Teoria Geral do Processo Cautelar

1 – Conceitos Básicos

Processo Cautelar: método de solução de conflitos através do exercício

jurisdicional, buscando assegurar a permanência ou a conservação do estado das
pessoas, coisas e provas, enquanto não for atingido o estágio final da prestação
jurisdicional. Tem finalidade preventiva, pois objetiva a prevenção e a
preservação de direitos.

Ação Cautelar: é o direito subjetivo da parte de fazer atuar o processo cautelar.

Tutela Cautelar: tutela jurisdicional que integra a jurisdição, tendo escopo

preventivo.

Medida Cautelar: é a providência concreta tomada pelo órgão do Poder

Judiciário para eliminar uma situação de perigo que ameace a a permanência ou a
conservação do estado das pessoas, coisas e provas, enquanto não for atingido o
estágio final da prestação jurisdicional.

2 – Características

a) Provisório: o processo cautelar não se reveste de caráter definitivo, dura um

tempo limitado.

b) revogável: a medida deferida pode ser substituída de ofício ou a requerimento

da parte, e até mesmo ser revogada (art. 805 do CPC).

c) Preventivo: visa evitar a ocorrência de dano irreparável ou de difícil reparação

(art. 804 do CPC e inciso XXXV, do art. 5º da CRFB).

d) Instrumental: o processo cautelar é acessório ao principal, servindo para a

realização prática de outro processo (art. 796 do CPC).

e) Autônomo: o processo cautelar é autônomo, pois serve para a realização

prática do processo, tendo fins próprios que são realizados independentemente do
processo principal (autonomia técnica – art. 810 do CPC).

f) Dependente: o processo cautelar é dependente do processo principal (art. 796

do CPC).
g) Hipotético: em razão de o processo cautelar conter um juízo de probabilidade
e não de certeza.

h) Fungível: a inadequação da medida requerida pela parte no caso concreto,

pode levar a concessão de medida diversa da requerida (art. 798 e § 7º do art. 273
do CPC).

3 – Classificação

- Quanto à finalidade e objeto:

a) medidas para assegurar bens (exemplos: arresto (art. 813 do CPC),

seqüestro (art. 822 do CPC) e atentado (art. 879 do CPC);

b) medidas para assegurar pessoas (exemplo: alimentos provisionais (art.

852 do CPC);

c) medidas para assegurar provas (exemplos: exibição de coisa (art. 844 do

CPC) e produção antecipada de provas (art. 846 do CPC).

- Quanto ao momento da propositura (critério legal):

a) preparatória ou antecedente – antes da propositura do processo principal

– art. 800 do CPC

b) incidental – proposta no curso do processo principal – art. 796 do CPC

- Quanto à tipicidade (critério legal):

a) nominadas ou típicas - são as medidas cautelares expressamente previstas no

CPC (Capítulo II do Livro III do CPC - artigos 813 a 889 do CPC)

b) inominadas ou atípicas - provenientes do poder geral de cautela do juiz,

conforme disposto nos artigos 798 e 799 do CPC.

- Quanto à litigiosidade:

a) contenciosas; e

b) voluntárias.

4 – Requisitos Específicos da Tutela Jurisdicional Cautelar

a) Dano potencial – risco que corre o processo principal de não ser útil ao
interesse demonstrado pela parte (periculum in mora). Fundado temor de que,
enquanto se aguarda a tutela definitiva, possam faltar circunstâncias favoráveis à
própria tutela (artigo 798).

b) Plausibilidade do direito invocado pela parte  (fumus boni iuris) Não há que se
demonstrar com profundidade o direito aplicável, mas apenas sua existência em
tese, como interesse em justificar a ação.

5 – Procedimento

a) Legitimidade – partes e juiz (de ofício) – artigos 801, 802, 803, 804 e 811.

b) Competência – do juízo da causa principal – artigos 800 e 108 do CPC

c) Intervenção de Terceiros – admissível na assistência e na nomeação à autoria.

d) Objeto da Tutela Cautelar – bens, pessoas e provas.

e) Petição Inicial – requisitos formais, estruturais e extrínsecos da petição inicial,

requisitos específicos da medida cautelar (art. 801). Hipóteses para concessão
ou não de liminar: “In limine litis” – no começo da lide, quando o juiz aprecia
e confere de plano a liminar “inaudita altera parte” – sem ouvir a parte contrária
-, desde que comprovados os dois requisitos das cautelares (art. 804, CPC).

