Diccionario Juridico

http://www.guerrero.gob.mx/consejeriajuridica consejeria_juridica@guerrero.gob.
mx
DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

El propsito de este diccionario es particularmente didctico, proporcionando al usuario respuesta a las dudas que puedan surgirle, en el desempeo de su actividad lectiva o profesional, acerca del significado de algn trmino jurdico. Si no encuentras el concepto, te agradecemos nos (proporcionando su nombre, apellidos y lugar de origen) a: consejeria_legislacion@guerrero.gob.mx enves tu consulta
A
A TITULO GRATUITO: Causa jurdica de adquisicin de bienes o derechos sin equivalencia econmica a cambio. A TITULO ONEROSO: Causa jurdica de adquisicin de bienes o derechos a cambio de una equivalencia econmica. ABALINEAR: Enajenar, ceder, transmitir. ABANDERAMIENTO: Autorizacin que concede el Estado para enarbolar el pabelln nacional a travs de una declaracin del capitn de puerto o del cnsul mexicano, de que un buque es de nacionalidad mexicana, seguida de una ceremonia en la cual el capitn de puerto o el cnsul izan la bandera nacional, levantando un acta que suscriben las personas que asistieron al acto. El abanderamiento se hace de oficio en el caso de buques incautados o expropiados por las autoridades mexicanas, los capturados al enemigo considerados como buena presa y los que sean propiedad del Estado. El abanderamiento puede ser provisional o definitivo. El abanderamiento es provisional en el caso de buques adquiridos en el extranjero, los que para el viaje a un puerto mexicano, requieren la expedicin de un pasavante por el cnsul, el cual para ese efecto abandera el buque. En el caso de buques que se adquieren en el extranjero por mexicanos, para efectos de su abanderamiento se requiere la opinin previa de la Secretara de Marina, ahora de la Secretara de Comunicaciones y Transportes, sobre que la embarcacin rene las condiciones necesarias para garantizar su seguridad y correcta operacin, as como que los astilleros mexicanos no tienen la capacidad para construir
http://www.guerrero.gob.mx/consejeriajuridica consejeria_juridica@guerrero.gob.mx

embarcaciones con las caractersticas adecuadas para el trfico a que se destinara la embarcacin. En la Convencin de Alta Mar, ratificada por Mxico, DO, diciembre 27, 1965, se establece que los buques tienen la nacionalidad cuya bandera estn autorizados para enarbolar y que cada Estado establecer los requisitos para que puedan ser inscritos en sus registros y derecho a enarbolar su bandera. Cada Estado expedir los documentos procedentes. El abanderamiento es definitivo cuando lo hace el capitn del puerto de matrcula de la embarcacin. El abanderamiento se pierde por dimisin de la bandera la que requiere autorizacin del Ejecutivo. ABANDONAR: Desamparar a una persona o familia, o dejar una cosa. //Desistir de un derecho o pretensin. //No atender un cargo u obligacin, en forma absoluta o parcial. ABANDONO: Desamparo o dejacin, voluntaria o por presuncin legal, de las cosas, derechos, obligaciones, recursos, procesos, cargos o funciones. ABANDONO DE BIENES: Dejacin voluntaria de una cosa realizada por quin, siendo su dueo, goza de la capacidad jurdica necesaria para disponer de ella a ttulo gratuito. El abandono es la renuncia sin beneficio determinado con prdida del dominio o posesin sobre cosas que recobran su condicin de bienes nullius o adquieren la de mostrencos. Varias son las definiciones que se han intentado respecto del abandono de bienes. As podemos decir que abandono es la prdida del derecho de propiedad sobre una cosa, mediante la desposesin de la misma, que ha de realizarse con la intencin de dejar de ser propietario; o bien como un acto de ejercicio de la facultad dispositiva de la cosa. Se ha distinguido entre el abandono y la renuncia. El abandono se entiende como una extincin del derecho de propiedad si recae sobre una cosa en su totalidad; es una renuncia tcita a diferencia de la renuncia que implica una extincin de la cuota de uno de los cotitulares de la propiedad de una cosa o de un patrimonio.

El abandono se entiende como un acto unilateral, ya que no interviene ningn otro sujeto: su efecto principal no es el de transmitir la propiedad, sino el de extinguir la propiedad, es decir hacerlo res nullius. Y es tcito, ya que en otra forma seria una renuncia. ABADONO DE BIENES MUEBLES: Dejacin de una cosa de esta naturaleza, en virtud de la cual pasa a ser considerada como bien mostrenco. ABANDONO DE LA ACCIN: V. Desistimiento de la accin. ABANDONO DE EMPLEO: (ABANDONO DE TRABAJO) Hecho en virtud del cual el trabajador decide dejar de prestar en forma definitiva los servicios que tena contratados. Por su expresin y por sus efectos, deben distinguirse dos formas de abandono de trabajo. En la primera el trabajador avisa previamente al empresario y no se derivan otras consecuencias que no sean las propias del desarrollo normal de la relacin laboral; en la segunda no media aviso previo y se incumple realmente con la obligacin de prestar los servicios, caso en el cual podra exigirse al trabajador el resarcimiento de daos y perjuicios. La doctrina coincide en que en esta ltima circunstancia nunca se ejercita la accin resarcitoria. El abandono de trabajo, frase equvoca y por lo mismo muy polmica, es una posibilidad siempre presente, en funcin de la libertad de trabajo, comercio o industria admitida y garantizada en todas las cartas constitucionales modernas (a. 5 de la C.). La decisin del trabajador, unilateral y voluntaria, puede proceder de motivos estrictamente personales; o bien ser debida a causas que provengan exclusivamente del otro sujeto de la relacin laboral. Las locuciones abandono de trabajo y abandono de empleo son equiparables; implican la resolucin de dejar la empresa o establecimiento donde se prestan y tienen contratados los servicios. Pero ambas difieren de las expresiones abandono de labores y suspencin de labores, que entraan la paralizacin de las actividades durante el resto de la jornada, o slo en parte de ella, una vez que han sido iniciadas; con la particularidad de que no es necesario que el operador -si as lo decide- se aparte de su rea habitual de trabajo, puesto que la interrupcin puede traducirse en un acto de solidaridad obrera, en un mecanismo de presin hacia el empresario o ser producto de la fatiga, entre otras causas. Por sus efectos en cuanto al vnculo laboral, es necesario establecer una clara diferenciacin entre el abandono de trabajo y el abandono de labores (v. a. 46,

fr. I. LFTSE). Mientras que en el primer supuesto generalmente se encuentra implcita una manifestacin de voluntad para dar por concluida la relacin obreropatronal y se acumula la cantidad de faltas de asistencia que configuran la causal de rescisin o el trabajador se aparta definitivamente del centro de trabajo por causas imputables al empleador, en el segundo simplemente se desatienden, descuidan, disminuyen en cantidad, calidad e intensidad o se detienen las actividades ya iniciadas. En este ltimo caso, aunque el patrn puede rescindir el contrato de trabajo fundando su decisin en una falta de probidad u honradez, puede tambin descontar del salario slo la parte proporcional al tiempo no laborado en la jornada respectiva. La LFT no regula el abandono de trabajo, precisamente con esa denominacin, como motivo de rescisin, pero es incuestionable que al producirse las faltas de asistencia a que hace referencia la fr. X del a. 47, sin permiso del patrn o sin causa justificada, se actualiza la que podramos llamar causal de abandono de trabajo, en virtud de que al no presentarse en la empresa o establecimiento el trabajador se presume su intencin de no seguir prestando servicios. Por otra parte, el trabajador puede abandonar el trabajo y rescindir el contrato individual sin responsabilidad para l, de realizarse las hiptesis previstas en las nueve frs. del a. 51. Es importante hacer notar la previsin del a. 250 de la LFT, relativa a que no se configura la causal de rescisin cuando los trabajadores ferrocarrileros, por fuerza mayor plenamente comprobada, abandonen sus puestos. Ntese que no se habla de abandono de trabajo o de empleo; realmente se trata de un abandono de labores. La LFTSE contempla desde luego la causal de rescisin por falta de asistencia injustificada; pero adems, en la fr. primera del a. 46, incluye especficamente a la figura abandono de empleo, como una de las razones para que el nombramiento o designacin de los trabajadores al servicio del Estado deje de surtir efectos, sin responsabilidad para los titulares de las dependencias. La huelga no constituye un abandono de trabajo ni individual ni colectivo: slo es causa legal de suspensin de los efectos de las relaciones de trabajo por todo el tiempo que dure (a. 447, LFT). Los llamados 'permisos econmicos' requieren de la autorizacin del patrn para su disfrute; no basta con la simple interposicin de la solicitud, aunque se tenga derecho a un determinado nmero de das de descanso. Si el trabajador no espera la aprobacin por parte del empleador, corre el riesgo de que se integre la causal de faltas de asistencia injustificadas, equiparable el abandono de trabajo o de empleo.

Puede constituir abandono de trabajo el no presentarse a reanudar las labores cuando haya expirado una licencia. Existe una gran cercana entre las locuciones y vocablos abandono de trabajo, ausentismo, contrato de trabajo, despido, estabilidad en el empleo, relacin de trabajo y rescisin, en virtud de que se exige una causa razonable y suficiente para la disolucin del vnculo obrero-patronal. ABANDONO DE FUNCIONES PBLICAS: El abandono de funciones pblicas constitua, hasta antes de las reformas al tt. dcimo del CP para el Distrito Federal en materia de fuero comn y para toda la Repblica en materia de fuero federal de 5 de enero de 1983, un delito de carcter especial y del orden comn, o de carcter exclusivo porque slo poda ser cometido por determinada categora de personas y se aplicaba a la conducta de un funcionario o empleado pblico que no atiende, descuida o deja el desempeo de la funcin o cargo que el Estado le ha encomendado, ya por eleccin popular, ya por nombramiento, y para cumplir con atribuciones o facultades que a dichos funcionarios o empleados les corresponde conforme a la ley. En Mxico, al calificarse tal conducta como delictiva, se buscaba proteger al bien jurdico de garantizar a la sociedad que las funciones y responsabilidades encomendadas a los funcionarios y empleados del Estado no atentarn contra los derechos de los individuos que la conforman, as como tambin asegurar que los servicios pblicos se prestaren ininterrumpidamente. La descalificacin penal de la conducta que tipificaba en la fr. V del a. 212 del CP, el delito de abandono de funciones pblicas es consecuencia de las transformaciones que se realizaron en el rgimen jurdico administrativo de las responsabilidades de los funcionarios y empleados pblicos, a raz de las reformas a los aa. 108, 109, 110 y 111 constitucionales, publicadas en el DO de la Federacin del 28 de diciembre de 1982. La exposicin de motivos de la iniciativa del decreto de reformas y adiciones al CP, en lo que se refiere al abandono de funciones, argumenta que se propuso eliminar la responsabilidad penal de conductas, cuya peligrosidad no amerita sancionarse penalmente y frente a las cuales la sancin administrativas es ms adecuada, pues se consider irrazonable que la hiptesis del a. 212 de aquel Cdigo, enunciadas bajo el c. I intitulado 'Ejercicio indebido o abandono de funciones pblicas' que se refera a acciones u omisiones en el servicio pblico, continuar dando lugar a sanciones de ndole penal. En el campo del derecho administrativo, la circunstancia de que el abandono de funciones deje de ser un delito, viene a reforzar la postura de considerar como causa

de responsabilidad administrativa la actitud del funcionario o empleado pblico que sin haber renunciado o sin habrsele aceptado sta, con respecto a una comisin, cargo o empleo, o bien antes de que se presente quien haya de reemplazarlo, lo abandone sin causa justificada. Siguiendo a Marienhoff la conducta del funcionario o empleado en tal sentido dara lugar a la responsabilidad administrativa por la comisin de una falta en el desempeo del servicio, transgrediendo reglas propias de la funcin pblica y hacindose por tanto acreedor a sanciones disciplinarias. La nueva Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Pblicos publicada en el DO de la Federacin de 31 de diciembre de 1982, en la fr. IX del a. 47 opta por invocar a los servidores pblicos los valores que deben salvaguardarse en el desempeo del empleo, tales como la legalidad, honradez, lealtad, imparcialidad y eficiencia. Frente a este marco referencial, a su vez establece un conjunto de obligaciones que los mismos deben observar, y entre las que destaca, abstenerse de haber cesado, por cualquier causa ajena a la conclusin del periodo para el que hubiese sido designado, el ejercicio de sus funciones. En cuanto a la opcin de definir la responsabilidad administrativa a partir del cumplimiento de las obligaciones inherentes al desempeo de la funcin pblica, conviene mencionar que Andr de Laubadere, seala en el derecho administrativo francs que el funcionario tiene el deber de consagrar su actividad profesional a su funcin, de donde se desprenden prohibiciones y deberes que ataen a una conducta del funcionario pblico que acte en inters exclusivo del servicio o de las funciones que desempea, excluyendo cualquier actitud que comprometa su independencia con respecto a los intereses de los particulares con quienes se encuentre relacionado por razn de sus funciones, igualmente conciernen dichos deberes a la obligacin de guardar discrecin y reserva sobre aquellos hechos e informaciones de que conocen con motivo del ejercicio de su encargo, la obligacin de obediencia con respecto al superior jerrquico y las responsabilidades de ndole patrimonial que pueden surgir del incumplimiento de los deberes propios de la funcin pblica. En el derecho mexicano, Gabino Fraga sostiene que la falta de cumplimiento en los deberes que impone la funcin pblica da nacimiento a la responsabilidad del autor, responsabilidad que puede ser de orden civil, de orden penal o de orden administrativo. Cualquier falta cometida por el empleado en el desempeo de sus funciones lo hace responsable administrativamente. Esa responsabilidad no trasciende fuera de la administracin; la falta que la origina se denomina falta disciplinaria; la sancin que amerita es tambin una pena disciplinaria y la autoridad que la impone es la jerrquica superior al empleado que ha cometido la falta. La LFRSP contempla en el c. II del tt. tercero las sanciones por falta administrativa, las cuales en los trminos del a. 53, pueden consistir en

apercibimiento privado o pblico; suspensin; destitucin del puesto; sancin econmica e inhabilitacin temporal para desempear empleos, cargos o comisiones en el servicio pblico. Estas sanciones cuentan en el a. 54 con criterios que orientan su aplicacin y que se refieren a la gravedad de la responsabilidad, las circunstancias socioeconmicas del servidor pblico, el nivel jerrquico, los antecedentes y condiciones del infractor, su antigedad, la reincidencia y el monto del beneficio, dao o perjuicio econmico derivado del incumplimiento de las obligaciones. ABANDONO DE PERSONAS: En general, desamparo en que se deja a una persona con peligro para su integridad fsica en circunstancias que no le permiten proveer a su propio cuidado. //Abandono es dejar a la persona en situacin de desamparo material con peligro para su seguridad fsica. En el vocablo se comprende el desamparo de los que por algn motivo deben ser protegidos por quienes tienen el deber u obligacin de ello. El abandono de personas afecta la seguridad fsica de la persona humana, la que se pone en peligro, no slo por actos dirigidos a ello como el homicidio y las lesiones, sino por el abandono material de quien no se encuentra en condiciones de proveer a su cuidado; su punicin depende de la exposicin al peligro y del incumplimiento del deber y obligacin de no abandonar al incapaz. Los elementos de esta conducta son el abandono; que sta recaiga sobre una persona que no puede proveer a su propio cuidado material y que quien lo lleve a cabo sea una persona obligada a proporcionrselo. ABANDONO DEL HOGAR CONYUGAL: (SEPARACIN DEL HOGAR CONYUGAL) Alejamiento voluntario del hogar por el marido o por la mujer, desatendindose de las obligaciones legales que les corresponden en relacin con el mismo. //Accin de alguno de los cnyuges que contraviene el deber de cohabitacin derivado del matrimonio. La separacin del hogar conyugal en la legislacin nacional puede analizarse en varias perspectivas: como causal de divorcio; efecto de una resolucin judicial que exima a los cnyuges del deber de cohabitacin; acto prejudicial; medida provisional en el juicio de divorcio, efecto definitivo de la sentencia de divorcio, y como delito. ABANDONO DEL HOGAR PATERNO: Separacin voluntaria del menor del domicilio de los padres, sin la anuencia de stos.

ABANDONO DE SERVICIO: Acto cometido por funcionario pblico (servidor pblico) consistente en que sin habrsele admitido la renuncia de una comisin, empleo o cargo, antes de que se presente la persona que haya de reemplazarlo, lo abandona sin causa justificada. El abandono del servicio importa la prdida del empleo o cargo correspondiente. Debe consultarse la Ley de Responsabilidades de los Servidores Pblicos. ABASTO: Se refiere al aprovisionamiento de vveres a la poblacin. ABDICACIN: Renuncia que un rey o emperador hace de sus derechos como tal, personalmente o en nombre de la dinasta a que pertenezca. //(Del latn abdicare renunciar a una magistratura). En trminos generales significa la cesin o renuncia a un derecho y ms particularmente al trono o corona en una monarqua. ABERRATIO: Expresin latina que equivale a error. //La expresin aberratio en derecho penal alude a ciertas formas de error no esencial que, a diferencia del error esencial, conforme a la doctrina penal ms sostenida, no elimina la existencia del delito. ABERRATIO CAUSA: Error en la causa, que tiene lugar cuando el resultado delictivo que persigue el autor se produce por otra causa distinta a la que l intentaba. ABERRATIO DELICTI: Error en el delito, que se produce cuando el agente se equivoca respecto de la representacin de la persona contra la cual pretende dirigir el delito. ABERRATIO ICTUS: Expresin latina que significa error en el golpe. La accin no produce sus efectos en el objeto o persona sobre la que se ha dirigido, sino que recae por error sobre otra. ABIGEATO: Robo de ganados o bestias de cualquier clase. ABIGEO: Ladrn de ganados o bestias. AB INTESTATO: Persona que muri sin haber hecho testamento. ABOGACA: Profesin y actividad del abogado (advocatus, de ad: a y vocare: llamar o sea abogar), quien al ejercerla debe actuar en favor de los intereses que tiene

confiados; de las ms nobles por su importancia para lograr la paz y el bienestar social. ABOGADO: Profesional del derecho que ejerce la abogaca. Para el ejercicio de esta profesin es requisito, sine qua non, tener el ttulo de la licenciatura en derecho y obtener la cdula correspondiente de la Direccin General de Profesiones. ABOGAR: Defender en juicio por escrito o de palabra. ABOLENGO: Ascendencia, patrimonio o herencia que proviene de los abuelos. ABOLICIN: Etimologa y definicin Del latn abolitio-onis y ste de abolere, abolir, de ab privativo y oleo: oler o bien de olescere: crecer; es la accin y efecto de abolir. Significa la supresin de una cosa cualquiera, tambin acabar con determinadas prcticas o modos de vida en la sociedad o en los pases. Sinnimos de abolicin: abrogacin, derogacin, extincin, supresin, terminacin. ABONADO: Persona de confianza, espacialmente, en cuanto toca a la que debe ponerse en la calidad de su testimonio. ABONAR: Dar una persona con relacin a otra determinada la seguridad de que merece confianza. //Asentar en una cuenta las partidas referentes al haber. //Pagar parcialmente. ABONERO: Comerciante callejero y ambulante, que vende por abonos (en pagos parciales peridicos), principalmente a las clases pobres. ABONO: Pago parcial destinado a la amortizacin de una deuda en dinero que debe cubrirse peridicamente. //Fianza seguridad o garanta. //Refrendacin o corroboracin, hecha por persona idnea, de la verdad de un documento o de la declaracin de un testigo. ABONO EN CUENTA: Cantidad que el deudor del ingreso acredita en su contabilidad a favor de su acreedor por tratarse de un crdito exigible jurdicamente en dicha fecha. ABORDAJE: Colisin entre dos embarcaciones que, cuando proviene de culpa o impericia del capitn, del piloto o de otro cualquier individuo de la dotacin de la abordante, obliga al naviero de la misma a indemnizar los daos y perjuicios

ocasionados, previa tasacin pericial. //Colisin entre buques o embarcaciones. //Colisin entre un buque y una obra martima fija o flotante. //Colisin entre dos aeronaves. //Accin o efecto de abordar. ABORTAR: Salir el feto del claustro materno antes del momento en que se encuentre en condiciones de viabilidad. ABORTICIDIO: Muerte que se imputa por aborto. ABORTO: (Del latn abortus, de ab., privar, y ortus, nacimiento). Accin de abortar, es decir, parir antes del tiempo en que el feto pueda vivir. Para el derecho penal, aborto es la muerte del producto de la concepcin en cualquier momento de la preez (a. 329 CP). ABROGACIN: Del latn abrogatio, del verbo abrogare abrogar, anular. Es la supresin total de la vigencia y, por lo tanto, de la obligatoriedad de una ley. //En el lenguaje tcnico-jurdico se sigue haciendo la distincin entre derogacin y abrogacin; refirindonos en el primer caso a la privacin parcial de efectos de la ley y en el segundo a la privacin total de efectos de sta. //Abolicin total de una ley, que puede ser expresa o formulada en virtud de un precepto contenido en otra posterior, o tcita es decir, resultante de la incompatibilidad que exista entre las disposiciones de la nueva ley y las de la anterior. //Accin o efecto de abrogar una ley. ABROGAR: Privar totalmente de vigencia a una ley. La ley slo que abrogada o derogada por otra posterior que as lo declare expresamente o que contenga disposiciones total o parcialmente incompatibles con la ley anterior (art. 9 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). Dentro de la referencia de a la ley debe comprenderse la del cdigo, para los efectos de la abrogacin. ABSOLUCION: Sentencia de un Juez o de un Tribunal que declara inocente a un acusado. Del latn absolutio, absolucin, remisin, descargo, libertad, cumplimiento de una deuda; dimanante de absolvere, de ab y solvere, desatar, dar por libre de algn cargo u obligacin. //Accin o efecto de absolver. //Trmino de un proceso por sentencia favorable al demandado o procesado.
10

En sentido general, absolucin supone la terminacin de un proceso mediante sentencia favorable al reo o al demandado. En materia penal, la absolucin es entendida como la resolucin final del proceso por la cual el procesado queda exonerado de toda responsabilidad en relacin con los hechos que le haban sido imputados. En materia civil, puede considerarse como la resolucin, correspondiente procedimiento, favorable al demandado. dictada en el
ABSOLUCIN CON RESERVA: Es la contenida en una sentencia que, absolviendo al demandado, reserva al demandante el derecho de acudir a otra va. ABSOLUCIN DE LA INSTANCIA: En materia civil, la absolucin de la instancia significa el efecto anormal de la sentencia que no resolviendo la cuestin de fondo por impedirlo, en el caso concreto, un defecto de tipo procesal, obliga al demandante a incoar un nuevo proceso, si se quiere obtener una resolucin definitiva sobre la misma; en materia penal, significa dicha absolucin la posibilidad legal de reabrir el proceso para la aportacin de nuevos elementos probatorios encaminados a obtener una condena que en el anterior qued frustrada. La absolucin de al instancia en materia penal es totalmente incompatible con nuestro sistema constitucional. //Suspensin del proceso penal por no existir suficientes medios probatorios para demostrar la responsabilidad del inculpado o la existencia de los elementos materiales del delito que se le imputa, con la posibilidad de reanudarse posteriormente cuando se obtenga nueva informacin en su contra. ABSOLUCIN DE POSICIONES: Acto procesal, en el que uno de los litigantes contesta las preguntas contenidas en el pliego de posiciones formulado por la parte contraria, durante la prctica de la prueba de confesin judicial. ABSOLVER: Dictar sentencia absolutoria. //Contestar a las preguntas o posiciones formuladas para la prctica de la prueba testifical o la de confesin, respectivamente. //Cumplir algn encargo o comisin. ABSTENCIN: Acto en virtud del cual un juez o magistrado se separa espontneamente del conocimiento de un proceso de un proceso por considerarse incurso en cualquier causa legtima de recusacin. //Es el voto de los dudosos, ordinariamente por falta de conviccin o de valor moral.
11

ABSTENCIONISMO ELECTORAL: De manera general se puede decir que con el trmino abstencionismo electoral se califica al hecho de que un porcentaje considerable del cuerpo ciudadano se abstenga de votar en las consultas electorales. El artculo 35 constitucional establece como prerrogativa del ciudadano votar en las elecciones populares y poder ser electo para todos los cargos de eleccin popular. El mismo ordenamiento en el artculo 36, establece como obligaciones del ciudadano, inscribirse en los padrones electorales y votar en las elecciones populares. La Ley Federal de Organizaciones Polticas y Procesos Electorales, en su artculo 11, establece que 'Votar constituye una prerrogativa y una obligacin del ciudadano'. Con base en estas disposiciones se puede decir que en nuestro medio el voto es un derecho de ejercicio obligatorio. ABUSO: Uso de una cosa o ejercicio de un derecho en forma contraria a su naturaleza y con una finalidad distinta de la que sea lcito perseguir. Exceso o demasa indebidos en la realizacin de un cato ABUSO DE AUTORIDAD: Acto o actos que exceden de la competencia de un funcionario pblico realizados intencionalmente en perjuicio de persona o personas determinadas. ABUSO DE CONFIANZA: Acto delictivo mediante el cual una persona, en perjuicio de alguien, dispone para s o para otra, de cualquier cosa ajena, mueble, de la que se le ha transmitido la simple tenencia (art. 382 del Cdigo Penal para el Distrito Federal). El Diccionario de la lengua lo define como la 'infidelidad que consiste en burlar o perjudicar a otro que, por inexperiencia, afecto, bondad excesiva o descuido, le ha dado crdito. Es una de las circunstancias que agravan la responsabilidad penal en la ejecucin de ciertos delitos'. En el derecho penal mexicano, el abuso de confianza es un delito autnomo y no una circunstancia agravante o una modalidad del robo, figura con la que en un principio estuvo confundido y posteriormente con el fraude. El delito que estudiamos poco a poco logr su independencia y delimit claramente sus propios rasgos constitutivos. Por abuso de confianza se entiende la disposicin para s o para otro, en perjuicio de alguien, de cualquier cosa ajena mueble de la que se le haya transmitido la tenencia y no el dominio (a- 382 CP). ABUSO DE FIRMA EN BLANCO: Acto consistente en utilizar una hoja de papel firmada en perjuicio del firmante o de un tercero, cubrindola con un texto no convenido.
12

ABUSO DEL DERECHO: Calificacin que se da por algunos autores a la conducta del titular de un derecho cuando lo ejerce intencionalmente en perjuicio de alguna persona y sin ninguna utilidad para l. La posibilidad del abuso del derecho es negada por gran nmero de tratadistas, afirmando que todo acto abusivo, por el solo hecho de ser ilcito, no puede considerarse como ejercicio de un derecho y que el llamado abuso del derecho no constituye, en modo alguno, una categora jurdica distinta al ilcito. En realidad, lo que sucede en los casos llamados de abuso del derecho es que la persona de que se trate, creyendo obrar en el ejercicio de un derecho que le corresponde, realiza actos contrarios al derecho. ABUSOS DESHONESTOS: Atentado al pudor. ACAPARAMIENTO: ('Accin y efecto de acaparar'. 'Acaparar. Adquirir y retener cosas propias del comercio en cantidad suficiente para dar la ley al mercado'). Adquirir mercancas en grandes cantidades para su almacenamiento, a fin de esperar el momento favorable para imponer un precio de monopolio, injusto y gravoso para los consumidores en general. ACASILLADO: Se llama as, por contraposicin al alquilado, en las haciendas del anterior, el pen que vive en habitacin que le proporciona la hacienda, y a cambio de la cual est obligado a trabajar aun en horas extraordinarias, considerndose como permanente, lo mismo que el tlachiquero. (SANTAMARA, Diccionario de mejicanismos). ACCESO JUDICIAL: V. Inspeccin Judicial. ACCIDENTE: Acontecimiento determinados efectos jurdicos. eventual que ocasiona un dao, produciendo
ACCIDENTE DE TRABAJO: Toda Lesin orgnica o perturbacin funcional, inmediata o posterior, o la muerte, producida repentinamente en ejercicio, o con motivo del trabajo, cualquiera que sea el lugar y el tiempo en que se preste (Art. 474 de la Ley Federal de Trabajo). ACCIDENTE IN ITINERE: Accidente sobrevenido al trabajador durante al trayecto que recorre para dirigirse al lugar de su trabajo o para regresar de l.
13

Algunas legislaciones lo consideran como un verdadero accidente del trabajo; otras le niegan este carcter. El artculo 474 de la Ley Federal del Trabajo establece, que quedan incluidos en la definicin anterior los accidentes que se produzcan al trasladarse al trabajador directamente de su domicilio al lugar de trabajo y de ste a aqul. ACCIN CAMBIARIA: Se conoce con el nombre de accin cambiaria a la accin ejecutiva derivada de la letra de cambio. ACCIN CAUSAL: Accin que procede desde que una letra de cambio ha sido presentada intilmente para su aceptacin o pago, o cuando la cambiaria se haya extinguido por prescripcin o caducidad, para exigir el cumplimiento de la relacin civil y mercantil subyacente que motiv su emisin o transmisin, salvo que haya habido novacin de la misma, siendo requisito esencial de su ejercicio la devolucin de la letra al demandado (art. 168 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito). ACCIN COMMUNI DIVIDUNDO: Accin para pedir la divisin de la cosa comn, es decir, para hacer cesar el estado de indivisin. ACCIN CONFESORIA: El art. 11 del CPC la define como una accin real que compete al titular de un derecho real inmueble o al poseedor de un predio dominante que tenga inters en la existencia de una servidumbre, contra el tenedor o poseedor que viola tal derecho con el objeto de que se reconozca y declare la existencia del derecho real materia del litigio, que cese la violacin del mismo, que se condene al demandado al pago de frutos, daos y perjuicios, en su caso, y se obligue al demandado a garantizar, mediante fianza, el respeto futuro del derecho. Es, pues, una accin declarativa y de condena, encaminada a la proteccin de los derechos reales, en especial de las servidumbres. ACCIN DE CONDENA: Las acciones de condena son aquellas en las que por el actor se pide que se imponga al demandado el cumplimiento de una determinada prestacin. Con ellas se pretende la ejecucin inmediata del derecho declarado por la sentencia judicial; su fin esencial es la ejecucin del fallo. Es decir, que la accin de condena es la que tiende a obtener una sentencia destinada a ser cumplida o ejecutada perentoriamente.
14

ACCIN DE ENRRIQUECIMIENTO: Esta accin tiene por objeto reclamar lo pagado indebidamente o por error. Para que proceda la accin de enriquecimiento ilcito es necesario que no haya habido causa en la mutacin de patrimonio. Es una accin de naturaleza extracambiaria por la cual el tenedor de una letra que se ha perjudicado puede resarcirse de su valor contra el obligado que aparezca en descubierto de su reembolso y se hubiera enriquecido injustamente con ello, en perjuicio del tenedor. ACCIN DE NULIDAD: Es la ejercitada para alcanzar el reconocimiento y declaracin de nulidad de un cato jurdico determinado. De a cuerdo con el Cdigo Civil para el Distrito Federal (Art. 8) los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de orden pblico sern nulos, excepto en los casos en que la Ley ordene lo contrario. ACCIN DE PARTICIPACIN DE HERENCIA: Es aquella que tiene por objeto fijar la porcin de bienes hereditarios que corresponde a cada uno de los herederos (Art. 1767 a 1791 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). A ningn coheredero puede obligarse a permanecer en la indivisin de los bienes, ni aun por prevencin expresa del testador. Si el autor de la herencia hiciere la particin de los bienes en su testamento a ella deber estarse, salvo derechos de tercero. ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA: Es la que se ejerce para que sea declarado heredero el demandante, se le haga entrega de los bienes hereditarios con sus accesorios y le rindan cuentas (Art. 14 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal). ACCIN DE SOCIEDAD: Las acciones representan partes alcuotas del capital social, siendo por ello nula la creacin de acciones que no responda a una efectiva aportacin a la compaa, ya se trate de una aportacin dineraria o no dineraria. En Espaa la accin es la unidad en que se divide el capital de las sociedades annimas y comanditarias por acciones, pero no las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital se divide en participaciones sociales. Las acciones deben estar ntegramente suscritas aunque no es forzoso que se desembolsen por completo en el
15

mismo momento fundacional, siempre que se cumplan los mnimos legales de desembolso (V. sociedad annima). Adems, y puesto que confieren a su titular legtimo la propia condicin de socio, la accin sirve de continente y modo de expresin del conjunto de derechos que son propios del accionista, ya por reconocimiento de la Ley, o en su caso de los estatutos, y en especial y entre otros, el derecho de participar en las ganancias sociales, el derecho de suscripcin preferente, el de asistencia y voto en juntas y el de informacin. Estos derechos son limitables en la forma que determinen las leyes y tambin es posible que las acciones puedan otorgar algunos derechos diferentes, bsicamente de naturaleza econmica, en funcin de la clase a la que pertenezcan. Finalmente, como ttulos-valores que tambin son, en el caso de la sociedad annima, pueden representarse por medio de ttulos o por medio de anotaciones en cuenta. En el primer caso podrn ser nominativas o al portador aunque deben ser nominativas hasta que el capital se desembolse por completo y tambin si en los estatutos se han impuesto restricciones a la transmisibilidad de los ttulos, prestaciones accesorias, o si as lo exigieran disposiciones especiales. Para permitir la cotizacin burstil es preceptivo que revistan la forma de anotaciones en cuenta. Los ttulos de las acciones irn correlativamente numerados y se extendern en libros talonarios. Para las acciones nominativas la sociedad llevar un libro registro en el que se anotarn las sucesivas transmisiones y la constitucin de derechos reales. Hasta que los ttulos definitivos no estn confeccionados, pueden reflejarse en ttulos provisionales que se denominan resguardos para las acciones al portador y extractos para las nominativas. Tambin se admiten ttulos mltiples con el objeto de simplificar la tenencia y acreditacin de las acciones. La accin puede ser objeto de usufructo y penda y puede ser adquirida por la propia compaa, pero con sometimiento a las severas restricciones que para este caso marca la Ley. ACCIN DIRECTA: Es aquella que se otorga al acreedor para que acte en nombre propio contra el deudor de su deudor y en virtud de la cual puede obtener el cobro de lo que ste le debe. ACCIN EJECUTIVA: Es aquella para cuyo ejercicio se requiere la existencia de un ttulo que lleve aparejada ejecucin.
16

