ANÁLISIS ECONÓMICO DEL DERECHO: Comentarios Sobre Textos

Básicos.

Jesús Antonio Berajano

Texto Creado por IUS FRATERNITIS de la Universidad Andrés Bello

A.N.I.F.U.
C.B.I.F.H.
D.V.I.F.G.
Z.F.I.F.Y
En las tres ultimas épocas el derecho y la economía ha sufrido un
importante movimiento substancial, aplicando conceptos económicos
en el derecho. Llamado también el Law and Economics. El análisis
económico del derecho define un campo de aplicación para la teoría
económica. A instituciones legales.

La interacción de la economía y la ley funciona de manera distinta, lo

importante es que ésta, influye en campos como las ciencias políticas
o la sociología.

Las escuelas que compiten en este mercado de ideas son

básicamente dos; la escuela de Chicago y la Plubic Choice.

La interrelación de la economía y derecho se evidencia en:

1.- El surgimiento de Asociaciones sobre derecho y economía.
2.- Publicaciones en revistas jurídicas y económicas sobre éste tema.
3.- Programas de análisis económicos en la universidades desde
1997.

Este surgimiento se sitúa en el llamado “Imperialismo de la Ciencia

Económica”, esto quiere decir que la hibridación de las Ciencias
Sociales, através de la economía. Este imperialismo alude las
siguientes causas:
1.- un punto de partida común a las ciencias sociales
2.- la común pretensión de esas ciencias en explicar la conducta de
individuo.
3.- la formulación muy reducida de supuestos.
4.- la progresiva formalización de los supuestos.
5.- la fortaleza de esas disciplinas para predecir posibles conductas.

Este desarrollo de análisis económica nace en 1973 con Richard

Posner y su manual Economic Analisys of Law, en este se hace un
estudio sistemático a la mayoría de los sistemas jurídicos americano,
y todas las ramas de ésta misma.

A partir de esa teoría se convierte en una teoría institucionalizada

dentro de la cultura jurídica contemporánea. Y se expresa en:
1.- a nivel académico incorporándolo a universidades.
2.- a nivel teórico creando un nuevo vocabulario y una nueva
corriente llamada Neoinstitucionalismo.
3.- a nivel practico siendo usados con profusión en los tribunales.

Examen en dos direcciones.

1º Como la economía ha contribuido al análisis del derecho y su

transformación: a través de del uso instrumental de la teoría,
especialmente la microeconomía, además de la elaboración
económica del crimen, entre otras.

2º Como el derecho ha contribuido a transformar el análisis

económico: a través del análisis de los efectos de la ley, el
comportamiento económico, y entre otros temas la propiedad, los
costos de transacción, entre otros básicamente como pilares de
Neoinstitucionalismo.
DE LA ECONOMIA AL DERECHO.

La economía ha cambiado la naturaleza de los estudios legales.

Afecta la practica del derecho y la definición de las políticas publicas.
Los que marcan el gran enfoque es la Escuela de Chicago. Cuyo
representante es Posner. Ahora, el que se utilice la teoría del análisis
económico del derecho. Radica en que la economía tiene una “teoría
científica”. La economía ofrece entonces una teoría del
comportamiento para pronosticar como responderán los individuos
ante los cambios de las leyes. Además de pronosticar los efectos de
las políticas sobre la eficiencia.

El análisis económico del derecho considera la leyes como incentivos

para cambiar el comportamiento de los individuos, y así lograr
objetivos de políticas publicas (eficiencia y distribución). La normas
de derecho son una suerte de fijación de precios para determinadas
conductas, como la multa de la infracción de transito. La teoría
económica predice los actores, éstos elegirán su conducta (delito) en
virtud de ese precio (pena).

Según Cooter y Ulen, en lugar de definir un ilícito culposo, el análisis

modela los efectos de las reglas de responsabilidad, lo que explica
mas que las definiciones dogmáticas.

Ellos hacen un estudio amplio a instituciones como: las disputas

privadas no judiciales, la estructura y funcionamiento de tribunales, el
mercado de los estudios jurídicos entre otros.

DEL DERECHO A LA ECONOMIA.

El análisis en la rama económica empieza a incorporar conceptos de

derecho, esta empieza con Herny Carter Adams y T.Richard respecto
de las relaciones de propiedad y contratos sobre la distribución de las
riquezas.