Outras oportunidades para concessão da liminar: o juiz pode deferir a liminar

no procedimento cautelar, ou mesmo revogá-la, em todas as fases do processo,
desde que surja um fato novo no decorrer do processo, e haja a provocação das
partes (autor ou réu).

f) Citação e Defesa do réu - oferecimento de defesa, no prazo de 5 dias,

contados da juntada do mandado de citação aos autos, ou da execução da medida
cautelar, quando concedida liminarmente ou após a justificação prévia.

g) Instrução do processo cautelar – sumária. Havendo necessidade de produção

de provas, pode ocorrer audiência de instrução e julgamento; esta audiência não
se confunde com a audiência de justificação prévia, que ocorre quando a parte
não dispõe de prova documental, e necessita de testemunhas para comprovar um
dos pressupostos para concessão da medida cautelar pleiteada.

h) Sentença no processo cautelar – a sentença no procedimento cautelar,

analisa apenas os pressupostos, não tendo vinculação direta com o exame de
mérito no processo principal. Hipóteses:

-  mantida a liminar, se já havia sido concedida anteriormente;

- revogada a liminar, se as provas produzidas pelo réu mudarem o

convencimento do juiz;
- concedida a liminar, se havia sido indeferida anteriormente, e se as provas
produzidas pelo autor mudarem o convencimento do Juiz.

i) Coisa Julgada no procedimento cautelar: formal

j) Recurso de apelação: sempre recebido no efeito devolutivo (Artigo 520, inciso

IV, CPC).

l) Prestação de Caução - o juiz pode exigir do autor, a prestação de caução,

quando do deferimento da liminar, para garantia do ressarcimento de eventual
prejuízo da parte contrária. A caução pode ser: real (dinheiro ou bens);
fidejussória (fiança), feita pelo próprio autor, ou por terceiro, por ele indicado.

6 – Poder Geral de Cautela

A função cautelar não se restringe às medidas típicas (art. 813 a 889 do

CPC), estabelecendo o CPC a possibilidade do juiz determinar outras 
providências necessária e não especificadas no CPC para evitar a ocorrência de
situação de perigo que possa comprometer a eficácia e utilidade do processo
principal. Tais medidas caracterizam o poder geral de cautela. O Poder Geral de
Cautela é discricionário, já que fica a critério do juiz a determinação das medidas
práticas pertinentes. Seus requisitos são o fundado receito de dano irreparável e a
plausibilidade do direito apresentado. O Poder Geral de Cautela contém limitação
do arbítrio do juiz, que deverá observar a pertinência da medida (necessidade) no
caso concreto e determinar algo que não extrapole a natureza provisória.

DAS CAUTELARES NOMINADAS

 

ARRESTO

Conceito: medida cautelar de garantia de futura execução por quantia certa. É a

apreensão judicial de bens indeterminados do devedor.

Finalidade: garantir viabilidade de futura penhora; preservar a responsabilidade

patrimonial a ser efetiva na execução por quantia certa.
Objeto: bens móveis e imóveis.

Características: prevenção e provisoriedade.

Diferença para o seqüestro: o seqüestro atua na execução de entrega de coisa

certa e o arresto garante a execução de quantia certa.

Legitimidade: de quem tem legitimidade para propor a ação (ativa) e devedor

(passiva).

