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introduccion al derecho comercial i

introduccion al derecho comercial i

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UNIVERSIDAD SERGIO ARBOLEDA
ESCUELA DE DERECHODEPARTAMENTO DE DERECHO COMERCIALGRUPO DE INVESTIGACIÓN GLOBALIZACIÓN Y DERECHO
CONTENIDO PROGRAMATICOINTRODUCCIÓN AL DERECHO COMERCIALSexto semestreIntensidad: 3 horas semanalesDuración: Un (1) Semestre AcadémicoDocente: Dr. Leonardo Espinosa QuinteroProfesor Auxiliar: William David Hernández M.Última Actualización: 14 de enero de 20101. Justificación de la Asignatura: 
Dentro del plan de estudios de la Escuela de Derecho, figura como asignatura aestudiarse en VI semestre, Área de Derecho Comercial, la parte del DerechoMercantil, tradicionalmente denominada como Introducción al Derecho Comercial.En el núcleo aludido, se estudian básicamente los conceptos de comerciante yempresa, así como los elementos que esta última involucra, sustancialmenterecogidos en la noción de establecimiento de comercio.Partiendo de una reflexión constitucional sobre el ejercicio de derechos de estaíndole, tales como el de libre asociación a que se refiere el artículo 38, así como elde libertad de actividad económica y de iniciativa privada contemplados en elartículo 333 de la Carta Magna; se hace necesaria una inducción al discente sobreestos temas que lo acompañaran constantemente en el entendimiento y debidaaplicación de los principales componentes empresariales, cristalizadossustancialmente en los conceptos de actividad económica organizada,desarrollada a través de uno o más establecimientos de comercio. A su turno, seestudia el establecimiento de comercio, como conjunto heterogéneo de bienesmateriales e inmateriales que conforman una unidad de explotación económicacuyo titular lo es el empresario individual (persona natural) o el colectivo (personajurídica), que es alimentada por bienes de diversa índole.Así mismo, la presente asignatura se estructura a partir de una visión del
derecho
como sistema
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, esto es, como lo afirma Bobbio, concebir que todas las normas
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Habermas, al referirse a la teoría de sistemas, sostiene que: “al final de un largo proceso dedesencantamiento por parte de las ciencias sociales, la teoría de sistemas liquida los últimos restos delnormativismo del derecho natural racional. El derecho, que acaba reduciéndose a un sistema
autopoiético
,queda despojado, desde ese punto de vista sociológico, de todas sus connotaciones normativas y, en últimainstancia, de las connotaciones referidas a la autoorganización de una comunidad jurídica. Bajo la descripción
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UNIVERSIDAD SERGIO ARBOLEDA
ESCUELA DE DERECHODEPARTAMENTO DE DERECHO COMERCIALGRUPO DE INVESTIGACIÓN GLOBALIZACIÓN Y DERECHO
jurídicas del ordenamiento se derivan de algunos principios generalesconsiderados del mismo modo que los postulados de un sistema científico, noimplica entender que el ordenamiento se petrifica o estanca. Los SistemasJurídicos Estáticos (SJE) son aquellos que “sufren” de una especie de letargo, yse caracterizan por una “aplicación mecánica” de los elementos o instrumentosque constituyen sus fuentes formales. En términos coloquiales, serían aquellos enlos que “no pasa nada”. Es decir, no se enfrentan a resolver “casos difíciles”
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, o siéstos se presentan, los vuelve “casos fáciles”, mediante la aplicación “mecánica”de sus fuentes formales cómodamente instaladas en el centro del sistema.Los SJE suelen tener a la “Ley” como principal fuente de entrada, instalada en elcentro de gravedad del mismo, que provee la totalidad de las respuestas quedemandan los diversos casos sujetos a ser resueltos bajo el mismo. El operador jurídico, casi en forma mecánica o autómata, buscará la ley aplicable a los hechossujetos a su decisión y, de forma predictible y un tanto “certera” o “matemática”,arroja la respuesta esperada.Así las cosas, se busca incentivar al estudiante a “perturbar” el sistema, dejandocaer “una gota” sobre dicho espejo de agua, para “visualizar” las “ondulaciones”que la misma desata en el “espejo”; para plantearse el estudio de las mismas o,
de sistema autopoiético, el derecho, narcisísticamente marginalizado, sólo puede reaccionar a sus propiosproblemas, que a lo sumo podrán venir ocasionados desde fuera. De ahí que no pueda ni percibir ni elaborar problemas que afectan
al conjunto
del sistema social. Al propio tiempo, de conformidad con su constituciónautopoiética, el derecho ha de efectuar todas sus operaciones a partir de los recursos que él mismo fabrica. Suvalidez, el derecho sólo pueda hacerla derivar positivísticamente del derecho vigente; se ha despojado de todapretensión de validez que pueda tener un alcance mayor, como explica Luhmann recurriendo al caso de losprocedimientos judiciales. No hay ni un
output 
que el sistema jurídico pudiese suministrar en forma deregulaciones: no le están permitidas las intervenciones en el entorno. Ni tampoco hay un
input 
, que el sistemajurídico recibiese en forma de legitimaciones: también el proceso político, el espacio de la opinión pública yla cultura política constituyen entornos, cuyos lenguajes el sistema jurídico no entiende”. Habermas, J.
