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Esta Ley 1258 se inspiró en el modelo de SAS, existente en Francia desde el año
1994 y, además, en la tendencia mundial de aceptar que en las sociedades
cerradas prevalezca la autonomía contractual y no sean obligatorias muchas de
las reglas y limitaciones de orden público que rigen para las sociedades abiertas.
Este nuevo tipo societario ofrece flexibilidad en temas tales como: constitución,
organización y funcionamiento, convocatorias, reformas estatutarias y
reorganización de la sociedad, juntas directivas y acuerdos de accionistas, entre
otros. Esta sociedad que opera en forma independiente, no introduce
modificaciones al Código de Comercio, pero si involucra otros conceptos que
serán detallados en el presente trabajo, junto con las ventajas, las características y
utilidades de esta nueva modalidad asociativa.
1. SOCIEDADES POR ACCIONES SIMPLIFICADAS
1.1 DEFINICIÓN
1.2. CARACTERISTICAS
Por ser uno de los avances más significativos en los últimos años en materia
societaria, la versatilidad del modelo SAS permite una clara facilidad de
adaptación a los diferentes escenarios empresariales. Su flexibilidad contribuye a
la generación de nuevas empresas que requieren un amplio campo de maniobra
para su viabilidad económica y operativa. Las diferentes características con las
que cuenta este nuevo modelo han sido pensadas no solo para que pueda
adaptarse a cualquier clase de actividad empresarial, sino además para promover
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Ley 1258 del 5 de diciembre de 2008. Capítulo I, Articulo 3.
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y estimular el crecimiento y desarrollo económico del país. Estas características
son:
Tipo societario autónomo
No introduce modificaciones al Código de Comercio
Naturaleza comercial
Es una sociedad de capitales
Considerable autonomía contractual
Los accionistas responden hasta el monto de sus aportes
Estructura de gobierno flexible
Estructura de capitalización flexible
Simplificación de los trámites de constitución
Prohibición de acceder al mercado público de valores
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Enunciar la forma de administración, en la cual deberá designarse cuando
menos un representante legal..
El documento será objeto de autenticación, previo a la inscripción en el
registro mercantil
1.4. ACCIONES
Con dividendo preferencial y sin derecho a voto: Puede pactarse: con participación
en utilidades después de dividiendo mínimo, Dividendo acumulativo, Límite: 50%
del capital suscrito
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De pago:
_ Se conciben para pago a empleados y trabajadores.
_ Se liberan contra el estado de resultados.
_ No requieren estar pagadas con anterioridad.
_ hay un límite laboral de los pagos en especie.
_ Con dividendo fijo anual.
_ Con o sin derecho a voto.
_ Con voto singular o múltiple.
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No se generan derechos notariales en el otorgamiento del documento de
constitución.
Remisión general a los deberes sustanciales y formales de las sociedades
anónimas.
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1.7. DISOLUCION Y LIQUIDACION
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funcionar como SAS, Sin embargo, continúa vigente la empresa
unipersonal regulada en la Ley 222 de 1995. El interesado deberá escoger,
según las circunstancias, cuál estructura le conviene más. Una de las
ventajas de la SAS es que no tiene la prohibición para el empresario de
contratar con su sociedad, prohibición vigente en la empresa unipersonal.
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precisamente la SAS debe ser una sociedad constituida a la medida y a
gusto de sus asociados. Sólo ellos deciden, en el momento de crear la
sociedad, cuáles reglas acogen y cuáles rechazan por inconvenientes.
Los grupos empresariales podrán recurrir a las SAS como modelo ideal
para estructurar sus filiales, pues les permitirá manejarlas de manera
totalmente controlada y bajo unas reglas ágiles y flexibles. La matriz tiene la
opción de ser accionista único o también podrá concurrir con otros
accionistas, ya sea personas jurídicas o naturales. Precisamente para los
grupos empresariales está dirigido el artículo 33 de la Ley 1258, el cual
permite a la matriz absorber a la filial mediante un proceso abreviado de
fusión.