ACCIN PAULIANA: Denominada tambin revocatoria, es aquella que tiene por objeto la nulidad de los actos o contratos celebrados por el deudor en fraude de su acreedor. La accin pauliana es una medida conservativa del patrimonio del deudor y, por tanto, protectora de crditos. ACCIN PENAL: Es el medio por el cual el Ministerio Pblico impulsa la accin del Juez competente para que inicie el proceso penal, y determine o no la existencia del cuerpo del delito y de la responsabilidad del indiciado; adems, constituye un presupuesto procesal en materia penal, porque no puede haber proceso sin que se presente antes la accin penal. // Poder jurdico de excitar y promover el ejercicio de la jurisdiccin penal, para el conocimiento de una determinada relacin de derecho penal y obtener su definicin mediante la sentencia. El ejercicio de la accin penal constituye en Mxico un monopolio del Ministerio Pblico. Es la que ejercita el Ministerio Pblico ante el juez competente para que se inicie el proceso penal y se resuelva sobre la responsabilidad del inculpado, y en su caso se aplique la pena o la medida de seguridad que corresponda. ACCIN POPULAR: Accin penal para cuyo ejercicio se autoriza a cualquier ciudadano o grupo de ciudadanos para la persecucin de aquellos delitos que presentan una extraordinaria trascendencia desde el punto de vista pblico o social. El monopolio de la accin penal impide el reconocimiento del ejercicio de esta accin a los ciudadanos. Der. Administrativo: La que puede ejercer cualquier ciudadano solo o en unin de otros, en beneficio de la comunidad. Der. Procesal: El derecho de accin slo viene atribuido por el legislador, como regla general, a quien acta en funcin de un inters o derecho subjetivo que afirme como propio. Sin embargo, en determinadas ocasiones, y ante pretensiones determinadas, el legislador permite que ese derecho sea ejercido, no slo por quien se diga titular del derecho o inters en litigio, sino por cualquier sujeto uti cives. Estamos ante supuestos en que la accin es pblica. Es ms, en ocasiones la accin es pblica porque el derecho o inters objeto de debate es general.
17

ACCIN PROCESAL: Facultad de los particulares y poder del Ministerio Pblico de promover la actividad de un rgano jurisdiccional y mantenerla en ejercicio hasta lograr que ste cumpla su funcin caracterstica en relacin con el caso concreto que se le haya planteado. ACCIN REIVINDICATORIA: Es la compete a quien no est en posesin de la cosa, de la cual tiene la propiedad, para que se declare que el demandante tiene el dominio sobre ella y el demandado se la entregue con sus frutos y acciones, en los trminos prescritos por el Cdigo Civil (Art. 4 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal). (Que sirve para reivindicar, del latn res, rei, cosa, inters, hacienda, y vindicare, reclamar. Reclamar o recuperar lo que por razn de dominio u otro motivo le pertenece.) En el derecho romano era definida como una accin real que corresponda al titular del derecho de propiedad en defensa de su derecho contra cualquier persona que lo desconociera o violase. En los procedimientos de la legis actionis se le consideraba como una accin solemne en el ejercicio de la legis actio per sacramento in rem. Segn las frmulas de los procedimientos performulan y cognotorio se consideraba como una accin real concedida al propietario a fin de obtener la restitucin del bien objeto de su derecho real. ACCIN SUBROGATORIA: Der. Civil: En nuestro Derecho, a vista del art. 1.111 C.C., puede ser definida como el recurso que la ley concede al acreedor que no tenga otro medio de hacer efectivo su crdito, para ejercitar los derechos y acciones no utilizadas por el deudor, cuando no sean inherentes a la persona de ste. Se le llama tambin accin indirecta u oblicua, porque el acreedor no llega a dirigirse contra los terceros, deudores de su deudor, sino por el intermedio de ste. Sin embargo, para autores como FIGA FAURA, la verdadera accin subrogatoria es una facultad dirigida preventivamente a conservar el patrimonio del deudor para mantenerlo intacto con vistas a una eventual ejecucin. En consecuencia, afirma que tal accin subrogatoria no es admitida, con toda su amplitud, en el Cdigo Civil que ha limitado y condicionado, de manera tan absoluta, tal facultad, que ha desnaturalizado la accin subrogatoria. Fundamento. Reside en el principio de garanta patrimonial concedida a los acreedores en el art. 1.911 C.C. En definitiva, es un remedio contra la inaccin del deudor que,
18

procediendo as por malicia o negligencia, atenta, no slo a sus propios intereses, sino tambin a los del acreedor. Naturaleza jurdica. Se dan distintas soluciones para definir jurdicamente esta institucin. Algunos autores ven un caso de representacin del deudor por su acreedor; otros consideran que se trata de una mera sustitucin de la accin para exigir el pago. Parece ms acertado considerar que se trata de una sustitucin procesal, en que se hace valer un derecho por quien no es su titular (legitimacin por derechos propios). ACCIONES AMARTIZADAS: El Artculo 136 de la Ley General de Sociedades Mercantiles permite la amortizacin de las acciones denominadas de goce, con utilidades repartibles. ACCIONANTE: Persona que ejerce la accin en el proceso. ACCIONAR: Ejercer el derecho procesal de accin. ACCIONES: Ttulos representativos de la participacin de una persona natural o jurdica en el capital de una sociedad annima. Parte alcuota del capital social de una empresa. Suelen otorgar ciertos derechos a sus propietarios, entre otros, derecho a parte de los beneficios, a una cuota de la liquidacin en caso de disolucin, a voto en las Asambleas y derecho preferente de suscripcin de acciones nuevas. ACCIONES ORDINARIAS: Son aquellas que no confieren ningn privilegio espacial a su tenedor frente a los dems. ACCIONES SIN VOTO: Der. Mercantil: Las sociedades annimas podrn emitir acciones sin derecho a voto por un importe nominal no superior a la mitad del capital social desembolsado. Los titulares de acciones sin voto tendrn derecho a percibir el dividendo anual mnimo fijo o variable que establezcan los estatutos sociales y confieren a su titular el derecho a obtener el reembolso del valor desembolsado antes de que se distribuya cantidad alguna a las restantes acciones en el caso de liquidacin de la sociedad. No debe confundirse la accin sin voto, con aquellas acciones ordinarias a las que se les ha privado del derecho de voto por determinadas razones; tal es el caso del accionista moroso.
19

ACCIONES PRIVILEGIADAS: Der. Mercantil: Son aquellas que otorgan a su tenedor algn derecho especial en relacin con las dems acciones. ACCIONISTA: Tenedor de acciones (socio de las sociedades llamadas de capital). ACEPTACIN: (Del latn acceptatioonis, de aceptarse; el acto de admitir y aceptar la cosa ofrecida). Aceptacin es la manifestacin de voluntad consignada en una letra de cambio, por la que el librado o la persona indicada en el documento, al suscribirlo, acata la orden incondicional de aceptar pagar a su legtimo poseedor una suma determinada de dinero al vencimiento del ttulo y convirtese por ello en obligado cambiario, principal y directo. La aceptacin de la letra pues, es un acto cambiario, accesorio (excepto en la letra incoada), escrito en el ttulo y de declaracin unilateral de voluntad (aa. 97 y 101, LGTOC). Derecho Mercantil: Es la declaracin pura y simple del librado cambiario por la que ste se obliga a pagar la letra a su vencimiento. Por virtud de ella, el aceptante se convierte en el deudor principal y directo. A l habr de reclamarse en principio el pago, y respecto de l no se produce perjuicio o decadencia. La aceptacin ha de figurar en la letra, pero no requiere ninguna firma especial, siendo suficiente la firma autgrafa en el anverso de la letra. La fecha de la aceptacin slo es necesaria cuando se trata de letra emitida a un plazo desde la vista o cuando por estipulacin del librador o un endosante se seal un plazo especial para recabar la aceptacin. Si en estos supuestos no consta la fecha, se habr de levantar protesto que la acredite para conservar la accin de regreso, pero la aceptacin es vlida y eficaz. En todo caso, frente al aceptante se entender que la aceptacin se puso el ltimo da del plazo sealado para recogerla. No vale como aceptacin la que se somete a condicin. El aceptante no puede introducir modificaciones en el texto de la letra que no sean la de fijar una cantidad menor por la que se obliga (aceptacin parcial), o sealar el tercero a quin debe reclamarse el pago, si el librador indic un lugar distinto al del domicilio del librado o, incluso, indicar otro domicilio de pago en la misma localidad y el tercero a quien all deber reclamarse el pago, si la letra es pagadera en domicilio del librado. En el caso de aceptacin parcial, se tendr por negada la aceptacin por el resto. Cualquier otra modificacin que introduzca el librado al aceptar la letra se estima negativa de aceptacin sin perjuicio de que el librado quede obligado en los trminos que expres.
20

Antes de devolver la letra entregada para aceptar, el librado puede tachar o revocar su aceptacin, pero no ser eficaz esta cancelacin si el librado hubiere notificado pro escrito su a aceptacin al tenedor o a cualquier suscriptor de la letra. Las letras emitidas a un plazo desde la vista han de ser presentadas necesariamente a la aceptacin, y dentro de un ao a partir de su fecha. El librador puede ampliar o acortar este plazo; los endosantes slo pueden acortarlo. No necesitan ser presentadas a la aceptacin las letras giradas a la vista. El librador puede prohibir la aceptacin salvo que la letra est girada a un plazo desde la vista o sea pagadera en el domicilio de un tercero o en localidad distinta a la del domicilio del librado. Puede el librador tambin establecer que la aceptacin no debe efectuarse antes de determinada fecha. Pero puede el librador exigir que la letra se presente a la aceptacin fijando o no un plazo para ello. Si el librador no prohibi la aceptacin, un endosante puede exigirla sealando tambin o no un plazo. En los dems casos, la presentacin a la aceptacin es potestativa del tenedor, que podr hacerlo hasta la fecha del vencimiento. La presentacin a la aceptacin se har en el domicilio del librado. El librado puede pedir que se le presente la letra por segunda vez al da siguiente. Pero en ningn caso el librado puede pretender retener en su poder la letra. Si existen dos o ms librados, puede presentarse la letra a cualquiera de ellos, salvo que otra cosa se indique claramente. La negativa de uno de los librados equivale a negativa de aceptacin. ACEPTACIN POR INTERVENCIN: Una persona puede estar indicada (indicatario) en la letra a fin de que se recabe de ella la aceptacin si el librado la negare. Debe en tal caso el tenedor recabar la aceptacin del indicatario si quiere conservar el regreso anterior al vencimiento. Pero puede tambin ofrecerse espontneamente por alguien la aceptacin. En este caso el tenedor no est obligado a admitirla. La aceptacin por intervencin se har constar en la letra y se indicar por cuenta de cul de los obligados se interviene. Si esto no consta, se presume que hace por cuenta del librador.
21

El aceptante por intervencin no es verdadero aceptante, pues aun cuando a l debe reclamarse inicialmente el pago al vencimiento, su pago es recuperatorio, pudiendo dirigirse contra la persona por cuya cuenta intervino y en contra de todos los deudores de regreso anteriores. ACEPTANTE: Se dice a la persona que acepta. ACEPTAR: Expresar la conformidad del destinatario respecto a una oferta relativa a un negocio, cargo o comisin, al requerimiento de pago de una letra de cambio o la adquisicin de la calidad de heredero. ACERVO: Conjunto o totalidad de bienes comunes o indivisos. //Masa comn heritaria. ACERAS: Parte de la va pblica, algo ms alta que la calzada, generalmente enlosada y comnmente destinada al trnsito de peatones. ACLARACIN DE SENTANCIAS: Facultad conferida a las partes para pedirla y potestad del juez ejercida para aclarar algn concepto o suplir cualquier omisin de la sentencia con referencia a algn punto discutido en el litigio. La aclaracin de la sentencia, aunque existan opiniones en contrario, no es un verdadero y propio recurso, pues, evidentemente, en este caso no se trata de impugnarla, sino de conseguir su aclaracin. El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, en su Artculo 84, autoriza a los Jueces y Tribunales para aclarar algn concepto (de la sentencia) o suplir cualquier omisin que contenga, sobre punto discutido en el litigio, pudiendo hacerlo de oficio o a instancia de parte. ACLARACIN DE RESOLUCIONES: Derecho Procesal: El artculo 267 de la Ley Orgnica del Poder Judicial establece: 1. Los Jueces y Tribunales no podrn variar las sentencias y autos definitivos que pronuncien despus de firmadas, pero s aclarar algn concepto oscuro o suplir cualquier omisin que contengan. 2. Los errores materiales manifiestos y los aritmticos podrn ser rectificados en cualquier momento.
22

3. Estas aclaraciones o rectificaciones podrn hacerse de oficio dentro del da hbil siguiente al de la publicacin de la sentencia, o a instancia de parte o del Ministerio Fiscal presentadas dentro de los dos das siguientes al de la notificacin, siendo en este caso resueltas por el rgano jurisdiccional dentro del da siguiente al de la presentacin del escrito en que se soliciten la aclaracin o rectificacin. ACOTAMIENTO: En la aceptacin legal significa poner cotos, mojoneras, cercas, vallas, setos u otras seales para indicar que el propietario de una finca rstica se reserva exclusivamente los pastos y los dems aprovechamientos que nacen del dominio. ACUERDO: Resolucin que dicta el Juez ACREEDOR: Sujeto activo de una obligacin; quien tiene derecho para pedir alguna cosa, prestar algn servicio o abstenerse de ejecutar un acto; quien puede exigir especialmente el pago de una deuda; el titular de crditos en contra de una persona natural o jurdica. (Del latn creditor, de credere, dar fe, que tiene accin o derecho a pedir el pago de una deuda.) El acreedor es la persona ante quien y en cuyo inters otra llamada deudor debe tener un cierto comportamiento econmicamente apreciable, es el titular de la prestacin a cargo de otra llamada deudor. /Elemento personal activo de una relacin obligatoria. El acreedor es el titular del derecho a la prestacin debida por el deudor, es decir es el sujeto activo de la obligacin, del vnculo jurdico por el cual una persona (deudor o 'promitente') queda constreida o comprometida frente a otra (acreedor o 'estipulante') a cumplir una prestacin, o sea, a desarrollar una actividad determinada, patrimonialmente valorable que consiste en un dar, hacer o no hacer, y que atribuye a la segunda (acreedor) un correspondiente poder que consiste en la pretensin de esa prestacin. Cabe advertir que el legislador slo adopta el vocablo 'acreedor' cuando el objeto de la prestacin est constituido por una suma de dinero y lo elude cuando la prestacin tiene un objeto diverso, de manera que el trmino empleado en su lugar hace referencia al negocio particular de que se trate, p.e., comprador, arrendador, fiador, asegurado, legatario, etc. De cualquier manera, cuando la ley alude al acreedor no slo se refiere al titular o sujeto activo de una obligacin pecuniaria, sino al sujeto activo de cualquier posicin obligatoria. As, el acreedor es el titular del derecho de crdito, del derecho que se tiene contra otra persona llamada deudor para la satisfaccin de un inters digno de proteccin, en donde dicho inters constituye propiamente lo que la prestacin debe satisfacer;
23

la particularidad de la obligacin estriba en que el inters del acreedor est tutelado, es un derecho por el cual debe ser satisfecho por el deudor. ACREEDOR COMN: Recibe Esta calificacin el acreedor que, es un concurso civil o en una quiebra, carece de privilegio alguno en relacin con el cobro de su crdito. ACREEDOR HEREDITARIO: Titular de un crdito cuyo pago grava sobre los bienes de la herencia. ACREEDOR HIPOTECARIO: Acreedor que tiene su crdito asegurado con garanta hipotecaria. ACREEDORES SOLIDARIOS: Son los que participan solidariamente en la titularidad de un crdito, encontrndose facultados para exigir de todos los deudores solidarios o de cualquiera de ellos el pago total o parcial de la deuda. ACTA: Documento en el que se hace constar determinado acto judicial. ACTIVIDAD COMERCIAL: Comprende tanto aquella que se realiza comprando, vendiendo o permutando gneros o mercancas, como toda la que se realiza con la finalidad de crear o explotar una empresa. El concepto jurdico de actividad comercial excede en mucho al concepto vulgar del trmino. Adems de la tpica actividad mercantil, se considera que lo son la explotacin de la fianza de empresa, la navegacin, el transporte y el seguro. Puede afirmarse que todo aquel que se dedique a ella de modo profesional es, segn nuestro derecho, comerciante. Lo que significa que la mera realizacin de actos de comercio no puede calificarse de actividad mercantil. Todas las personas celebran y ejecutan, todos los das, actos de comercio. A esto se le califica de realizacin accidental de actos mercantiles. Por otro lado, slo se califica como mercantil la actividad de aquellos sujetos que realizan actos considerados como mercantiles en cuanto a su finalidad. Los actos absolutamente mercantiles, as como aquellos que lo son en cuanto a su objeto, al sujeto y por conexin, no constituyen, necesariamente, la materia de una actividad comercial. Aunque quienes se dediquen a sta, necesariamente, los realizan. ACTIVO (S): El total de bienes materiales, crditos y derechos de una persona, de una sociedad, de una corporacin, de una asociacin, de una sucesin o de una empresa cualquiera. //Suma de cosas, bienes y derechos que forman el patrimonio de una persona-fsica o moral- con deduccin del haber pasivo o deudas que afectan
24

al mismo. //Dcese del trabajador o funcionario mientras presta servicio. //Monto total del haber de una persona natural o jurdica; conjunto de cuentas del balance que representan derechos patrimoniales a favor de una persona natural o jurdica. ACTIVO CIRCULANTE: Cuentas del balance que representan el dinero efectivo que posee una persona natural o jurdica, as como aquellas susceptibles de convertirse en dinero, en servicios, o consumirse a corto plazo. ACTIVO DERIVADO: Instrumento financiero cuyo valor depende de otros ttulos o activos subyacentes y cuyo objetivo es transferir el riesgo de estos ltimos. ACTIVO FIJO: Cuentas del balance que representan bienes susceptibles de ser usados por un plazo ms o menos largo sin que se consuman, que han sido adquiridos por una persona natural o jurdica para su giro. ACTIVO FINANCIERO: Instrumentos financieros que forman parte del activo. ACTIVO INTANGIBLE: Bien de naturaleza no corporal. ACTIVO MONETARIO: Partida del balance que no se protege de la inflacin por estar expresado en moneda nacional; pierden valor por efecto de la inflacin. ACTIVO NO MONETARIO: Partida del balance que se protege de la inflacin (inmuebles, construcciones, inventarios, acreencias en moneda extranjera); activo que no se desvaloriza por efecto de la inflacin; activo que incrementa su valor por efecto de la inflacin. ACTIVO SUBYACENTE: Bien o derecho representado en otro que se negocia en forma independiente; activo sobre el que se efecta la negociacin de un activo derivado. ACTIVO TANGIBLE: Bien de naturaleza corporal. ACTO ADMINISTRATIVO: Es el acto que realiza la autoridad administrativa. Expresa la voluntad de la autoridad administrativa, creando situaciones jurdicas individuales, a travs de las cuales se trata de satisfacer las necesidades de la colectividad o la comunidad. A veces, las autoridades legislativas o las judiciales realizan tambin el acto administrativo, cumpliendo funciones de autoridad administrativa.
25

ACTO CONSTITUTIVO: Acto jurdico que produce el efecto de dar vida a un derecho o una obligacin. ACTO DE AUTORIDAD: Es aquel que realiza, en cumplimiento de sus funciones y dentro de la esfera de sus atribuciones oficiales, un funcionario pblico revestido de autoridad. Para los efectos del amparo, se considera autoridad responsable la que dicta u ordena, ejecuta o trata de ejecutar la ley o el acto reclamado (Art. 11 de la Ley de Amparo). //Son los que ejecutan las autoridades actuando en forma individualizada, por medio de facultades decisorias y el uso de la fuerza pblica y que con base en disposiciones legales o de facto pretenden imponer obligaciones, modificar las existentes o limitar los derechos de los particulares. Los actos de autoridad no son nicamente los que emiten las autoridades establecidas de conformidad con las leyes, sino que tambin deben considerarse como tales los que emanen de autoridades de hecho, que se encuentren en posibilidad material de obrar como individuos que expidan actos pblicos. De esta manera se podr establecer con toda claridad que existen actos emanados de autoridades de facto, por ms que tengan atribuciones que legalmente no les correspondan. ACTO DE COMERCIO: Denomnase acto de comercio a la expresin de la voluntad humana susceptible de producir efectos jurdicos dentro del mbito de la realidad reservada a la regulacin de la legislacin mercantil. ACTO DE GOBIERNO: Acto discrecional del Ejecutivo destinado a la solucin de un problema poltico dentro de los lmites sealados por la Constitucin del Estado. //Por acto de gobierno se entiende un acto del poder ejecutivo que trasciende ms all de lo administrativo y que, en razn de su contenido poltico, escapa del control jurisdiccional, tanto de orden judicial como administrativo. ACTO EXTRAJUDICIAL: Todo acto realizado fuera del juicio o proceso. ACTO ILICITO: Conducta que viola deberes prescritos en una norma jurdica. Resulta ms propio hablar de conducta ilcita, pues sta comprende la forma positiva (accin) y la negativa (omisin). Pueden ser sinnimos de lo ilcito, si se le quita la carga de violacin del derecho y de la moral, lo antijurdico, y lo injusto, si se estima que la justicia y el derecho tienen la misma esencia. Para Eduardo Garca Mynez, las conductas ilcitas son: la omisin de los actos ordenados y la ejecucin de los actos prohibidos. Las conductas lcitas son: la ejecucin de los actos ordenados, la omisin de los actos prohibidos y la ejecucin u
26

omisin de los actos potestativos (actos no ordenados ni prohibidos) (Introduccin al estudio..., p. 221). ACTO JURDICO: Es la manifestacin de voluntad de una o ms personas, encaminada a producir consecuencias de derecho (que pueden consistir en la creacin, modificacin, transmisin o extincin de derechos subjetivos y obligaciones) y que se apoya para conseguir esa finalidad en la autorizacin que en tal sentido le concede el ordenamiento jurdico. ACTO JURISDICCIONAL: Acto destinado a la aplicacin del derecho por la va del proceso. El acto jurisdiccional no puede ser, de acuerdo con nuestro sistema jurdico, un acto creador de derecho, salvo lo dispuesto en la Ley de Amparo respecto a la obligatoriedad de la jurisprudencia. //Dcese de la tarea propia de juzgamiento, que para resolver los conflictos de intereses que tienen efectos jurdicos, realizan los titulares del Poder Judicial, aun cuando con un significado vulgar, se ampla dicha significacin a los actos administrativos y hasta los de otra ndole. ACTO LEGISLATIVO: Acto realizado por un rgano de esta naturaleza encaminado a la creacin del derecho positivo. ACTO NULO: Acto afectado de nulidad. ACTO POLTICO: Acto que tiene como finalidad la consecucin de un efecto poltico. ACTO PBLICO: Acto realizado en el ejercicio de una funcin pblica. // Acto realizado con publicidad. ACTO RECLAMADO: En amparo se entiende por esta expresin el acto o ley que se imputa a la autoridad responsable y que el agraviado sostiene que es violatoria de las garantas individuales, de la soberana de los Estados o que invade la esfera de la autoridad federal. ACTO REGLAMENTARIO: Acto emitido de acuerdo con las normas de un reglamento. ACTO SOLEMNE: Es aquel en que la forma establecida por el legislador para su celebracin tiene un valor esencial, hasta el punto de que sin ella carece de toda eficacia.
27

ACTOR: Del latn actor el que ejercita accin procesal mediante la interposicin de una demanda ante un rgano jurisdiccional o aquel a cuyo nombre se interpone. De aqu que al actor tambin se le llame demandante. Se puede ser actor en juicio principal o reconvencional. En este segundo caso al actor se le denomina contrademandante o reconviniente. Puede ocurrir que en el juicio seguido entre dos o ms personas intervenga un tercero, ya sea como coadyuvante de una de ellas o como excluyente. Se habla entonces de actor en la tercera. Un sector de la doctrina, con referencia al concepto de partes en el proceso, distingue entre partes en sentido material y partes en sentido formal. Segn esa corriente, es actor en sentido material el sujeto de la pretensin hecha valer en la demanda o, si se prefiere emplear las palabras de Chiovenda cuando l define el concepto de partes, 'Es parte el que demanda a nombre propio (o en cuyo nombre se demanda) una actuacin de ley. Actor en sentido formal es, en cambio, el que a nombre de otro formula una demanda ante el rgano jurisdiccional. Carnelutti sustenta esa distincin a partir de los conceptos de sujeto del inters en litigio (sujeto de la litis) que es el actor en sentido material y sujeto del proceso, actor en sentido formal. Frecuentemente las calidades de sujeto de la litis y sujeto del proceso se renen en una misma persona, en cuyo caso suele decirse en el lenguaje de nuestro foro, que el actor (o el demandado) obran por su propio derecho. // Tradicionalmente la palabra actor se ha reservado para designar al demandante, como aquel que promueve demanda ante los rganos de jurisdiccin. En realidad, sin embargo, tan actor es el demandado como el demandante, cuando ambos actan, es decir, mientras no se coloquen en situacin de rebelda. Actor o actora, en definitiva, es la persona que acta en el proceso, sea en su propio inters, o sea en el ajeno. ACTOR INCUMBIT PROBATIO: Adagio que significa que la prueba corresponde al actor. ACTOR SEQUITUR FORUM REI: Adagio latino que significa que el actor debe intentar su accin ante el tribunal del demandado.
28

ACTOS JUDICIALES: En sentido amplio, son todos los realizados en juicio, tanto por los funcionarios judiciales como por quienes, no sindolo, toman parte ms o menos importante en l; en sentido restringido esta calificacin corresponde a los realizados en juicio por los funcionarios de la administracin de justicia. ACTOS DE ADMINISTRACIN Y DE DOMINIO: La doctrina ha elaborado un conjunto de reglas para distinguir el acto de administracin y el de disposicin; y la realiza en funcin de la clase de patrimonio en el que surta sus efectos. El patrimonio en todo caso no debe ser considerado en sus elementos concretos e individualizados; y tampoco en su valor pecuniario, un acto que tiende a mantener el patrimonio en su valor de conjunto, pero operando una modificacin en los bienes que lo constituyen, no es necesariamente un acto de administracin; debe tenerse en cuenta al analizar la distincin, la consistencia de la naturaleza del patrimonio y no la de su valor. La administracin se entiende como un mandato conferido a una persona para que ejerza la direccin, gobierno y cuidado de bienes ajenos ya sea de una herencia, de un menor, etc. La administracin es organizacin y administrar es 'ordenar econmicamente los medios de que dispone y usar convenientemente de ellos para proveer a las propias necesidades' (Bielsa). El acto de disposicin por el contrario es aquel que tiene por objeto hacer salir del patrimonio de una persona un bien o valor. I. Los conceptos anteriormente precisados varan segn la clase de patrimonio en el que presten sus efectos. Por tanto la doctrina distingue tres clases de patrimonios: a) El patrimonio de derecho comn; b) Patrimonio de explotacin, y c) Patrimonio de liquidacin. 1.- Patrimonio de derecho comn. A esta clase pertenece el patrimonio de los menores, y en general el de los incapaces. Para determinar si un acto es de disposicin o de administracin en esta clase de patrimonios debe tenerse en cuenta inicialmente el texto legal. En segundo trmino debe analizarse el acto de disposicin o de administracin por contraste entre ellos. As, si la ley expresamente establece como de administracin, un acto en concreto, ser de disposicin el que no lo implique. Finalmente se acude a la misma nocin de acto de administracin. El acto de administracin tiende a impedir que salga un bien del patrimonio; es un acto necesario y urgente. El acto de administracin en el patrimonio de derecho comn, est destinado a darle estabilidad. El acto de
29

disposicin por el contrario invoca la idea de enajenacin; en otras palabras, tiene como consecuencia una prdida para el patrimonio. 2.- Patrimonio de explotacin. El patrimonio de explotacin es la especulacin; la realizacin est en el constante movimiento que experimenta; est en permanente circulacin. Referido a este patrimonio el acto de administracin se aproxima en su contenido al de disposicin. 3.- Patrimonio de liquidacin. Este patrimonio consiste en un conjunto de bienes destinados a ser enajenados con el fin de desinteresar a los acreedores de ese patrimonio. (Borja Soriano.) ACTOS PREJUDICIALES O PREPARATORIOS: Deben considerarse como tales a los actos o requisitos jurdicos que puede o debe realizar una de las partes, generalmente el futuro demandante, o en materia penal, el Ministerio Pblico, para iniciar con eficacia un proceso posterior. El ordenamiento procesal mexicano regula expresamente lo que califica como medios preparatorios de manera confusa, ya que comprende tambin a las providencias precautorias, que son instituciones diversas. En sentido estricto, dichos medios preparatorios pueden considerarse como etapas preliminares del procedimiento judicial que desembocan en el proceso en sentido propio. ACTUACIONES JUDICIALES: Conjunto de actividades de un rgano jurisdiccional desarrolladas en el curso de un proceso. // Cuaderno o expediente en que constan las actividades de referencia (denominados tambin autos). // Actuacin es accin y efecto de actuar, de realizar un acto. Judicial proviene del latn judicialis, lo judicial o perteneciente al foro. Esta locucin tiene dos sentidos, uno subjetivo y otro objetivo. En sentido subjetivo alude a la actividad de los rganos del poder judicial en el desempeo de sus funciones. Entre stas las hay de orden procesal y otras que, sin serlo en puridad, como las concernientes a la jurisdiccin voluntaria, son, sin embargo, de la competencia de algunos de ellos por disposicin de la ley. Cabe distinguir pues en este punto, entre actuaciones judiciales de ndole procesal propiamente dicha y actuaciones parajudiciales. Desde el punto de vista objetivo se entiende por actuaciones judiciales las constancias escritas y fehacientes de los actos realizados en un procedimiento judicial.
30

ACUERDO: Resolucin adoptada por un tribunal u rgano administrativo. //Punto de coincidencia en relacin con un conflicto de inters de carcter privado. //Expresin de la voluntad respecto a la conclusin de un determinado acto jurdico. //Convencin entre Estados destinada a crear, desenvolver o modificar determinadas normas de derecho internacional. ACUERDO ADMINISTRATIVO: Para delimitar la connotacin del acuerdo administrativo, es conveniente recurrir a un sentido amplio y a otro estricto: A) en sentido amplio, el acuerdo administrativo es una resolucin unilateral, decisin de carcter ejecutivo unipersonal, pluripersonal o un acto de naturaleza reglamentaria; B) En sentido estricto el acuerdo administrativo puede revestir aspectos formales, en cuanto a que constituye el acto mediante el cual, el titular de un rgano de jerarqua superior conoce de un asunto, cuya resolucin le compete y le ha sido sometido a consideracin por el titular de un rgano de grado inferior. I.- En Mxico, en la doctrina el acuerdo administrativo no es definido comnmente, sino que se explica en funcin de los principios y normas jurdicas aplicables a las facultades y a la estructura del Poder Ejecutivo Federal, su potestad y el rango jerrquico de los rganos subordinados a ste, no solamente para integrar la estructura, sino tambin para auxiliarlo en el ejercicio de dichas facultades. Bajo esta perspectiva desde la cspide de la estructura piramidal de la administracin pblica, se establecen relaciones entre los rganos que forman parte de la misma y se desenvuelven en un orden jerrquico que se sujeta esencialmente a los poderes de mando y decisin. Con base en estos poderes, los rganos superiores tienen facultades para dar rdenes o instrucciones a los inferiores, ya sea para interpretar lo dispuesto por la ley, para cumplir con ella o para dictar rdenes y dar indicaciones destinadas a garantizar el buen servicio dentro de la administracin o tambin para que la resolucin de los asuntos de la administracin se lleve a cabo. El ejercicio de facultades para acordar, o expedir asuntos est reservado a rganos de jerarqua superior a los cuales la legislacin ha otorgado competencia para emitir resoluciones e imponer sus propias determinaciones, de suerte que los rganos que le estn supeditados nicamente preparan los asuntos de su competencia para que el superior est en posibilidad de pronunciar la resolucin. En virtud de la distribucin de asuntos establecida en el Reglamento Interior de cada dependencia. Conforme a dicho reglamento corresponde ejercer los poderes de mando y decisin al titular de cada Secretara o Jefe de Departamento que es el rgano de ms alto rango y siempre y cuando se trate de asuntos sealados expresamente como indelegables. II.- En la prctica los acuerdos administrativos pueden ser expedidos por el presidente de la Repblica, en atencin a lo que dispone la fr. I del a. 89 constitucional, razn por la cual estn muchas veces revestidos de un carcter reglamentario:
31

