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Los fines económicos que se persiguen con los títulos valores, solo pueden
cumplirse mediante la transmisión de los derechos en ellos contenidos, con la
mayor simplicidad posible, y por supuesto con la seguridad suficiente de que la
persona que adquiere el derecho expectaticio sepa que es invulnerable frente al
acreedor.
(1)BECERRATORO Rodriga. "Teoria general de los Titulos valores". Editorial Temis. Bogotá, 1984. Págs. 77
Y sgtes.
(2)GACETA JURIDICA (2004) “Tratado – Derecho mercantil”. Tomo II. Titulos valores. Primera edición,
Lima.pag 135-136.
(3) VIVANTE, Césare. "Tratado de Derecho Comercial". Tomo III. Editorial Reus. Madrid, 1936. Págs. 983 y
sgtes
2) ¿ES LA CIRCULACION UN PRINCIPIO ESENCIAL DE LOS TITULOS
VALORES?
Coincidimos con la posición adoptada por Bernardo Trujillo Calle (6) ya que si
bien la emisión mueve el título del poder o dominio de su creador al de su
beneficiario, con o contra la voluntad de aquel, tal acto de desplazamiento no es
estrictamente de circulación. La obligación del suscriptor, en este caso del
creador, se hace eficaz cuando entrega el título valor al beneficiario con la
intención de hacerlo negociable conforme a la ley de circulación. El creador
entonces debe tener la intención de que ese título circule idóneamente según el
tipo de título valor del que se trate y el hecho de que no circule por alguna
circunstancia no le hace perder la condición de tal al documento, así como su
validez.
Pero esa intención (como elemento subjetivo que es) y la entrega (como elemento
material y objetivo) son apenas el negocio de emisión, porque la circulación
empieza cuando el beneficiario moviliza o negocia cambiariamerite el título
conforme a su respectiva ley.
La circulación para algunos no es entonces elemento esencial de los títulos
valores; sin embargo, autores como Winizky la consideran de mucha importancia
hasta el punto de llevarla a la definición que da de título valor que, según sus
palabras, "es el documento creado para circular, necesario para ejercitar el
derecho literal y autónomo que aparece en el mismo". Y explica que la función
circulatoria de los títulos es básica para su caracterización jurídico económica.
(4)TRUJILLO CALLE, Bernardo. "De los títulos valores". Tomo 1. Editorial Temis SA Bogotá, 1996. Pág. 50.
(5) MUÑOZ, Luis. "Títulos valores crediticios". Editorial Tea. Buenos Aires, 1956. Págs. 204 y sgtes.
(7)GACETA JURIDICA (2004) “Tratado – Derecho mercantil”. Tomo II. Titulos valores. Primera edición,
Lima.pag 135-136.
3) ¿PORQUE SE AFIRMA QUE EL TITULO VALOR ESTA DESTINADO A
LA CIRCULACION?
Todo título valor, para ser tal, debe estar destinado a la circulación. Esto
significa que son emitidos para que puedan ser transferidos libremente, o
sea de persona a persona. Así por ejemplo, en una letra de cambio en la
que "A" figure como beneficiario, la aptitud circulatoria del título valor
significará que éste podrá transferido libremente a otra persona, quien a su
vez estará facultado para hacer lo mismo, y así sucesivamente.
Por otro lado, si bien es cierto que todos los títulos valores están destinados
a la circulación, no todos circulan masivamente. Esto es, no todos se
emiten en serie (es decir, en grandes cantidades) como suele ocurrir con
las acciones de sociedades anónimas abiertas, los bonos, etc., que se
cotizan en Bolsa y, en general, tratándose de los valores mobiliarios. (8)
(8)GACETA JURIDICA (2007) “Guía Practica de docentes empresariales, contadores &
empresas”. Principios cambiarios. Primera edición, Lima.pag22-23.
Así también ya hemos señalado que los títulos valores a la orden (un
cheque giro o una letra de cambio) se transfieren mediante endoso; y, que
los títulos valores 'nominativos (una acción) se transfieren mediante cesión
de derechos. Pues bien, la transferencia de estas dos últimas modalidades
son las que serán explicadas en las siguientes líneas, en la medida que
presentan ciertas formalidades y matices que necesariamente deben
tomarse en cuenta cada vez que se pretenda transferir un título valor a la
orden o uno nominativo.
