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Sede Talca
Escuela de Ciencias Jurídicas y Sociales
Cátedra Introducción al Derecho.
Ayudantía 2011
Guía Pedagógica Nº 4
Introducción:
La historia etimológica del término derecho se advierte una vinculación
con lo justo y la conducta social.
En una primera acepción, podría definirse como la “ordenación justa de
la conducta social”. Es pues, una prescripción de la conducta humana
determinada por una cierta norma, regla o medida. Y no de cualquier
conducta, sino de la conducta de alteridad, es decir, referida a otro
(social). El carácter de justa de tal ordenación significa que ella tiene por
objeto establecer lo suyo de cada cual, lo que le es debido (y si le es
debido es obligatorio dárselo, pagárselo, entregárselo).
Otro concepto: “la norma jurídica es una norma de conducta exterior,
bilateral, imperativa y coercitiva que regula las acciones de los hombres
con el fin de establecer un ordenamiento justo de la convivencia
humana”.
Sto. Tomás distingue tres clases de leyes, la ley eterna, ley natural, y ley
humana positiva las que agrega paralelamente a la ley divina. La ley
divina es la que se encuentra en las Sagradas Escrituras. La ley eterna
(Dios mismo) es la causa última y fundamento último de toda la
creación. Pero el hombre no tiene la capacidad para conocer
íntegramente esta ley, la que es infinita e ilimitada, pero puede conocer
en su conciencia una manifestación de ésta que es la ley natural, que le
permite determinar el bien y el mal, y que prescribe hacer el bien y
evitar el mal, lo que sería la primera y básica expresión de la ley
natural. Posteriormente otros autores católicos como Francisco de
Suárez distinguieron entre Derecho natural primario (inmutable, válido
para todo tiempo y lugar) y Derecho natural secundario (derivado del
primario y que puede ser adaptado a las circunstancias).
Esta ley natural es para Sto. Tomás el fundamento del Derecho Positivo.
La ley humana positiva debe fundamentare en la ley natural y nunca
contradecirla. Insiste este autor en que la ley humana positiva que
contradiga la ley natural no es obligatoria en conciencia. Pero, para que
esta pueda ser desobedecida debe cumplir con los siguientes requisitos:
Para Ross, Derecho válido es aquel que los jueces aplican porque creen
o sienten que es obligatorio (Recordemos que los realistas entienden de
otra manera el término validez). De acuerdo a la teoría de Ross el
fundamento para sostener que una norma es válida se encuentra en dos
aspectos:
Sin entrar en detalle, recordemos que para este autor los destinatarios
de las normas jurídicas no son todas las personas, sino los jueces
quienes tienen la obligación de aplicarlas, cuando corresponda, a todos
los habitantes.
1
Villarroel Leiva, Enrique. Introducción al Derecho. Ediciones Jurídicas de Santiago.
Pág. 148.
2
En el pensamiento de Heidegger, filósofo alemán del siglo XX, referente a los entes, a
diferencia de ontológico, que se refiere al ser de los entes.
Con respecto a la estructura lógica de la norma jurídica se han
propuesto diversas teorías que advierten un soporte lógico común,
subyacente a todas las normas de Derecho, estas son:
Doctrina Tradicional.
Doctrinas Modernas.
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Son aquellos que describen lo que sucede, es decir, versan sobre lo que ocurre
(hechos).
- Kelsen, la norma jurídica, según él, no contiene mandato o imperativo
alguno, salvo el dirigido a los funcionarios públicos para que apliquen
sanciones coactivas bajo ciertas condiciones. El Derecho es, pues, un
conjunto de actos coactivos condicionados. La norma jurídica, desde
esta perspectiva, pasa a ser un esquema cognoscitivo de interpretación
de conductas que permite imputar sanciones coactivas.
La estructura lógica completa de una norma jurídica sería la siguiente:
“dada una situación de convivencia social civilizada, debe ser el respeto
al hombre y a su intimidad; si alguien injuria a otra persona, debe ser
penado”.
Los elementos de la estructura lógica serían, según este autor:
a) hecho antecedente
b) deber ser
c) prestación
d) hecho ilícito
e) sanción coactiva
Torres Lacroze nos señala, citando a Zorraín Becú y Mouchet que para
que entre en vigor un precepto jurídico, es necesario que ocurra un
hecho previsto en la hipótesis de la norma; ese hecho origina una
relación entre dos o más sujetos, la que tiene por objeto una
determinada prestación. Si no se cumple la misma, aparece la sanción.
A su vez, el derecho es, un ordenamiento social dirigido a las acciones
humanas; es decir, que las normas tienen como destinataria a la
persona humana o ente jurídico.
- hecho ilícito
- sanción
Características:
Clasificación:
• Deber Jurídico
Este es el punto que nos interesa, cuando un deber jurídico nace a cargo
de un sujeto, éste pierde, al mismo tiempo, el derecho de omitir lo que
se le ordena, o el de hacer lo que se prohíbe. En relación con la conducta
objeto de una prohibición o de un mandato, el obligado no es, ni puede
ser, jurídicamente libre. Si aquella está prohibida, el sujeto del deber
puede lícitamente omitirla, mas no ejecutarla; si esta ordenada, se le
permite ejecutarla, pero no omitirla. Por lo que podemos definir el deber
jurídico como la restricción de la libertad de una persona, derivada de la
facultad concedida al sujeto pretensor, de exigir de la primera cierta
conducta (prestación debida). El deber jurídico de todo obligado es
realizar la prestación, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo,
para satisfacer la exigencia del pretensor. De cumplirse la hipótesis
contenida en la norma, debe seguir la prestación por el sujeto obligado.