A).- Bajo otras consideraciones, el acuerdo administrativo puede ser delegatorio de facultades o de firma, pues la LOAPF en el a. 16 que remite a los aa. 14 y 15 de la misma, establece que originalmente es competencia de los titulares de las Secretaras de Estado y Departamentos Administrativos, el trmite y resolucin de los asuntos de su competencia, ms sin embargo podrn, en mrito de una mejor organizacin del trabajo, delegar en subsecretarios, oficial mayor, directores, subdirectores, jefes y subjefes de departamento, oficina, seccin y mesa, as como en los dems funcionarios que establezcan el reglamento interior respectivo y otras disposiciones legales. Estos ltimos suelen ser generalmente acuerdos delegatorios y su expedicin es muy frecuente y necesaria en los intentos de desconcentracin administrativa de funciones. B).- Existen tambin en la legislacin administrativa que atae a cada dependencia sealados expresamente, los casos en los cuales los Secretarios de Estado debern someter a la consideracin del Ejecutivo Federal un determinado asunto que requiere ser resuelto en forma definitiva y por su conducto. Este gnero de acuerdos, predominan en la vida cotidiana de la administracin pblica y se gestan en la aplicacin diaria de la ley. As p.e., el a. 9 de la Ley de Presupuesto, Contabilidad y Gasto Pblico Federal ordena que nicamente podrn constituirse o incrementarse fideicomisos de los mencionados en la fr. VIII del a. 2 de esta ley con autorizacin del presidente de la Repblica emitida por conducto de la Secretara de Programacin y Presupuesto, la que en su caso propondr al propio Ejecutivo Federal la modificacin o disolucin de los mismos, cuando as convenga al inters pblico. La observancia de esta norma, adquiere expresin formal en mltiples acuerdos que se publican en el DO de la Federacin, como aquel por el que se autoriza la constitucin del Fideicomiso Fondo de Garanta y Descuento para las Sociedades Cooperativas. En este acuerdo, se hace explcito que por instrucciones del presidente de la Repblica la Secretara de Programacin y Presupuesto en atencin a lo ordenado, entre otras disposiciones por el a. 9 de la Ley de Presupuesto, Contabilidad y Gasto Pblico Federal, expida el acuerdo que autoriza la constitucin del mencionado fideicomiso. C).- El acuerdo administrativo, frecuentemente es el instrumento jurdico que sirve de base a la creacin de rganos que se insertan en la estructura de la administracin para atender asuntos que conciernen a la especializacin y desconcentracin de funciones. En general se trata de rganos destinados a la atencin de relaciones del Estado y sus trabajadores y empleados, o de cuestiones de orden interno. Finalmente el acuerdo administrativo se manifiesta en la prctica a travs de resoluciones adoptadas por dos o ms rganos de la administracin pblica federal,
32

funcionarios de entidades paraestatales y titulares de los ejecutivos locales, particularmente en lo que se refiere a la concertacin de programas sectoriales que se efecta con base en los Convenios nicos de Coordinacin que se celebran entre el Ejecutivo Federal y los Gobiernos de las Entidades Federativas en materia de la planeacin regional. Cuando el acuerdo administrativo adopta caracteres de acto reglamentario, porque las disposiciones que lo fundamentan son aquellas en las que se basa el ejercicio de la facultad reglamentaria del Ejecutivo Federal, surge la interrogante en torno a su distincin frente a los Decretos Presidenciales. Para dar respuesta a ello, es pertinente considerar al acuerdo administrativo como una resolucin del rgano de ms alto grado de la estructura del Poder Ejecutivo Federal, con respecto a los rganos subalternos, los efectos que produce dentro de la propia estructura son exclusivamente internos y no ataen a los particulares, o a otros sujetos de derecho que no tengan el carcter de funcionarios o trabajadores al servicio del Estado. ACUMULACIN: Del latn, accumulatio, es el resultado de reunir o juntar varias cosas, ya sean materiales o inmateriales. En materia procesal ocurren diversas posibilidades de acumulacin en cuanto a los sujetos que ejercitan sus acciones, y en cuanto a las pretensiones que pueden plantearse en la demanda. En efecto, en una misma demanda pueden concurrir varios actores y de modo semejante pueden encontrarse en un proceso varios demandados o, finalmente puede haber pluralidad de actores y d demandados al mismo tiempo. De all resultan las correlativas situaciones de acumulacin subjetiva o litisconsorcio, que es activo, si hay pluralidad de actores, pasivo cuando la pluralidad es de demandados y mixto si sta se encuentra en ambas partes. Puede el litisconsorcio ser voluntario o necesario. Es voluntario cuando, no obstante poder plantear demandas independientes dos o ms personas, prefieren obrar conjuntamente y al efecto proponen una sola demanda. Por el contrario, es necesario el litisconsorcio cuando uno de los sujetos de la accin no puede ejercitar sta sin la concurrencia del otro o de otros sujetos vinculados a la relacin substancial en que se ha originado el litigio. Se reconoce generalmente, que la acumulacin obedece a razones de economa procesal y a la necesidad y conveniencia de evitar que, de seguirse separadamente los diversos procesos pudieran dictarse sentencias contradictorias, lo que acarreara
33

grave dao al prestigio de la administracin de justicia, adems de los perjuicios que necesariamente podran irrogarse a las partes. ACUMULACIN DE ACCIONES: Tradicionalmente se ha considerado que existe cuando en una sola demanda se ejercen dos o ms acciones. La comulacin de acciones procede _ segn el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal (artculo 31) Cundo haya varias Contra una misma persona, respecto de una misma cosa y provenga de una misma causa. No se pueden acumular, sin embargo en la misma demanda las acciones contrarias o contradictorias, ni las posesorias con las petitorias, ni cuando una dependa del resultado de la otra. Tampoco son acumulables las acciones que por su cuanta o naturaleza corresponden a jurisdicciones diferentes. En realidad lo que se acumula en este supuesto no son las acciones, sino las pretensiones. ACUMULACIN DE AUTOS: Reunin de los autos de varios procesos con objeto de resolver en una sola sentencia las pretensiones formuladas en los mismos. ACUMULACIN DE FUNCIONES: Atribucin de varias funciones pblicas en una misma persona. Esta acumulacin se estima contraria al principio una funcin, un hombre, caracterstico de los regmenes democrticos. ACUMULACIN DE PENAS: La acumulacin de penas o sanciones es una forma de aplicacin de stas en los casos de concurso de delitos. El concurso o acumulamientos de delitos (artculo 18 del Cdigo Penal para el Distrito Federal), est ntimamente ligado al problema de la aplicacin de las sanciones. En caso de concurso ideal, se aplicar la pena correspondiente al delito que merezca mayor, la cual se podr aumentar hasta en una mitad ms del mximo de duracin, sin que pueda exceder de las mximas sealadas en el ttulo II del libro primero del mismo cdigo. En caso de concurso real, se impondr la pena correspondiente al delito que merezca la mayor, la cual podr aumentarse hasta las sumas de las penas correspondientes por cada uno de los delitos, sin que exceda de los mximos sealados en el ttulo II del libro primero del mismo ordenamiento. En caso de
34

delitos continuados, se aumentara hasta una tercera parte correspondiente al delito cometido (artculo 64 del cdigo en cita) de la pena
ACUMULAR: Reunir una diversidad de funciones, actos, penas, penas, acciones, etc., con alguna finalidad determinada y concreta. ACTUARIO: Auxiliar de la administracin de justicia que tiene a su cargo hacer notificaciones, practicas embargos, realizar lanzamientos y, en general, llevar a efectos cuantas diligencias ordene el juez de los autos. //Secretario del Juez encargado de realizar cuantas diligencias le encomiende ste. ACUSADO: Cuando el Ministerio Pblico, en sus conclusiones, formula ante el Juez una acusacin concreta, por estimarlo culpable de la ejecucin de un delito. //Persona contra la cual se ha formulado una acusacin ante una autoridad competente. ACUSACIN: Imputacin o cargo formulado contra la persona a la que se considera autora de un delito o infraccin legal de cualquier gnero. ACUSADOR: Persona que formula la acusacin ante el juez o tribunal que entiende en un proceso penal. ACUSAR LA REBELDA: Sealar una de las partes al Juez o tribunal la circunstancia de que la otra no ha realizado en el momento previsto al efecto, un determinado acto procesal, con la peticin de que, en su virtud, sea declarada en rebelda. ADAGIO: Frmula de origen muy antiguo que expresa una regla de derecho. AD CAUTELAM: Actos, escritos o recursos, que se formalizan aun sin creer los necesarios, en previsin de que el juez pueda resolver en contra de lo que se estima o espera procedente. AD CORPUS: Con esta expresin latina se hace referencia a la venta de un inmueble determinado, que puede hacerse sin indicacin de su rea y por un nico precio. ADEUDAR: Deber. //Tener deudas. ADEUDO: Deuda. //Debito. ADHEALA: Lo que se da de gracia o se fija como obligatorio sobre el precio de una cosa. //Lo que se agrega de gajes al sueldo.
35

ADHESIN: Acto en virtud del cual una persona expresa su voluntad de responder de las consecuencias jurdicas de un contrato o convenio realizado entre otras sin su participacin. //Acto mediante el cual un Estado incorpora su firma a un tratado internacional celebrado entre otros y en cuya concertacin no ha tomado parte. ADHESIN A LA APELACIN: Accin y efecto de unirse a la apelacin interpuesta por el adversario, para el efecto de obtener la revocacin del fallo cuanto perjudica al adherente. AD VALOREM: Trmino latino que significa 'al valor' o 'sobre el valor'. Se utiliza principalmente en gravmenes al comercio exterior. Witker y Pereznieto aseveran que los aranceles se clasifican tradicionalmente en especficos y ad valorem. I.- Los aranceles especficos son los que establecen derechos que se aplican sobre las mercancas segn el nmero de unidades, el peso o el volumen. Los aranceles ad valorem o derecho cuota ad valorem son los que establecen derechos segn el valor del producto importado, el que puede ser con valor CIF, FOB o incluso un valor legal fijado arbitrariamente por la legislacin del pas importador. Los derechos ad valorem se aplican a base de cuotas o porcentajes al valor de las mercaderas, lo que les da una ventaja sobre los especficos, a juicio de los autores citados, originada en la facilidad recaudatoria y en la sencillez del clculo y de la prediccin de sus efectos sobre los mercados internos. II.- Mxico ha transformado su arancel en base a derechos ad valorem. Para su aplicacin se ha promulgado la ley de valoracin aduanera de las mercancas de importacin que entr en vigor el 1 de julio de 1979. ADICCIN: Estado de intoxicacin peridica o crnica, provocada por el consumo repetido de una droga. ADICIN A DIE: Clusula inserta en un contrato de compraventa en virtud de la cual el vendedor se reserva el derecho de rescindirlo en el caso de que en un plazo determinado encuentre quien le ofrezca mejor precio, si el comprador no hace uso de la facultad de mejorarlo. ADICIN DE LA HERENCIA: Aceptacin de la calidad de heredero. ADIR: Aceptar especialmente una herencia. ADJUDICACIN: En trminos generales, acto judicial consistente en la atribucin como propia a persona determinada de una cosa, mueble o inmueble, como
36

consecuencia de una subasta o particin hereditaria, con la consiguiente entrega de la misma a la persona interesada. En la esfera del derecho internacional pblico, se entiende por adjudicacin la adquisicin de la soberana sobre determinado territorio por laudo de un tribunal arbitral u otro organismo competente de naturaleza internacional. ADJUDICACIN EN PAGO: Acto jurdico por medio del cual el deudor entrega, en concepto de pago, una prestacin diferente de la debida, con el asentimiento del acreedor. Recibe tambin el nombre de dacin en pago (art. 2095 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). ADJUDICACIN HEREDITARIA: Distribucin entre los herederos del haber que les corresponda, hacindolo constar por medio de hijuelas o lotes asignados individualmente a cada uno de ellos. La adjudicacin, en la acepcin que se le da en el derecho sucesorio, es entendida como el acto en virtud del cual se atribuye prcticamente a las personas que tienen derecho reconocido e indisputado a ello, la porcin hereditaria que les corresponde, de acuerdo con el resultado de la particin legalmente realizada. La adjudicacin consiste, pues, en la aplicacin al pago de cada cuota de los bienes o valores determinados que sean bastantes para cubrirlas. El Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal (art. 868) establece que la adjudicacin de los bienes hereditarios se otorgar con las formalidades que por su cuanta exija la ley para su venta. ADJUDICADOR: Persona que adjudica. ADJUDICAR: Acto por el cual se declara lo que pertenece a una persona o se le asigna una cosa como de su propiedad. ADICATARIO: Persona a la que se adjudica alguna cosa o derecho. ADJUNCIN: Unin de cosas muebles pertenecientes a distintos dueos, de modo que formen una sola.
37

ADMINICULAR: Hablando de pruebas, agregar otras nuevas con el fin de dotar de mayor eficacia a las anteriores. ADMINISTRACIN: Conjunto de actos mediante los cuales los rganos del Poder Ejecutivo atienden a la realizacin de los servicios pblicos. //Actividad dedicada al cuidado y conservacin de un conjunto de bienes de cualquier naturaleza -pblica o privada- con objeto de mantenerlos en estado satisfactorio para el cumplimiento de su destino. ADMINISTRACIN DE LA HERENCIA: Conjunto de los actos encaminados a la conservacin del caudal hereditario, al cumplimiento de las cargas que sobre l pesen y a la obtencin de las utilidades y beneficios que sea susceptible de producir, en tanto dicho caudal, en la proporcin debida, no sea entregado a los herederos y legatarios. ADMINISTRACIN DE JUSTICIA: Conjunto de los rganos mediante los cuales el Poder Judicial cumple su funcin aplicadora del derecho. //Aplicacin del derecho por la va del proceso. ADMINISTRACIN PBLICA: Conjunto de los rganos mediante los cuales el Estado, las entidades de la Federacin, los municipios y los organismos descentralizados atienden a la satisfaccin de las necesidades generales que constituyen el objeto de los servicios pblicos. ADMINISTRACIN PBLICA FEDERAL CENTRALIZADA: Se integra por la Presidencia de la Repblica, las Secretaras de Estado, los Departamentos Administrativos y la Procuradura General de la Repblica (art. 19 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal). ADMINISTRACIN PBLICA FEDERAL PARAESTATAL: Se integra por los organismos descentralizados, las empresas de participacin estatal, las instituciones nacionales de crdito, de seguros y de fianzas, las organizaciones auxiliares nacionales de crdito, y los fideicomisos pblicos (art. 19 de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal). ADMINISTRADO: Persona cuyos bienes e intereses se encuentran al cuidado de otra o de un rgano destinado al efecto. Con esta palabra, usada en plural (administrados), se hace referencia al conjunto de personas en beneficio de las cuales acta la administracin pblica.
38

ADMINISTRADOR: Persona que tiene a su cargo la administracin de un bien o patrimonio cualquiera. ADMINISTRAR: Realizar actos de administracin, tanto en la esfera de lo pblico como en la de lo privado. ADMINISTRAR .JUSTICIA: Actividad de los rganos de la jurisdiccin destinada a la aplicacin del derecho por la va del proceso. ADMISIN: Se entiende por admisin, en derecho internacional pblico, la decisin de una organizacin internacional, que acepta a un Estado como nuevo miembro. ADMONICIN: Significa amonestacin, reconvencin, conminacin, advertencia. En derecho cannico se usa esta expresin en el sentido de amonestacin hecha por el superior eclesistico a sus subordinados. ADMONITOR: Aquel que amonesta. AD NUTUM: Acto revocable ad nutum es aquel que puede serlo mediante la expresin de la voluntad de una sola de las partes en el mismo interesadas. ADOLESCENCIA: Periodo de la vida de una persona que comprende desde la pubertad a la mayora de edad. //Edad que sucede a la niez y que transcurre desde la pubertad hasta el completo desarrollo del organismo. ADOLESCENTE. Persona que est en el periodo de la adolescencia. ADOPCIN: (Accin de adoptar o prohijar.) La adopcin es un acto de carcter complejo que para su regularidad exige la concurrencia de los siguientes elementos: la emisin de una serie de consentimientos; la tramitacin de un expediente judicial (< La adopcin se ha entendido como un cauce o va para realizar los deseos y las aspiraciones de los matrimonios sin hijos y tambin como un cauce para la posible sociabilizacin de los nios abandonados o recogidos en establecimientos benficos. Esta nueva tesis de la adopcin tiende a equiparar lo ms posible la situacin del hijo adoptivo con la del hijo legtimo y determinar la mayor ruptura posible de los originales vnculos del adoptado con su familia natural. Esta misma tendencia contrasta con la anterior que circunscriba prcticamente la adopcin a un derecho
39

de alimentos. De ah que se explicar a la adopcin como un mero negocio transmitido de la guarda legal; una institucin cercana a la tutela. Existen dos clases de adopcin: la plena y la simple. La primera tiende a incorporar al adoptado en la familia del adoptante, mientras que la simple se circunscribe al vnculo entre el adoptante y el adoptado. Los sujetos de la relacin jurdica de la adopcin son dos: la persona que asume los deberes y derechos inherentes a la patria potestad o a la condicin de padre (adoptante) y la persona que se sujeta a la especial filiacin que la adopcin supone (adoptado). La capacidad del adoptante la establece el a. 390 del CC.: Mayor de 25 aos, libre de matrimonio, en pleno ejercicio de sus derechos; y diferencia de 17 aos entre el adoptante y el adoptado. Asimismo, el adoptante debe acreditar tener medios suficientes para proveer a la educacin del adoptado; que la adopcin es benfica para la persona que trata de adoptarse y que es persona de buenas costumbres. Los matrimonios pueden tambin adoptar siempre y cuando ambos estn de acuerdo en considerar al adoptado como hijo, aunque slo una de ellos cumpla con los requisitos de edad establecidos en la ley (< El consentimiento tiene tambin un papel importante: es necesario que lo expresen, en su caso, el que ejerce la patria potestad sobre el menor que se trate de adoptar; el tutor del que va a adoptar; la persona que ha acogido durante 6 meses al que se pretende adoptar dndole trato de hijo; o el Ministerio Pblico del lugar del domicilio del adoptado, cuando ste no tuviere padres conocidos, tutor o protector (< Los efectos jurdicos de la adopcin se pueden enunciar en la siguiente forma: Se crea una relacin jurdico-familiar o relacin de parentesco (<<< Es decir, en virtud de esta relacin, el adoptante tiene respecto del adoptado y sus bienes los mismos derechos y obligaciones que tienen los padres respecto a los hijos, pudiendo incluso, darle nombre y sus apellidos; y el adoptado, respecto del adoptante, tiene los mismos derechos y obligaciones que un hijo. A pesar de que se trata de evitar la coexistencia del vnculo del adoptado con su familia natural y su familia adoptiva, el ordenamiento civil establece que la relacin de parentesco que surge de la adopcin se limita al adoptante y al adoptado, excepto en lo relativo a los impedimentos para contraer nupcias, quedando vigentes
40

los derechos y obligaciones que resultan del parentesco natural, salvo la patria potestad que se transfiere al adoptante, excepto cuando ste est casado con uno de los progenitores del adoptado, en cuyo caso se ejerce por ambos cnyuges (< El procedimiento de adopcin se tramita ante los juzgados familiares en va de jurisdiccin voluntaria sin formalidades ni trminos rgidos, respetndose nicamente el requerido por el a 444 CC., para que se pierda la patria potestad (< La adopcin puede revocarse: a) por convenio expreso de las partes siendo el adoptado mayor de edad, en caso contrario por consentimiento de las personas que debieron otorgarlo para la adopcin, el Ministerio Pblico o el Consejo Local de Tutelas; o por ingratitud del adoptado (< I.- En el derecho romano se distinguieron dos formas de adopcin dependiendo si el adoptado era alieni iuris o sui iuris: adoptio y adrogatio. El primero era un acto jurdico creado cuando por interpretacin a partir de las XII Tablas o a travs de tres ventas consecutivas que haga el pater del filius; en la poca justinianea la adopcin se simplifica requiriendo nicamente la presencia del padre, el hijo y el adoptado ante la autoridad competente. Es en esta poca cuando se distingue la adoptio plena y la minus plena. La adrogatio implica la absorcin de una familia en otra e implica una capitis diminutio para el adrogatus. ADOPTADO: Persona que ha sido adoptada. ADOPTANTE: Persona que adopta. ADOPTAR Llevar a efecto una adopcin. ADOPTIVO: Persona ligada con otra por el vnculo de la adopcin, del que se deriva la calidad de hijo adoptivo, al mismo tiempo que la de padre adoptivo. AD PROBA TIONEM: Finalidad de la formalidad exigida para dar vida a un determinado acto jurdico para el efecto de que, mediante ella, dicho acto pueda ser probado en caso necesario. AD QUEM: Juez ante el cual se apela. //Se emplea tambin para indicar el ltimo da de un plazo. ADQUIRENTE: La persona que adquiere.
41

ADQUIRIR: Acrecentar un patrimonio, por medio de la incorporacin legal al mismo de bienes o derechos que hasta el momento de la incorporacin pertenecan a otro o carecan de dueo. Los modos de adquirir estn expresamente determinados en la legislacin civil. ADQUISICIN: Acto o hecho en virtud del cual una persona adquiere el dominio o propiedad de una cosa -mueble o inmueble- o algn derecho real sobre ella. . Significa tambin cosa adquirida. Puede tener efecto: a ttulo oneroso o gratuito; a ttulo singular o universal, y mortis causa o nter vivos. ADQUISICIN PROCESAL: Beneficio que del resultado de la realizacin de los actos procesales, en general, se deriva para las partes a quienes favorezcan, independientemente de su origen. El principio de la adquisicin procesal opera especialmente en materia de prueba. ADQUISITIVO: Todo aquello que sirva para adquirir, o sea, que tiene valor de adquisicin. AD REFERENDUM: Expresin con la que se manifiesta que una ley o acto jurdico pblico, no obstante su aprobacin o acuerdo por rgano competente, queda pendiente de la confirmacin o aceptacin. Significa, pues, a condicin de ser aprobado por el superior o mandante. Dcese comnmente de convenios diplomticos y votaciones populares sobre proyectos de la ley (AzA REYES). AD REM: Exprsase jurdicamente con esta locucin latina, el derecho que se tiene al goce o a la propiedad de alguna cosa. ADROGACIN: En el derecho romano, adopcin de una persona no sometida a la patria potestad, es decir, sui iuris. AD SOLEMNITATEM: Naturaleza de las formalidades exigidas en la realizacin de un acto jurdico para su validez. "Locucin latina que se utiliza para significar que un requisito es reclamado por la ley como solemnidad necesaria, de modo que su omisin determina la nulidad o inexistencia"
42

ADUANA: Oficina del gobierno encargada de la cobranza de los derechos que percibe el Fisco por la exportacin o importacin de mercancas. ADUANAR: Registrar en una aduana bienes y mercancas y pagar los derechos correspondientes. ADULTERINO: Denominacin aplicada al hijo nacido como consecuencia de las relaciones sexuales habidas en el adulterio. ADULTERIO: Relacin sexual establecida entre personas de distinto sexo cuando una de ellas, al menos, se encuentra unida a otra por el vnculo del matrimonio. //(Del latn adulterium). En lenguaje comn se entiende que es la relacin sexual de una persona casada con otra que no es su cnyuge. //Relacin sexual entre hombre y mujer, cuando uno de ellos se encuentra unido en matrimonio con otra persona. I.- No es posible dar una definicin de este vocablo de lege lata, toda vez que el a. 273 CP establece: 'Se aplicar prisin de hasta dos aos y privacin de derechos civiles hasta por seis aos, a los culpables de adulterio cometido en el domicilio conyugal o con escndalo.' De la anterior disposicin legal se ha derivado una fuerte discusin en la doctrina penal mexicana, en la que podemos distinguir dos corrientes. Un sector afirma que se viola el principio de legalidad consagrado en el a. 14 C., toda vez que no se contiene en el artculo citado la descripcin exacta de la conducta que se prohbe, sino nicamente establece la punibilidad aplicable a los culpables de adulterio. Frente a esta corriente de pensamiento se erige otra que sostiene el punto contrario, para la cual el adulterio, de acuerdo con el CP se configura, precisamente, con un adulterio verificado en el domicilio conyugal o con escndalo. De acuerdo a la teora del tipo y de la tipicidad, el tipo contiene siempre una descripcin de la conducta que se prohbe y para lo cual establece una conminacin penal y la adecuacin de la conducta al tipo (tipicidad) solamente puede establecerse si este ltimo contiene una descripcin minuciosa de aqulla, como el a. 273 CP no describe la conducta que se prohbe, es que se plantea en la doctrina el problema de violacin al principio de la legalidad. II.- Por su parte la SCJ ha establecido, respecto del adulterio que: 'A pesar de la ausencia de definicin sobre el delito de adulterio, que, en general, se nota en todos los ordenamientos penales que rigen en la Repblica, para su caracterizacin jurdica se ha atenido a su significacin gramatical ordinaria, es decir, la prueba se ha dirigido a demostrar las relaciones extramaritales de los cnyuges y aunque stas por su propia naturaleza, son de muy difcil justificacin en un proceso, son susceptibles de apreciarse a travs de determinadas circunstancias que no dejan duda alguna respecto al acreditamiento de aquellas relaciones ntimas con persona
43

ajena a la ligada por el vnculo conyugal' (SJF, t. LXXXI, p. 4757), y por otra parte, recurriendo a la doctrina e incluso a la jurisprudencia misma, sostiene: 'Es cierto que el CP no define, en su captulo relativo, el delito de adulterio, pero la doctrina y la jurisprudencia han establecido de modo firme, que consiste en la infidelidad de uno de los cnyuges, sexualmente consumada' (SJF, t. LXXXII, p. 3636). En ambas ejecutorias la SCJ reconoce que en el a. 273 no hay definicin del adulterio; esto es, no hay descripcin exacta de la conducta que se prohbe, acudiendo a la doctrina para decir en qu consiste dicha conducta. Pero a diferencia de parte de la doctrina, la SCJ no afirma que se viola el principio nulla poena sine crimen cuando se aplica una sancin por la realizacin de una conducta que la misma ley no dice en qu consiste. III.- Las anteriores consideraciones se refieren al contenido de la regulacin legal existente respecto del adulterio; fueron por tanto, consideraciones de lege lata. Las que a continuacin se plantean son de otra ndole, de lege ferenda; se refieren a la conveniencia de regular el adulterio en el CP. Una parte del pensamiento doctrinal se inclina a sostener que es necesaria la regulacin del adulterio en el CP, aduciendo entre otras las siguientes razones -no siempre uniformes-, el 'quebrantamiento del deber de fidelidad conyugal' (Carrara), 'la perturbacin que causa a la familia a la sociedad en general' (Puig Pefia), 'la violacin de la afectacin conyugal y de la moralidad del ncleo familiar' (Nfiez), la 'violacin del orden jurdico-matrimonial' (Cuello Caln), la 'alteracin de la paz y la tranquilidad de la familia matrimonial' (Gonzlez de la Vega), la 'ofensa al cnyuge inocente' y el 'trastorno del orden y la moralidad de la familia' (A. P. de Moreno). Por otra parte, la doctrina dominante sobre el tema del adulterio, sostiene una postura abolicionista. sta, aun cuando en pocas recientes ha cobrado mayor fuerza, no es nueva, pues ya Julio Claro, Beccaria y Tissot se pronunciaron en contra de la penalizacin del adulterio. Las razones de esta corriente son tambin diversas, porque consideran que: 'A nadie se ha de procesar y condenar criminalmente por inmoralidades que slo afectan a s propio ... Luego no puede servir de base al delito de inmoderacin lujuriosa de los culpables ... Ser la honestidad del marido inocente la que sufre el ultraje?' Apenas tiene sentido la pregunta, 'Imposible alegar que es un ultraje al honor, porque es absurdo e injusto proclamar que sufra ultraje la honra de una persona inocente por la conducta de otra culpable.' 'Tampoco puede apoyarse su punibilidad en que ataca el orden de la familia. Observemos, en primer lugar, que cuando en un matrimonio se da el adulterio, ya no existe el orden, la armona y el amor familiar sino de una manera nominal, ficticia. En segundo trmino, si el adulterio perturba el orden de la familia, debe sostenerse que infiere a la sociedad un dao de carcter pblico; en contra de ello, las legislaciones lo
44

declaran delito privado' (Langle Rubio). Vicente Tejera, luego de una serie de disquiciones sobre la inclusin del adulterio en el CP, y sus consecuencias, concluye que 'El adulterio no es delito, ni pblico, ni privado, es el incumplimiento de un pacto civil voluntario o legal que tiene que ser ventilado ante Tribunales Civiles y por medio de las leyes civiles. Toda otra conclusin sera contraria a la razn, a la ciencia y al Derecho'. Dentro de esta misma corriente se menciona a Gautier, Pessina y Stoos. Refirindose a la reforma del Cdigo Penal del Cantn de Ginebra, Gautier deCa ya en 1894 que 'no estima que la comisin de adulterio sea una infraccin penalmente punible. La sola sancin penal reside en la ruptura del vnculo, la renovacin o rescisin del contrato. Divorcio o separacin de cuerpos: tales son, segn nosotros, los dos verdaderos remedios cuando uno de los esposos falta de manera grave a sus compromisos. Un juicio, no cura, produce escndalo, no corrige al culpable y humilla al inocente'. Las razones ya apuntadas por quienes apoyan la necesidad de la regulacin legal del adulterio, revelan criterios ms morales que jurdicos, y son sin duda de bastante peso. Sin embargo en la actualidad no son consideradas como suficientemente Consistentes como para afirmar que dicha regulacin tenga que ser necesariamente en el CP en su catlogo de delitos, ya que en la actualidad se argumenta que pensar que mediante la inclusin del adulterio en el CP, se va a evitar la desintegracin familiar, la infidelidad conyugal, la proteccin de los hijos, el trastorno del orden y la moralidad familiar y social, etc., es pretender que el derecho penal regule conductas que pertenecen ms a la moral que a esta rama del derecho. IV.- Por otra parte, del anlisis del adulterio en el mbito legislativo nacional, se pone de manifiesto que no hay uniformidad de criterio en los ordenamientos penales del pas, ya que existe una corriente que se separa de la tendencia del CP, en el sentido de excluir al adulterio del catlogo de delitos. Corriente que se manifiesta por primera vez en el Cdigo de defensa social de Yucatn, de 1938, siguen esta postura los Cdigos de los Estados de Campeche, Michoacn, Oaxaca, Tlaxcala y Veracruz. En relacin al contenido del a. 273 del CP, varios autores opinan que se viola el principio de legalidad, en virtud de no definir detalladamente el objeto de prohibicin, o sea, la conducta adulterina. En tanto que otros niegan que exista tal violacin, porque consideran que no es necesario la definicin de lo que es adulterio. En cuanto a si debe o no incriminarse penalmente el adulterio, es cuestin tambin muy debatida en la doctrina. En este punto se imponen los criterios a favor de la no punicin de este tipo de comportamientos.
45

V.- El adulterio es sancionado legalmente slo por el hecho de que atenta contra la fidelidad que se 'deben' los cnyuges, si bien es cierto que dentro del catlogo de obligaciones que nacen del matrimonio no fue incluido (v. aa. 147 y 162 CC). Sin embargo, en la doctrina de derecho civil en Mxico se considera que la nueva existencia del adulterio como causal de divorcio implica la existencia de la fidelidad como un deber conyugal. Asi la fr. 1. del a. 267 CC establece que el adulterio debidamente probado de uno de los cnyuges es causal de divorcio. Este enunciado plantea una serie de problemas de eficacia precisamente por la falta de definicin legal del trmino a la que se alude supra. Es ciertamente, difcil probar una conducta que no est plenamente tipificada en el ordenamiento legal por lo que se tiene que recurrir a su concepto gramatical y es precisamente su probanza jurdica una de las condiciones si ne qua non para la configuracin de la causal. Aparentemente el legislador slo consider al adulterio consumado como la conducta sancionable con el divorcio. Igualmente se afirma que se castiga exclusivamente el coito 'normal' pues es el nico que puede provocar un embarazo y, por tanto, la adulteracin de la sangre -o el 'linaje' familiar del cnyuge ofendido-.Estas afirmaciones, que nos pueden parecer absurdas, tienen su fundamento en las consideraciones de tipo moral y en el inters que la sociedad tiene en la institucin del matrimonio, es decir: salvaguardar los intereses de los hijos que pudieren surgir de la relacin sexual y sealar, de manera indubitable, la paternidad. Afortunadamente la SCJ se ha apartado de estos criterios puritanos estableciendo que no es necesario que el adulterio se encuentre probado en el mbito penal; no es necesario que se trate de una relacin sexual -coito-, basta que el trato de un cnyuge hacia un tercero, cuando por su intimidad denote una falta al debido respeto conyugal, una ruptura en las relaciones matrimoniales o un deshonor al otro cnyuge. Aunque se discute si este tipo de conductas constituyen ms una injuria grave que adulterio. Igualmente se considera que no es necesario que se pruebe el adulterio consumado, bastarn indicios claros que permitan al juzgador evaluar la ruptura de la affectio maritalis causada por las relaciones amorosas, intimas del cnyuge con un tercero. ADLTERO: Persona que comete el adulterio. ADULTO: Persona que ha pasado de la adolescencia.
46