Existen diferentes puntos de vista para clasificar a los títulos valores ya sea
atendiendo a su origen natural, calidad del emitente, forma de emisión,
modo de circular, entre otros. Así tenemos algunas formas de clasificarlos
recogidas de la doctrina:
Para Lisandro Peña Nossa (12) el título valor al portador es aquel que con la
autorización de la ley, se expide a persona indeterminada, pero determinable, y
que se negocia con la mera entrega del mismo.
Para poder exigir al deudor el pago de la prestación contenida en el titulo, el
tenedor deberá únicamente identificarse y, una vez que se efectúe el pago, el
tomador o tenedor, ya sea en el mismo título o en documento aparte, podrá
colocar su nombre, el número de su documento oficial de identidad y firma,
dándose así fe de la cancelación de la obligación contenida en el título. Con ello
se pierde el anonimato, característica propia de los títulos valores, y con ello se
maneja: una práctica bancaria de requerir la identificación de quien se presenta
para el cobro de un cheque al portador, por ejemplo.
Queda claro que el tenedor de un título al portador goza de acción ejecutiva
frente al obligado al pago desde el momento en que la obligación está vencida, no
pudiendo argumentar por ejemplo que en el título aparece un nombre distinto a
quien pretende cobrar, porque se entiende que el poseedor es el legítimo tenedor,
siendo irrelevante alguna indicación contraria que se incluya en él.
Por ello se dice que los títulos valores al portador son un buen reflejo del
principio de irreivindicabilidad, ya que el legítimo dueño del título no podrá entablar
reclamación frente a quien hubiera adquirido su posesión de buena fe. En
consecuencia, si un título valor al portador hubiere entrado en circulación contra la
voluntad de su emisor u obligado principal, este queda obligado a cumplir la
prestación a favor del tenedor de buena fe, conforme lo prescribe el artículo 24 de
la Ley de Títulos Valores NQ 27287.
(9)GACETA JURIDICA (2007) “Guía Práctica de docentes empresariales, contadores & empresas”.
Principios cambiarios. Primera edición, Lima.pag 46.
(11)GACETA JURIDICA (2004) “Tratado – Derecho mercantil”. Tomo II. Titulos valores. Primera
edición, Lima.pag 135-136.
(12)PEÑA NOSSA, Lisandro. "Curso de títulos valores". Editorial Temis. Colombia, 1992. Pág. 41.
Son, pues, títulos-valores a la orden los que se expidan con cláusula "a la
orden" a nombre de una persona determinada, natural o jurídica, que es su
legítimo titular, y se trasmiten por endoso y consiguiente entrega del título, salvo
pacto entre endosante y endosatario. Esta medida responde a la necesidad de
evitar el desplazamiento físico de los documentos entre instituciones financieras
por ejemplo, cuando se trata de títulos valores sujetos a pago mediante el cargo
en cuenta corriente u otras cuentas que se mantengan en empresa..s del Sistema
Financiero Nacional.
En este sentido, nuestra legislación dispone que las empresas del Sistema
Financiero Nacional podrán utilizar medios y procedimientos mecánicos o
electrónicos para el truncamiento del cheque y demás títulos valores en el proceso
de sus c0branzas, debiendo para tal efecto acordar procedimientos especiales o
sustitutorios del endoso en procuración. El denominado pacto de truncamiento es
un mecanismo por medio del cual se puede detener en poder de una empresa del
Sistema Financiero Nacional un título valor, prosiguiendo su trámite de cobranza o
pago de derechos que el título represente, así como las constancias de rechazo o
incumplimiento total o parcial por medios mecánicos, electrónicos u otros,
prescindiendo de su entrega física, previo los acuerdos que al efecto adopten las
empresas involucradas.
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(15)LEDESMA N. Marianella. "Jurisprudencia Actual". Tomo 5. Gaceta Jurldica. Urna, 2002. Pág.
629.
"El endoso debe ser puro y simple, y toda condición se considera no puesta, o
sea el endoso no está sujeto al acontecimiento futuro e incierto que no se sabe si
sucederá o no, salvo la excepción del endosante que indique un plazo para la
aceptación tratándose de la letra de cambio.
Asimismo, el endoso parcial se tiene por no hecho y no surte efectos jurídicos
dado que el documento es una unidad y su transferencia se realiza mediante el
traslado a su vez del documento, no pudiendo transferirse sus derechos de
manera parcial, debiendo incluirse todos los derechos, tanto los principales como
los accesorios.
Endoso en propiedad.
Endoso en fideicomiso.
Endoso en garantía.
