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FISCAL
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DERECHOS DE AUTOR:
CORPORATIVO TRIBUTAX, S.C.
Contadores y Abogados Fiscalistas
LA PLANEACIÓN, EVASIÓN Y ELUSIÓN EN
MATERIA FISCAL.
Abatir
Diferir
La Planeación Fiscal a
nivel Internacional
La Suprema Corte de Justicia de los Estados Unidos de
América resolvió que “Cualquiera puede arreglar sus asuntos
de tal modo que su impuesto sea los más reducido posible; no
está obligado a elegir la fórmula más productiva para la
Tesorería; ni aun existe el deber patriótico de elevar sus
propios impuestos”.
a) Diagnóstico.
Consiste en identificar el estado actual desde el punto de vista fiscal,
jurídico, financiero, etc. de la empresa o grupo de empresas, que serán
objeto de la planeación.
b) Alternativas.
Es el análisis conjunto de los asesores fiscales con los accionistas y
personal de la empresa en donde se determinan los procesos a seguir.
c) Implementación.
Consiste en la aplicación de los acuerdos tomados. Estos acuerdos
pueden involucrar a especialistas de otras áreas, en su caso.
Metodología de la Planeación Fiscal
d) Mantenimiento.
El resultado de una correcta estrategia puede verse afectado si no se
siguen políticas permanentes adecuadas, por lo que es indispensable
conseguir un acercamiento directo en la operación del negocio y
coordinar las actividades para efectos fiscales de manera permanente.
El pago de impuestos, al igual que otros insumos es un costo del
producto, por lo tanto, no puede decirse que se está cumpliendo con la
misión de la empresa de producir el mejor producto al precio más bajo
si incurre en altos costos fiscales.
Cumplir cabalmente con las obligaciones fiscales implica no pagar
menos de lo que se está obligado, pero tampoco pagar más de lo que se
debe y esto significa estar aprovechando todos los beneficios que ofrece
la ley.
Soporte de la Planeación Fiscal
a) Fundamento Fiscal.
Que la operación o actividad a efectuar esté dentro de las leyes fiscales,
debidamente fundamentada.
b) Fundamento Legal.
Que tenga el soporte jurídico necesario para que en caso de alguna
discrepancia con las autoridades fiscales o cualquier tercero se pueda
defender cualquier operación o actividad realizada.
c) Soporte Documental.
Que se cuente con el documento, contrato, acta, etc., que sea
necesario. Existe el dicho “papelito habla” lo que es totalmente cierto.
Soporte de la Planeación Fiscal
d) Registro Contable.
Uno de los requisitos de deducibilidad es el registrar contablemente
todas y cada una de las operaciones efectuadas, ya que el no hacerlo
tiene como castigo la no deducibilidad de la partida, aunque se reúnan
todos los demás requisitos fiscales.
e) Razón de Negocios.
Que cuando se efectúe algún programa empresarial en el negocio se
realice no nada más por el aspecto fiscal, sino como consecuencia de las
actividades normales o cambios convenientes para el negocio
tendientes a mejorar por una razón de negocios por ejemplo: el
constituir un corporativo de servicios para evitar que una huelga
paralice las actividades de la empresa.
Soporte de la Planeación Fiscal
f) Dictamen Fiscal .
En toda organización es importante tener la seguridad de que la
información que se tiene para la toma de decisiones es confiable, así
como para tener una garantía jurídica en la implementación de
programas de optimización fiscal, por lo que resulta un acierto el
dictaminarse para efectos fiscales y financieros.
La Evasión Fiscal
JURÍDICAS:
Abundancia de regímenes tributarios consignados en la ley
que hacen sumamente difícil la tarea de los contribuyentes.
Demasiada complejidad en las leyes tributarias.
La creación de disposiciones complementarias que llegan,
inclusive, a modificar o nulificar el precepto legal.
Defectuosa redacción de preceptos legales.
Causas de la Evasión Fiscal
JURÍDICAS:
Excesivo formalismo procedimental que perjudica una
buena recaudación.
El lento y costoso manejo de la justicia fiscal.
SOCIOLÓGICAS:
Idea vaga del fenómeno financiero-fiscal.
Carencia social y económica de los contribuyentes.
Causas de la Evasión Fiscal
POLÍTICAS:
Exenciones a grupos sociales o personas que carecen de
una justificación auténtica y que solo se otorgan por razones
de orden político.
Descuido y tolerancia para vigilar el debido cumplimiento y
obediencia de las leyes fiscales.
Promulgación de tributos desproporcionados o
inequitativos.
Forma equivocada de disponer del gasto público.