Pero la base revolucionaria es la Teoría de Coase en 1960 esta

consiste en que los agentes involucrados en un problema de
externalidad, llegaran a negociar entre si sobre el efecto externo
alcanzando entre si una solución optima para las dos partes. Con dos
condiciones:
1.- que exista precisa asignación de los derechos sobre el uso de los
recursos.
2.- que todos los costos de transacción sean nulos.

De ahí se concluye, que este asigna de forma optima los recursos

cuando los derechos de propiedad están bien delimitados, y cuando
los costos de transacción son cero. Esto implica introducir la
utilización de técnicas patrimoniales del derecho privado ej:
propiedad, contrato, responsabilidad civil. Con el objeto de diseñar
una estructura de negociación y solución de conflictos que sea fiel
traducción de la decisión del mercado y que tendría como base un
sistema de derechos de propiedad eficientes.

UN SISTEMA DE DERECHOS DE PROPIEDAD EFICIENTES.

Un derecho de contratos con la función de facilitación del mercado
debe establecer una disciplina para el intercambio de derechos de
propiedad, a fin de que éste consiga el resultado eficiente.

Un sistema de responsabilidad civil en el caso que el mercado no

funcione por externalidades de altos costos de transacción, cual
resultado es la adopción de la sustitución de mercado. Así, si el
derecho de propiedad es el instrumento de constitución del mercado,
el contrato su mecanismo de facilitación y la responsabilidad civil el
sustituto que garantiza el cumplimiento.

DERECHO DE PROPIEDAD, COSTO DE TRANSACCION Y CONTRATOS

Propiedad es un conjunto de derechos los cuales describen a los

individuos pueden o no hacer con los recursos de su propiedad.
Además el derecho de la propiedad crea, protege y fortalece la
estructura transaccional de los intercambios voluntarios.

Según el teorema Coase, cuando los costos de producción son nulos,

en la eficiencia de intercambio no nos tenemos que preocuparnos por
delimitar la reglas de la propiedad, en este caso la negociación tendrá
que ver si los propietarios pueden o no que hacer con propiedad.

Esta se desprende que cuando los costos de transacción son

elevados, como para impedir la negociación, el uso eficiente de los
recursos dependerá de la manera como se asignen los derechos de
propiedad.

Los costos de transacción son los costos para hacer el intercambio y

tiene tres pasos:
1.- debe localizarse un socio que desee comprar o vender.
2.- debe llegar a un acuerdo entre las partes, a veces se traduce en
un contrato.
3.- una vez realizado el contrato este deberá ejecutarse.

Pasos de intercambio:
1.- costo de búsqueda.
2.- costo de arreglo.
3.- costo de ejecución.

Estos costos pueden ser endogenos o exogenos, Coase sugiere que

pueden disminuir esos obstáculos con una regulación legal. Así es
mucho mas fácil negociar si lo derechos son simples y claros. En este
caso tiene una orientación normativa. En la negociación.

Por ultimo encontramos la teoría económica del contrato, ésta se

sitúa en que promesas deberían ser legalmente exigibles. Esta es así,
cuando se formula como parte de una negociación, por lo mismo se
requiere una clara distinción de las condiciones, para establecer si
existió negociación. Si fue así, existe promesa, por tanto, se puede
exigir el cumplimiento forzado de lo que se hizo promesa. Por lo
general la promesa se hace cuando existen intercambios diferidos, el
intercambio diferido produce incertidumbre y riesgos, no así el
contrato que este produce confianza e incentiva la cooperación. Para
comprender la teoría económica del contrato es necesario señalar los
propósitos de éste, que son:
1.- permitir que los individuos cooperen.
2.-obtener el compromiso óptimo de cumplir.
3.-asegurar una confianza óptima.
4.-minimización de la negociación de los costos contractuales.
5.- corregir las fallas del mercado mediante la regulación de los
términos del contrato.

De acuerdo al teorema de Coase, las partes elaboraran un contrato

perfecto cuando los costos de transacción sean nulos.

Respectos de éstos, en conclusión el derecho de los contratos y los

tribunales ayudan a promover la cooperación de los individuas al
hacer cumplir sus promesas. Por ultimo el derecho de los contratos
hace que se utilice menos las instancias judiciales.

Para terminar se reconoce que existe mucho por descubrir respecto

de lo económico y lo jurídico, siendo esto una materia que aún hay que
estudiar.