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b. Endoso en propiedad
El endoso en propiedad es aquel en el cual el endosante transfiere todos los
derechos inherentes al título, es decir, no solamente los principales sino también
los accesorios al mismo, esto es, confiere un derecho autónomo al endosatario.
Este endoso se conoce también como pleno, propio o absoluto y cumple una
función esencial de legitimación, que evita al titular del documento probar su
derecho y obliga a quien lo hace solidariamente responsable con los obligados
anteriores, en virtud del concepto de solidaridad cambiaría.
Ello significa que el tenedor podrá dirigirse vía acción de regreso contra el
endosan te del propio título valor de manera conjunta o sucesiva con el obligado
principal, por lo que la firma del endosante, a diferencia de la cesión, no solo
garantiza la existencia del crédito sino también la solvencia del deudor.
Desde el punto de vista jurídico, podemos afirmar que este endoso no es otra
cosa que un mandato cambiario, siendo el endosante el mandante y el "
endosatario el mandatario.
Para la legislación y jurisprudencia peruanas, el endoso en procuración implica
más bien el otorgamiento de una representación y no la celebración de un contrato
de mandato; estamos más bien dentro de los alcances del artículo 145 del Código
Civil y no dentro de los alcances del artículo 1790 del mismo cuerpo legal, pues a
este lo regulamos como una forma de locación de servicios, admitiendo en los
artículos 1806 y 1809 que dicho mandato puede ampliarse con representación o
sin ella, respectivamente(17).
El tratadista Luis Muñoz(18) afirma que este endoso transfiere los derechos en
el título, dado su carácter literal; pero no el dominio, sino la mera tenencia,
limitándose los poderes del endosatario que puede ejercitar por poder todos los
derivados del título, como el de la legitimación, el aval, las acciones cambiarias y
también las garantías, menos el de endosar, ya que si endosa solo vale el endoso
a título de mandato.
De manera concordante con la doctrina, nuestra legislación en esta clase de
endoso faculta al endosatario para actuar en nombre de su endosante; presentar
el título a su aceptación; solicitar su reconocimiento; cobrarlo judicial o
extrajudicialmente; endosarlo solo en procuración; protestarlo y obtener la
constancia de su incumplimiento de ser el caso.
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(17) BEAUMONT CALLlRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Comentarios a la Nueva Ley
de Títulos Valores'. Gaceta Jurídica. Urna, Perú, 2000. Pág. 208.
(18) MUÑOZ, Luis. "Tilulos Valores Crediticios: Letra de Cambio, Pagaré y Cheque. Editorial TEA Buenos
Aires, 1973. Pág. 337.
En ese orden de ideas, el endosatario por el solo mérito del endoso cuenta con
facultades generales y especiales de orden procesal, pero no se extingue el
endoso por incapacidad sobreviniente del endosante por su muerte, ni su
revocatoria surte efectos respecto a terceros, sino desde que el endoso e can-
cele. Dicha cancelación solo puede solicitarse judicialmente en proceso sumarí-
simo y se entiende realizada si se devuelve el documento con el endoso testado o
mediante devolución del endoso; o sea, mediante endoso del endosatario en
procuración a su respectivo endosante, tal como lo hacen los bancos cuando
devuelven los títulos valores que les fueron endosados en cobranza.
En tanto que el obligado queda liberado si satisface la obligación, las rela-
ciones entre endosante y endosatario se regularán por el acuerdo o acto jurídico
que hubiere originado el endoso en procuración.
e. Endoso en garantía
Por intermedio del endoso en garantía o en prenda, se constituye un derecho
real sobre el título valor materia de endoso dado su carácter de bien mueble, de
forma tal que "el endosatario puede ejercitar todos los derechos inherentes al título
valor y a su calidad de acreedor garantizado, pero el endoso que a su vez este
hiciere solo vale como endoso en procuración, aun cuando no se señalara tal
condición"(19), teniendo el derecho de hacerse pagar con privilegio sobre el
importe del título, el crédito por el que la prenda se constituyó.
En esta modalidad de endoso, al igual que en el endoso en procuración, no
hay transferencia de la titularidad del título valor, cosa que sí sucede en el endoso
en propiedad. Lo que aquí sucede es que este endoso garantiza una deuda que el
tenedor del título (endosante) tenga con el endosatario y quien mediante ese
endoso obtiene la prelación o privilegio de cobrarse dicha deuda cuando el
obligado principal del título valor efectúe el pago.
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(19) MONTOYA ALBERTI, Hemando. "Nueva Ley de Títulos Valores". Editorial Gaceta Jurídica.