Tipos de Evasión Fiscal
Sujeto activo:
II. Omita enterar a las autoridades fiscales, dentro del plazo que la
ley establezca, las cantidades que por concepto de
contribuciones hubiere retenido o recaudado.
III. Se beneficie sin derecho de un subsidio o estímulo fiscal.
IV. Simule uno o más actos o contratos obteniendo un beneficio
indebido con perjuicio del fisco federal.
V. Sea responsable por omitir presentar, por más de doce meses, la
declaración de un ejercicio que exijan las leyes fiscales, dejando
de pagar la contribución correspondiente.
El delito de defraudación fiscal equiparable
(Art. 109 CFF)
No se formulará querella, si quien encontrándose en los supuestos
anteriores, entera espontáneamente, con sus recargos, el monto de la
contribución omitida o del beneficio indebido antes de que la autoridad
fiscal descubra la omisión o el perjuicio, o medie requerimiento, orden
de visita o cualquier otra gestión notificada por la misma, tendiente a
la comprobación del cumplimiento de las disposiciones fiscales.
Tesis: 1a./J. 103/2002 SCJN
“FRAUDE FISCAL GENÉRICO PREVISTO EN EL ARTÍCULO 108 DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN.
NO PROCEDE LA SUBSUNCIÓN EN ÉL, DEL EQUIPARADO CONTENIDO EN EL ARTÍCULO 109, FRACCIÓN
I, DEL PROPIO CÓDIGO. De lo dispuesto en los artículos mencionados, se desprende que el legislador
estableció dos delitos distintos, con características y elementos propios y diversos entre sí, es decir, con
independencia y autonomía en cuanto a su existencia, de manera que el delito de defraudación fiscal
genérico o principal previsto en el artículo 108 del Código Fiscal de la Federación, difiere del equiparado
contenido en el artículo 109, fracción I, del propio código, ya que para que se actualice este último se
requiere que alguien presente declaraciones para efectos fiscales, que contengan deducciones falsas o
ingresos menores a los realmente obtenidos o determinados por ley; mientras que el delito de
defraudación fiscal genérico o principal se actualiza cuando una persona con uso de engaños o al
aprovechar errores omite el pago parcial o total de una contribución u obtiene un beneficio indebido en
perjuicio del fisco federal, es decir, no precisa que tenga que ser mediante declaración como en el
equiparado, por lo que podría configurarse mediante alguna otra forma; no obstante que ambos
delitos tengan como nota común el referido perjuicio. Por tanto, en atención a lo establecido en el
párrafo tercero del artículo 14 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, en cuanto a
que en los juicios del orden criminal queda prohibido imponer por simple analogía, y aun por mayoría
de razón, pena alguna que no esté decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se
trata, debe estimarse que en el delito de defraudación fiscal contenido en el artículo 108 del código
indicado, no cabe la subsunción o no puede ser absorbido el diverso delito de defraudación fiscal
equiparado, previsto en el artículo 109, fracción I, del ordenamiento legal en cita, pues, se reitera,
varían los elementos para su integración.”
La Simulación en el ámbito fiscal
“Artículo 109 C.F.F. Será sancionado con las mismas penas del delito de defraudación fiscal,
quien:
…
IV. Simule uno o más actos o contratos obteniendo un beneficio indebido con perjuicio del fisco
federal.
…
d) No llevar los sistemas o registros contables a que se esté
obligado conforme a las disposiciones fiscales o asentar datos falsos
en dichos sistemas o registros.
e) Omitir contribuciones retenidas o recaudadas.
f) Manifestar datos falsos para realizar la compensación de
contribuciones que no le correspondan.
g) Utilizar datos falsos para acreditar o disminuir contribuciones.
Cuando los delitos sean calificados, la pena que corresponda se
aumentará en una mitad.
La defraudación fiscal y sus equiparables
que son calificados
(Art. 108 CFF)
No se formulará querella si quien hubiere omitido el pago total o
parcial de alguna contribución u obtenido el beneficio indebido
conforme a este artículo, lo entera espontáneamente con sus
recargos y actualización antes de que la autoridad fiscal descubra la
omisión o el perjuicio, o medie requerimiento, orden de visita o
cualquier otra gestión notificada por la misma, tendiente a la
comprobación del cumplimiento de las disposiciones fiscales.
Para los fines de este artículo y del siguiente, se tomará en cuenta el
monto de las contribuciones defraudadas en un mismo ejercicio fiscal,
aun cuando se trate de contribuciones diferentes y de diversas
acciones u omisiones. Lo anterior no será aplicable tratándose de
pagos provisionales.