AD USUM: Segn el uso o costumbre. AD VALOREM: Con arreglo al valor. Expresin que se emplea respecto a los derechos aduanales por exportacin o importacin. AD VERBUM: Expresin latina que significa al pie de la letra. AFFECTIO SOCIETATIS: Voluntad de formar sociedad. Intencin que debe animar a los asociados, de colaborar en situacin de igualdad. Implica no slo un espritu de colaboracin, sino tambin el derecho, para cada asociado, de ejercer un control sobre los actos de los administradores de la sociedad. AFIANZAMIENTO: Acto jurdico en virtud del cual se garantiza el cumplimiento de una obligacin, constituyendo al efecto una fianza suficiente. AFIANZAR: Otorgar una fianza. AFIDA VIT: Esta palabra tiene una gran variedad de significaciones, pero pueden reducirse a las siguientes: declaracin prestada bajo juramento por un testigo de cargo; manifestacin del capitn de un buque mercante en la que declara que ste no lleva ms carga que la consignada; dictamen emitido por dos especialistas de derecho internacional sobre la existencia de una determinada norma jurdica, y declaracin hecha por el tenedor extranjero de efectos pblicos reembolsables con el fin de acreditar que no pertenecen a ciudadanos del Estado emisor, ni a ningn residente en el mismo, para eximirse del pago del impuesto que los grave en el pas en que fueron emitidos. AFILIAR: Adoptar, prohijar. AFN: Pariente por afinidad. AFINIDAD: Parentesco que se contrae en virtud del matrimonio entre el marido y los parientes de la mujer y entre sta y los de su cnyuge (arts. 292 a 294 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). AFORADO: Persona que disfruta de fuero. AFORO: Acto de administracin aduanal consistente en la comprobacin de la cosa que se trata de introducir o exportar, en su calidad y cantidad, determinando el nmero de unidades adeudables y la tarifa aplicable, para fijar, de acuerdo con ella, el importe de los derechos que hay que satisfacer.
47

A FORTIORI: Con mayor razn. AGENCIA: Oficio o encargo de agente. //Oficina del agente. //Empresa que se dedica a gestionar asuntos ajenos o a prestar determinados servicios. AGENTE: Quien, en virtud de una relacin comercial, representa a una persona natural o jurdica. AGENTE ADUANAL: Es la persona fsica autorizada por la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, mediante una patente, para promover por cuenta ajena el despacho de las mercancas, en los diferentes regmenes aduaneros previstos por la ley (arts. 143 a 149 de la Ley Aduanera). AGENTE CONSULAR: Funcionario consular. AGENTE DE COMERCIO: El estatuto legal francs relativo a este sujeto mercantil lo define como "el mandatario que a ttulo de profesin habitual e independiente, sin estar ligado por un contrato de arriendo de servicios, negocia y, eventualmente, concluye, compras, ventas, arriendos o prestaciones de servicios en nombre y por cuenta de productores industriales o comerciantes". Esta figura adolece de una grande imprecisin en nuestro derecho, y carece desde luego de una regulacin legal especfica y unitaria. Dentro de dicha figura encajan una gran variedad de actividades y relaciones, lo que dificulta proponer siquiera un concepto total de agente. MANTILLA MOLINA lo define as: "agente de comercio es la persona fsica o moral que de modo independiente se encarga de fomentar los negocios de uno o varios comerciantes". La Ley de Navegacin y Comercio Martimos (art. 251) dice que los agentes generales de las empresas navieras sern considerados como mandatarios mercantiles o comisionistas de los navieros. El artculo 75, fraccin X, del Cdigo de Comercio, considera como actos de comercio a las empresas de agencia. AGENTE DE LA AUTORIDAD: Persona que previo nombramiento de rgano competente participa en alguna forma en el mantenimiento del orden pblico y de la seguridad de las personas Y de las cosas.
48

AGENTE DE PERCEPCION: Sujeto que legalmente est obligado a cobrar a su deudor una parte del monto que le adeuda para abonarlo al Fisco. AGENTE DE RETENCION: Sujeto que legalmente est obligado a deducir a su acreedor una parte del monto adeudado para abonarlo al Fisco. AGRAVIADO: Toda persona que sufre una lesin jurdica. //Una de las partes en el juicio de amparo. La parte a quien perjudique el acto o la ley anticonstitucional que se reclama. //Persona que sufre una lesin jurdica de cualquier ndole. AGRAVIO: Es el mal, dao, perjuicio, lesin o afectacin de los derechos e intereses de una persona, originados por una resolucin judicial. //La lesin o perjuicio que recibe una persona en sus derechos o intereses en virtud de una resolucin judicial. //Lesin-dao o perjuicio- ocasionada por una resolucin, judicial o administrativa, por la aplicacin indebida de un precepto legal o por falta de aplicacin del que debi regir el caso, susceptible de fundar una impugnacin contra la misma. AGREMIACIN: Accin de agremiar o agremiarse. //Afiliacin a una asociacin profesional o poltica. AGRESIN: Acometimiento realizado por una o varias personas contra otra u otras con el fin de daar su integridad fsica. //Acto realizado por un Estado contra otro, que puede consistir en una presin moral de tipo diplomtico o en un ataque armado. //Accin ilegtima contra un derecho ajeno. AGUAS DE PROPIEDAD NACIONAL: Legalmente se consideran como tales las siguientes: 1. Las de los mares territoriales en la extensin y trminos que fije el derecho internacional; 2. Las aguas marinas interiores; 3. Las de las lagunas y esteros que se comuniquen permanente o intermitentemente con el mar; 4. Las de los lagos interiores de formacin natural que estn ligados directamente a corrientes constantes; 5. Las de los ros y sus afluentes directos o indirectos, desde el punto del cauce en que se inicien las primeras aguas permanentes, intermitentes o torrenciales, hasta su desembocadura en el mar, lagos, lagunas o esteros de propiedad nacional; 6. Las de las corrientes constantes o intermitentes y sus afluentes directos o indirectos, cuando el cause de aquellas, en toda su extensin, o en parte de ellas,
49

sirva de lmite al territorio nacional o a dos entidades federativas, o cuando .pase de una entidad federativa a otra o cruce la lnea divisoria de la Repblica; 7. Las de los lagos, lagunas o esteros cuyos vasos, zonas o riberas, estn cruzados por lnea divisoria de dos o ms entidades o entre la Repblica y un pas vecino, o cuando el lmite de las riberas sirva de lindero entre dos entidades federativas o a la Repblica con un pas vecino; 8. Las de los manantiales que brotan en las playas, zonas martimas, cauces, vasos o riberas de los lagos, lagunas o esteros de propiedad nacional; 9. Las que se extraigan de las minas; 10. Las que correspondan a la Nacin en virtud de tratados internacionales, y 11. Las aguas del subsuelo. AGUAS DE PROPIEDAD PRIVADA: Considranse aguas de propiedad privada las que manan, en un predio de tal carcter, de fuente natural, pozo brotante, o que procedan de captacin de aguas subterrneas, o de aljibe o presa construida para captar las fluviales, considerndose, no obstante, de utilidad pblica cuando pasen de una finca a otra (arts. 933 a 937 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). AGUAS EJIDALES: El uso o aprovechamiento de las aguas ejidales corresponde a los propios ejidos ya los ejidatarios, segn se trate de tierras de uso comn o parceladas. Los aspectos relativos al manejo del agua se regirn por lo dispuesto en las leyes de la materia y son sujetos de pagar las tarifas que correspondan (arts. 52 a 55 de la Ley Agraria). AGUAS MARINAS INTERIORES: Son aquellas comprendidas entre la costa y las lneas de base, normales o rectas, a partir de las cuales se mide el mar territorial, de conformidad con las disposiciones y que incluyen: a) La parte norte del Golfo de California. b) Las de las bahas internas. e) Las de los puertos. d) Las internas de los arrecifes. e) Las de las desembocaduras o deltas de los ros, lagunas y estuarios comunicados permanente o intermitentemente con el mar (art. 36 de la Ley Federal. del Mar). La Nacin ejerce soberana en las reas del mar denominadas aguas marinas interiores, comprendidas entre las costas nacionales, tanto continentales como insulares, y el mar territorial mexicano (art. 34 de la ley citada). Esta soberana se extiende al espacio areo sobre las aguas marinas interiores, al lecho y al subsuelo de esas aguas (art. 35 de la mencionada ley). AGUAS TERRITORIALES: V. Mar territorial.
50

AGUILITA: "Celador municipal: especie de mozo de oficio del Ayuntamiento. En otro tiempo, antes de la creacin de los gendarmes, eran tambin agentes de polica. Diles el pueblo ese nombre porque usaban, bordadas en el cuello, unas guilas pequeas." (SANTAMARA, Diccionario de mejicanismos.) AGUINALDO: Regalo que se hace por Pascua de Navidad. La Ley Federal del Trabajo (art. 87) establece que los trabajadores tendrn derecho a un aguinaldo anual que deber pagarse antes del da veinte de diciembre, equivalente a quince das de salario, por lo menos. Los que no hayan cumplido el ao de servicios, independientemente de que se encuentren laborando o no en la fecha de liquidacin del aguinaldo, tendrn derecho a que se les pague la parte proporcional del mismo, conforme al tiempo que hubieren trabajado, cualquiera que fuere ste. AHIJADO: Persona apadrinada, respecto a su padrino. AHIJAR: Prohijar. AISLACIONISMO: Criterio poltico que afirma la conveniencia para una nacin de colocarse al margen de las cuestiones de la poltica mundial. Es un criterio contrario al de la necesidad de las alianzas y acuerdos, que actualmente prevalece. AJUAR: Totalidad de los muebles y en seres de uso comn que integran el equipo material de una casa. AJUSTAR: Concretar, capitular, concordar alguna cosa, como el casamiento, la paz, las diferencias o pleitos. Compone o conciliar a los que se hallan discordes o enemistados entre s. Tratndose de cuentas, reconocer, liquidar su importe. Concertar el precio de alguna cosa. AJUSTARSE: Ponerse de acuerdo unas personas con otras en algn ajuste o convenio. AJUSTE: Avenencia o concordia. AJUSTICIADO: Reo en quien se ha ejecutado la pena de muerte. AJUSTICIAR: Castigar al reo con pena de muerte.
51

ALBACEA: Existe unanimidad en el sentido de que la palabra albacea viene de la voz rabe alvaciga que significa ejecutar los fieles deseos del testador. En algunas legislaciones la figura del albacea est reservada para la sucesin testamentaria (ejecutor testamentario). En cambio en nuestro derecho positivo es una institucin tanto de la sucesin ab intestato (a. 1682 del CC) como de la sucesin testamentaria (a. 1681 del CC). Su naturaleza jurdica se ha fundado de diversas formas: a) como un mandatario (mandato pstumo); b) como un representante de los herederos o de los legatarios, que defiende intereses jurdicamente vinculados, es un rgano de actuacin (esta tesis es compartida por parte de la doctrina mexicana); c) una derivacin de la tendencia anterior es la sostenida por la doctrina espaola: el albacea es un representante pstumo y especfico; partcipe de una naturaleza mortis causa y se entiende como un cargo de confianza ya sea del testador o de los herederos; d) otras posturas doctrinales explican la herencia como una persona moral y al albacea como un representante. Esta tesis no tiene fundamento en nuestro derecho en donde la herencia debe ser entendida como una comunidad. I. En el derecho mexicano slo pueden ser albaceas quienes tengan libre disposicin de sus bienes (a. 1679 CC), es decir, aquellos que tengan capacidad de ejercicio. Son impedimentos para ejercitar el cargo, excepto cuando sean herederos nicos (a. 1680 CC): a) los magistrados y jueces que estn ejerciendo jurisdiccin en el lugar en que se abre la sucesin, b) aquellos que hubieren sido removidos del cargo de albacea, en otra ocasin, por sentencia; c) los que hayan sido condenados por delitos contra la propiedad; d) los que no tengan un modo honesto de vivir. Una vez hecha la designacin del albacea ste puede excusarse por imposibilidad para desempear el cargo en los casos previstos por el a. 1698 CC. II. Existen diversas clases de albaceas: 1) testamentarios, aquellos designados por el testador (a. 1681 CC); 2) legtimos, designados directamente por disposicin de la ley, p.e. el heredero nico (a. 1686 CC); 3) dativos, designados provisionalmente por el juez (aa. 1684, 1685 y 1687 CC); 4) universales, normalmente son nicos y tienen a su cargo la misin de cumplir el testamento en su integridad (a. 1701 CC); 5) especiales o particulares, aquellos designados por el testador para realizar un determinado fin (a. 1703 CC); 6) sucesivos, son varias personas designadas por el testador para desempear el cargo en el orden sealado cuando el anterior no pueda desempearlo (a. 1692 CC), y 7)
52

mancomunados, aquellos designados expresamente para ejercer el cargo de comn acuerdo, y en forma simultnea (aa. 1692 y 1693 CC). III. El cargo de albacea en derecho mexicano es oneroso: el testador puede designarle la retribucin que quiera, pero si no la designare o bien no opta por ella el albacea, cobrar el dos por ciento sobre el importe lquido y efectivo de la herencia y el cinco por ciento sobre los frutos industriales de los bienes hereditarios (a. 1781 del CC). Asimismo es un cargo personalsimo: el albacea no puede delegar su cargo, pero si puede designar mandatarios que obren bajo sus rdenes. El cargo de albacea debe entenderse en forma transitoria: debe cumplir con su cargo en un ao, prorrogable otro ao ms (aa. 1737 y 1738 del CC). En virtud de que nadie puede ser obligado a ejercer un cargo sin su consentimiento, el albaceazgo es un cargo voluntario en tanto no ha sido aceptado (a. 1965 CC), despus de lo cual se convierte en obligatorio; se puede renunciar a l por causa justa o sin ella con las sanciones establecidas por la ley en uno y otro caso (a. 1966 CC). IV. Entre las principales obligaciones del albacea pueden mencionarse: a) la de causionar su manejo (a. 1724 del CC); b) la presentacin del testamento (a. 1706 frs. I y VII del CC); c) el aseguramiento de los bienes de la herencia (a. 1706 fr. VI del CC), d) la formacin de inventarios (a. 1706 fr. III del CC); e) la administracin de los bienes (a. 1706 fr. IV del CC); la rendicin de cuentas (a. 1724 del CC); f) el pago de las deudas unitarias, hereditarias y testamentarias; g) la particin y adjudicacin de los bienes entre los herederos y legatarios; h) la defensa en juicio y fuera de l, ya sea de la herencia como de la validez del testamento; i) la de representar a la sucesin en todos los juicios que hubieran de promoverse en su nombre o que se promoviesen contra de ella. En resumen se puede decir que las obligaciones del albacea derivan como consecuencia de la administracin, distribucin y disposicin de los bienes hereditarios. V. El cargo de albacea termina por: a) cumplimiento del encargo; b) por fallecimiento o incapacidad legal del albacea; c) por excusa declarada legtima en audiencia con los interesados y el Ministerio Pblico, cuando los interesados sean menores o la beneficencia pblica; d) por cumplimiento de los plazos y prrrogas sealados por la ley para el desempeo del cargo; e) por revocacin hecha por los herederos, y f ) por remocin (a. 1745 CC).
53

VI. El origen de esta institucin se encuentra en el derecho germnico y en el derecho cannico en donde se le consideraba como una institucin que favoreca el cumplimiento de obras y mandas piadosas. Este ejecutor testamentario ha recibido varias denominaciones como mansesor en Castilla, marmessor en Catalua, o cabezalero en el Fuero Real. ALEGATOS: Son los argumentos verbales o escritos que formulan las partes en relacin con sus pretensiones una vez concluida la fase probatoria del proceso, en los cuales se exponen las razones de hecho y de derecho en defensa de sus intereses jurdicos, con el fin de probar al juzgador que las pruebas desahogadas confirman su mejor derecho y desvirtan los argumentos y probanzas. //Razonamientos con que los abogados de las partes en litigio pretenden convencer a los jueces de la razn que les asiste, pudiendo ser orales o por escrito. La exposicin razonada, verbal o escrita que hace el abogado para demostrar, conforme a derecho, que la Justicia asiste a su cliente. //(Del latn allegatio, alegacin en justicia.) Es la exposicin oral o escrita de los argumentos de las partes sobre el fundamento de sus respectivas pretensiones una vez agotada la etapa probatoria y con anterioridad al dictado de la sentencia de fondo en las diversas instancias del proceso. Esta denominacin de alegatos predomina en nuestros ordenamientos procesales en las diversas ramas de enjuiciamiento, aun cuando en ocasiones, por influencia de la legislacin espaola se utiliza tambin en los cdigos de procedimientos penales, pero tomando en consideracin que las conclusiones del MP en el mismo proceso penal no constituyen una simple alegacin, ya que son vinculatorias para el juzgador. I. Los ordenamientos procesales no determinan su contenido con excepcin del a. 393 del CPP, segn el cual, en los alegatos orales deben evitarse palabras injuriosas y alusiones a la vida privada y opiniones polticas o religiosas, limitndose a tratar de las acciones y de las excepciones que quedaron fijadas en la clausura del debate preliminar y de las cuestiones incidentales que surgieran. La doctrina mexicana ha fijado el contenido de los alegatos, sealando tres sectores esenciales de los mismos, tomando en cuenta lo dispuesto por el a. 670 de la LEC espaola: a) exposicin breve y precisa de los hechos controvertidos y de los elementos de conviccin que se hicieron valer para demostrarlos; b) el razonamiento sobre la aplicabilidad de los preceptos legales respectivos y sobre su interpretacin jurdica; c) la peticin de que se resuelva favorablemente a las pretensiones de la
54

parte que alega. Dentro de cada uno de estos aspectos se rebaten los argumentos expuestos por la contraparte y se hace el estudio de las pruebas presentadas por la misma. El anlisis de la etapa probatoria ha tenido una mayor importancia en la tradicin jurdica espaola, y por ello el a. 188 del CCo. regula los alegatos de 'buena prueba'. II. Por lo que se refiere al procedimiento de presentacin de los alegatos orales, son escasos los ordenamientos procesales que lo regulan, con excepcin de los CPC, CFPC y de manera mucho ms breve, la LA. De acuerdo con los dos primeros, las partes pueden alegar en dos ocasiones como mximo, ya sea directamente, o a travs de sus abogados o apoderados, concedindose la palabra primero al actor despus al demandado, y tambin al Ministerio Pblico cuando hubiese intervenido en el proceso, exigiendo el CFPC que este ltimo tenga la calidad de parte (aa. 393 CPC y 344, frs. II y III CFPC). De acuerdo con el citado artculo 393 del CPC, las partes no podrn hacer uso de la palabra ms de un cuarto de hora cada vez en la primera instancia y de media hora en la segunda, en tanto que el CFPC dispone que cuando una de las partes estuviere patrocinada por varios abogados no podr hablar por ella ms que uno solo cada turno, y que no se podr usar de la palabra por ms de media hora cada vez, pero cuando la naturaleza del negocio lo amerite, los tribunales podrn permitir que se ample el tiempo marcado, o que use por otra vez la palabra, observndose la ms completa equidad entre las partes (a. 344, frs. IV y V). Sin embargo, en ambos ordenamientos se reconoce la realidad de la tradicin de los alegatos escritos, el a. 394 del CPC al prohibir la prctica viciosa de dictar los alegatos en el momento de la audiencia de fondo, establece que las partes pueden presentar sus conclusiones por escrito, en tanto que el CFPC dispone que cuando las partes no concurran a la citada audiencia o renuncien al uso de la palabra, podrn presentar apuntes de alegatos, y an proyecto de sentencia, antes de que concluya la propia audiencia (a. 344 fr. VII). De acuerdo con el a. 155 de la LA, en la audiencia de fondo en la primera instancia ante el juez de distrito, las partes pueden presentar alegatos por escrito, pero el quejoso puede alegar verbalmente cuando se trate de actos que importen peligro de privacin de la vida, ataques a la libertad personal, deportacin, destierro o alguno de los prohibidos por el a. 22 de la C, asentndose en autos extractos de sus alegaciones, si lo solicitare. Por lo que respecta a los dems casos, las partes pueden alegar oralmente pero sin exigir que sus argumentos se hagan constar en
55

autos y sin que puedan exceder de media hora para cada parte, incluyendo las rplicas y las contrarrplicas. III. En la prctica son poco frecuentes los alegatos orales y predomina su presentacin por escrito, sin que por otra parte se les otorgue la importancia que debieran tener, pues como lo ha hecho notar el destacado procesalista espaol Niceto Alcal-Zamora y Castillo, al referirse a la realidad judicial mexicana, la escasa trascendencia que se otorga a los alegatos constituye un grave detrimento de la abogaca cuya actividad culmina en ellos, en igual o en mayor medida que los escritos polmicos de la fase expositiva y que en la conduccin de la prueba a lo largo de la fase demostrativa, pues adems, el procedimiento escrito empequeece y oscurece la funcin del abogado de la misma manera que la engrandece y abrillanta el efectivamente oral. ALIANZA: Es una forma especfica de asociacin de Estados con carcter militar o poltico frente a un tercer Estado o un grupo de Estados. En la poca moderna la institucionalizacin de las alianzas a travs de la celebracin de tratados, de la constitucin de organizaciones internacionales y de la definicin de estrategias de bloques, ha dado lugar al nacimiento de las organizaciones de seguridad colectiva como la OTAN y el Pacto de Varsovia que pretenden encontrar su base jurdica en el a. 51 de la Carta de las Naciones Unidas que contemplan el derecho de los Estados a responder a un ataque armado a travs de la legtima defensa individual o colectiva. Retricamente se ha utilizado, el trmino para designar otro tipo de asociaciones de Estados como ocurre con la Alianza para el Progreso que patrocin el presidente norteamericano John F. Kennedy para promover la cooperacin econmica con los pases latinoamericanos. ALIMENTOS: (Del latn alimentum, comida, sustento, dcese tambin de la asistencia que se da para el sustento.) El a. 308 CC establece que los alimentos comprenden la comida, el vestido, la habitacin, la asistencia en caso de enfermedad, y, tratndose de menores, los gastos necesarios para la educacin primaria y para proporcionarle un oficio, arte o profesin honestos y adecuados a su sexo y circunstancias personales; siendo proporcionados a la posibilidad de quien debe darlos y a la necesidad del que debe recibirlos (a. 311 CC), como se observa en el derecho el concepto de alimentos sobrepasa a la simple acepcin de comida. Constituyen un elemento de tipo econmico que permite al ser humano obtener su sustento en los aspectos biolgico, social, moral y jurdico, de ah que la SCJ ha sostenido que los alimentos son
56

materia de orden pblico e inters social siendo improcedente conceder la suspensin contra el pago de alimentos, ya que impide al acreedor alimentario recibir la proteccin necesaria para su subsistencia; ni tampoco, dada su importancia, es posible aceptar que la obligacin del deudor alimentario sea cumplida parcialmente. La deuda alimentaria es un deber derivado del derecho a la vida que tiene el acreedor alimentario y gravita sobre el grupo familiar. I. Son caractersticas de la obligacin la proporcionalidad ya citada; la reciprocidad, toda vez que quien los da tiene a su vez derecho de recibirlos cuando as lo requieran las circunstancias (a. 301 CC); la imprescriptibilidad; el derecho a recibir los alimentos es irrenunciable y no est sujeto a transaccin (a. 321 CC). Se cumple asignando una pensin al acreedor alimentario o incorporndolo a la familia del deudor, excepto en el caso de un cnyuge divorciado o cuando exista algn impedimento legal para ello (aa. 309 y 310 CC). Estn obligados a proporcionar los alimentos: los cnyuges y concubinos entre s (a. 302 CC); los padres respecto de los hijos, a falta o por imposibilidad de ellos, la obligacin recae en los ascendientes ms prximos en ambas lneas (a. 303, CC); los hijos respecto de los padres, en caso de que las circunstancias as lo requieran, a falta o por imposibilidad de ellos, son deudores los descendientes ms prximos en grado (a. 304 CC); a falta o por imposibilidad de los ascendientes o descendientes, la obligacin recae en los hermanos (a. 305 CC); faltando algunos de ellos a los parientes colaterales dentro del cuarto grado (a. 305 CC). Esta obligacin de hermanos y dems parientes colaterales est vigente en tanto el menor no alcance los 18 aos o cuando se trate de incapaces (a. 306 CC). Como se puede observar la relacin acreedor y deudor respecto de esta obligacin es cambiante, coincidiendo con cada persona de la relacin y dependiendo de las posibilidades y necesidades de cada una. Tratndose de los cnyuges la obligacin surge como parte del deber que tienen de contribuir al sostenimiento de la familia en los trminos de los aa. 164 y 165 CC. La obligacin de los padres respecto de los hijos nace de la filiacin, tratndose de menores no es necesario que se pruebe la necesidad de recibir los alimentos, sin embargo, cuando el hijo ha adquirido la mayora de edad deber probarse la necesidad para poder exigir judicialmente el cumplimiento de la obligacin. Esta obligacin no comprende la de proveer de capital a los hijos para que puedan ejercer el oficio, arte o profesin que hubieren elegido (a. 314 CC).
57

La obligacin alimentaria cesa cuando el deudor carece de medios para cumplirla; cuando el acreedor deja de necesitar los alimentos; por injuria, falta o daos graves del acreedor hacia el deudor; cuando la necesidad de los alimentos se origine en la conducta viciosa o de holgazanera del acreedor y finalmente, cuando el acreedor abandona la casa del deudor sin su consentimiento y por causa injustificada (a. 320 CC). II. Tienen derecho para solicitar, mediante la accin respectiva, el aseguramiento de alimentos, y de conformidad con lo establecido en el a. 315 CC, en primer trmino el propio acreedor alimentario; el ascendiente que tenga al acreedor bajo su patria potestad; el tutor del mismo; los hermanos y dems parientes colaterales dentro del cuarto grado, y, finalmente el Ministerio Pblico. En caso de que no hubiere ascendientes, tutores, hermanos o parientes colaterales dentro del cuarto grado que pudieran representar al acreedor en el juicio de aseguramiento de alimentos, el juez debe proceder a nombrarle un tutor interino (a. 316 CC), quien deber dar una garanta suficiente para cubrir el importe anual de los alimentos; en caso de que este tutor administre algn fondo, la garanta deber ser suficiente para cubrir su actuacin (a. 318 CC). El aseguramiento a que se refiere el ordenamiento civil puede consistir en hipoteca, prenda, fianza, depsito de una cantidad que baste para cubrir los alimentos o cualquier otro tipo de garanta que a juicio del juez sea suficiente (a. 317 CC). La accin de aseguramiento se tramita sin ningn tipo de formalidades especiales, conforme a lo establecido en el c nico, de las controversias de orden familiar, del tt. dcimo sexto del CPC (aa. 940 a 956). ALICUOTA TRIBUTARIA: Cantidad fija, tanto por ciento, tarifa o escala de cantidades que se aplica a la base imponible para determinar el tributo a pagar. ALLANAMIENTO: (Del latn applanare, del adverbio ad y planus, llano.) Esta palabra recibe dos significados en las disciplinas jurdicas. Por una parte, en el campo procesal, como allanamiento a la demanda, y, por otra en el derecho penal, como allanamiento de morada. Allanamiento, acto o efecto de allanarse. Procesalmente hablando encontramos opiniones en el sentido de que el allanamiento a la demanda es una actitud que puede asumir el demandado capaz a una demanda judicial en la que se conforma expresa e incondicionalmente con el contenido de la pretensin que se le reclama. Empero, esta posible contestacin del reo a la demanda, es una frmula autocompositiva unilateral (solucin al litigio, parcial dada por una de las partes, en la que se ofrece el sacrificio del inters propio) y en la que -es obvio- que el arreglo
58

se obtiene por la extincin de la fuerza procesal de resistencia, al volver llano (sin obstculos) el camino del actor. Esto ocurre si los elementos torales de una demanda son admitidos o slo en algunos aspectos, al allanarse; es decir, si se contesta admitiendo cabalmente los hechos, el derecho y la pretensin. Cabe imaginar la hiptesis, no meramente teortica (hay asuntos de esta ndole ventilndose en tribunales) de que un demandado rechace los hechos, tampoco acoja el derecho esgrimido por el demandante; y, no obstante, consienta la pretensin. En apariencia, el negocio deba sentenciarse de inmediato a favor del actor; pero, como por mandato constitucional (a. 14), la resolucin jurisdiccional de fondo debe fundarse en leyes o en principios generales de derecho; y, procedimentalmente ese mismo provedo debe ser congruente, claro y preciso en las demandas y contestaciones y con las dems pretensiones deducidas en el pleito (a. 81 CPC), lo que se configura es la llamada sumisin (aunque el trmino es del todo expresivo y adecuado), por lo que el juez ante la litis, con hechos y derechos controvertidos, deber continuar el examen del negocio y pasar al periodo probatorio. Sobre todo medtese en los casos en que se admitiera por el reo la pretensin del atacante y que se tratara de derechos legalmente irrenunciables. El allanamiento de la demanda, puede ser total o parcial, segn que el demandado admita la demanda en todas sus partes; o, bien, si slo se somete a ciertos hechos, derechos y pretensiones del actor. I. En la legislacin procedimental civil para el Distrito Federal localzase el a. 274, que ordena: Confesada la demanda en todas sus partes o manifestando el actor su conformidad con la contestacin de ella, se citar para sentencia'. Es manifiesta la confusin del texto legal al hablar de 'confesada' en vez de 'allanamiento' en vista de que la confesin como actitud del demandado (o la hiptesis reversible del actor) consiste en la admisin de los hechos de la demanda, aunque rechazando el derecho y la pretensin, por lo que el litigio judicial contina. Situacin antittica supone el allanamiento, que termina el pleito por la desaparicin de la oposicin procesal por obra de una de las partes, constriendo y limitando al juez a declarar formalmente el autoarreglo de la lid, ante el 'reconocimiento de la accin' como tambin algunos tratadistas denominan al allanamiento de la demanda. Independientemente del allanamiento de morada, en materia penal se ha aludido al juicio penal truncado como una especie de allanamiento.
59

ALLANAMIENTO DE MORADA: Como una invasin de la intimidad, una de las expresiones del concepto jurdico de libertad, castiga el CP en su a. 285 el allanamiento de morada. La referencia a la morada y no al domicilio, que en el derecho posee otras connotaciones, muestra que se trata de un atentado contra la intimidad, y en ningn caso contra la paz y seguridad de las personas, como parecera mostrarlo el enclavamiento sistemtico de este delito en el tt. XVIII del libro II, bajo tal epgrafe. La idea de morada parece referida por la ley a los conceptos de departamento, vivienda, aposento o dependencia de una casa habitada. I. La accin consiste en introducirse a aquellos lugares, esto es, en penetrar la persona plenamente en ellos. No queda, pues, abarcada por el tipo, segn acontece en otras legislaciones, la negativa de quien se halla en morada ajena a abandonarla a instancias de su morador. Pese a la formulacin innecesariamente recargada de la ley, que habla de que la introduccin se efecte 'furtivamente, con engao o violencia, o sin permiso de la persona autorizada para darlo', la verdad es que esta falta de autorizacin de quien puede jurdicamente concederla es lo que basta para constituir el delito. El carcter furtivo, el engao y la violencia no son sino expresiones ilustrativas de la ausencia del permiso del morador, y no motivos de agravacin del delito. Lo de furtivo alude a la penetracin hecha a escondidas u ocultamente. El engao es cualquier ardid desplegado para lograr un permiso que, de no mediar aqul, habra sido denegado. La violencia puede ejercerse sobre las personas y sobre las cosas y, en el primer caso, revestir la forma de fuerza fsica o fuerza moral. Tambin ha incurrido la ley en excesos al prescribir que la conducta de efectuarse 'sin motivo justificado, sin orden de la autoridad competente y fuera de los casos en que la ley lo permita'. Tales exigencias son superfluas tratndose no slo de ste sino de cualquier tipo, puesto que la orden de autoridad, el permiso de la ley y el motivo justificado son causales de exclusin de la ilicitud que la ley prev en la parte general. II. El delito se consuma al producirse la introduccin plena del agente en la morada ajena. Es, pues, concebible la tentativa. Proceden tambin las reglas del concurso si el allanamiento de morada, especialmente en su forma violenta, origina otros hechos punibles, como lesiones o daos. La pena es de un mes a dos aos de prisin y multa, de diez a cien pesos. ALLANARSE: Conformarse con una resolucin o con la pretensin del colitigante.
60