Lima, 2000.Pág. 282.
(20) BEAUMONT CALLlRGOS. Ricardo y CASTELlARES AGUILAR, Rolando. Op. cit. Pág. 211. (15) PEÑA
NOSSA. Lisandro. Op. cit. Pág. 54.
(22) BEAUMONT CAlLlRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Op. cit. Pág. 212.
b) Endoso en retorno
Existe cuando el título valor a la orden retorna a uno de los endosantes anteriores.
Si el endosatario en retorno coincide con el girador, aceptante u otorgante, según
sea el caso, la obligación cambiaria se extingue de pleno derecho.
c) Endoso bancario
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(23) GÓMEZ LEO, Osvaldo R. "Manual del Derecho Cambiario". Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1990.
Pág. 177 Y sgtes.
En esta clase de cheques la prestación contenida en los mismos solo será
cumplida bajo los siguientes supuestos:
- pagándose únicamente el importe del cheque a favor de la persona en cuyo favor
se emitió; o
- acreditando el importe del cheque a pedido de la persona a cuyo favor se emitió
en una cuenta corriente u otra cuenta de la que sea titular, admitiéndose el endoso
solo a favor de bancos y únicamente para el efecto de su cobro.
2.6. Transferencia de los títulos valores a la orden por medio diferente del
endoso
Tal como se ha explicado, la ley de circulación propia y típica de los títulos
valores a la orden es el endoso. Sin embargo, existen otras formas de transmitir
los derechos incorporados en un título valor, tal es el caso de la cesión de
derechos.
De las normas contenidas en 105 artículos 1435 al 1439 del Código Civil
podemos concluir que la cesión de la posición contractual es un contrato trilateral
(en relación al número de partes que intervienen en ella: cedente, cesionario y
cedido). Además, no cambia el contrato originario en cuanto a su objeto, sino se
verifica únicamente la modificación subjetiva de la relación obligacional contenida
en aquel.
En la cesión de la posición contractual intervienen el cedente (quien como
sujeto que ha intervenido en el contrato originario cede su situación o posición
contractual; es decir, transfiere sus derechos y obligaciones derivados del contrato
básico a un tercero); el cesionario (que viene a ser ese tercero que recibe la
titularidad del cedente que lo tuvo en el contrato original) y el cedido (es el otro
contratante Y vinculado al contrato original, quien permanece en su misma
posición en la relación obligacional, pero vinculado al cesionario).
La cesión de la posición contractual no puede confundirse con otras figuras,
aparentemente similares, como la novación objetiva, la cesión de derechos, la
asunción de deudas o con el contrato por persona a nombrar.
(24) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. "El contrato en general. Comentarios a la Sección Primera del
Libro VII del Código Civil". Tomo 1. Palestra Editores. Lima, 2001. .
Presentamos un paralelismo entre esta última y otras instituciones que se
presentan afines a ella (25)
Necesario el
consentimiento de tres
Sólo es necesario el partes: cedente, tercero
acuerdo entre el acreedor cesionario y deudor
cedente y cesionario, cedido
pudiéndose realizar,
incluso, sin el
asentimiento del deudor
Siempre es oneroso.
No se presentan
Es posible la supuestos de esta
concurrencia de naturaleza.
cesionarios.
(26) ALVEAR ICAZA, José. "Manual elemental de Derecho Mercantil ecuatoriano". Editorial Edino Jurídico.
Pág. 36.
La triunfante tesis viventiana que halló eco favorable en los mejores tratadistas,
se fundamenta en: a) son títulos de crédito (léase títulos valores), porque son
necesarios para la transmisión y para el ejercicio del derecho literal y autónomo
expresado en el mismo; b) la práctica mercantil y la naturaleza jurídica del título
justifica su nueva categoría; c) porque hasta cuando el título sea amortizado
(cancelado) no se puede sujetar el crédito a ningún gravamen o carga real, sin
hacerlo anotar en el título en correspondencia con el registro; d) porque el deudor
no puede .oponer al tenedor inscrito las excepciones que pudo oponer a quienes
ya fueron borrados de los libros; e) porque el registro en el libro del creador es un
derecho del titular y no una opción del deudor; f) porque la cooperación de un
tercero (el deudor) no es óbice alguno, como no lo es la cooperación del
endosante en los títulos a la orden, forzosa por la razón de la firma que debe
insertar en el documento(28).
____________________________________________
(29) MUÑOZ, Luis. "Contratos y negocios jurldicos financieros". Tomo 11. Parte Especial. Editorial
Universidad. Buenos Aires, 1981. Págs. 929 y sgtes.