La defraudación fiscal y su equiparable
son delitos graves
(Art. 194 CFPP)
Se califican como delitos graves, para todos los efectos legales, por
afectar de manera importante valores fundamentales de la sociedad,
los previstos en los ordenamientos legales siguientes:
…
VI. Del Código Fiscal de la Federación, los delitos siguientes:
…
2) Defraudación fiscal y su equiparable, previstos en los artículos
108 y 109, cuando el monto de lo defraudado se ubique en los rangos
a que se refieren las fracciones II o III del artículo 108, exclusivamente
cuando sean calificados.
Tesis: 1a./J. 109/2005 SCJN
“IMPROCEDENCIA DEL JUICIO DE AMPARO. SE ACTUALIZA CUANDO LA SECRETARÍA DE HACIENDA Y
CRÉDITO PÚBLICO, EN SU CARÁCTER DE AUTORIDAD, RECLAMA DEL AGENTE DEL MINISTERIO
PÚBLICO DE LA FEDERACIÓN LA DETERMINACIÓN DE NO EJERCICIO DE LA ACCIÓN PENAL. El juicio de
amparo es el medio de defensa a través del cual los gobernados pueden impugnar los actos arbitrarios
del poder público; excepcionalmente las personas morales oficiales pueden hacer uso de dicho medio,
siempre y cuando el acto reclamado afecte sus intereses patrimoniales, en términos del artículo 9o. de
la ley de la materia. En ese tenor, si la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, en su función
recaudadora, advierte que algún contribuyente presuntamente incurrió en la comisión de un delito en
perjuicio del fisco federal y formula la querella correspondiente ante el agente del Ministerio Público de
la Federación y éste determina el no ejercicio de la acción penal, no se surte la hipótesis prevista en el
citado precepto y, por ende, se actualiza la causal de improcedencia a que se refiere el artículo 73,
fracción XVIII, de la Ley de Amparo, por lo que deberá sobreseerse en el juicio de garantías, conforme al
numeral 74, fracción III, de la ley mencionada. Lo anterior es así en virtud de que la determinación de
la representación social no afecta el patrimonio del Estado, toda vez que las contribuciones que
supuestamente dejaron de enterarse al fisco no forman parte del patrimonio de la citada secretaría,
pues éstas no se prevén en el catálogo de derechos y bienes que conforman el patrimonio nacional
contenido en la Ley General de Bienes Nacionales. Además, la comparecencia de dicha secretaría
ante el Ministerio Público y posteriormente ante los órganos jurisdiccionales a solicitar el amparo y
protección de la Justicia Federal, no la llevaría a cabo como particular, sino en su carácter de
autoridad fiscal y al amparo del imperio y facultades concedidas por la Ley Orgánica de la
Administración Pública Federal y el reglamento interior de la aludida secretaría.”
Iniciativa de Reformas Fiscales 2010
Artículo 92-A C.F.F. (2010) No Aprobada. La Secretaría de “Artículo 92 C.F.F. (2010) No aprobada
Hacienda y Crédito Público, en su carácter de ofendida de los …
delitos a que se refiere este Código intervendrá como En los demás casos no previstos en las
coadyuvante del Ministerio Público de la Federación en todos fracciones anteriores bastará la denuncia de
los procedimientos instaurados con motivo de la comisión de los hechos ante el Ministerio Público Federal.
dichos delitos a través de los servidores públicos que designe. En cualquier caso, la Secretaría de Hacienda
En tal carácter, la Secretaría contará con todos los derechos y Crédito Público actuará en calidad de
y facultades que establezcan las leyes a favor de la víctima u víctima u ofendida del delito, y gozará de la
ofendido, entre otros de manera enunciativa y no limitativa, legitimación para hacer valer, con ese
ser citada de oficio por el juez para manifestar lo que en su carácter todos los derechos inherentes y los
derecho convenga; solicitar medidas o providencias medios de defensa previstos por la
precautorias; proponer al juez los datos o elementos de Constitución Política de los Estados Unidos
prueba con los que cuente; indicar a las autoridades Mexicanos y las demás leyes aplicables.
judiciales el monto de la reparación del daño, que incluya la …”
cuantificación del perjuicio fiscal con actualizaciones y
recargos; intervenir en todos los actos, audiencias y
diligencias dentro y fuera de juicio, e interponer los recursos
procedentes.
de la materia.