ALOJAMIENTO: Hospedaje gratuito y obligatorio que un patrono o empresario debe proporcionar a determinado grupo de trabajadores, quienes por la naturaleza de la prestacin del servicio contratado, se encuentran en la necesidad temporal de residir en lugar distinto al de su domicilio. Requisito impuesto en las condiciones de trabajo de algunos contratos especiales, por representar una exigencia adicional a las prestaciones ordinarias establecidas por la ley. Caractersticas del alojamiento, en su concepcin jurdica, son: a) la temporalidad; por cuanto la permanencia del trabajador en lugar distinto al de su residencia, debe serlo por horas o por das limitados; b) incluir en sus objetivos funciones diferentes a las del derecho de habitacin o vivienda, por derivar este derecho de otro tipo de prestaciones a cargo de los patronos, conforme lo dispuesto en la fr. XII del a. 123 constitucional; c) constituir un beneficio adicional para el trabajador que, en relacin al empleo que desempea, se vea obligado a pernoctar en ciudad o poblacin ajena a la de su residencia habitual. I. Correspondi a la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) ser la primera institucin que llam la atencin a los gobiernos nacionales, en particular a los de Europa, sobre la necesidad de dar alojamiento a los trabajadores migratorios, siempre que la actividad que stos fueran a desarrollar en un pas distinto al suyo, fuese de carcter temporal o para un trabajo determinado. Desde el ao de 1921 y al celebrarse la tercera reunin de la Conferencia de ese organismo mundial, se aprob una recomendacin (la nm. 16) en materia de alojamiento. Posteriormente el ao de 1926 y en la octava reunin fue aprobada otra recomendacin para el alojamiento de la gente de mar (nm. 28), incluyndose varias reglas al respecto en el convenio nm. 22 aprobado en ese mismo ao. Con posterioridad varios convenios y recomendaciones han fijado obligaciones mnimas para los patronos de embarcaciones martimas y barcazas de servicio fluvial, las cuales regulan esta prestacin en beneficio de trabajadores migrantes (convenio nm. 97 aprobado el ao de 1949), de pescadores (convenio nm. 114 de 1959), de trabajadores en barcas de pesca (convenio nm. 126 del ao 1966); de trabajadores que salen al desempeo temporal de trabajos en lugares distintos a los de su domicilio o residencia (convenio nm. 133 de 1970) y sobre responsabilidades familiares de trabajadores cuando stos se ven obligados a prestar servicios en otro lugar o pas diverso a aquel donde se hace su contratacin (convenio nm. 156 del ao 1981). Recomendaciones adicionales complementan la anterior legislacin internacional nms. 115 de 1961; 126 de 1966, y 177 de 1971. Con apoyo en dichos convenios y recomendaciones, aprobados ya por un crecido nmero de Estados-miembros de la OIT, el derecho social europeo ha impuesto obligaciones patronales en materia de alojamiento de trabajadores, como se
61

desprende de lo ordenado por el a. 56 del Tratado de Roma y la jurisprudencia del Tribunal de Justicia Europeo, contenida ya en algunas leyes o reglamentos locales, como la Ley sobre entrada y residencia temporal de trabajadores de Alemania Federal de 22 de julio de 1969; el Decreto Real relativo a condiciones de entrada, residencia temporal y establecimiento de extranjeros de Blgica (11 de julio de 1969); el Decreto nm. 70-29 sobre condiciones de entrada y residencia temporal de trabajadores de Francia (5 de enero de 1970) o el Decreto presidencial nm. 1656 de Italia (30 de diciembre de 1965) que contiene disposiciones sobre circulacin y residencia de extranjeros de los Estados miembros de la Comunidad Econmica Europea, para citar los de mayor importancia. Mxico ha aprobado las convenciones nm. 22 (DO 6 de agosto de 1935); nm. 110 sobre condiciones de los trabajadores del campo donde existe disposicin sobre alojamiento (a. 7) (publicado en DO de fecha 14 de septiembre de 1960), y nm. 153 sobre el transporte por carretera, respecto del cual nos ocuparemos ms adelante (publicado en DO de fecha 14 de mayo de 1982), el cual contiene asimismo normas para el alojamiento incidental de los trabajadores transportistas. II. La reglamentacin sobre el alojamiento no ha constituido ninguna novedad entre nosotros. Hacemos a continuacin el examen de las principales disposiciones legales sobre el particular, en el caso de siete distintos grupos de trabajadores: migrantes; del campo; de los buques; del aerotransporte; de los domsticos; de los mdicosresidentes y del transporte terrestre (por ferrocarril o por caminos nacionales). Expliquemos cada uno: 1. Trabajadores migrantes: Hemos indicado que fue el inters puesto por la OIT para proteger a los trabajadores migratorios, lo que permiti fijar las primeras reglas internacionales para proporcionar alojamiento a dichos trabajadores. En nuestro pas, desde la etapa posrevolucionaria, ha ido en aumento el nmero de personas que emigran, particularmente a los Estados Unidos de Amrica, y lo que en un principio se signific por ser un simple asentamiento temporal de trabajadores y sus familias, con el tiempo se ha convertido en asentamiento definitivo, crendose graves problemas de carcter diplomtico entre la nacin vecina y nosotros, debido al trnsito de los llamados indocumentados, o sean aquellas personas que trasponen en forma irregular las fronteras y prestan servicios, en igual forma, a granjeros o industriales del vecino pas, que los acogen y los contratan por representar su trabajo un gran ahorro en la inversin de sus actividades productivas, ya que no establecen con estos trabajadores ningn compromiso laboral y les cubren salarios inferiores a los que por igual trabajo se paga a obreros norteamericanos.
62

Para el ao de 1931, durante el cual se promulg la primera LFT, este fenmeno social empezaba a intensificarse y a causar conflictos de orden internacional, motivo que llev al legislador mexicano a incluir en dicha ley disposiciones legales que protegieran la contratacin de personas que fueran a prestar servicios en un pas extranjero. Se consignaron en el a. 29 las primeras obligaciones patronales en estos casos, destinadas a la defensa de los trabajadores mexicanos que emigraban, aunque debemos confesar que ninguna disposicin incluy entonces la posibilidad de otorgarles alojamiento. Ms an, en los convenios internacionales que fueron celebrados con Estados Unidos entre los aos de 1946 y 1962, aunque se fij la obligacin de proporcionar a nuestros braceros, denominacin dada a estos migrantes, el beneficio del alojamiento, los instrumentos jurdicos carecieron de eficacia para permitir el cumplimiento de tal obligacin. Fue hasta la legislacin de 1970 que en la fr. I inciso d) del a. 28 se incluy entre las condiciones para la prestacin del trabajo de mexicanos en el extranjero, la obligacin patronal de otorgar vivienda cmoda e higinica durante el periodo que dure la relacin de trabajo, por cuyo alojamiento temporal podrn los patronos cobrar una renta razonable, deduciendo su importe del salario convenido. En la actualidad sta ha sido tambin la solucin dada al trabajo de indocumentados, a quienes slo en casos de excepcin (trabajo agrcola intenso) se les otorga como prestacin el alojamiento; en los dems casos se les deduce una cantidad del salario, a ttulo de renta, por la vivienda que se les proporciona. 2. Trabajadores del campo: El legislador de 1931 slo reglament cuatro tipos de trabajo especial; el del campo, el del mar, el ferrocarrilero y el de los domsticos. Fue en adicin posterior, el ao de 1962, que se incluy el trabajo de las tripulaciones aeronuticas (c. XV bis del tt. segundo, aa. 132 bis a 139 bis). Para la poca en que se promulg la LFT, la proteccin de estos trabajadores, como ha dicho el doctor De la Cueva, el problema de su relacin laboral no poda resolverlo una legislacin del trabajo, pese a los esfuerzos hechos en algunos Estados de la Repblica, a travs de sus leyes del trabajo locales, para otorgar proteccin al campesino que, en calidad de pen, continuar por largos aos an, al servicio de la hacienda. A ello fue debido que se incluyera un captulo especial, con medidas tambin especiales en concordancia con la naturaleza del trabajo, destinadas a regular las contrataciones respectivas, fijando condiciones de trabajo igualmente particulares. No es materia del breve anlisis que nos corresponde, examinar la reglamentacin inserta en la ley de 1931, por lo cual permtasenos atender nicamente a la divisin que se hizo de estos trabajadores del campo en peones acasillados y eventuales. En
63

el caso de los primeros se fij como obligacin patronal darles vivienda por su calidad de trabajadores permanentes 'dentro de los lmites de la hacienda' segn se expres en el a. 193 de esa ley. En el caso de los segundos slo proceda proporcionarles alojamiento mientras duraba el trabajo, hacindose estos en condiciones infrahumanas, pues se les alojaba en galerones o barracas denominados 'chirriones', sin ningn servicio y sin camas o catres, pues estos artculos deban aportarlos los interesados. En la ley actual la distincin entre peones acasillados y eventuales ha desaparecido y slo se distingue entre trabajadores son permanencia no superior a tres meses al servicio del patrono y trabajadores de planta, o sea aqullos que deban permanecer ms de tres meses en labores del campo. Pero a ambos debe suministrrseles habitaciones higinicas y gratuitas, acondicionadas al nmero de familiares o dependientes econmicos y un terreno contiguo para la cra de animales de corral (aa. 280 y 283). Deber adems permitrseles tomar el agua que necesiten para usos domsticos y sus animales de corral; la caza y la pesca para usos propios; el libre trnsito por caminos y veredas; celebrar sus fiestas regionales y crear cooperativas de consumo. 3. Trabajadores de los buques: La anterior denominacin es nueva en nuestra legislacin. La ley de 1931 titul al c. respectivo 'Del trabajo del mar y vas navegables' y defini como trabajadores marinos a los tripulantes de las embarcaciones: capitanes, oficiales, sobrecargos, contadores, radiotelegrafistas, contramaestres, fogoneros, operarios, practicantes enfermeros y todo el personal de cmara y cocina (aa. 133 y 134 de la ley de 1931). Respecto al alojamiento de todo este personal, que es lo que nos interesa, la obligacin patronal abarc en mayor grado el acondicionamiento de los camarotes para oficiales y marineros, as como el pago de la prestacin en s misma; esto es, se dijo de manera expresa que los armadores no estaban obligados a proporcionar prestaciones, sino solamente a cumplir las disposiciones lgales para permitir a la tripulacin a bordo, un alojamiento cmodo e higinico (a. 157 de la ley de 1931). La ley vigente no contiene disposiciones ms amplias, pues respecto de las condiciones de trabajo que se imponen a los patronos, se indica que en el escrito donde se hagan constar dichas condiciones (no se hace referencia alguna a contrato de trabajo), se especificar el alojamiento y alimentacin que deber suministrarse al trabajador, debiendo ser el primero cmodo e higinico (sujeto a inspeccin por las autoridades martimas competentes) y el segundo sano, abundante y nutritivo (aa. 195 y 204). Debe sin embargo asentarse, que examinado todo el c., se encuentra que han sido adoptadas las ms importantes determinaciones de la OIT,
64

organismo que ha elaborado un cdigo especial para el trabajo martimo y fluvial, con una defensa cuidadosa de la persona, la limitacin de este trabajo a menores de edad, y el aseguramiento de alimentacin y alojamiento adecuados, descansos y vacaciones ajustadas al tiempo y calidad del trabajo realizado. 4. Trabajadores de las tripulaciones aeronuticas: Expresa el doctor De la Cueva en su Nuevo derecho mexicano del trabajo que la aparicin (el ao de 1962) de este c. en la ley de 1931, fue una imposicin de los pilotos aviadores a quienes durante largos aos se consider como trabajadores de confianza y por tanto con derechos muy limitados. Que a la lucha sostenida por ellos se debi la definicin incluida en el a. 215 de la ley vigente, que tomando las bases de las reglas internacionales de la aeronutica, dispone que este tipo de trabajo especial tiene como propsito el equilibrio y la justicia social, y como misin, garantizar la seguridad de las operaciones; situaciones de donde deviene el carcter irrenunciable de las medidas adoptadas. Cabe aclarar que el campo geogrfico de aplicacin de las normas correlativas lo son las fronteras de Mxico, con la nica excepcin de lo concerniente al alojamiento, pues independientemente de que la empresa propietaria de las aeronaves tiene como obligacin proporcionarlo por todo el tiempo que el personal permanezca fuera de sus bases por razones de servicio, cuando ste tenga lugar en un pas extranjero debern cubrirse adems los gastos inherentes causados en el lugar de alojamiento (a. 236 frs. I y II). En los contratos colectivos de trabajo podrn estipularse las clusulas que correspondan tanto a la obligacin legal del patrono como a las condiciones especficas respecto a la forma en que podr disfrutarse del alojamiento. 5. Trabajadores domsticos: Si se considera al trabajador domstico, segn lo defini la ley de 1931, como 'el trabajador que desempea, habitualmente, las labores de aseo, asistencia y dems del servicio interior de una casa u otro lugar de residencia o habitacin' (a. 129) se encontrar que la ley actual ha pretendido crear para este tipo de trabajador un derecho totalmente nuevo y ajustado a los criterios que dominan en el orden internacional del trabajo. Por esta razn se incluyen normas de libertad, igualdad y dignidad del trabajo, con el propsito de ajustarlo en lo posible al trabajo que llamaramos ordinario (comercial, agrcola o industrial). Infortunadamente carecemos de espacio para dar a conocer esta nueva doctrina jurdica, que apuntamos solamente para quienes deseen conocerla en su integridad, reduciendo nuestro anlisis a la obligacin patronal de dar alojamiento al trabajador domstico, si ste es obligado a pernoctar en el lugar de prestacin del trabajo.
65

Dice por ello la ley vigente que para el efecto de que el domstico disfrute de descanso durante la noche, forma parte del salario la habitacin que se le proporcione para dicho objeto, estimndose el importe de sta junto con el de los alimentos, en el 50% del salario mnimo que rija en el lugar de prestacin del servicio. (aa. 333 y 334). Agrega el a. 337 que el patrono, adems de guardar al trabajador la consideracin que se merezca, abstenindose de todo mal trato de palabra o de obra, deber proporcionarle local cmodo e higinico para dormir y condiciones de trabajo que aseguren su vida y su salud (a. 337). 6. Trabajadores mdicos residentes: Contrato especial de nuevo cuo, si se nos permite considerado as, el trabajo de mdicos residentes, o sea, el de los profesionales de la medicina, con ttulo legalmente expedido, que ingresan a una unidad mdica para prestar servicios de salud. Incluye por razn de la residencia, el otorgarles alojamiento durante la prctica de su especialidad, que puede prolongarse hasta por tres aos, siendo este requisito ineludible en la contratacin respectiva. 7. Trabajadores del transporte terrestre: La ley de 1931 inclua un extenso c. sobre el trabajo ferrocarrilero. La ley acual lo redujo a las disposiciones estrictamente particulares de esta relacin de trabajo, ya que por la diversidad de actividades y lo propio de casi todas ellas, han debido ser los contratos colectivos de cada rama de la industria, los que contengan las reglas que les sean propias. A esto se debe que la obligacin de proporcionar alojamiento al personal trenista (o sea el que moviliza los convoyes) en las terminales de 'no residencia' como se denomina a aquella donde el trabajador debe pernoctar antes de regresar a su domicilio habitual, ya no est incluida en la ley, pero form parte de ella y contina vigente en las referidas contrataciones del mencionado personal. Finalmente, respecto al trabajo de autotransportes, c. nuevo de la ley (aa. 256 a 264) cuando el transporte sea por carretera y el trabajador deba permanecer por uno o varios das fuera de su residencia, los patronos estn obligados a pagarle los gastos de alojamiento (a. 263) durante el periodo de un viaje, facultndolo para hospedarse y descansar donde lo juzgue conveniente, siempre que lo haga dentro de poblaciones ubicadas en la ruta a seguir. ALTA MAR: Es la porcin martima que se extiende a partir de los lmites jurisdiccionales que tienen los Estados en sus mares adyacentes. La Convencin de Ginebra de 1958 sobre el Alta Mar defina a esta zona martima como la parte del mar no perteneciente al mar territorial ni a las aguas interiores de un Estado. Sin
66

embargo, a partir del ao en que se elabor esta Convencin, gan terreno la figura de la zona de las doscientas millas nuticas, que en la Tercera Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, se conceptu tcnicamente como Zona Econmica Exclusiva. As, el a. 86 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre Derecho del Mar reconoce a esta zona dentro de las reas jurisdiccionales de los Estados a partir de las cuales se iniciar el alta mar. I. Est consagrado como principio rector, la libertad del alta mar. En 1958 se reconocieron como libertades fundamentales a) la libertad de navegacin, b) la libertad de pesca, c) la libertad de tender cables y tuberas submarinas y d) la libertad de volar sobre la alta mar. La III CONFEMAR ha aadido dos libertades adicionales: a) la libertad de construir islas artificiales y otras instalaciones autorizadas por el derecho internacional, y b) la libertad de investigacin cientfica. La libertad del alta mar no ha sido irrestricta. En 1958 se estipul que la libertad del alta mar se ejercera en las condiciones fijadas por la Convencin y por las dems normas de derecho internacional. Asimismo se estableca que las libertades deberan ser ejercidas por todos los Estados con la debida consideracin para con los intereses de otros Estados en su ejercicio de la libertad del alta mar. Rgimen semejante ha previsto la III CONFEMAR sealando, adems, limitaciones concretas al ejercicio de la libertad de tender cables y tuberas submarinas, la libertad de construir islas artificiales y otras instalaciones, a la libertad de pesca y a la libertad de investigacin cientfica. Desde 1958, y en la Convencin de la III CONFEMAR se destaca como un artculo separado, se ha aceptado que 'Ningn Estado podr pretender legtimamente someter cualquier parte de la Alta Mar a su soberana'. Este enunciado tiene enorme inters ya que la administracin Reagan ha anunciado que no reconoce el rgimen negociado por la III CONFEMAR sobre los fondos marinos y ocenicos. Las pretensiones de apoderarse de zonas del suelo y subsuelo submarino para efectos de explotar los depsitos de ndulos polimetlicos encontraran aqu una contencin jurdica. Una innovacin de la Convencin es la utilizacin del alta mar con fines exclusivamente pacficos. AMENAZAS: (Del latn minaciese, amenazas), dar a entender con actos o palabras que se quiere hacer un mal a otro.
67

(Derecho penal). En el CP de 1871 se introdujo un nuevo tipo de amenazas (valerse de un escrito annimo para obligar a alguien a ejecutar un delito o cualquier otro acto sin derecho a exigirlo) y se incluy en el ttulo relativo a las amenazasamagos-violencias fsicas. Se critic su ubicacin y se adujo que el significado de amenazas y amagos no eran sinnimos y, por otra parte, se dijo que las violencias fsicas configuraban en s mismas un delito autnomo; razn por la cual desapareci la rbrica de dicho ttulo y qued como en la actualidad se le conoce. Tanto en el CP de 1929, como en el vigente, se localiza a las amenazas en el ttulo referente a los delitos contra la paz y la seguridad de las personas (aa. 282-284). El CP actual habla de dos formas especficas de amenazas: a) cuando se amenace a otro, de cualquier modo, con causarle un mal en su persona, en sus bienes, en su honor o en sus derechos, o en la persona, honor, bienes o derechos de alguien con quien est ligado con un vnculo, y b) cuando el que por amenazas de cualquier gnero trate de impedir que otro ejecute lo que tiene derecho de hacer. De lo anterior se desprende que no existe un modo especfico de amenazar (puede ser verbal, escrito, con seas, etc.), por lo que las amenazas pueden ser: 1. Amenaza simple, ya que se trata de una intimidacin anunciativa de un mal, hecha directa o indirectamente a una determinada persona, y 2. Amenaza conminatoria y condicionada, la que se realiza imponiendo una condicin que ha de cumplirse, por el amenazado, para evitarla. La penalidad prevista para las amenazas puede ser atenuada (a. 283) en los casos siguientes: 1. Cuando los daos que encierra la amenaza sean leves o evitables; 2. Cuando se ejecuten por medio de emblemas, seas, jeroglficos o frases de doble sentido, y 3. Cuando por medio de ellas se evite que el amenazado realice un hecho ilcito en s. Y puede ser agravada (a.. 284), cuando se d el concurso real de delitos. En conclusin, el delito de amenazas se concreta con el simple hecho de que el amenazado sienta temor ante la amenaza proferida y constituye un delito doloso (dolo especfico). I. (Derecho internacional). La Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas, en su a. segundo, pfo. cuarto, seala que los miembros de la ONU, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las Naciones Unidas.
68

Esta disposicin prohbe el uso de la amenaza o de la fuerza militar. No se contempla la prohibicin del uso de la amenaza o de la fuerza poltica o econmica. En el derecho de los tratados se reconoce como vicio del consentimiento la amenaza y el uso de la fuerza, en dos supuestos: a) Cuando existe coaccin ejercida por un Estado en contra del representante de otro Estado por medio de actos o amenazas y b) Cuando un tratado haya sido celebrado contra un Estado por medio de la amenaza o el uso de la fuerza. AMNISTA: (Del griego amnestia, olvido). Acto del poder legislativo que ordena el olvido oficial de una o varias categoras de delitos, aboliendo bien los procesos comenzados o que han de comenzarse, bien las condenas pronunciadas. Los atenienses dieron el nombre de amnista a una 'ley' que el general Trasbulo hizo adoptar por el pueblo en 403 a.C., despus de expulsar a los Treinta Tiranos, y que prescriba el olvido de los hechos cometidos durante la rebelin. Esta medida tambin se aplic en Roma, principalmente en la Roma imperial que distingua la indulgencia especialis, la indulgencia generalis o comunis, y la general abolitio, que correspondan respectivamente a la gracia, el indulto y la amnista de nuestro tiempo. En la Europa medieval, el olvido, el perdn de las conductas punibles era atributo del monarca; ms tarde, el derecho de gracia, el indulto, pas a ser facultad del jefe del Estado, y, bajo la influencia de la ciencia constitucional moderna, el derecho de amnistiar fue declarado prerrogativa del poder legislativo. La amnista ha sido objeto de crticas por algunos tratadistas, como Bentham, Beccaria, Kant, etc., as como por la escuela positivista o antropolgica italiana, con Ferri y Lombroso, por estimar que era contraria al principio de igualdad y por favorecer las inclinaciones criminales de los amnistiados. Pese a los censores, siempre ha prevalecido la corriente de opinin favorable a la amnista. Montesquieu y Cremani figuran entre sus defensores, por estimar que es un principio de prudencia poltica; por su parte, Story y Mancini la fundamentan en la soberana misma 'la potestad de clemencia es un atributo de la soberana'. Sin profundizar la discusin, cabe recordar que, en determinadas circunstancias, 'es ms til perdonar que castigar, ms acertado olvidar que perseguir'. La amnista aparece, pues, como una medida de carcter poltico, tendiente a apaciguar los rencores y resentimientos inseparables de las luchas sociales y polticas. I. En Mxico, la Comisin de Constitucin propuso en el Congreso Constituyente de 1856 que el indulto y la amnista correspondieran al ejecutivo, a diferencia de los precedentes que los concedan al legislativo; en efecto, el proyecto primitivo de la Comisin consagraba la facultad del presidente de la Repblica para 'conceder
69

amnistas e indultos por delitos cuyo conocimiento pertenezca a los Tribunales de la Federacin'. Despus de una larga discusin, se aprob por la escasa mayora de 42 votos contra 41 el sistema todava en vigor hoy en da, que atribuye la facultad de indultar al presidente y la de amnistiar al Congreso. En efecto, a ejemplo de la C de 1857, la de 1917 establece que 'el Congreso tiene facultad:... para conceder amnistas por delitos cuyo conocimiento pertenezca a los Tribunales de la Federacin' (a. 73, fr. XXII). Cabe subrayar que la amnista no es atributo exclusivo de alguna de las cmaras, sino que figura entre las facultades del Congreso de la Unin, o sea entre las que se ejercitan separada y sucesivamente por la Cmara de diputados y la de senadores. Conforme al CP, la amnista -que figura entre las causas de extincin de la responsabilidad penal- 'extingue la accin penal y las sanciones impuestas, excepto la reparacin del dao...' (a. 92). En resumidas palabras, a) la ley de amnista puede abarcar toda clase de delitos, aunque con frecuencia se aplica a los delitos polticos (v. la 'Ley de Amnista', publicada en el DO de 20 de mayo de 1976); b) la amnista es una disposicin general que se aplica automticamente a toda la categora de personas que la misma ley determine, mientras el indulto es una medida e carcter individual; c) en fin, y a diferencia del indulto que reduce o suprime la pena sin apagar los efectos accesorios de la condena, la amnista extingue la accin penal y hace cesar la condena y sus efectos, pero deja subsistir la accin civil en reparacin de los daos sufridos por terceros. AMONESTACIN: (Del latn moneo, admoneo, amonestar, advertir, recordar algo a una persona.) El vocablo amonestacin se utiliza en el ordenamiento procesal mexicano con varios significados, ya que desde un primer punto de vista, se aplica como correccin disciplinaria, ya sea como simple advertencia (y en este sentido se confunde con el apercibimiento para que se guarde el debido orden y compostura en las actuaciones judiciales), o bien como una reprensin para que no se reitere un comportamiento que se considera indebido dentro del procedimiento; pero tambin, en una segunda perspectiva, se emplea como una exhortacin para que no se repita una conducta delictuosa, y en esta direccin se utiliza al comunicarse al inculpado una sentencia penal condenatoria. I. La amonestacin se emplea con frecuencia como correccin disciplinaria, es decir como uno de los instrumentos que se confieren al juzgador para mantener el orden en las audiencias y la buena conducta de los sujetos procesales dentro del procedimiento judicial; en los sentidos que hemos mencionado, es decir, como
70

advertencia y como reprensin. Con el primer significado se encuentra regulada por la fr. I del a. 62 del CPC precepto que la considera como sinnimo de apercibimiento. Por su parte, los aa. 55, fr. I, del CFPC y el 42, fr. I, del CFPP slo regulan el apercibimiento como correccin disciplinaria, en tanto que los aa. 729 de la LFT y 29, fr. I, de la LOTCADF, nicamente establecen la amonestacin con el mismo sentido; lo que significa que no se distingue con claridad entre los dos trminos. II. Como exhortacin y conminacin para que no se reitere una conducta delictuosa, la amonestacin est consagrada como una sancin en el a. 42 del CP, precepto que define la institucin como la advertencia que el juez dirige al acusado (en pblico o en privado, segn lo estime prudente), hacindole ver las consecuencias del delito que cometi, excitndolo a la enmienda y conminndolo de que se le impondr una sancin mayor si reincide. Desde el punto de vista procesal, la misma institucin est regulada por los aa. 577 del CPP y 528 del CFPP, de acuerdo con los cuales, en toda sentencia condenatoria se prevendr que se amoneste al reo para que no reincida, advirtindole de las sanciones a que se expone; pero sin que la falta de esta advertencia impida que se hagan efectivas, en su oportunidad, las sanciones de la reincidencia y de la habitualidad. III. La doctrina estima que la amonestacin en su sentido de requisito de las sentencias condenatorias, debe considerarse como una medida de seguridad de carcter preventivo y de naturaleza accesoria respecto de la sancin principal, aplicndose tanto en el caso de los delitos intencionales como de los culposos. AMORTIZACION: Anotacin contable que permite imputar el monto de una inversin como gasto durante varios aos. Reconoce por tanto la prdida de valor o depreciacin de un activo a lo largo de su vida fsica o econmica. // (De amortar, del latn admortare, de mors, mortis, muerte.) De amortizar. Pasar los bienes a manos muertas que no los pueden enajenar, vinculndolos en una familia o en algn establecimiento. Redimir o extinguir un censo, pensin o renta, restituyendo al acreedor el precio o capital entregado para su constitucin, o dndole la correspondiente indemnizacin. Administrativamente, suprimir plazos o puestos, sobre todo por no cubrir las vacantes o algunas de ellas. En el comercio y en la industria, compensar las inversiones efectuadas; disminuir progresivamente el valor
71

de ciertas instalaciones y elementos por deterioro, para constituir un fondo que permita su renovacin. 1. Amortizacin de acciones y de partes sociales. En las sociedades annimas o comanditarias por acciones y en la S. de R. L., operacin que consiste en adquirir, mediante canje por acciones, certificados de goce, o por numerario, las representativas del capital social (aa. 136, sobre todo fr. IV y 71 LGSM). Conforme a la cotizacin o a las convenciones, la amortizacin puede realizarse a la par, por encima de ella o por debajo de tal tipo, con arreglo a la relacin con el valor nominal del ttulo. 2. Amortizacin de ttulosvalor. Para fines de este apartado consideramos la expresin amortizacin como sinnima de cancelacin, ya que ste es el vocablo que utiliza la LGTOC. Cancelacin. (Del latn cancellatio onis), supone una idea de extincin de algo que tena existencia anterior... Supone ineficacia, pero debida no a vicio sino a algo posterior que enerva los efectos que deban producirse. Representa la extincin de un derecho sin paralela adquisicin del mismo por otro titular, aunque pueda haber beneficiados con tal derecho o medida. Entendemos al procedimiento de cancelacin como una institucin procesal cambiaria, cuya funcin consiste en declarar ineficaz el ttulo primitivo (funcin de legitimacin) desincorporando el derecho del ttulo, es decir, quitando al documento su funcin representativa y haciendo por ello estril su circulacin posterior aun en el caso en que el documento fsicamente sobreviva y circule. As pues, la cancelacin es un hecho jurdico que resulta til para proteger los derechos de los tenedores en caso de robo, extravo o destruccin total de ciertos ttulosvalor. I. Antecedentes. El documento constitutivo o dispositivo del derecho medieval era la cautio del derecho de los francos, y la carta del derecho de los longobardos como documento de estipulacin posromano. Tambin era dicho documento un ttulo de presentacin, en cuanto que el derecho documental no poda ejercitarse si no era con la presentacin del ttulo, por eso, el derecho, especialmente el de crdito, se hallaba vinculado al ttulo. Por consecuencia, la extincin de la deuda no poda ser demostrada de otra manera, sino por la destruccin del ttulo (instramentum restitum incisum, cancellatum). Numerosos documentos de la poca de los francos contenan la clusula, de que en caso de pago debera de restituirse la cautio (el ttulo): 'et hec cartula ... ad nos revertatur et hec pagina ad nos revertatur'. Al
72

momento de pagar la cautio, sta se destrua (taliatum, cassatum scriptum) y no se entregaba recibo. Si el acreedor perda el documento, perda el derecho a l vinculado. Excepcionalmente, cuando el acreedor haba perdido la cautio se admita que sta se restituyese mediante una epstola evacuatoria, que era un ttulo de cancelacin, hecho con un procedimiento particular, a cargo y a expensas del acreedor. La frmula era 'et ubi cautio ipsa inventa feurit, vacua et inanis permaneat'. (Ferrara). Referencias ms tcnicas las encontramos en la Ordenanza Germana de 1848 (a. 73); en el CCo. italiano de 1865 (aa. 235-240); en el CCo. italiano de 1882 (aa. 329-332); en el CC. italiano de 1942 (aa. 2016-2019) y en las leyes italianas sobre la cambial (aa. 89-93) y sobre el cheque (aa. 69-74). En el mbito internacional, en el Proyecto de la Primera Conferencia de La Haya de 1910 (aa. 80 y 81); en la Segunda Conferencia de La Haya de 1912 (a. 15); en la Conferencia de Ginebra de 1930 (a. 9). Probablemente estos precedentes legislativos fueron tomados en cuenta por nuestro legislador para reglamentar esa institucin en nuestro derecho positivo. Sin embargo, hay que recordar que nuestros cdigos de comercio de 1884 (aa. 546 y 547) y 1890 (aa. 532, 507, 556, 617, 620-634), que son anteriores a las Conferencias de La Haya y a las Convenciones de Ginebra, ya regulaban a la institucin. II. 1. Principios y aplicacin del procedimiento de cancelacin. El procedimiento de cancelacin se inspira en los principios que enunciamos a continuacin: 1) Asegurar al titular del documento el medio para obtener su pago; 2) Garantizar a quien paga la validez del pago, y 3) Proteger el derecho de quien ha obtenido el ttulo de buena fe. Tambin el citado procedimiento se compagina con el sistema de reproduccin de los ttulosvalor, por lo que quien ha sufrido robo, extravo o destruccin, y tiene un duplicado o consigue obtenerlo, con el puede hacer valer sus derechos conforme se establece en los aa. 117-125, LGTOC. Por otra parte, el procedimiento en cuestin es aplicable a los ttulosvalor, sin distinguir entre documentos vencidos o por vencer, protestados o no (aa. 45, 53, 60, 61 y 68 LGTOC).
73