Villarroel Leiva nos dice que el derecho no solo regula las relaciones
entre las personas jurídicas individuales y colectivas, sino que el mismo
es un complejo de relaciones jurídicas.
Según Giorgio del Vecchio, “la norma jurídica pone siempre en relación
varias personas, de las cuales a una le corresponde una facultad o
pretensión, y la otra tiene una obligación correlativa. La relación jurídica
se puede, pues, definir como un vínculo entre personas en virtud del
cual una de ellas puede pretender algo a lo que la otra esta obligada.
Admitamos que la relación jurídica tiene siempre un sustrato real en las
cosas y en las personas. El derecho no crea los elementos o términos de
la relación, sino que los encuentra ya naturalmente constituidos y no
hace mas que determinarlos y disciplinarlos; reconoce algo preexistente
a lo que da o imprime su forma, fijando los límites de las exigibilidades
recíprocas”.
5
Op cit, Villarroel Leiva, Enrique.
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Declaración de voluntad de una o más partes, dirigidas a un fin práctico, reconocido o
protegido por el derecho objetivo.
- La relación jurídica tiene lugar entre sujetos de Derecho y versa
sobre algo que se les subordina por su valor de utilidad y que
constituye el objeto de la misma. Este objeto puede ser
determinada cosa o prestación humana. “Ahora bien, las cosas
solo entran como objeto de una relación a través de un hacer
humano, por lo cual podemos decir que, en general, el objeto de
las relaciones es una prestación (de hacer o de dar) la cual
constituye para el sujeto pasivo el contendió del deber y para el
sujeto activo el de su facultad o derecho subjetivo”.
- La garantía de la relación radica en una sanción, cuya aplicación al
sujeto pasivo, por los órganos estatales, puede promover el sujeto
activo mediante una manifestación de voluntad reconocida como
acto condicionante por el orden jurídico. La sanción comprende
tanto la pena como la ejecución civil.
Características.
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Extracto libro Teoría del Derecho, Máximo Pacheco. Editorial Jurídica de Chile, Pág.
299.-
A su vez, existen los denominados derechos de la personalidad, que si
bien no han sido totalmente determinados, son inherentes a la persona
humana. Constituyen un atributo de la persona por ser tal y, en
consecuencia, son iguales para todos. Su violación es sancionada
generalmente por la responsabilidad civil. Son ejemplos de este tipo de
derechos, los derechos a la individualidad, a la personalidad civil y a la
personalidad moral8. Estos son originarios, absolutos e inseparables del
individuo.
Los podemos a su vez, agrupar en dos categorías:
Todo individuo tiene una misión que cumplir; todo acto en cumplimiento
de esta misión esta socialmente garantizado y protegido. La norma
jurídica no tiene su fundamento en el respeto de los derechos
individuales, sino en la necesidad de mantener coherentes los diferentes
elementos sociales en el cumplimiento de la misión que a cada uno le
corresponde. En lugar de facultades, el Derecho confiere acciones,
permite reclamar coactivamente el cumplimiento de los deberes.
Cuando una acción esta entregada a un solo sujeto podemos hablar de
“situaciones jurídicas subjetivas”, pero no de derechos subjetivos. No
hay más derecho subjetivo que cumplir el propio deber. Con todo, la
posición mas aceptada es aquella que afirma una recíproca implicancia
entre el derecho objetivo y el subjetivo, de manera que no se pueda dar
la primacía de uno sobre el otro.
8
Op cit. Villarroel Leiva, Enrique.
Es objetada porque:
- No explica los usos en que el derecho existe con independencia de
la voluntad del titular.
- No se concibe como el derecho puede surgir en un incapaz
(demente, niño), en los cuales no hay voluntad ni puede darse otra
que la substituya si carecen de representantes.
- Si fuera la voluntad el núcleo de los derechos subjetivos, entonces
podría renunciarse a todos ellos y sin embargo, ¿Cómo explicar
que el trabajador no pueda renunciar a ciertos derechos subjetivos
como las vacaciones? Hay derechos subjetivos irrenunciables que
no dependen, por tanto, de la voluntad del sujeto.
- No explica como puede tener derechos una persona que ignora lo
que ha adquirido; sin embargo, existen derechos subjetivos que
aunque yo los ignore, los tengo. Por ejemplo, el heredero cuyo
causante ha muerte, sin saberlo posee el derecho subjetivo de
aceptar o rechazar la herencia.
Es objetada porque:
- El interés no es un derecho, es el resultado que se persigue con el
ejercicio del Derecho.
- En muchas legislaciones se admite que un derecho pueda ser
ejercitado “porque sí”, por un mero querer sin interés alguno.
- Existen intereses garantizados por ley que no constituyen derecho
subjetivo.
Dada la múltiple variedad de las relaciones entre los hombres, hay una
gran variedad de derechos subjetivos. Por eso es menester clasificarlos
recogiendo en grupos homogéneos las diversas figuras y reducirlas
todas a una unidad orgánica.