Competência: art. 800 CPC, a do juiz da causa principal; quando os bens a

serem arrestados estiverem em outra comarca, se fará carta precatória

Procedimento: comum as medidas cautelares

Pressupostos: Requisitos gerais das cautelares e requisitos específicos (art. 814

CPC):

a) Prova literal da dívida líquida e certa (art. 586 CPC) – condição da ação
(interesse processual) não precisa ser um título líquido, certo e exigível, mas
deverá mostrar que é verossímil.

b) Prova documental ou justificação de algum dos casos de perigo de dano

jurídico citados no artigo 813 CPC (periculum in mora):

- devedor sem domicílio está para ausentar-se ou alienar bens, ou deixa de pagar
a obrigação no prazo;

- devedor com domicílio certo se ausenta ou tenta ausentar-se, cai em

insolvência, aliena bens ou tenta aliená-los, ou contrai dívidas, ou tenta frustrar o
credor;

- quando o devedor que possui bens de raiz tenta aliená-los, hipotecá-los ou dá-
los em anticrese, sem ficar com algum livre;

- demais casos expressos em lei:  arts. 45 a 49 da Lei 6.024/74; arts. 7º e 14 da

LEF 6.830/80; art. 136 e 137 do CP; arts. 653 e 731  do CPC.

Comprovação dos pressupostos:

a) prova documental – declarações escritas e tudo o mais

b) Justificação (arts. 814 e 815 CPC) – oitiva imediata e em segredo de

justiça de pessoas apresentadas em juízo pelo Requerente, sem intimação ou
citação da parte contrária – quando não houver prova documental.
c) Caução – pode-se dispensar a e b com a prestação de caução. O juiz define
o valor da caução. A União é dispensada da apresentação de caução.

Efeitos do Arresto: restrição física à posse do dono (o objeto arrestado passa a

guarda do depositário judicial); e imposição de ineficácia dos atos de
transferência dominial

Execução do Arresto: mesmo procedimento da penhora (artigo 821 CPC)

Suspensão da execução do arresto (artigo 819 CPC) devedor pagar ou depositar

valor da dívida mais honorários e custas em juízo; ou der fiador idôneo ou prestar
caução da dívida mais honorários e custas.

Extinção do Arresto – pela novação, pagamento, transação, remissão, confusão,

prescrição etc. O artigo 820 CPC traz relação exemplificativa. Mais as causas de
cessação de eficácia das cautelares (art. 807 e 808 CPC – pela revogação; pela
falta do ajuizamento da principal no prazo; pela falta de execução da medida
deferida em 30 dias; por declaração de extinção do processo principal; e por
desistência da cautelar).

SEQUESTRO
Conceito: consiste na apreensão de bem determinado (móvel, imóvel ou
semovente).

Finalidade: assegurar futura execução para entrega de coisa.

Objeto: coisas móveis, imóveis ou semoventes.

Características: prevenção, provisoriedade e violência.

Legitimidade, competência, procedimento, suspensão e extinção: igual ao

arresto.

Cabimento: quando houver dúvida sobre o direito material da parte e perigo de

desaparecimento da coisa.

Requisitos: Requisitos gerais das cautelares e requisitos específicos (art. 822

CPC):

a) temor de dano jurídico iminente, caracterizado pela ocorrência de um dos

casos do art. 822 CPC, que traz enumeração exemplificativa;

Casos do artigo 822 CPC:

a) rixas ou danificações (ação reivindicatória, ações sobre condomínio, ações
de partilha, ações anulatórias etc);

b) frutos e rendimentos de imóvel reivindicado (pressupõe sentença em ação

reivindicatória pendente de recurso ou no prazo de interposição, e risco de
dissipação dos frutos e rendimentos);

c) ações matrimoniais (anulação de casamento e separação) – pressupõem

existência de ação já proposta ou em vias de ser proposta; atos do consorte que
demonstrem dilapidação de bens comuns.

d) Outros casos expressos em lei (art. 100, § 2º CRFB; art. 731 CPC; art.
125 CPP; art. 45 da Lei 6.024/74)

Comprovação dos pressupostos:

a) Prova documental – declarações escritas e tudo o mais

b) Justificação – oitiva imediata e em segredo de justiça de pessoas apresentadas

em juízo pelo Requerente, sem intimação ou citação da parte contrária – quando
não houver prova documental.

c) Caução – pode-se dispensar a e b com a prestação de caução. O juiz define o

valor da caução. A União é dispensada da apresentação de caução.

Efeito: o bem seqüestrado é entregue a guarda de depositário, afetando a livre

disponibilidade física e jurídica da parte sobre o bem apreendido.