En relacin a los ttulosvalor incoados, vocablo introducido por Mantilla Molina para designar a los ttulosvalor en blanco, aunque el procedimiento de cancelacin como ahora est regulado en nuestra ley cambiaria no los incluye; sin embargo, nos parece que dicho procedimiento debe tambin comprenderlos, siempre y cuando el ttulo sea identificable; ya que tambin circulan y estn expuestos a similares eventualidades que los ttulos completos. As pues, de acuerdo con nuestra ley, el procedimiento de cancelacin es procedente para los ttulos nominativos o a la orden, extraviados, robados, destruidos totalmente, mutilados y deteriorados gravemente (aa. 42 y 65 LGTOC); como tambin para los ttulos al portador cuando estos hayan sido destruidos o mutilados parcialmente (a. 75 LGTOC). Dicha institucin no se extiende para los ttulos nominativos con la clusula no negociable (a. 66, LGTOC). La razn de que no sea necesario cancelar este tipo de documentos es porque solamente la persona en cuyo favor se ha emitido puede cobrarlo. No obstante ello, hacerlo parece conveniente, cuando p.e. existe otra persona que tenga el mismo nombre de la beneficiaria, ya que en este caso esta ltima no queda garantizada porque su homnimo podr cobrar el documento (Pallares). 2. Sujeto solicitante. La ley concede la facultad de solicitar la cancelacin del ttulo extraviado, destruido o sustrado, a aquel que es el legtimo portador del ttulo al momento de sufrir cualquiera de los supuestos antedichos (aa. 38 y 43, LGTOC). 3. Finalidad del procedimiento. ste est llamado, como claramente aparece -a tutelar los derechos del portador que pierde involuntariamente- por las circunstancias arriba enunciadas, la posesin del ttulo cambiario. La accin de cancelacin persigue un doble fin: positivo uno, el cual es permitir al portador que ha perdido el documento, obtener un decreto que sustituya al ttulo, y sirva cual ttulo de legitimacin cambiaria; negativo otro, al bloquear la circulacin del ttulo, e impedir as que llegue a manos de un tercero, que pueda invocar a su favor el principio de la adquisicin de buena fe de los ttulosvalor. Esto conduce a impedir que el documento sea indebidamente pagado a quien no tiene derecho de cobrar las prestaciones que aqul expresa, y extinguir de modo definitivo los derechos aparentes que dimanen del ttulo a favor de su poseedor. Entonces, objeto de la cancelacin son verdaderamente, las obligaciones y derechos incorporados en el ttulo y no el documento mismo. Obligaciones y derechos que por efecto de la sentencia de cancelacin, se desincorporan del ttulo anterior, para reincorporarse en el ttulo sustituto (Cervantes Ahumada).
74

4. Naturaleza jurdica. El precitado procedimiento, de acuerdo con nuestra ley cambiaria, se desenvuelve en dos momentos, el primero de ellos, que es necesario, por el cual se pretende el decreto de cancelacin provisional del ttulo, en va de jurisdiccin voluntaria -periodo propiamente llamado, procedimiento de cancelacin-; se abre con la presentacin de la solicitud del ex-poseedor del ttulo ante el juez competente para obtener la cancelacin del documento y se cierra con el decreto mismo pronunciado por el juez; en el segundo, que es eventual, se busca sustanciar y resolver la controversia suscitada por algn tercero que se oponga a la cancelacin decretada, y recibe el nombre esta segunda fase de juicio de oposicin. 5. Hiptesis. Quien tiene legtimamente un ttulovalor, puede perder su posesin como resultado de un hecho ilcito, de un delito, de un negocio jurdico, por un hecho material: extravo o algo semejante; o bien, el documento puede destruirse parcial o totalmente. Consideramos pues, slo el supuesto en el cual el tenedor de un ttulovalor pierde su posesin como secuela de su extravo, de un robo, o de una destruccin (aa. 42, 65 y 75 LGTOC). Conviene recordar que al perderse o destruirse el ttulovalor, a la vez se pierde o se destruye el derecho (documental: derecho a una prestacin o la promesa de una prestacin) que enuncia (incorporacin, a. 17 LGTOC); a no ser que el propietario desposedo recurra al remedio excepcional del que ahora nos ocupamos. Inslito, si caemos en la cuenta de que la regla general, corolario del principio de la incorporacin, es la que formula el a. 17 de la LGTOC: 'El tenedor de un ttulo tiene la obligacin de exhibirlo para ejercitar el derecho que en l se consigna.' Este precepto tolera excepciones y permite que el derecho documental se ejercite sin la previa presentacin del documento, en cuatro casos: destruccin, deterioro grave del ttulo, extravo y robo. Justo es que al poseedor imposibilitado de exhibir el ttulo, puesto que sin su voluntad carece de l, se le conceda un medio de concretar su derecho. La ley concede en principio, dos formas diversas para salvaguardar sus intereses: la reivindicacin del ttulo o la anulacin judicial del mismo, es decir, la cancelacin (a. 42 pfo. primero, LGTOC). Una vez cancelado el ttulo por resolucin de la autoridad judicial, los derechos y acciones que al poseedor del ttulo pudieran corresponder en contra de los signatarios de dicho ttulo, desaparecen. Y pertenecern entonces a quien obtenga la cancelacin. Resulta as, el fenmeno de la desincorporacin, es decir, la disensin del derecho con respecto al ttulo.
75

6. El procedimiento de cancelacin. En la primera etapa, el solicitante deber acudir ante el juez competente, el del lugar en donde el ttulo ha de pagarse por el deudor principal; la residencia del girador o del aceptante y en su caso la del domiciliatario. Acompaar a la solicitud una copia del ttulo desaparecido y en su defecto insertar en ella los requisitos esenciales del mismo. Indicar los nombres y direcciones de las personas que han de responder del pago del ttulo, numeradas en el a. 45, fr. III LGTOC, para los efectos de las notificaciones que ah se previenen. Si se desconoce el domicilio de algunos de los obligados a pagar el ttulo la notificacin relativa se har conforme al a. 1070 CCo. Tambin a los avalistas del aceptante se les debe notificar el decreto. En caso de solicitar la suspensin provisional del pago, garantizar el resarcimiento de los daos y perjuicios que por ella se causen al oponente que justifique tener mejor derecho sobre el ttulo. Comprobar la posesin y en su caso la propiedad del ttulo y el hecho de la privacin ya se trate de sustraccin, destruccin o extravo (a. 44 LGTOC). Las pruebas que el solicitante rinde, se efectan sin citacin de parte, por realizarse en va de jurisdiccin voluntaria. Se debe dar a conocer adems, el monto de la garanta otorgada que puede ser igual al monto de la deuda consignada en el ttulo ms los rditos moratorios. Recibido el escrito, el juez debe realizar las averiguaciones convenientes para dilucidar la verdad de los hechos, que por lo general resulta de los mismos datos probatorios ofrecidos por el promovente, y el derecho del portador; la legitimacin cambiaria se infiere de los endosos realizados y de otros elementos (interrogatorios, testigos, etc.) sugeridos por el interesado, as como tambin la preexistencia y falta posterior del ttulo. Si de las pruebas aportadas resultare al menos una presuncin grave, el juez dictar una resolucin -la cancelacin provisional del ttulo- y autorizar su pago al reclamante, dentro de los 60 das contados a partir de la publicacin del decreto si no hay quien se oponga a la cancelacin, o dentro de los 30 das posteriores al vencimiento del ttulo, segn que ste sea o no exigible en los 30 das posteriores al decreto (a. 45, fr. I, LGTOC). Vencido el trmino, quien obtiene la cancelacin tendr derecho a un duplicado de la cambial en blanco y en l llenar el espacio del vencimiento colocando la fecha convenida en el lugar del llenamiento. Ordenar el juez, la suspensin del pago, cuando as lo solicite el reclamante y fuere suficiente la garanta otorgada, mientras la cancelacin pasa a ser definitiva (a. 45, fr. II, LGTOC). Mandar publicar en el DO un extracto del decreto y que ste y la orden de suspensin se notifiquen a los firmantes del ttulo sealados en l (a. 45, fr. III, LGTOC). Prevendr a los suscriptores del documento designados por el reclamante, que deben otorgar a ste un duplicado de aqul, si el ttulo es de vencimiento
76

posterior a la fecha en que la cancelacin que firme. Por ltimo, dispondr el juez, a solicitud del reclamante, que el decreto y la orden de suspensin se notifiquen a las Bolsas de Valores sealadas por aqul a fin de evitar la transferencia del documento (a. 45, frs. IV y V. LGTOC). Una vez que la cancelacin se vuelve inobjetable, el que la obtuvo est legitimado para exigir el pago del ttulo a los signatarios del mismo (a. 53, pfo. dos, LGTOC); esto quiere decir, que el documento pierde su eficacia jurdica y que su poseedor se ve privado de sus acciones y derechos. Qu alcances tiene esto? Veamos: para el deudor del ttulo slo existe un acreedor del documento, el que obtuvo la cancelacin. Con respecto a las relaciones entre el poseedor y el reclamante se pueden presentar dos situaciones: la resolucin que decreta la cancelacin qued firme, o porque el poseedor no se present a impugnarla dentro del trmino legal o porque presentndose, el reclamante lo venci en juicio. En este ltimo caso el opositor perdi todo derecho contra el reclamante, a causa de la sentencia; no as en el primero. Ya que al ser poseedor de buena fe y no mediar una sentencia que declare al reclamante con mejor derechos aqul ser frente a ste, propietario legtimo, y podr requerirle la restitucin de las sumas que del signatario hubiere recibido (a. 53, pfo. uno, en concordancia con el 43, pfo. uno, LGTOC). Transcurridos 60 das de haberse publicado el decreto de cancelacin, ste deviene definitivo, para el caso de que nadie lo hubiere objetado y el ttulo hubiere vencido (aa. 45, fr. II y 53, pfo. uno, LGTOC). De presentarse un opositor, el segundo momento del procedimiento se inicia. El juicio se abre con la demanda de oposicin; en dicho juicio ha de resolverse quin tiene mejor derecho sobre el ttulo, el oponente o el reclamante. Para ello, se reputan con mejor derecho que el reclamante, los que adquirieron el ttulo sin incurrir en culpa grave y de buena fe y acrediten la propiedad del mismo en trminos de ley. La oposicin puede referirse a la cancelacin, a la reposicin, o al pago del documento. La oposicin al pago, es factible hacerla valer contra la orden judicial que faculta a los obligados a hacer el pago (a. 45, LGTOC) y contra los suscriptores del ttulo que intentan realizar dicho pago, pero siempre ante el juez que autoriz ste, nico competente para conocer del negocio en sus distintas incidencias (aa. 47, 43 y 38, LGTOC). El juicio mencionado se sustanciar con citacin del tenedor del ttulo y de los signatarios sealados en el a. 45, fr. III, LGTOC, con el depsito del ttulo en el juzgado para que pueda darse entrada a la oposicin y con la garanta suficiente que asegure el resarcimiento de daos y perjuicios causados por la antinomia a quien obtuvo el decreto de cancelacin, para el caso de que aqulla no sea admitida (a. 48, LGTOC). Declarada procedente la oposicin, la parte condenada debe resarcir los daos y
77

perjuicios causados al oponente y cubrir las costas del procedimiento, amn de quedar sin efecto el decreto de cancelacin y las rdenes de suspensin y de pago o de reposicin dictadas por el juez (a. 49, LGTOC). Al no ser procedente la oposicin, el oponente pagar daos, perjuicios y costas al reclamante y el juez mandar que se entregue a ste el ttulo depositado (a. 50, LGTOC). Ahora bien, es posible que quien presente la oposicin no tenga el documento en su poder. En tal caso, de ser procedente su oposicin, el decreto de cancelacin y las rdenes antes emitidas quedarn sin efecto, y el juez entregar el ttulo a aquel que concurri a oponerse al poseedor del ttulo; el ganador debe promover la cancelacin del documento. Y el hecho de que se opusiera, evit que el decreto de cancelacin quedar firme en favor del reclamante (a. 51, pfos. uno y dos, LGTOC). AMPARO: Juicio o recurso que se interpone ante un Tribunal Federal para que se reconsidere o se deje sin efecto un acuerdo o una sentencia dictados por una autoridad cuando se considera que se han violado derechos o garantas individuales, se encuentra establecido por los artculos 103 y 107 Constitucionales. //(Del castellano amparar, en el sentido de proteger o tutelar los derechos de una persona.) El juicio de amparo mexicano constituye en la actualidad la ltima instancia impugnativa de la mayor parte de los procedimientos judiciales, administrativos y aun de carcter legislativo, por lo que tutela todo el orden jurdico nacional contra las violaciones realizadas por cualquier autoridad, siempre que esas infracciones se traduzcan en una afectacin actual, personal y directa a los derechos de una persona jurdica, sea individual o colectiva. I. Sin embargo, debe tomarse en consideracin que el propio juicio de amparo surgi con el propsito esencial de proteger los derechos de la persona humana consagrados constitucionalmente, contra su violacin por parte de las autoridades pblicas. En efecto, despus de haber sido introducido en varios documentos constitucionales, tales como la Constitucin yucateca de 16 de mayo de 1841, debido al pensamiento de Manuel Crescencio Rejn, y en el Acta de Reformas a la Constitucin Federal de 1824, promulgada el 21 de mayo de 1847, a iniciativa de Mariano Otero; la institucin se estableci definitivamente en los aa. 101 y 102 de la C de 5 de febrero de 1857.
78

De acuerdo con dichos preceptos constitucionales, corresponda a los tribunales federales, es decir en aquella poca a los jueces de distrito y a la SCJ, conocer de toda controversia por actos o disposiciones legales de las autoridades pblicas que afectasen los derechos de los gobernados conocidos como 'garantas individuales' y tambin, a travs de dichas violaciones, de la afectacin de las atribuciones de las autoridades federales en relacin con las que correspondan derativas. 2. De acuerdo con los ordenamientos reglamentarios, es decir, segn las leyes de amparo de 30 de noviembre de 1861; 20 de enero de 1869; y 14 de diciembre de 1882; as como la parte relativa de los Cdigos de Procedimientos Civiles Federales de 6 de octubre de 1897 y 26 de diciembre de 1908, y la jurisprudencia de la SCJ, el juicio de amparo ampli paulatinamente su esfera tutelar en varias direcciones para comprender la proteccin de varios derechos de los gobernados, es decir, no slo aquellos consagrados directamente en la Constitucin, sino tambin los establecidos en leyes de carcter secundario, es decir, lo que se conoce con el nombre de 'control de la legalidad', especialmente a travs de la impugnacin de las sentencias pronunciadas por todos los jueces del pas, tanto locales como federales, lo que no se encontraba en los fines originales de la institucin. Este crecimiento se debi desde un punto de vista formal, a una interpretacin muy discutible del a. 14 de la C de 1857, pero en el fondo se produjo en virtud de factores sociales y culturales que se impusieron contra el criterio de varios tratadistas e inclusive de los legisladores, ya que el a. 8 de la Ley Reglamentaria de 1869 prohibi expresamente el amparo contra resoluciones de carcter judicial, precepto que fue declarado inconstitucional de manera implcita por la SCJ, provocando en el citado ao de 1869 un enfrentamiento con el Congreso de la Unin. 3. En la C vigente promulgada el 5 de febrero de 1917, se reconoci de manera expresa, en los aa. 14 y 16, esta amplitud protectora, regulndose el juicio de amparo en sus bases esenciales, en los aa. 103 y 107 de dicha Carta Fundamental, los cuales fueron reglamentados por las Leyes de Amparo de 18 de octubre de 1919; y la vigente, con numerosas reformas posteriores, que fue promulgada el 30 de diciembre de 1935, pero que entr en vigor el 10 de enero de 1936. Las fuentes legislativas actuales del juicio de amparo estn formadas por los mencionados aa. 103 y 107 de la C, la LA de 30 de diciembre de 1935; la LOPJF de la misma fecha, y el CFPC de 31 de diciembre de 1942, que es de aplicacin supletoria respecto del primer ordenamiento. II. En nuestros das de juicio de amparo es una institucin procesal sumamente compleja, que protege prcticamente a todo el orden jurdico nacional, desde los
79

preceptos ms elevados de la C hasta las disposiciones modestas de un humilde reglamento municipal. De acuerdo con esta gran extensin de los derechos tutelados y las funciones procesales que realiza, podemos sealar cinco sectores: 1. En primer lugar, el juicio de amparo puede solicitarse por toda persona que se encuentre en peligro de perder la vida por actos de una autoridad, sea detenida sin orden judicial; deportada, desterrada, o se encuentre sujeta a penas infamantes como la mutilacin, los azotes, los tormentos, la confiscacin de bienes, y otros actos prohibidos por el a. 22 de la misma C (a. 17 L.A). Como en estos supuestos la persona afectada no puede acudir al juez del amparo, cualquier persona en su nombre puede hacerlo, inclusive un menor de edad, quien puede presentar la demanda por escrito u oralmente, a cualquier hora del da o de la noche (aa. 17, 23 y 117 LA), y si en el lugar en que se ejecutan estos actos no reside un juez federal de distrito, la misma demanda se formular ante el juez de primera instancia u otra autoridad judicial del lugar, y si esto no es posible, puede enviarse telegrficamente, con ratificacin posterior (aa. 38 y 118 LA). El juez local que reciba dicha demanda de amparo debe ordenar que se paralice la actividad de la autoridad que lesione los derechos del quejoso y enviar el expediente al juez de distrito que corresponda para la continuacin del procedimiento, que debe ser rpido, al menos en teora y que tiene semejanza con la institucin del derecho ingls conocida como habeas corpus (presentacin del detenido ante el juez), la cual est consagrada en la mayora de las legislaciones contemporneas, para proteger a los particulares contra detenciones indebidas, si se toma en consideracin que el juez de amparo al recibir la demanda debe realizar todas las gestiones necesarias para la presentacin del reclamante a fin de que se ratifique la propia demanda (aa. 17 y 18 LA). El procedimiento es de doble instancia, correspondiendo la primera, segn se ha visto, a los jueces de distrito (a. 114, fr. II, LA), sin plazo preclusivo (a. 22, fr. II, LA), y el segundo grado, a travs del llamado recurso de revisin, interpuesto por la parte afectada, generalmente ante los Tribunales Colegiados de Circuito y slo ante la Primera Sala de la SCJ cuando se impugne en materia penal la violacin del a. 22 constitucional (a. 84, fr. I, inciso f) y 85, fr. II, LA, y 25, fr. I, inciso c) y 7 bis, fr. III, LOPJF). 2. En segundo trmino, el juicio de amparo puede emplearse para combatir las disposiciones legales expedidas tanto por el Congreso de la Unin como por los legislaturas de los Estados, as como los reglamentos del presidente de la Repblica o de los gobernadores de los Estados, cuando el afectado considere que las
80

disposiciones legales respectivas contraran la C y entonces recibe el nombre de amparo contra leyes. En esta situacin el agraviado puede acudir ante un juez de distrito indicando como reclamados la expedicin y promulgacin de una ley o reglamento, cuando el ordenamiento respectivo lesione sus derechos desde el momento en que entre en vigor (leyes autoaplicativas), o sealando tambin a las autoridades que han aplicado en su perjuicio las disposiciones legales combatidas (a. 114, fr. I, LA). Contra la sentencia del juez de distrito procede el recurso de revisin ante el Pleno o alguna de las Salas de la SCJ, segn se trate de leyes federales, o disposiciones legislativas locales, respectivamente (a. 84, fr. I, inciso a) LA). Si la SCJ considera que la ley o reglamento impugnados son contrarios a la C, dicha sentencia se traduce en la desaplicacin del ordenamiento respectivo slo en beneficio del afectado, de acuerdo con el principio calificado como 'frmula Otero' (aa. 107, fr. II, C y 76, primer pfo. LA). 3. Una tercera categora, la ms importante desde el punto de vista prctico, ya que un gran porcentaje de los juicios de amparo que resuelven los tribunales federales corresponden a la misma, se refiere a la impugnacin por la parte afectada de las sentencias judiciales definitivas, es decir, aquellas contra las cuales no procede ningn recurso o medio de defensa ordinario (a. 46 de LA) ya sea que la violacin se cometa durante el procedimiento (aa. 159 y 160 LA) o en la sentencia misma (a 158 LA), y en todas las materias, es decir tratndose de sentencias pronunciadas por los tribunales civiles (incluyendo las mercantiles); las de carcter penal (si son condenatorias del inculpado); los laudos de las Juntas de Conciliacin y Arbitraje y las de los tribunales administrativos. En este sector, llamado amparo judicial o amparo casacin (por su similitud con el recurso de casacin) la demanda debe interponerse ya sea ante los Tribunales Colegiados de Circuito o las Salas de la SCJ, segn la materia, y tomando en consideracin que a la Corte le corresponden los asuntos de mayor importancia econmica, social o jurdica; y adems, se tramita en una sola instancia y por ello ha sido calificado tambin como amparo directo (aa. 158-191 LA; y 24, fr. III, 25, fr. III, 26, fr. III, 27, fr. III, y 79 bis, fr. I, LOPJF). 4. La amplitud del amparo permite, en cuarto lugar, que cuando se produzca un acto, se pronuncie una resolucin o se incurra en omisin, por parte de una autoridad administrativa federal o local, y contra esta conducta que afecte a un particular, no exista posibilidad de acudir ante un tribunal administrativo, entonces puede combatirse a travs del amparo y de manera inmediata ante un juez de distrito (a. 114, fr. II, LA), y en segunda instancia ante la SCJ o los Tribunales Colegiados de Circuito (aa. 84, fr. I, inciso e) LA, y 25, fr. I, inciso d), y 79 bis,
81

fr. III, inciso a) LOPJF). A este sector se le ha calificado como amparo administrativo. 5. Finalmente, en las reformas a la legislacin de amparo que entraron en vigor el 5 de febrero de 1963, se introdujeron varias disposiciones para proteger a los campesinos sujetos al rgimen de la reforma agraria, es decir los llamados ncleos de poblacin ejidal o comunal y a los ejidatarios y comuneros en lo particular, ya que de acuerdo con las reglas generales del juicio de amparo en materia administrativa las autoridades agrarias tienen el carcter de autoridades administrativas federalesdichos campesinos no tenan oportunidad adecuada para defender sus derechos, ya que generalmente carecen de asesoramiento tcnico. En tal virtud, se redujeron considerablemente los requisitos procesales y se confiri al juez federal la obligacin de suplir los errores en que incurran los propios campesinos en la tramitacin del amparo. Tan importante se ha considerado este sector, calificado como amparo social agrario, que en virtud de la reforma a la LA publicada el 29 de junio de 1976, se dividi dicho ordenamiento en dos libros, que antes no existan, de manera que todos los otros sectores quedan en el primer libro y las disposiciones del amparo agrario se han concentrado en el segundo (aa. 212-234). Por el contrario, si el reclamante es un pequeo propietario (agrario), que slo puede interponer el amparo si posee certificado de inafectabilidad (a. 27, fr. XIV, C) o se encuentra en situacin similar, el procedimiento se sigue con los requisitos del amparo administrativo que segn la jurisprudencia es de estricto derecho, es decir no se puede suplir ni ampliar lo expuesto en la demanda (a. 76 LA). III. Para evitar que con motivo de la tramitacin del amparo se causen perjuicios irreparables o de difcil reparacin a los peticionarios del amparo, existe la medida precautoria que se conoce como suspensin de los actos reclamados, que normalmente slo paraliza la actividad de la autoridad demandada, pero que en ocasiones puede tener efectos restitutorios como amparo provisional (aa. 122124, para el procedimiento de doble instancia, y 170-191, en amparo de una sola instancia, y 233-234, en materia social agraria, todos de la LA). IV. La sentencia que concede el amparo tiene por objeto restituir al agraviado en el goce de sus derechos infringidos, restableciendo las cosas al estado anterior, cuando el acto reclamado sea de carcter positivo; y cuando sea negativo, el efecto ser obligar a la autoridad responsable a que obre en el sentido de cumplir con lo que el derecho violado exija (a. 80 LA). Dicha sentencia protectora debe ser cumplida por las autoridades de las cuales eman el acto o provenga la omisin, dentro de un plazo razonable, y si no lo hace, el juez del amparo tiene la facultad de requerirlas a ellas o a sus superiores jerrquicos para que cumplan (aa. 104-107 LA), pero si no obedecen o incurren en repeticin de los actos o en evasivas para cumplir el fallo de
82

amparo, se turna el expediente a la SCJ para que destituya a la autoridad remisa y la consigne a un juez federal, o bien solicite a los rganos competentes, cuando dicha autoridad tenga inmunidad constitucional, para que se inicie el procedimiento de responsabilidad (aa. 107, fr. XVI C y 108-113 LA). V. Debe tomarse en consideracin que el juicio de amparo mexicano ha tenido repercusin internacional y que se ha consagrado con la denominacin de 'accin' 'recurso' o 'juicio' de amparo, en los ordenamientos constitucionales de Bolivia, Chile, Costa Rica, Ecuador (al menos hasta el golpe de Estado de 1971), El Salvador, Espaa, Guatemala, Honduras, Nicaragua, Panam, Paraguay, Per y Venezuela; a los cuales debe agregarse el mandado de segurana brasileo, que algunos tratadistas han traducido al castellano como 'mandamiento de amparo'. Por otra parte, debido a la intervencin de las delegaciones mexicanas, el juicio de amparo ha sido tambin introducido en los aa.: XVIII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (Bogota, mayo de 1948); 25 de la Convencin Internacional Americana de los Derechos del Hombre (San Jos, Costa Rica, 1969); 8 de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre (Pars. diciembre de 1918); y 2 fr. 3, del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos (Naciones Unidas, Nueva York, diciembre de 1966). ANALOGA JURDICA: 'Analoga' viene del griego vanora: 'proporcin', 'semejanza' (de v: 'conforme a' y nyos: 'razn', 'patrn', 'medida', 'conformidad con dos razones', 'proporcin matemtica') y significa: 'relacin de semejanza entre cosas distintas'. Con la expresin 'analoga jurdica' los juristas entienden una semejanza entre hechos o situaciones que se encuentran en la base de la interpretacin analgica (extensin analgica o razonamiento analgico). La expresin 'analoga jurdica' o sus equivalentes indican la operacin realizada por el intrprete (p.e. el juez) para aplicar a un caso no previsto por el orden jurdico las disposiciones jurdicas (legislativas o consuetudinarias) destinadas a regir casos similares). De esta forma tenemos que la analoga jurdica aparece dentro del complejo proceso de la aplicacin del derecho, se manifiesta particularmente, en la sentencia jurisdiccional cuando se trata de aplicar una norma general a un caso concreto no previsto. La aplicacin analgica es un medio a travs del cual el intrprete puede superar la eventual insuficiencia o deficiencia del orden jurdico. El razonamiento analgico es uno de los medios hermenuticos de que dispone el intrprete para
83

colmar las lagunas del derecho es el '... procedimiento que provee a la falta de la ley mediante la unidad orgnica del derecho...' (F. von Savigny). La analoga jurdica es pues un procedimiento de integracin del derecho. I. Los juristas usaban la palabra 'analoga' en su sentido matemtico de 'razn' o 'proporcin'. No es sino hasta finales del siglo XVIII que la expresin 'analoga jurdica' es usada en la literatura para indicar la extensin de una disposicin jurdica sobre la base de la similitud. Sin embargo, su uso y su reconocimiento es muy antiguo. Fue manifiesto desde la arcaica interpretatio prudentium. Las fuentes romanas aluden a este procedimiento con las siguientes palabras: 'non possunt omnes articuli singillatim aut legibus aut senatus consultis comprehendi: sed cum in aliqua causa sententia eorum manifesta est is qui iurisdictioni praeest ad similia procedere atque ita ius dicere debet' (D. 1, 3, 12). Refirindose a este pasaje y, en particular, a la expresin 'ad similia procedere', los glosadores y comentaristas formularon los principios de una doctrina de la extensio legis de la cual el argumentum similibus a similia era uno de sus procedimientos. En el mismo sentido el derecho cannico construy su doctrina sobre leges late in similus. Los juristas del Renacimiento y, posteriormente, los tericos del derecho natural encontraron en la interpretatio analgica el medio para la construccin armnica del sistema jurdico. Como los principios generales del derecho, la analoga iuris adquiere la funcin de punto ideal de referencia para colmar las lagunas de la legislacin positiva. II. La analoga es la relacin de semejanza que se establece entre elementos de cosas diferentes, la cual permite extender a una los predicados de la otra. Para que dos cosas puedan ser consideradas similares es necesario que tengan una o ms propiedades en comn (si tuvieran todas en comn seran idnticas, si no tuvieran ninguna, serian diferentes). La relacin de semejanza entre dos cosas es introducida por la expresin 'como': 'X es como Y', 'X se comporta como Y', etc. Esto sucede cuando la similitud entre X y Y es considerada relevante. El procedimiento analgico sigue este esquema simple. Si X es P y Y es como X, entonces Y es P siempre y cuando (ste es el cuarto trmino del razonamiento) la similitud establecida entre X y Y sea relevante, esto es siempre que Y tenga la propiedad por la cual X es P. Este es el razonamiento que se encuentra en la base de la analoga jurdica; este es el que le da fuerza y fundamento lgicos. Los juristas consideran que un caso es
84

anlogo y justifica la aplicacin extensiva de una regulacin jurdica cuando la aplicacin extensiva al caso no previsto se basa en una similitud relevante. Esto es, si el caso no previsto es similar a les casos regulados en aquello que constituye la razn suficiente de su regulacin especfica. La razn suficiente de una regulacin jurdica (p.e. de una cierta legislacin) es lo que los juristas llaman la ratio legis: el pretendido objeto o propsito que yace detrs del acto legislativo el cual se expresa en la conocida frmula de Donello: 'id proper quod lex lata est, et sine quo lata non esset' (aquello por lo que la ley es establecida, sin lo cual no lo hubiera sido). La extensin de la norma o normas al caso anlogo no previsto slo se justifica si ste es contemplado por la misma ratio legis. Esta idea puede expresarse de la siguiente manera: N regula todos los casos X (los prohbe, p.e. por obscenos), X tiene la propiedad P y Y es como X (tanto o ms obsceno que ste), entonces (se justifica que) a Y se le aplica N (por la misma razn por la que se aplica a X). Como puede observarse, ambas aplicaciones participan de la aedem ratio; de ah la mxima: 'ubi eadem ratio, aedem dispositio' (donde existe la misma razn, debe haber la misma regulacin). Es fcil observar que la analoga jurdica presupone, como dogma, la idea de 'racionalidad intrnseca' del orden jurdico, resulta que los principios jurdicos fundamentales del sistema pueden ser utilizados para regular casos no previstos. Lo cual, adems, es un imperativo de la equidad. Es importante subrayar que el razonamiento analgico puede explicar el peso y fuerza de un argumento, pero no garantiza su validez jurdica. Una aplicacin 'analgica' del derecho slo es vlida si es realizada por un rgano autorizado por el derecho a tal efecto (p.e. un tribunal). III. No obstante que la interpretacin analgica ha constituido uno de los medios ms eficaces para el desarrollo y adecuacin del orden jurdico, la validez de la analoga jurdica es discutida por lgicos y por juristas. Los lgicos sostienen que ni en la lgica clsica ni en la moderna se puede encontrar un fundamento para el razonamiento analgico (R. Carnap). Para otros el razonamiento analgico no es objeto de la lgica sino de la psicologa (E. Mach). El problema reside en que la 'similitud' que se encuentra en la base de la analoga es establecida por el propio intrprete. En esta situacin su fuerza o su validez no derivan de una deduccin o argumento lgico sino de un acto de voluntad del rgano autorizado por el orden jurdico, quien crea, judicialmente, nuevo derecho (Kelsen). Restara preguntarse si su validez es discutida, por qu entonces se usa tanto por jueces y abogados? La respuesta est en que la interpretacin analgica, las ms de las veces, se encuentra establecida expresamente por los diferentes rdenes
85

jurdicos. Como es el caso en nuestro derecho (v. el a. 19 del CC). Adems (aun en el caso de que no estuviera previsto) el procedimiento analgico recibe su fuerza y autoridad de las reglas de la hermenutica jurdica las cuales guan el procedimiento de aplicacin del derecho. De esta forma puede decirse que los dogmas, reglas y convenciones de la profesin jurdica o, si se prefiere, las 'normas implcitas' del orden jurdico (Bobbio), son las que dan fuerza y autoridad a la analoga jurdica. ANATOCISMO: Cobro de intereses sobre intereses. ANEXIN: (Del latn anexio-onis, anexin). Es el acto de unir una cosa a otra en relacin de dependencia. En el plano internacional ha sido la prctica de tomar territorio de otro Estado e incorporarlo al rgimen interno del Estado anexante. La anexin se ha presentado en forma parcial y total cuando ha sido desmembrada slo una parte o la totalidad del territorio de otro Estado. Tambin se ha presentado en forma legal o simplemente de facto, en caso de que la anexin haya sido legitimada por un instrumento internacional entre las partes o se haya dado nicamente en el terreno de los hechos. La anexin como expresin de fuerza dominante debe distinguirse de otras formas de unin de Estados, como la unin real en la que histricamente se present como la vinculacin de dos entidades por su propia voluntad. Tambin el caso de la federacin y de la confederacin son formas de asociacin de Estados que obedecen a la determinacin volitiva de las partes. I. La anexin, siendo resultante de un acto de fuerza, se encuentra prescrita por el derecho internacional. El a. 2 pfo. cuarto de la Carta de la ONU, prohbe el uso de la fuerza y de la amenaza en las relaciones internacionales. Consecuentemente todo efecto es ilegal. La Resolucin 242 del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, adoptada a raz de la Guerra de los seis das de 1967, reconoci la inadmisibilidad de adquirir territorio por la fuerza. La clebre Resolucin 2626 (XXV) de 1970 de la Asamblea General de las Naciones Unidas enfatiz que los Estados deben de abstenerse de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza para violar las fronteras internacionales existentes de otros Estados o como medio de resolver controversias internacionales incluso las controversias territoriales y los problemas relativos a las fronteras de los Estados. A nivel regional la prctica sobre este punto fue precursora. Culmin la tendencia reguladora con el artculo 25 de la Carta de la OEA que seala: El territorio de un Estado es inviolable; no puede ser objeto de ocupacin militar ni de otras medidas de fuerza tomadas por otro Estado, directa o indirectamente, cualquiera que fuere el motivo, an de manera temporal. No se reconocern las adquisiciones territoriales o
86