Por otra parte, se debe destacar que si bien se ha dado bastante libertad en
la organización y funcionamiento de las SAS, también se han dispuesto
reglas cuya finalidad es proteger a los terceros o a los mismos accionistas
de eventuales abusos. Así, el artículo 42 sobre desestimación de la
personalidad jurídica cuando se utilice la SAS en fraude a la ley o en
perjuicio de terceros, el artículo 43 referido a la responsabilidad por abuso
del derecho cuando el accionista vota con el propósito de causar daño a la
compañía o a otros accionistas o de obtener para sí o para un tercero una
ventaja injustificada, y el artículo 41 que exige unanimidad, en cuatro casos,
para modificar disposiciones estatutarias.
3. IMPLICACIONES
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Con la entrada en vigencia de la ley 1258 de 2008, ya no se podrán seguir
constituyendo Sociedades Unipersonales, estas sociedades se deben transformar
en Sociedades por Acciones Simplificadas. Así lo dispuso la Ley en su artículo 46:
Otra implicación es que no todas las S.A.S estarían obligadas a nombrar Revisor
Fiscal, pues sólo requieren un Contador Público independiente que al final del año
dictaminen sus Estados Financieros. En los únicos casos que se requeriría
Revisor Fiscal es cuando:
Sus ingresos brutos excedan o sean de cinco mil salarios mínimos al 31 de
diciembre del año inmediatamente anterior.
Cuando los ingresos brutos del año inmediatamente anterior excedan o
sean de tres mil salarios mínimos
Cuando otra ley especial así lo exija
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4. VENTAJAS
Las ventajas de constituir una empresa bajo este modelo societario son muchas y
varían de acuerdo a las necesidades que el empresario puede aprovechar de su
flexibilidad. Algunas de estas ventajas son:
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Es mucho más flexible, pues existe libertad para diseñar la estructura de
administración.
Es voluntaria la creación de la junta directiva y de la revisoría fiscal,
simplemente deja a criterio del empresario o de la sociedad crear el cargo,
cuando la sociedad no tiene activos brutos a diciembre 31 del año anterior
por encima de los 5 mil salarios mínimos o cuyos ingresos brutos durante el
año anterior excedan los 3 mil salarios mínimos.
Imposibilidad de negociar valores en el mercado público. Las acciones y los
demás valores que emita la SAS. no podrán inscribirse en el registro
nacional de valores y emisores ni negociarse en bolsa.
5. DESVENTAJAS
El lunar que podría tener este nuevo modelo societario de las S.A.S. sería
el de que si con ellas se facilita aún más la conformación de sociedades
comerciales, entonces eso hará más fácil para los narcotraficantes que
abundan en nuestro país el seguir cometiendo sus actividades delictivas,
pues hace tiempo que las autoridades tienen detectado que dichos
delincuentes utilizan mucho la figura de las sociedades ficticias (en especial
anónimas, las cuales no dan publicidad en las cámaras de comercio sobre
quiénes son sus dueños) para hacer sus operaciones de lavado.
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cuales eran nombrados como Revisores Fiscales en todas las sociedades
anónimas sin importar sus niveles de ingresos y patrimonio.
La existencia de las S.A.S. con sus múltiples ventajas no implicará que se vayan a
dejar de constituir sociedades anónimas clásicas de las reguladas en el código de
comercio, pues muy claramente dice el artículo 4 de la Ley 1258 que “Las
acciones y los demás valores que emita la sociedad por acciones simplificada no
podrán inscribirse en el Registro Nacional de Valores y Emisores ni negociarse en
bolsa.” Por ello, los que deseen seguir constituyendo sociedades por acciones
clásicas lo harían por que tienen pensado, desde el comienzo de la sociedad o en
una fecha posterior, el poder contar con el permiso para poder negociar sus
acciones en la bolsa (caso por ejemplo de los bancos y las grandes industrias).
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