La supletoriedad en materia Fiscal
del Derecho Federal Común
“FACULTAD REGLAMENTARIA. SUS LÍMITES. La facultad reglamentaria está limitada por los principios
de reserva de ley y de subordinación jerárquica. El primero se presenta cuando una norma
constitucional reserva expresamente a la ley la regulación de una determinada materia, por lo que
excluye la posibilidad de que los aspectos de esa reserva sean regulados por disposiciones de
naturaleza distinta a la ley, esto es, por un lado, el legislador ordinario ha de establecer por sí mismo la
regulación de la materia determinada y, por el otro, la materia reservada no puede regularse por otras
normas secundarias, en especial el reglamento. El segundo principio, el de jerarquía normativa,
consiste en que el ejercicio de la facultad reglamentaria no puede modificar o alterar el contenido de
una ley, es decir, los reglamentos tienen como límite natural los alcances de las disposiciones que dan
cuerpo y materia a la ley que reglamentan, detallando sus hipótesis y supuestos normativos de
aplicación, sin que pueda contener mayores posibilidades o imponga distintas limitantes a las de la
propia ley que va a reglamentar… En tal virtud, si el reglamento sólo funciona en la zona del cómo,
sus disposiciones podrán referirse a las otras preguntas (qué, quién, dónde y cuándo), siempre que
éstas ya estén contestadas por la ley; es decir, el reglamento desenvuelve la obligatoriedad de un
principio ya definido por la ley y, por tanto, no puede ir más allá de ella, ni extenderla a supuestos
distintos ni mucho menos contradecirla, sino que sólo debe concretarse a indicar los medios para
cumplirla y, además, cuando existe reserva de ley no podrá abordar los aspectos materia de tal
disposición.”
LA RESPONSABILIDAD DEL ASESOR
FISCAL
“Artículo 89. Son infracciones cuya responsabilidad recae sobre terceros, las siguientes:
Asesorar, aconsejar o prestar servicios para omitir total o parcialmente el pago de alguna
I.
contribución en contravención a las disposiciones fiscales.
“Artículo 90. Se sancionará con una multa de $39,670.00 a $62,340.00, a quien cometa las
infracciones a las disposiciones fiscales a que se refiere el artículo 89 de este Código.
Juicio Contencioso Administrativo Núm. 30376/07-17-06-9.- Resuelto por la Sexta Sala Regional
Metropolitana del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa, el 23 de octubre de 2009,
por unanimidad de votos.- Magistrada Instructora: Diana Rosalía Bernal Ladrón de Guevara.-
Secretaria: Lic. Griselda Velasco López.”
Tesis: 1a. CXIV/2010 SCJN
“LEYES FISCALES. EL USO DE PALABRAS O CONCEPTOS ESPECÍFICOS POR PARTE DEL LEGISLADOR, TIENE
TRASCENDENCIA EN SU INTERPRETACIÓN.- En la Ley del Impuesto sobre la Renta se utilizan diversas locuciones
para identificar la obligación relativa, tales como "impuesto del ejercicio", "impuesto del ejercicio que resulte a
cargo", "impuesto a pagar", "impuesto a cargo" o "impuesto causado en el ejercicio", lo cual puede explicarse
en cuestiones de estilo o de redacción, con la intención de evitar ser repetitivo o cacofónico en el texto legal o,
incluso, no obedecer a una razón en específico, pues el autor de la norma podría estimar que éstas pueden
intercambiarse. Sin embargo, con independencia de que el legislador esté consciente o no de lo que dichas
expresiones pueden agregar en un sentido normativo, o de las inconsistencias que aparecen en la ley para el uso
de estas expresiones, se aprecia que el utilizarlas sí trasciende en la interpretación de los preceptos
normativos. ... Así, tomando en cuenta que el punto de partida de cualquier ejercicio interpretativo debe ser el
propio texto de la norma, no debe pasarse por alto que el uso de determinado lenguaje y la referencia a notas
de conceptos legales tienen consecuencias en la interpretación de la norma. Por tanto, aun si en la comparación
realizada para el resto de la ley se llegan a observar inconsistencias, de ello no se sigue que el legislador no haya
tenido la intención de dar a sus palabras los efectos que les corresponden en un sentido lógico y conceptual, ni
es posible desentenderse de las consecuencias que tiene el uso de ciertas palabras y conceptos, cuando no
existen elementos adicionales que permitan desentrañar un sentido diverso, y sin que las aparentes
contradicciones en el uso del lenguaje puedan convencer de que en el caso el legislador no estimó dar a sus
palabras el efecto que les corresponde.
Amparo directo en revisión 366/2010. Aeropuerto de Guadalajara, S.A. de C.V. 2 de junio de 2010. Cinco votos.
Ponente: José Ramón Cossío Díaz. Secretario: Juan Carlos Roa Jacobo.”
Criterios de aplicación de la ley tributaria