las ventajas especiales que se obtengan por la fuerza o por cualquier otro medio de coaccin. ANIMUS DELINQUENDI: El animus es un vocablo de origen latino que significa el nimo, el alma, el espritu que hace discurrir y moverse; de igual forma equivale a valor, corazn, esfuerzo, bro, ardimiento fortaleza, voluntad, deseo, designio. El nimo equivale a la intencin, voluntad interna de un sujeto de derecho, requisito indispensable para dar validez a ciertos actos o negocios jurdicos, as como para reprimir otros de carcter ilcito. Es el elemento intencional que sirve de base para calificar jurdicamente la conducta humana. Si el animus o intencin, no se manifiesta en forma perceptible ni se induce de las circunstancias concurrentes, no se alcanza relieve jurdico alguno. La voz delinquendi viene del latn delinquo, que significa omitir, lo que a su vez nos ubica dentro de las expresiones delinquir, cometer algn delito o falta, caer en ella, pecar, quebrantar la ley. Si quid delinquitur, si se cae en alguna falta. El nimo representa el elemento espiritual que proviene de la voluntad derivada de cualquier razn o estimulo, y el animus delinquendi, la intencin de delinquir, la voluntad consciente y libre de realizar un acto penado por las leyes; al comprobarse un hecho delictivo la voluntad o animus delinquendi se supone y al imputado corresponde demostrar lo contrario. I. Este vocablo, guarda relacin ntima con el dolo que es la forma ms grave de la culpabilidad y consiste en la produccin de un resultado formal o material tpicamente antijurdico, con plena conciencia de que se quebranta el deber, conocimiento de las circunstancias del hecho y del curso esencial de la relacin de causalidad existente entre la manifestacin humana y el cambio en el mundo exterior, con voluntad de realizar la conducta y con representacin del resultado propuesto. Es pues, la voluntad o intencin de delinquir. Es una expresin indicadora de una intencin dolosa, sobre todo en aquellos delitos en los que especficamente se exige un animus, como por ejemplo en la fr. II del a. 247 del CP, que con respecto al tipo de falsedad en declaraciones judiciales y en informes dados a una autoridad, se requiere que el agente del delito obre maliciosamente. ANIMUS DOMINI: Del latn, animus: espritu, sentimiento, intencin; domini: segn algunos autores, de domo, as, are, sujetar, dominar o domar, segn otros, de domus, casa; de all derivan: dominus (el jefe y seor de la casa) y dominium (la
87

superioridad de dicho jefe sobre las personas y bienes que integran la casa). Ulpiano define al pater familias diciendo: qui in domo dominium habet quavis filios non habeat. Intencin de comportarse con respecto a una cosa como dueo de ella; segn la doctrina clsica, es un elemento esencial de la usucapin, o prescripcin adquisitiva o positiva. Gran parte los autores y todas las legislaciones modernas consideran como sinnimos a las palabras dominio y propiedad. La doctrina antigua (Gregorio Lpez, Palardorio, Vinnio) entenda que dominio era un concepto ms extenso que propiedad, pues significaba tanto el dominio directo como el til, mientras que 'propiedad' expresaba el derecho sin el usufructo. La doctrina moderna (Viso, Marfa, Azcrate, Clemente de Diego, De Buen, Goms y Muoz) considera ms extensa la voz 'propiedad' que la de 'dominio': la primera tiene un sentido genrico y el segundo una acepcin especfica, aqulla abarca todas las relaciones jurdicas de esta naturaleza, lo mismo la totalidad de ellas que cada una en particular; ste alude slo al conjunto cuando est indiviso. Demolombe, Aubry, Rau, entre otros, consideran sinnimos los vocablos propiedad y dominio. I. Definiciones doctrinales de dominio. Existen tres grupos de definiciones: a) Las sintticas, como la de Ulpiano: 'plena in re potestas quatenus juris ratio patitur', la de Brtolo: 'jus de re corporalis perfecti disponendi nisi lege prohibeatur'; la de Puchta; 'la total sumisin de una cosa'; la de Windscheidt: 'sumisin de una cosa en todas sus relaciones'; la de Dernburg: 'general dominacin sobre una cosa'. b) Las analticas, como la que dan los romanistas: 'Derecho de usar, disfrutar, abusar, vindicar y disponer de una cosa corporal, sin ms limitaciones que las impuestas por la ley o por la voluntad de los transmitentes'. c) Las que ponen el nfasis en los caracteres de la relacin dominial, como la de Colin y Capitant: 'Es el derecho en virtud del cual se encuentra sometida una cosa, de manera exclusiva y a perpetuidad a la accin y voluntad de una persona y sus causahabientes': y la de Dusi: 'El seoro unitario, independiente y cuando menos virtualmente universal sobre una cosa corporal'. II. Caracteres del dominio. En la doctrina clsica, el dominio es un concepto absoluto, exclusivo y perpetuo. En ello influy la evolucin del derecho romano hacia la nocin de derecho subjetivo, derecho del individuo, que vincula todo el derecho de
88

cosas con la propiedad individual. Los jurisconsultos romanos incluyeron en su ius gentium a los dominia distincta, es decir, la propiedad privada dividida y atribuida a los singuli. El pensamiento filosfico de la ilustracin (siglo XVIII), que parte de Francia y se irradia por Europa, reconoce la libre personalidad del individuo y le asegura su propiedad mediante garanta constitucional. Esta evolucin se completa en el siglo XIX, en que llega a su fin el proceso legislativo que convierte todo el derecho de cosas en propiedad privada individual. Entre las teoras nuevas del dominio, que se oponen a la concepcin individualista, podemos citar la de Duguit, para quien la propiedad no es un derecho subjetivo, sino una funcin social del poseedor de la riqueza, cuya gestin debe conducirse en vista del mejor rendimiento en inters de todos. Duguit, siguiendo a Augusto Comte, relega la nocin de derecho subjetivo a la metafsica y la rechaza como anticientfica. Josserand, por su parte, desarrolla el concepto de 'abuso del derecho', para explicar los recortes hechos al derecho de propiedad en favor de los comerciantes, campesinos y ocupantes de inmuebles. Formula la teora de los derechos-funcin, segn la cual los bienes deben usarse de acuerdo a la funcin que les corresponde. III. El dominio en las legislaciones. Las leyes de Partidas sealan los caracteres del dominio, expresando que 'Seoro es poder que ome ha en su cosa de fazer della o en ella lo que quisiere, segund Dios e segund fuero' (Ley 1, Ttulo XXVIII, Partida 3). Para el Cdigo Napolen 'La propiedad es el derecho de gozar y disponer de las cosas del modo ms absoluto, siempre que no se haga de ellas un uso prohibido por las leyes o por los reglamentos' (a. 445). IV. Derecho mexicano. Los cdigos de 1870 y 1884 dan la misma definicin (aa. 827 y 729, respectivamente): 'La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa sin ms limitaciones que las que las que fijan las leyes'. El Cdigo de 1928 se abstiene de definir el dominio, limitndose a sealar las facultades del propietario: 'El propietario de una cosa puede gozar y disponer de ella con las limitaciones y modalidades que fijen las leyes' (a. 830). La legislacin mexicana emplea indistintamente los vocablos propiedad y dominio, pero se nota una acentuada tendencia a emplear la palabra 'dominio' con un sentido especfico y tcnico (un derecho real entre los otros derechos reales), mientras que 'propiedad' es usado en un sentido genrico (compendio de todos los derechos reales). Esto se aprecia claramente en el a. 27 de la C de 1917. V. Usucapin y animus domini. Una de las formas de adquirir el dominio es la usucapin, o prescripcin adquisitiva, opositiva. Los romanos llamaban usucapin a la posesin continuada por cierto tiempo, que confera el dominio de los bienes a los ciudadanos de Roma, regidos por el ius civilis. La Ley de las XII Tablas reglament en Roma la usucapio y Justiniano fij sus fundamentos legales, que han llegado
89

hasta nuestros das. Las Siete Partidas copiaron fielmente al derecho romano y de all pas el instituto a los cdigos modernos. En Mxico, el concepto legal de usucapin est dado en el a. 1135 del CC: 'Prescripcin es un medio de adquirir bienes... mediante el transcurso de cierto tiempo y bajo las condiciones establecidas por cierto tiempo y bajo las condiciones establecidas por la ley'. El a. 1136 denomina 'prescripcin positiva' a la usucapin. Las referidas condiciones estn contenidas en el a. 1151 del mismo cuerpo legislativo y, entre ellas, la primera es: 'En concepto de propietario'. Este texto se complementa con el del a. 826: 'Slo la posesin que se adquiere y disfruta en concepto de dueo de la cosa poseda puede producir la prescripcin'. As aparece consagrado en la ley nacional el animus domini. ANOTACIN PREVENTIVA: La anotacin preventiva es un acto registral por efecto del cual se da publicidad a ciertos actos o hechos jurdicos que afectan a bienes inscritos en el Registro Pblico de la Propiedad. El a. 3043 del CC precepta aquellos actos o hechos que han de ser inscritos preventivamente en el Registro Pblico de la Propiedad. As p.e., las demandas relativas a la propiedad de inmuebles, o la constitucin, declaracin, modificacin o exinticin de cualquier derecho real sobre ellos; o bien las providencias judiciales que ordenen el secuestro o prohiban la enajenacin de bienes inmuebles o derechos reales, etc. Los efectos principales de la anotacin preventiva son perjudicar a cualquier adquirente de la finca o derecho real a que se refiere la anotacin, cuya adquisicin sea posterior a la fecha de la anotacin, y en su caso, dar preferencia en el cobro del crdito sobre cualquier otro, de fecha posterior a la anotacin (a. 3044 del CC). I. Otro efecto importante es que puede producir el cierre del Registro respecto de los bienes inmuebles o derechos reales a los cuales se refiera. Tal es el caso en los que se anoten preventivamente las providencias judiciales que ordenan el secuestro o prohiban la enajenacin de bienes inmuebles o derechos reales o bien la anotacin preventiva de las resoluciones judiciales en materia de amparo, que ordenen la suspensin provisional o definitiva. Los efectos de las anotaciones preventivas, salvo el referido de cierre de registro no impiden la enajenacin o la constitucin de gravamen del inmueble o derecho real de que se trate (a. 3045 del CC).
90

ANTRTIDA: Se le denomina territorio antrtico o continente antrtico. Desde el siglo III a.C., los griegos designaron con la palabra Antartikos a una supuesta regin austral. La Antrtida o Antrtica se designa en oposicin a articus, que significa 'regin de osos'. La partcula ant equivale a contrario o antinmico. I. A partir de la Bula Papal de 1483 decretada por Alejandro VI, de un decreto argentino de 1829, del reclamo noruego de 1931, de un decreto francs de 1924, y de la posesin e instalacin de bases chilenas en el territorio antrtico, se han venido estableciendo las diferentes reclamaciones sobre el uso y disposicin de la Antrtida. II. El Tratado Antrtico o Tratado de Washington, suscrito en 1959, fue ratificado por los siguientes pases: Argentina Australia, Blgica, Chile, Francia, Japn, Nueva Zelandia, Noruega, Sudfrica, la Unin Sovitica, el Reino Unido y los Estados Unidos. Estos pases se denominan pases originarios. A estos miembros, se han agregado: Brasil, China, India, Per, Polonia y Alemania Federal. Asimismo, el Tratado de 1959 contempla la adhesin como partes no consultivas del Tratado a: Cuba, Dinamarca, Italia, Pases Bajos, Finlandia, Papa Guinea, Espaa, Suecia, Uruguay, Bulgaria, Checoslovaquia, Rumania, Alemania Democrtica y Hungra. En 1991 expira el Tratado Antrtico. Las riquezas minerales (acero, magneso, diamantes, plata, uranio, y otros minerales estratgicos), como sus riquezas pesqueras, hacen del territorio antrtico una zona importante para el futuro de la humanidad. El Tratado Antrtico se rige por tres principios fundamentales: 1) la utilizacin pacfica de la Antrtida; 2) la libertad de la investigacin cientfica, y 3) la prohibicin de instalar armas nucleares. Las principales posiciones jurdicas sobre la Antrtida son: a) la tesis del condominio internacional (tesis de Fauchille); b) el rgimen de administracin fiduciaria; c) la 'internacionalizacin restringida de la Antrtida', y d) la tesis del doble sector jurdico (patrimonio comn de la humanidad respeto de los derechos de los pases contiguos: Argentina y Chile). ANTECEDENTES PENALES: Los antecedentes penales son los registros de las personas para conocer si han cometido algn delito, y en su caso si han sido condenadas por alguno de ellos. En el derecho positivo italiano la existencia de
91

antecedentes penales en un procesado constituye una presuncin de pleno derecho de habitualidad, cuando las condenas renen ciertos requisitos determinados por la ley. I. La certificacin de antecedentes penales la otorga en Mxico la polica y tiene mucha importancia prctica para determinar la reincidencia (a. 20 CP), la habitualidad (a. 21) y la individualizacin de la sancin (a. 52, fr. III CP). En el caso de la reincidencia: se les aumentar la sancin desde uno hasta dos tercios de su duracin, a juicio del juez, de la que deba imponrseles por el ltimo delito cometido. Si la reincidencia fuera por delitos de la misma especie el aumento ser desde los dos tercios hasta otro tanto de la duracin de la pena (a. 65 CP). La sancin para los delincuentes habituales no podr ser menor de la que se les impondra como simples reincidentes (a. 66). ANTICIPO: El Diccionario de la Academia de la Lengua, indica como acepcin de esta palabra, la de dinero anticipado y en efecto, en su connotacin jurdica se trata -casi siempre- de anticipar numerario, ya sea por el deudor de una obligacin que an no vence, o como adelanto a cuenta de un precio a favor de quien recibe el anticipo, en una de las formas del contrato de apertura de crdito; o en fin, en derecho laboral, como avance de salarios o prestaciones devengadas o en curso. La primera acepcin corresponde al derecho civil o comn, que se aplica a otras ramas del derecho, tanto privado (derecho mercantil), como pblico (derecho administrativo y derecho fiscal). La segunda, es propia del bancario, y del derecho laboral la tercera. I. En derecho civil, suele el anticipo ser causa del contrato de prstamo, as como de contratos de garanta que normalmente acompaan a ste, tanto si ellos son reales (prenda, hipoteca), como personales (fianza) o mixtas (p.e. fideicomiso en garanta); e independientemente de que se trate de garantas civiles o mercantiles (como el aval), de que se documenten a travs de contratos especficos, o de otros medios como en el endoso en garanta, y el bono de prenda. Como regla general, el acreedor no tiene obligacin de recibir anticipos a cuenta del precio, por parte del deudor; 'el pago (segn el CC), deber hacerse del modo que se hubiere pactado' (a. 2078), y 'en el tiempo designado en el contrato' (a. 2079). Inclusive, el pago anticipado puede recurrirse a travs de la accin revocatoria o pauliana, por otros acreedores del deudor que lo efecta, cuando este resultare insolvente y aquellos sufrieran un perjuicio (a. 2172 CC y 169 pfo. 2 LQ).
92

No obstante, en ocasiones el acreedor puede quedar obligado a recibir anticipadamente el monto de su crdito; esto sucede primero, cuando se concedan crditos al consumidor (a. 20 LPC); segundo, cuando se 'ha convenido un inters ms alto que el legal', o sea, el 9% anual en el caso de deudas civiles (a. 2395 CC), el 6% anual si son mercantiles (a. 362 CCo.), y la tasa mxima que fije la Secretara de Comercio en el caso de ventas al consumidor (a. 22 LPC); el deudor, en esos casos puede anticipar el pago del capital, despus de seis meses contados desde que se celebr el contrato... dando aviso al acreedor con dos meses de anticipacin y pagando los intereses vencidos (a. 2396 CC); tercero, cuando se trate de ventas a plazos al consumidor, caso en el cual, este 'tiene siempre el derecho de pagar por anticipado' (a. 28 in fine LPC). El acreedor, en principio, tampoco tiene derecho a reclamar pago anticipado, salvo en los casos en que la ley establece el vencimiento anticipado de las obligaciones del deudor; tales casos son, primero, si se trata de obligaciones a plazo, cuando el deudor, despus de contradas stas resultare insolvente, y no garantizar la deuda (a. 1959 fr. I CC); segundo, por efecto de la sentencia que declare la quiebra o la suspensin de pagos del deudor (aa. 128 fr. I y 412 LQ); tercero, en el caso de fusin de sociedades mercantiles (a. 225 pfo. primero in fine LGSM), en que los acreedores de las sociedades que no hubieran consentido aquella, tienen derecho a recibir pago anticipado al vencimiento de sus crditos. Por otra parte, el acreedor, no puede rehusar el pago anticipado, salvo que se trate de ttulos de crdito (a. 131 LGTOC), y en general, si el plazo para efectuarlo se hubiera establecido en favor del acreedor o de las dos partes del contrato (a. 1958 CC). 'Si el acreedor rehusare sin justa causa recibir la prestacin debida... podr el deudor liberarse de la obligacin haciendo consignacin (judicial) de la cosa' (a. 2098 id). El deudor que paga anticipadamente, ni puede repetir por el pago hecho, aunque si tenga derecho cuando ignora la existencia del plazo (a. 1957 id), a 'reclamar del acreedor los intereses o los frutos que ste hubiere percibido de la cosa'; ni tiene accin para reclamar descuentos, en contra del acreedor que hubiera recibido el anticipo (a. 2087 id). II. En derecho bancario, a travs de la apertura de crdito de anticipo, o ms simplemente llamada, del anticipo (en la que excepcionalmente acta de acreditante una persona que no sea un banco), una institucin de crdito autorizada para operar como banco de depsito (a. 10 fr. III LIC), sociedad financiera (a. 26 frs. VIII, VIII bis, XIX id), o de crdito hipotecario (a. 34 id), que acta como acreditante, cubre el valor -o parte del valor- de ttulos de crdito que an no vencen; de los que
93

es titular el solicitante (acreditado), los que aquella recibe en garanta (prenda) del reembolso oportuno del crdito concedido. Los ttulos que se dan en garanta pueden ser al portador (bonos o cupones), o nominativos (letra, pagar); y en este ltimo caso, pueden endosarse en garanta a favor del acreditante (a. 36 LGTOC); pero, en todo caso, el monto de las cantidades que se anticipan es menor del valor de la garanta (Angeloni habla de 'exhuberancia' de esta). La LGTOC, que regula los contratos de apertura de crdito (aa. 291 y s.), no se refiere en especial al anticipo, y tampoco lo hace la LIC: s, en cambio, se refieren ambas a una forma de apertura de crdito similar, que es el descuento de ttulosvalor, pero que se diferencia del anticipo en que mientras en esta operacin hay un prstamo del acreditante, y los ttulos se reciben por l en garanta prendaria en el descuento hay un pago de los ttulos (anticipado, generalmente, a su vencimiento), y stos se trasmiten en propiedad al acreditante (aunque siempre bajo la condicin resolutoria 'salvo buen cobro', a. 7 LGTOC). En aquel caso, hay 'un crdito primario... en que se anticipa el valor de los ttulos por determinado tiempo, transcurrido el cual, el cliente entra en posesin de los ttulos, despus de haber reembolsado al socio la suma anticipada por l' (Greco y Cervantes Ahumada); en cambio, en el descuento, el crdito es de segundo grado, en cuanto que el banco adquiere la propiedad de los documentos, y se sustituye al acreditado como titular legitimado. Rodrguez y Rodrguez, hace referencia al anticipo (como al redescuento) como una operacin pasiva de los bancos, a que acuden 'para atender a una necesidad transitoria de dinero... mediante la obtencin de anticipos sobre los bienes (de su) cartera'. Se dara aqu una apertura de crdito entre dos bancos, el acreditado, que sera quien recibiera el dinero contra entrega de los valores de su cartera, y el acreditante, que entregara los fondos y conservara los valores en garanta. III. En materia laboral, son frecuentes en la prctica, por razones obvias, los anticipos de salario, y de otras prestaciones, como vacaciones. Respecto a los primeros, la LFT, a. 110, exime a los patrones de la prohibicin de hacer descuentos en los salarios, entre otros casos, precisamente, respecto al 'pago de deudas contradas con el patrn por anticipos de salarios', pero siempre que 'la cantidad exigible en ningn caso (sea) mayor del importe de los salarios de un mes y (que) el descuento sea el que convengan el trabajador y el patrn, sin que pueda ser mayor del 30% del excedente del salario mnimo' (fr. I). Se prohbe, adems, que deudas contradas por los trabajadores devenguen intereses, (fr. III id). La misma disposicin del a. 110 fr. I, relativa a anticipos, contiene el a. 38 fr. I de la LFTSE: DO 28/XII/63; y la disposicin del a. 111 LFT, se
94

aplica a los trabajadores del Estado, por constituir una norma general en materia de derecho del trabajo. En materia de vacaciones, stas se suelen adelantar (anticipar) total o parcialmente, en beneficio del trabajador, pero en todo caso, deber respetarse la disposicin del a. 78 LFT: los trabajadores debern disfrutar en forma contina (de) seis das de vacaciones, por lo menos. En cuanto a jubilaciones, las leyes laborales fijan un mnimo de tiempo trabajado (30 aos de servicios, generalmente; as, el a. 72 Ley del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado), y en ocasiones un mnimo de edad, que es variable, 55 aos (a. 77 id), pero admiten que se pueda anticipar la jubilacin en cuanto a los aos de servicio, en cuyo caso se reduce la cuanta de sta. ANTICONSTITUCIONALIDAD: En la voz constitucionalidad se hace referencia a la no coincidencia de los trminos inconstitucionalidad y anticonstitucionalidad. El Diccionario de etimologas latinas menciona la inconstitucionalidad, en su primera acepcin 'en, entre' y en acepciones posteriores, las de 'con, contra, mientras, durante'. Es decir que el vocablo inconstitucionalidad etimolgicamente es equvoco por multvoco, que lo mismo puede significar dentro de la Constitucin que contra la misma. Por el contrario, el trmino anti es muy preciso. No se presta a confusiones pues significa 'contrario a la Constitucin'. I. Mientras la constitucionalidad de un precepto (se presupone) la inconstitucionalidad hay que demostrarla. Seguidamente manejaremos el trmino inconstitucionalidad en la acepcin de contrario a la Constitucin pues as es manejado por la mayora de los autores constitucionalistas. La inconstitucionalidad de una ley implica afianzar la supremaca de la Constitucin sobre los dems ordenamientos jurdicos de ella derivados. Origina el control jurisdiccional sobre leyes y la facultad a los ciudadanos de un pas de impugnar los actos de las autoridades cuando stos van en detrimento de la Constitucin. En su consecuencia, son causa de conflicto. Se presupone que es entre los poderes ejecutivo y judicial donde tiene aqul, mayor cabida, por un abuso de autoridad o error, en perjuicio del afectado. El tratadista Loewenstein distingue entre los controles interorgnicos y los intraorgnicos considerando a stos como caractersticos de los sistemas no democrticos, ya que en el estado autocrtico donde el poder poltico est concentrado monolticamente en las manos de un solo detentador del poder, no pueden existir controles interorgnicos, y de hecho 'no existen'. Considera ste autor
95

que 'cuando las instituciones de control operan dentro de la organizacin de un solo detentador del poder son designadas como controles intrarganos; cuando, por otra parte, funciona entre diversos detentadores del poder que cooperan en la gestin estatal se le designa como controles interrganos'. De aqu la importancia que tienen los diversos sistemas democrticos desde la inaccesible democracia directa, hasta la de mayores posibilidades: el de la representacin poltica y de la democracia semidirecta. De aqu, tambin, que el rgimen parlamentario, con la separacin entre el Jefe del Estado y el Jefe de Gobierno impulse ms la participacin del pueblo en las tareas del gobierno, y sea ms fcil el control de aqul sobre las decisiones de la autoridad, ya que 'los diferentes intentos -en la II Repblica Francesa- (1848), en la Repblica de Weimar y en la Repblica Espaola de 1931 para restablecer un dualismo eficaz en el poder ejecutivo fortaleciendo la posicin del Presidente del Estado, condujeron, invariablemente, al abandono del gobierno parlamentario y a la instalacin del autoritarismo presidencialista' (Loewenstein). Desde el punto de vista sustantivo la inconstitucionalidad significa la negacin de la libertad, supremo bien del hombre poltico. Implica por consiguiente, la negacin del deber ser, sustituido por la arbitrariedad (ser) en el caso concreto. As, la inconstitucionalidad o anticonstitucionalidad supone la iniquidad al ser aplicada una interpretacin resolutiva al caso particular. Por el contrario, el derecho constitucional es el faro luminoso de la vida institucional del pueblo y del Estado. De aqu la importancia de mantener el dualismo Constitucin democracia, mxime con las garantas de sistemas que como el parlamentario protegen con mayor eficacia el derecho de los pueblos a participar en la vida poltica y controlar la actuacin de los gobernantes; ello a pesar de que la Norma Suprema o Cdigo Poltico, es el menos dinmico de los derechos, pues las dificultades de reforma facilitan su rango jerrquico, y la estabilidad, demostratibilidad, y fijeza de sus preceptos. En estas condiciones se fincan las instituciones polticas y las garantas individuales y sociales. Y ello, no tanto por el aspecto formal del contrato de los gobernantes con los gobernados sino porque es la esencia jurdica que regula toda y cada una de las manifestaciones sociales. La declaracin de inconstitucionalidad de la ley presenta diversos instrumentos o sistemas, unos diferentes, y otros semejantes, en las constituciones comparadas. ANTICRESIS: (Del griego ytxonois formada por yt, en vez de y de xpnos, uso). La anticresis es el contrato en trminos del cual el deudor consiente que su acreedor goce de los frutos de la finca que le entrega hasta que sea cancelada la deuda.
96

I. En el CC vigente no se reglamenta la anticresis. Sin embargo, en el CC de 1884 si se reconoca a la anticresis como un contrato de garanta, paralelo al de prenda. En trminos de dicha legislacin, el deudor poda prestar en seguridad de su deuda cualquier inmueble que le perteneciera, el acreedor quedaba facultado para disfrutarlo a cuenta de los intereses debidos o del capital, en el caso de que no se debieran intereses. El contrato de anticresis deba formalizarse en escritura pblica. En ella deba declararse si el capital causara intereses y los trminos en los cuales el acreedor deba administrar la finca; de no pactarse lo anterior, la ley presuma que no haba intereses y que el acreedor administrara la finca como un mandatario general, es decir, con poder para realizar actos de administracin. Los contratos celebrados por el acreedor como administrador de la finca no deberan durar ms tiempo que el del propio contrato de anticresis. En suma: la anticresis se entiende como un derecho real accesorio de garanta, cuyo titular percibe los frutos de un inmueble en pago de los intereses o del capital; implica el hecho de la entrega del inmueble al acreedor como garanta. //Contrato por el cual el acreedor adquiere el derecho de hacer suyos los frutos del inmueble que se le entregue, con la obligacin de imputarlos a los intereses, si se le deben, y luego al capital de la acreencia. ANTIGEDAD EN EL TRABAJO: Nombre que se da al reconocimiento del hecho consistente en la prestacin de servicios personales y subordinados por un trabajador a un patrn, mientras dure la relacin contractual. I. Las leyes y cdigos laborales atribuyen diversos efectos a la antigedad en el trabajo, que van desde cantidades en efectivo, preferencia en los ascensos (a. 50 LFTSE), seguridades en el caso de reduccin de la plantilla de trabajadores y otras ventajas, hasta servicios de carcter social. Existen dos tipos de antigedad: la genrica, que se obtiene de manera acumulativa, da con da, en tanto que el vnculo contractual no se extinga: y la de categora, que se circunscribe al tiempo en que se ha ocupado una profesin u oficio y sirve de base para obtener ascensos en el trabajo. Los trabajadores de planta, los que suplan las vacantes transitorias o temporales y los que desempeen labores extraordinarias o para obra determinada, que no constituyan una actividad normal o permanente de la empresa (a. 158 LFT), tienen derecho a que en cada centro de trabajo se determine su antigedad. En caso de negativa del patrn o de inconformidad con el cmputo, el trabajador podr
97

ejercitar las acciones correspondientes para que se resuelva jurisdiccionalmente su antigedad (a. 892 LFT). El tiempo de prestacin de servidos es fundamental para una serie de expectativas de derecho que tiene todo trabajador. Diversas son las disposiciones y previsiones legales y contractuales que avalan el reconocimiento y proteccin de la antigedad en el trabajo. El a. 132, frs. VII y VIII, de la LFT, se refiere a la obligacin patronal de expedir constancias escritas del nmero de das laborados o de los servicios en general; cuando las solicite el trabajador. Entre las consideraciones que debern tomar en cuenta los patrones cuando concurran trabajadores en igualdad de circunstancias, destaca la consistente en que preferir a los que le hayan servido satisfactoriamente por ms tiempo (a. 154, LFT). II. Las comisiones mixtas de escalafn de cada empresa, organismo o establecimiento, debern elaborar un cuadro general de antigedades, distribuido por categoras de cada profesin u oficio, con el fin de que sirva de base para llevar a cabo los ascensos de los trabajadores. El afectado por una antigedad mal determinada podr acudir ante la comisin correspondiente; si subsiste su inconformidad, se encontrar en la aptitud de recurrir la resolucin ante la Junta de Conciliacin y Arbitraje. El desarrollo tecnolgico ha convertido a la capacitacin y al adiestramiento en una necesidad ingente. As, hoy tenemos la obligacin de capacitar y el derecho a capacitarse. La LFT trata de equilibrar en los movimientos escalafonarios a la capacitacin y a la antigedad en el trabajo. Si el patrn cumpli con la obligacin de capacitar a todos los trabajadores de la categora inmediata inferior a aquella en que ocurra la vacante, el ascenso corresponder a quien haya demostrado ser apto y tenga mayor antigedad. En igualdad de circunstancias, se preferir al trabajador que tenga a su cargo una familia y, de subsistir la igualdad, al que, previo examen, acredite mayor aptitud. Si el patrn no ha proporcionado capacitacin y adiestramiento a sus trabajadores, la vacante se otorgar a quien tenga mayor antigedad y, si sta fuese igual, al trabajador que tenga a su cargo una familia (a. 159).
98