Facticidad y validez. Sobre el derecho y el estado democrático de derecho en términos de teoría del discurso
.Madrid. Editorial Trotta. 2001. Pág. 114. López Medina, reseña que la metáfora de lo “orgánicoen un“sistema”, es muy socorrida en la jurisprudencia de conceptos. Orgánico significa, de manera análoga a losprocesos biológicos en el mundo natural, que el ente tiene una capacidad autónoma de cambiar por su propiafuerza y mecanismos internos. La palabra “orgánico” en la iusteoría del siglo XIX se parece, en ese sentido, ala idea de “auto-poiesis” popularizada, también de las ciencias naturales, y por Niklas Luhmann.
Vid.
LópezMedina, D.E.
Teoría impura del derecho. La transformación de la cultura jurídica latinoamericana
, BogotáD.C., Legis, 2004, Pág. 182. Sobre el concepto del derecho y del ordenamiento jurídico como “sistema”:
Vid 
.Vigo, R.L.
Perspectivas iusfilosófícas contemporáneas: Ross, Hart, Bobbio, Dworkin, Villey, Alexy, Fins.
Buenos Aires. Abeledo-Perrot. 2006; Dworkin, R.
El imperio de la justicia: de la teoría general del derecho,de las decisiones e interpretaciones de los jueces y de la integridad política y legal como clave de la teoría ypráctica
. Barcelona. Gedisa. 1992; Espinosa Quintero, L.
Validez Del Derecho Interno Colombiano.
BogotáD.C. Revista Civilizar. Universidad Sergio Arboleda. 2004
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La expresión “casos difíciles” se toma prestada de Dworkin, citado por López Medina, quien describe lasobligaciones hermenéuticas del juez Hércules cuando decide casos constitucionales, estatutarios (basados enderecho legislado) o de
common law.
Op. Cit. López Medina, D.
Teoría Impura…
Pág. 62.
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UNIVERSIDAD SERGIO ARBOLEDA
ESCUELA DE DERECHODEPARTAMENTO DE DERECHO COMERCIALGRUPO DE INVESTIGACIÓN GLOBALIZACIÓN Y DERECHO
por lo menos, de una de ellas, dado el “caos” desatado en el sistema que seencontraba en reposo, esto es, entender los SJ como un elemento dinámico encuyo centro de gravedad se “debaten a muertela vigencia y alcance deconceptos como el de “Ley” y, otros, que pacientemente han venido gravitando uorbitando alrededor del núcleo mencionado, “esperando” una oportunidad para“colarse” por la “entrada” o “input” del mismo, para anidar o incrustarse en el ejedel que solía ser un SJE.En desarrollo de lo anterior, es necesario resaltar que la formulación del sistemade fuentes en el Ordenamiento Mercantil Colombiano posee una vocaciónhistóricamente legocentrista, que demanda del estudiante, del investigador, delintérprete o del operador jurídico la necesidad de realizar una “relectura” de losconceptos tradicionales, o el planteamiento de algunos nuevos como: “elementoextranjero”, “autonomía de la voluntad conflictual”, “armonización y unificación desistemas jurídicos”, “soft law”, “lex mercatoria”, “anacionalidad”, “descodificación”,“doctrina legal”, “valor de la jurisprudencia como fuente formal de los SJ”,fomentándose con dichas “entradas” la conformación de un SJD.De lo anterior, se deriva precisamente la importancia de abordar la autonomía dela voluntad privada, como principio o postulado protegido en el ámbitointernacional del Derecho de los Negocios, a tal punto que se le atribuye lafacultad de sustituir a los poderes públicos en la protección de los intereses de lasociedad. En otros términos, a pesar de su centenaria existencia, en la actualidad,es objeto de “reconstrucción” o “relectura”, asumiendo roles que en diversasocasiones desbordan lo privado para invadir terrenos propios de lo público, enespecial, cuando la jurisprudencia constitucional ha estimado que un buen númerode disposiciones del ordenamiento jurídico mercantil colombiano tienen el valor denormas facultativas.
2. Formulación del problema
Dado que el ámbito del derecho mercantil, no puede circunscribirse al entornomeramente nacional, es preciso formular diversos problemas jurídicos comofundamento de la asignatura:¿Cuáles son los principales aspectos correspondientes a la creación,funcionamiento y extinción de las empresas como actividad económica organizadapara la producción, transformación, circulación, administración o custodia debienes, o para la prestación de servicios, a través de uno o más establecimientosde comercio; cuyo titular lo es un comerciante individual o uno colectivo; sujetos aun régimen jurídico particular o especial, como lo es el derecho comercial?
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