Los títulos impropios o de simple legitimación son aquellos que sin estar
destinados a la circulación y sin incorporar un derecho en ellos y refiriéndose a un
contrato anterior, sirven exclusivamente para identificar a la persona que tiene
derecho a la prestación correspondiente y se encuentran reglamentados por
normas diferentes de las que regulan los títulos-valores. De esta definición se
desprenden algunas características de este tipo de documentos:
2. AUSENCIA DE INCORPORACION.-
3. AUSENCIA DE AUTONOMÍA
4. LEGITIMACIÓN
Este es un elemento de los títulos impropios, del cual gozan normalmente los
títulos valores, es decir, la facultad del acreedor para exigir la prestación
(legitimación activa) y la obligación que tiene el deudor de cumplirla Legitimación
pasiva). Pero en tratándose de títulos impropios la prestación no es derivada del
mismo título, sino del contrato anterior al cual se refiere; por ejemplo, en el
contrato de transporte aéreo, terrestre o marítimo el comprobante de la
celebración de este contrato es, el pasaje que legitima a la persona que lo tiene
para exigir de la compañía' respectiva el cumplimiento de la prestación, esto es, el
traslado de un lugar ti otro; o, por ejemplo, en los giros bancarios o que se hacen
por conducto de Telecom, que realmente es una muestra de actuar del contrato de
cambio trayecticio propiamente dicho, la comunicación que hace el banco
mediante una nota a la persona destinataria del giro o que hace Télecom a traves
de un telegrama, faculta a la persona que lo recibe para que adjuntando dicho
recibo a su cédula de ciudadanía exija la entrega del importe del giro respectivo.
Por otra parte, los titulas impropios se negocian junto con el contrato a que
acceden, aplicando para ello el arto 888 del Código de Comercio.
No sobra recordar que para esta clase de título en lo referente a los intereses
en el plazo como en la mora, se aplican las disposiciones del C. C. (art. 1617). Y
con respecto a la prescripción, las normas civiles se hacen extensivas a esta clase
de títulos impropios, predicándose para ellos la prescripción adquisitiva ordinaria,
de diez años (C. C., art. 2529).
6. LA CIRCULACIÓN
Este es uno de los requisitos o elementos calificado como esencial por la doctrina,
pues, aunque el art. 619 del C. de Co. no lo contempla textualmente, sin
embargo., se deduce del art. 645 del C. de Co. que se refiere a que a los títulos
que solamente sirvan para identificar al beneficiario de la prestación y que no
estén destinados a la circulación, no se les aplica la regulación que se menciona
en el capítulo [, arts, 619 a 644 del C. de Co.; lo que significa que aquellos
documentos como las fichas, los boletos o contraseñas que normalmente no están
destinados a la circulación, no pueden tener la regulación de títulos valores por
carecer del elemento de la circulación, lo que no sucede con todos los demás que
llevan implícita esa característica esencial. No obstante, hablando de circulación
podemos entender que hay dos tipos: una anómala (o ausencia de circulación) y
otra real, La primera se da cuando en el título se dice "páguese al primer
beneficiario" (cheque únicamente), o cuando se negocia después de vencido
(letra, cheque, otros); en este último evento el títu]o no se negocia mediante el
endoso, sino por la cesión (inciso 2°, art. 660, ibídem); también será el caso de
que un título-valor lleve una cláusula de no negociabilidad, como sucede muchas
veces en el giro de los cheques (art. 715), o simplemente cuando un título-valor
haga parte de los activos de una sucesión, La segunda, o sea la circulación real,
se da cuando sobre un mismo título valor se han presentado o establecido varias
relaciones cambiarias, siendo esta circulación más o menos fácil de acuerdo con
el título si es nominativo, a la orden o al portador, según lo que expusimos al tratar
de la legitimación.
El principio de circulación responde a la función asignada a los " títulos-
valores. Por ello WIN1ZKY, dice que "la esencia económico jurídica de estos
papeles, de estos documentos cartulares que constituyen obligaciones de dar
sumas de dinero, de representar bienes o de constituir a su titular en partícipe de
complejos jurídico- ecónomicos está en la negociabilidad de los mismos, en la
seguridad que da a quien los adquiere, en derechos que de ellos emergen y en la
simplicidad formal de su adquisición, de allí que nosotros insistamos en
denominarlos títulos circulatorios y que incluyamos en la definición como elemento
esencial el de su aptitud para circular".
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