La antigedad en el trabajo es protegida en forma muy especial por la mayora de legislaciones, a tal grado que el a. 161 de la LFT posibilita que cuando la relacin laboral tenga una duracin mayor de veinte aos, el patrn slo podr rescindirla por alguna de las causas expresadas en el a. 47, que sea particularmente grave o que haga imposible su continuacin; el empleador, si as lo decide, puede imponer alguna correccin disciplinaria, siempre y cuando no lesione los derechos que se deriven de la antigedad. Ser necesario que el trabajador reincida en la falta que motiv la conmutacin de la sancin o que cometa otra igualmente grave, para que quede sin efecto esta tutelar disposicin. La prima de antigedad es una importante prestacin que consiste en el otorgamiento de doce das de salario por cada uno de los aos de servicios prestados; su importe debe ser cubierto de acuerdo con las modalidades fijadas por el a. 162 de la LFT, disposiciones colaterales y complementarias, los contratos colectivos y los criterios que al respecto ha emitido la SCJ. La antigedad en el trabajo tiene diversos efectos favorables al trabajador y se reviste cada da de mayores medidas protectoras. Queda a salvo en el caso de concederse alguna licencia o de suspenderse la relacin de trabajo por los motivos reconocidos legalmente; debe tomarse en cuenta cuando se trate de las indemnizaciones a que se refieren los aa. 49 y 50 de la LFT; el tiempo de servidos de un trabajador que sea llamado para alistarse y servir en la Guardia Nacional, se tomar en consideracin para determinar su antigedad. Cuando un trabajador despedido opta por la reinstalacin, y sta es declarada Procedente por la Junta de Conciliacin y Arbitraje que conoci del conflicto, el tiempo que haya durado el juicio debe computarse como antigedad efectiva. Las comisiones convenidas entre las organizaciones gremiales y la parte patronal, no interrumpen la antigedad durante el periodo que el trabajador comisionado emplea para llevar a cabo las gestiones sindicales que le fueron encomendadas. En el aspecto procesal debe destacarse que si se ha entablado un conflicto entre el trabajador y su patrn motivado por la determinacin de la antigedad o por el pago de la prima, para su resolucin deber ser sometido a los procedimientos especiales (a. 892 LFT). Segn el a. 784 (LFT) corresponder al patrn probar su dicho, en todo caso, cuando exista controversia sobre la antigedad del trabajador. III. La jurisprudencia patria diferencia entre antigedad genrica o de empresa y antigedad por categora. Considera a la primera, como aquella que se crea en
99

forma acumulativa mientras conserve vigencia la relacin contractual de trabajo y respecto de la cual, el derecho a su reconocimiento no se extingue por la falta de ejercicio, en tanto que la relacin de trabajo subsista, toda vez que se actualiza, cotidianamente, con cada da que transcurre. La antigedad de categora en una profesin u oficio sirve de base, a su vez, para obtener ascensos escalafonarios; en este caso, la accin de su reconocimiento y efecto, s es prescriptible, por falta de ejercicio en tiempo oportuno. Al efecto, se precisa, que la antigedad de empresa produce varios efectos, entre los que se distingue el beneficio de la jubilacin (Apndice de Jurisprudencia de 1917 a 1975, Quinta parte, Cuarta Sala, p. 113). Suelen estimarse como derivados de la antigedad, los derechos de estabilidad en el trabajo; la jubilacin, las vacaciones; la expedicin de la constancia de servicios, la indemnizacin en caso de rescisin de la relacin de trabajo por causa imputable al patrn o la procedente en el supuesto de incapacidad por riesgo no profesional; la prima de antigedad; la preferencia frente a la existencia de plazas vacantes definitivas o por una duracin de ms de treinta das- o de nueva creacin, o en su caso, la llamada 'inmunidad' por faltas leves, cuando el trabajador cuente con ms de veinte aos de servicios (aa. 123, apartado A, fr. XXII de la C., y 40, 50, 52, 76, 132 frs. VII y VIII, 159, 161, 162, 249, 436 y 439 de la LFT). En apego a la Exposicin de Motivos de la Ley de 1970, cabe sealar, sobre el particular, que 'se trata de una prestacin que se deriva del solo hecho del trabajo, por lo que, al igual que las vacaciones, debe otorgarse a los trabajadores por el transcurso del tiempo, sin que por ello entre la idea de riesgo; o expresado en otras palabras, es una institucin emparentada a la que se conoce con el nombre de Fondo de Ahorro, que es tambin independiente de las prestaciones otorgadas por el Seguro Social'. ANTIJURIDICIDAD: Calidad de ciertas conductas que no cumplen con lo prescrito por la norma jurdica que las regula. Dependiendo del concepto de derecho que se aplique, pueden ser sinnimos 'injusto' (si se piensa que derecho y justicia son esencialmente iguales) e 'ilcito' (si se concibe sin una connotacin de ataque a la moral, adems del derecho). Tradicionalmente, se ha concebido la antijuricidad como lo contrario a derecho. Esto se da por una necesidad lgica para que una accin pueda ser clasificada como lcita (adecuada a la norma jurdica que la regula) o como ilcita (violando la norma jurdica). Eduardo Garca Mynez seala que son lcitas las conductas que ejecutan lo ordenado, omiten lo prohibido u omiten o ejecutan los actos potestativos, no
100

ordenados ni prohibidos); mientras que son ilcitos las que omiten un acto ordenado y las que ejecutan uno prohibido (Introduccin, p. 221). I. Hans Kelsen ataca la concepcin tradicional de la palabra antijuridicidad (contraria o violatoria del derecho) indicando que sta proviene de una concepcin estrecha del derecho que solo toma en cuenta a las normas secundarias (en el sistema kelseniano, norma secundaria es aquella que contiene la conducta debida que evita la sancin) y no a la norma primaria (aquellas que contienen la orden de aplicacin de la sancin a cargo de un rgano que la aplica). Indica, adems, que contrariamente a lo que se piensa, no es el ilcito lo que provoca que un acto tenga sancin, sino que es la sancin lo que provoca que un acto sea ilcito. La primera postura indicada proviene de una concepcin iusnaturalista, donde se pretende que las conductas son buenas o malas, justas o injustas per se. La ilicitud no es necesariamente algo inmoral, pues lo que puede ser ilcito (antijurdico) en un sistema moral, puede no serlo en otro. La ilicitud debe ser considerada por los juristas independientemente de que acepten o no su utilidad. Si es visto as el derecho, ya no es posible hablar de anti juridicidad (como contrario o violacin del derecho), pues la aplicacin de la coaccin es un acto prescrito en la norma. En consecuencia, la ilicitud es slo una de las condiciones para que el Estado aplique la sancin, que puede ser penal o civil (Teora para del derecho, pp. 123 a 125; Teora general del Estado, pp. 67 y ss.). II. En el derecho penal, algunos autores sostienen que la antijuridicidad es uno de los elementos del delito. Estos autores definen al delito como la conducta tpica, antijurdica, culpable y punible (no existe un criterio uniforme sobre el nmero de elementos). Otros sealan que darle a la antijuridicidad caracterstica de elemento del delito, resulta redundante, va que el legislador al sealar en su catlogo de tipos a cierto delito, le dio ya la connotacin de ilcito. Es interesante destacar que algunos autores -entre ellos Porte Petit- la definen indicando que una conducta es antijurdica cuando no se prueba una causa de justificacin (legtima defensa, estado de necesidad, ejercicio de un derecho, cumplimiento de un deber, impedimento legtimo, el consentimiento del interesado). ANULACIN: (Del latn anulatio hacer nulo). Accin y efecto de quitarle validez a las normas producidas por actos jurdicos. En un sentido amplio comprende toda forma de invalidar cualquier acto jurdico que produzca una norma como podra ser en el caso del acto legislativo que anula otro acto de este rgano, o en el caso de que las partes cambien el contenido de un contrato por otro acuerdo de voluntades. Los actos jurdicos emitidos conforme a normas de derecho se presuponen vlidos, pero pueden ser anulados. El orden jurdico puede autorizar a un rgano especial
101

que declare nula una norma con fuerza retroactiva (nulidad ad initio, o absoluta), esta declaracin es constitutiva y no simplemente declarativa, pues sin sta las obligaciones derivadas del acto se deben continuar produciendo. El orden jurdico puede autorizar, no slo a un rgano sino a cualquier sujeto, que declare la nulidad del acto (es caracterstico de los sistemas jurdicos primitivos, como en Roma, donde los actos viciados de nulidad de pleno derecho no producan ningn efecto sin necesidad de declaracin judicial). Los sistemas modernos pueden autorizar que cualquier persona considere como nula una norma con el riesgo de que esta conducta sea contraria al derecho y pueda ser vista como ilcita hacindose acreedora a una sancin. Es importante remarcar que todo procedimiento de anulacin de los actos jurdicos es dado por el legislador segn sus propias consideraciones. As puede establecer que una norma que carezca de ciertos requisitos resulte anulable ad initio, que sus efectos sean considerados como invlidos slo desde que es declarada la nulidad o incluso que lo que para un legislador es nulo para otro no lo sea. I. En el derecho romano antiguo (formulista) se dio la nulidad de pleno derecho que haca que el acto no produjera ningn efecto. Posteriormente aparecieron la condictio y la exceptio doli. El pretor desarroll la in integrum restitutio para quitarle validez a los actos formalmente vlidos de los incapaces. II. El ordenamiento civil para el Distrito Federal, se encuentra basado en las teoras de Bonnecase, quien realiz una tesis eclctica entre la teora clsica y las teoras de Jampiot y Piedelievre. La tesis de Bonnecase distingue entre inexistencia y nulidad absoluta (a diferencia de la teora clsica). La inexistencia se da cuando a un acto jurdico le falta un elemento esencial (en el caso del contrato: objeto y consentimiento CC. a. 1794), no engendra ningn efecto y no es susceptible de convalidarse, cualquiera tiene derecho a invocarla (CC. a. 2224), y no es necesaria una declaracin judicial. Para Bonnecase la nulidad se presenta cuando alguno de los elementos existenciales se encuentra viciado, produce efectos hasta en tanto no sea declarada. No todo efecto que el acto nulo provoca desaparece (como en el caso del matrimonio nulo, los hijos se siguen considerando dentro de matrimonio CC. a. 255). Se distingue entre nulidad relativa (de inters particular) y la absoluta (de inters general). Esta ltima se origina por la violacin de una norma de orden pblico, puede invocarse por cualquiera y no desaparece por confirmacin, necesita ser declarada por autoridad judicial (CC. a. 2226); declarada retrotrae sus efectos. La nulidad relativa es la que no cumple con las caractersticas de la absoluta (CC. a. 2227).
102

Las causas de nulidad son: ilicitud en el objeto, motivo o fin que produce nulidad ya absoluta, ya relativa segn lo dispongan las leyes (CC. a. 2225); incapacidad, voluntad viciada (violencia, lesin, dolo o error) y falta de formalidad que producen nulidad relativa (CC. a. 2228). Por su parte la SCJ ha establecido jurisprudencia ('Tesis 251', Apndice del Semanario Judicial de la Federacin, 1917-1975, 32 parte, 2 Sala, p. 788), en la que indica que la diferencia entre el acto jurdico inexistente y el nulo es meramente terica ya que el tratamiento que el propio Cdigo da a las inexistencias es similar al de las nulidades. AO CIVIL: El que transcurre entre el 1 de enero y el 31 de diciembre. APARCERA: (De ad, a y parts, partis: a la parte). Contrato o convenio de los que van a la parte en una granjera como dice Escriche en su Diccionario. I. Es un contrato que viene regulado expresamente en el CC, bajo las modalidades de contrato de aparcera rural agrcola y contrato de aparcera rural de ganados, segn los aa. 2739, 2741 y 2752. Y en cuanto tal contrato civil cae tambin bajo la competencia de cada uno de los Estados miembros de la Unin, en sus respectivos cdigos civiles. II. La aparcera agrcola es un contrato en cuya virtud una persona concede a otra el uso de un predio rstico para que lo cultive con la finalidad de repartirse los frutos de acuerdo a una determinada proporcin, que no ser menor, dice el CC del 40% de la cosecha. Dicho Cdigo reconoce pues la libertad para fijar la proporcin en que se repartirn los frutos, respetando el mencionado lmite. Tambin indica que a falta de convenio expreso se estar a la costumbre del lugar, pero siempre respetndose el expresado lmite del 40% que la ley establece a favor del llamado aparcero. III. La aparcera de ganados tiene lugar cuando una persona da a otra cierto nmero de animales a fin de que los cuide y los alimente a cambio de repartirse los frutos en la proporcin que se convenga. Son objeto, por tanto, de este contrato las diversas especies de ganados, y son susceptibles de reparto sus pieles, lanas, leche y desde luego sus propias cras. IV. Se le califica al contrato de aparcera, segn el tratadista Rafael Rojina Villegas, como un contrato principal o independiente, bilateral, oneroso, formal y de tracto sucesivo. Y en cuanto tal contrato se le aplican las normas generales de la contratacin, p.e., respecto del consentimiento o respecto a las consecuencias de observar la forma escrita que prev el CC mencionado.
103

V. Las obligaciones de las partes del contrato de aparcera nacen en virtud del mismo contrato, salvo cuando se trata de una aparcera forzosa o por mandato de la ley, la cual puede tener lugar y se encuentra prevista en la Ley de Tierras Ociosas, figura tambin recogida por la reciente Ley de Fomento Agropecuario del 27 de diciembre de 1980 de una manera imprecisa, al invitar a cultivar las tierras ociosas por terceras personas, pero sin especificar bajo qu condiciones, por lo que no ha faltado autor, como Lucio Mendieta y Nez que han declarado la inconstitucionalidad de estas disposiciones. Entre las obligaciones principales que corresponden al propietario del predio rstico, podemos mencionar la de conceder efectivamente el uso y el goce del predio objeto del contrato; no estorbar ni embarazar dicho uso y disfrute; conservar el predio en las condiciones normales para su cultivo o explotacin, debiendo hacer las reparaciones que sean necesarias; responder de daos y prejuicios a favor del aparcero en los supuestos de vicios ocultos anteriores al contrato; permitir al aparcero construir su casa habitacin dentro del predio si se hubiere pactado, as como aprovecharse del agua, del pasto o de la lea para atender sus necesidades y las de los animales que emplee en el cultivo del predio; respetar el derecho del tanto al concluir el contrato si el predio se va a dar nuevamente en aparcera. Entre las obligaciones del aparcero tenemos la de conservar el predio en el estado en que lo recibe sin alterar su forma ni la substancia; usarlo y servirse del mismo nicamente para cumplir los fines del contrato; poner en conocimiento del dueo los daos causados que necesiten reparaciones, as como de los intentos de usurpacin o daos que hayan sido efectuados por terceras personas; devolver el predio al trmino del contrato. A estas obligaciones genricas debern sumarse las diferentes obligaciones especiales que se deduzcan de cada contrato en particular, segn su naturaleza y segn lo estipulado. APTRIDA: Etimologa; del griego mates - lvos, patria, con la partcula negativa a. Aptrida es la denominacin que recibe el individuo que carece de nacionalidad, porque ningn Estado en su legislacin se la atribuye o por haberla perdido sin adquirir una nueva. Aptridas han existido desde antiguo: en Roma, quienes sufran la capitis deminutio media quedaban en una situacin semejante; despus los gitanos y los judos. Pero fue a partir de las revoluciones de 1848 en que se produjeron grandes emigraciones, y despus de la Primera Guerra Mundial cuando el problema adquiri mayores
104

proporciones y empez a ser objeto de estudio tanto de la doctrina como de los organismos internacionales. En 1848 surgi una denominacin propia para estos sujetos en la Constitucin suiza de ese ao, a. 56, se les llam heimatlos: sin patria; a principios de este siglo, el internacionalista francs Claro, utiliz por primera vez el trmino aptrida con que actualmente se les conoce. La doctrina italiana acu el trmino aplide, pero ste no ha tenido aceptacin en otros pases. En derecho internacional la situacin del aptrida configura el llamado conflicto negativo de nacionalidad, que si bien no puede considerarse como un verdadero conflicto, si pone de manifiesto una situacin irregular provocada en trminos generales por la absoluta libertad de los Estados en materia de atribucin de nacionalidad libertad indispensable en la determinacin del pueblo del Estado, pero que provoca en ocasiones problemas de trascendencia internacional y que tiene repercusiones en el derecho interno por la existencia de normas cuya aplicabilidad est basada en el supuesto de la nacionalidad: como aquellas que sujetan la capacidad del individuo a su ley nacional o la que condiciona la posibilidad de heredar del extranjero a la reciprocidad de su pas (a. 1328 CC). I. Las causas que motivan este problema son de diversa ndole: a) Falta de concordancia entre las legislaciones de los Estados con que el sujeto se relaciona, por seguir stos sistemas puros de atribucin de nacionalidad, p.e., en el caso de hijo de extranjeros cuya nacionalidad se adquiere por jus soli, nacido en pas de jus sanguinis o hijo de aptrida nacido en pas de jus sanguinis; o bien por resolver con criterios diversos algunos problemas tpicos del derecho de nacionalidad, como en el caso de prdida de nacionalidad por matrimonio sin adquisicin de la del cnyuge por ser aptrida o por no atribuirla el sistema jurdico a que est sujeto, o la situacin semejante de los hijos y la esposa del naturalizado que no adquieran la nueva nacionalidad de ste. b) Desnacionalizacin como pena impuesta por el Estado, por la realizacin de actos que se consideran grave atentado contra la seguridad de ste o que implican la incompatibilidad del individuo con el pueblo del Estado al que pertenece o simplemente por criterios polticos muy rgidos motivados por un cambio de rgimen. Son ejemplo de esta ltima situacin las leyes soviticas de 1921, la italiana de 1926 y la alemana de 1933 que privaron de nacionalidad a muchos individuos emigrados por distintas causas. c) Desnacionalizacin voluntaria sin adquirir una nueva nacionalidad.
105

d) xodos colectivos por cambio de rgimen poltico o por incorporacin a otro Estado. En el derecho mexicano son poco frecuentes los casos en que se provoca la apatridia. El sistema de atribucin de nacionalidad que combina el jus sanguinis con el jus soli de manera muy amplia, abarca a todos los sujetos que tengan alguna relacin con el Estado (a. 30 apartado A de la C). Los nios expsitos encontrados en territorio mexicano son considerados mexicanos, como nacidos dentro de l. Los mexicanos casados con extranjeros no pierden por este hecho su nacionalidad. No se permite la renuncia a la nacionalidad mexicana ms que cuando se comprueba la atribucin de nacionalidad por otro Estado. Sin embargo, el sistema que sigue nuestra legislacin en materia de prdida de la nacionalidad conduce en ocasiones a la creacin de aptridas: uso de ttulos nobiliarios, residencia de un naturalizado en su pas de origen por ms de cinco aos, fundamentalmente. Por otra parte, la resolucin denegatoria en una accin sobre reclamacin de nacionalidad prevista por el a. 727 del CFPC puede provocar esta situacin. Respecto de los xodos colectivos, aun cuando en muchas ocasiones los individuos no llenan los requisitos del supuesto jurdico de aptridas porque no se produce la prdida de nacionalidad, de hecho presentan una problemtica similar puesto que no gozan de la proteccin del Estado al que pertenecen. Su asimilacin desde el punto de vista jurdico no puede hacerse y sin embargo la situacin de los refugiados es, en el momento actual, tan alarmante por su aumento y por las condiciones de vida de quienes lo sufren, que no puede dejar de sealarse. II. La condicin jurdica del aptrida es claramente desventajosa. Es extranjero en todos los Estados por lo tanto sus derechos civiles y polticos se encuentran considerablemente disminuidos, en ocasiones, en forma grave, p.e., en lo referente a derecho de estancia y libre circulacin, puesto que carecen de documentos de identificacin y de pasaporte, lo mismo sucede en caso de expulsin. En los Estados que consideran la nacionalidad como vnculo principal para determinar la capacidad del individuo, el aptrida no tiene posibilidades de determinarla. Desde la ptica del derecho internacional pblico, el aptrida no puede ser objeto de proteccin diplomtica.
106

A pesar del problema que representa el aptrida para el Estado en el que se encuentra y de su proyeccin al mbito internacional, la gran mayora de los sistemas jurdicos no prevn ni regulan su situacin especial. Una verdadera solucin al caso del aptrida debe plantearse sobre dos premisas: a) Medidas legislativas tendientes a evitar la apatridia, introduciendo en los sistemas de adquisicin y de prdida de nacionalidad los elementos que permitan atribuirla a los individuos que tengan un vnculo efectivo con el Estado o que siendo aptridas deseen vincularse con l, en lo que se refiere a la desnacionalizacin, las precauciones necesarias para que aqulla situacin no se produzca. b) Reconocimiento en derecho, en la legislacin, de la existencia del aptrida y regulacin de su particular status. No es preciso atribuir una nacionalidad al individuo sin patria, pero su situacin debe estar regulada por las normas jurdicas del Estado en que se encuentre (Trigueros, p. 153). El derecho internacional pblico se ha ocupado de este problema y debe mencionarse en primer lugar la labor del Instituto de Derecho Internacional propagando el principio de que todo individuo debe tener una nacionalidad y recomendndolo a los Estados en sus reuniones de Cambridge (14-VIII-1895), Venecia (29-IX-1896) donde se hizo hincapi en la comprobacin de la existencia de otra nacionalidad antes de decretar la prdida de la propia Estocolmo 1928 y Bruselas 1936. Un paso muy importante fue la creacin de un pasaporte y documento de identidad por las Conferencias de la Sociedad de Naciones sobre Aptridas y Refugiados en 1922, 1924 y 1928. El Convenio de La Haya de 1930 recomend, para evitar esta situacin, la atribucin de nacionalidad cuando exista un vnculo efectivo, como el caso del expsito o el de la nacionalidad de la madre, y la reduccin de la desnacionalizacin como pena a casos extremos, entre otras cosas. La Carta de Derechos Humanos de 1948 en su a. 15 adopta los principios de que todo individuo tiene derecho a una nacionalidad y de que nadie puede ser privado de su nacionalidad. La regulacin del status del aptrida como tal, se encuentra por primera vez en la reunin de Naciones Unidas, en Nueva York en 1954, donde se adopta el domicilio como vinculacin jurdica de estos individuos (a. 12).
107

La Comisin de Derecho Internacional de la ONU en 1961 se avoc al estudio de este problema e insisti en las recomendaciones anteriores. Entre las legislaciones que regulan la situacin del individuo sin nacionalidad, sealando el domicilio como punto de conexin a su estatuto personal, estn la ley federal suiza de 3-XII-1850, la ley hngara de 1894, el Cdigo Civil griego a. 30, el Cdigo Civil italiano a. 20, el Cdigo Civil de Portugal a. 52, el Cdigo Civil Espaol a. 9-10a. En derecho mexicano no se regula en forma alguna este problema. APELACIN: (Del latn apelare). La apelacin es un recurso ordinario y vertical a travs del cual una de las partes o ambas solicitan al tribunal de segundo grado (tribunal ad quem) un nuevo examen sobre una resolucin distada por un juez de primera instancia (juez a quo), con el objeto de que aqul la modifique o revoque. Podemos dividir el examen de la apelacin en los cdigos procesales mexicanos en dos sectores que siguen principios similares, o sea, en la materia civil y mercantil por una parte, y en la penal por la otra, tomando en consideracin que, en principio, los procesos administrativo y laboral se tramitan en un solo grado. I. (Derecho procesal civil y mercantil). De acuerdo con lo establecido por los cdigos modelos, CPC, CFPC y CCo. se sigue esencialmente el sistema de la apelacin espaola segn la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881, con algunos matices. El citado recurso procede en trminos generales contra sentencias definitivas e interlocutorias y contra autos que decidan un aspecto esencial del procedimiento, establecindose una enumeracin muy variable para los autos en cada uno de los citados ordenamientos. Al respecto, el tratadista mexicano Jos Becerra Bautista considera, siguiendo los trminos de la dispersa legislacin procesal civil, que son apelables las siguientes clases de autos: a) los que ponen trmino o paralizan el juicio, haciendo imposible su continuacin; b) los que resuelven una parte sustancial del proceso, y c) los que no pueden ser modificados por sentencia definitiva. Por lo que se refiere a las sentencias, la apelacin slo se otorga contra las pronunciadas por los jueces civiles y de lo familiar, pero no contra las sentencias dictadas por los jueces de paz (a. 23 del tt. especial 'De la justicia de paz' del CPC). En el CCo. procede la apelacin contra sentencias pronunciadas en juicios con cuanta superior a 5 mil pesos (a. 1340); y en el CFPC, en juicios cuya cuanta exceda de mil pesos (a. 238).
108

La apelacin puede interponerse de manera exclusiva por la parte agraviada, pero el a. 689 CPC hace referencia, tambin a los dems interesados a quienes perjudique la resolucin combatida, precepto que ha sido interpretado por la jurisprudencia de la SCJ en el sentido de que los terceros extraos no estn obligados a agotar recursos ordinarios o medios legales de defensa antes de acudir al amparo (tesis 207, p. 611, Tercera Sala del Apndice SJF, publicado en el ao de 1985). Por otra parte, tanto el citado CPC (a. 689, segundo pfo.), como el CCo. (a. 1337, fr. II), disponen que la parte que obtuvo sentencia favorable tambin puede interponer apelacin cuando no obtuvo la restitucin de frutos, la indemnizacin de perjuicios o el pago de costas. Adems, el primero de dichos ordenamientos regula tambin la llamada apelacin adhesiva. La apelacin civil y mercantil se interpone ante el juez que dict la resolucin impugnada, el cual la puede admitir o desechar, as como calificar sus efectos de manera provisional, y de acuerdo con los cdigos respectivos, dichos efectos se califican, segn el criterio tradicional, en devolutivos o suspensivos o ambos, los que en realidad pueden estimarse slo como ejecutivos o como suspensivos, ya que los primeros admiten la ejecucin de la resolucin de manera inmediata, y los segundos implican que dicha ejecucin debe aplazarse hasta que se dicte sentencia de segundo grado (aa. 694 CPC; 232-234 CFPC y 1338 del CCo.). Cuando el juez de primera instancia ante el cual se interpone el recurso desecha la apelacin, procede la queja (a. 723, fr. III, CPC) y la llamada 'denegada apelacin', en los trminos del CFPC (aa. 259 a 266). La apelacin civil asume dos caractersticas en nuestros cdigos procesales, ya que la misma debe motivarse ante el tribunal de segundo grado y adems es restringida, pues no implica un nuevo examen de la controversia. En relacin con el primer aspecto, el apelante debe acudir ante el rgano de segunda instancia a formular agravios, y si no se presentan o se entregan fuera del plazo, se declara desierto el recurso. Por lo que se refiere a la limitacin del recurso, la apelacin civil implica exclusivamente el anlisis de los agravios del apelante y los del apelado en la apelacin adhesiva, y solo se admite el ofrecimiento y desahogo de nuevos medios de prueba o la presentacin de nuevas defensas, cuando las mismas no se hubieren aportado en la primera instancia por causas ajenas a la voluntad del apelante, o no se hubiese tenido conocimiento de las mismas de manera oportuna (aa. 706 a 708 del CPC y 253 a 255 CFPC), y fuera de estos supuestos, el tribunal de segundo
109

grado apreciar los hechos como fueron probados en la primera instancia (a. 225 CFPC). El CCo. es muy escueto en cuanto a la tramitacin de la apelacin ante el tribunal de segundo grado, ya que se limita a disponer que se admitir o desechar de plano y se sustanciar con un solo escrito de cada parte y el informe en estrados (alegatos orales), si las partes quisieran hacerlo (a. 1342). Finalmente debemos hacer referencia a la peculiar institucin calificada como apelacin extraordinaria, que constituye una innovacin desafortunada del CPC, pero que no es adoptada por varios de los cdigos locales que lo siguen directa o indirectamente. Resulta difcil establecer un concepto preciso de esta impugnacin, ya que la doctrina ha sealado que constituye una mezcla de medios impugnativos y slo existe acuerdo en el sentido de que no se trata de una verdadera apelacin y que el calificativo correcto es el de extraordinaria, lo que es contrario a la propia apelacin, que como hemos sealado es el recurso ordinario por excelencia. En todo caso, la extraordinaria no es tampoco un recurso en sentido estricto, sino un verdadero recurso impugnativo de anulacin por vicios de procedimiento. De acuerdo con el a. 717 del citado CPC, dicha impugnacin procede en cuatro supuestos, a saber: a) cuando se hubiere notificado el emplazamiento por edictos al demandado y el juicio se hubiese seguido en rebelda, b) cuando el actor o el demandado no hubiesen estado representados legtimamente, o siendo incapaces, las diligencias se hubiesen entendido con ellos; c) cuando el demandado no hubiese sido emplazado de acuerdo con la ley, y d) cuando el proceso se hubiese seguido ante juez incompetente, no siendo prorrogable dicha competencia. Los plazos para interponer ese recurso extraordinario son de tres meses contados desde el da siguiente al de la notificacin de la sentencia. II. (Derecho procesal penal). La apelacin penal se regula en nuestros cdigos de procedimientos en forma ms flexible que la civil y mercantil, en cuanto se encuentra inspirada en el principio in dubio pro reo. En primer trmino, podemos sealar que se pueden apelar tanto las sentencias definitivas como los autos que tienen efectos decisivos dentro del proceso penal, tales como los que mandan suspender o continuar el procedimiento judicial; los que declaran la llamada formal prisin y los que conceden o niegan la libertad del inculpado (aa. 418 CPP y 366 y 367 CFPP).
110

Se encuentran legitimados para apelar, el Ministerio Pblico que ha sostenido la acusacin, el inculpado y sus defensores, as como el ofendido o sus legtimos representantes. Estos ltimos slo en cuanto a la reparacin del dao (aa. 417 CPP y 365 CFPP). Los citados cdigos procesales penales siguen el criterio tradicional al calificar los efectos del recurso como devolutivos o en 'ambos efectos', al cual nos referimos al examinar la apelacin civil, establecindose como regla general la suspensin de la ejecucin de la sentencia definitiva cuando establezca una sancin (a. 366 CFPP) en tanto que el a. 419 del CPP contiene una disposicin curiosa, que en el fondo posee el mismo sentido, de acuerdo con la cual, el recurso de apelacin slo proceder en efecto devolutivo, y muy especialmente respecto de las sentencias definitivas que absuelvan al acusado, salvo determinacin expresa en contrario. El recurso se presenta oralmente o por escrito ante el juez que dict la resolucin impugnada, quien tiene la facultad de admitirlo o desecharlo de plano, as como de sealar sus efectos. Contra el auto de desechamiento procede el llamado recurso de denegada apelacin; pero las partes pueden combatir la admisin y la calificacin de efectos ante el tribunal de segundo grado (aa. 421-423, 435-442, CPP; 370 y 374, 392-398 CFPP). No es necesario, como s lo es en la apelacin civil, formalizar el recurso ante el rgano superior, en virtud de que los agravios pueden formularse ya sea con motivo de la interposicin o bien en la audiencia de alegatos (esto ltimo segn el a. 364 CFPP), y adems, el tribunal de segundo grado posee mayores facultades que las otorgadas en cuestiones civiles, ya que es amplia la materia del recurso, con algunas restricciones, pues en esencia implica un nuevo examen de todo el procedimiento y de las resoluciones impugnadas en primera instancia, tomando en cuenta que la parte recurrente puede ofrecer nuevas pruebas, limitndose slo la testimonial a los hechos que no hubieren sido objeto del examen en el primer grado (aa. 428 y 429 CPP; 376-378 y 380 CFPP). Adems, el tribunal de apelacin puede suplir la deficiencia de los agrarios cuando el recurrente sea el procesado, o, sindolo el defensor, se advierta que por torpeza no los hizo valer debidamente (aa. 415 del CPP y 364 del CFPP). Por otra parte, si bien la reposicin del procedimiento nicamente puede ordenarse por el tribunal de segundo grado, de acuerdo con los motivos expresamente sealados en ambos cdigos de procedimientos penales, y a peticin de la parte recurrente (aa. 430 y 431 CPP y 386 y 388 CFPP), el segundo dispone que se podr suplir la deficiencia de los agravios, cuando existe una violacin manifiesta del
111

procedimiento que hubiese dejado sin defensa al procesado y que slo por torpeza o negligencia de su defensor no fue combatida debidamente (a. 387). // En materia penal, es un recurso en virtud del cual un tribunal de segunda instancia confirma, revoca o modifica una resolucin impugnada. El recurso de apelacin tiene por objeto verificar si en la resolucin recurrida no se aplic la ley correspondiente o se aplic inexactamente, si se violaron los principios reguladores de la valoracin de la prueba, si se alteraron los hechos o no se fund o motiv correctamente. La segunda instancia slo puede abrirse a peticin de parte legtima, es decir, el Ministerio Pblico, el procesado y su defensor, o bien, el ofendido o sus legtimos representantes reconocidos por el juez de primera instancia como coadyuvantes del Ministerio Pblico, caso en el que slo se abrir para efectos de la reparacin de daos y perjuicios. Interpuesto el recurso por parte legtima y dentro del trmino legal, el Juez que dict la resolucin lo admite o desecha, segn sea o no procedente conforme a la normatividad aplicable. APELACIN ADHESIVA: La llamada apelacin adhesiva o adhesin a la apelacin est prevista en el a. 690 del CPC en los siguientes trminos: 'La parte que venci puede adherirse a la apelacin interpuesta al notificrsele su admisin, o dentro de las veinticuatro horas siguientes a esa notificacin. En este caso, la adhesin al recurso sigue la suerte de ste'. De acuerdo con este precepto, la apelacin adhesiva puede ser formulada por la parte vencedora, ya sea que haya obtenido todo o una parte de sus pretensiones, una vez que la parte vencida haya interpuesto el recurso ordinario de apelacin y ste haya sido admitido por el juez a quo. A travs de la apelacin adhesiva, la parte vencedora que no haba apelado tendr oportunidad de expresar agravios, ya sea para reclamar aquello que no le haya sido concedido en la sentencia apelada (si se trata de vencedor relativo) o ya sea para reforzar los fundamentos de derecho y motivos fcticos de la decisin judicial. Por ltimo, como se trata de un recurso accesorio, la apelacin adhesiva debe seguir el mismo curso procesal de la apelacin principal y resolverse simultneamente con sta. APEO Y DESLINDE: (Apear, del latn appedare, de pedare, sostener; deslindar, de latn, delimitare, sealar y distinguir los trminos de un lugar, provincia o heredad). Atributo del dominio, por el cual un propietario, poseedor usufractuario tiene derecho a hacer medir, delimitar, amojonar y cercar su fundo. Esta serie de actos derivan del
112

derecho de exclusin, que faculta al titular de un derecho real a gozar de la cosa excluyendo a otras personas, por los medios que la ley autoriza. El derecho de deslinde existe desde que los hombres primitivos abandonaron la vida nmada para dedicarse a la vida sedentaria y a la explotacin agrcola. Primeramente el deslinde se refera a las propiedades tribales; luego a la propiedad familiar y, al trmino de su evolucin, alcanz a la propiedad individual. En la antigua Roma, la Ley de las XII Tablas seal el espacio (ambitus) que deba existir entre los fundos; ms adelante, en la Ley Manilia y en el Digesto se reglament con detalle el instituto. Estos cuerpos legales prescriban la intervencin de agrimensor y conferan la accin finium regundorum, de carcter imprescriptible, para pedir el deslinde. En Mxico, en la poca precortesiana, el deslinde era un acto solemne que se haca con intervencin de las autoridades y en ceremonia pblica; el propietario arrojaba flechas en su parcela, simbolizando de este modo su imperium sobre el lugar y la exclusin de los terceros. En la etapa colonial rigieron las Leyes de Partidas, el Fuero Juzgo y la Novsima Recopilacin. Despus de la Independencia, el derecho sustantivo se consagr en los cdigos civiles y el procedimiento para hacerlo valer, en las leyes procesales. I. Naturaleza jurdica del derecho de apeo y deslinde. La doctrina se divide en esta materia, atribuyndole al apeo y deslinde naturaleza de servidumbre, de cuasicontrato o de emanacin del derecho principal de dominio. Caracteres de la accin de deslinde. La accin de deslinde es indivisible e imprescriptible. Es indivisible, porque se otorga a todos y cada uno de los propietarios limtrofes y obliga a que en el juicio en que se sustanca el deslinde, comparezcan todos los propietarios interesados. La accin de apeo y deslinde es, asimismo, imprescriptible -aunque este carcter no se halle expresamente consagrado en la legislacin nacional- porque se trata de un derecho derivado del dominio y, mientras ste se conserve, se podr ejercer aquella accin. II. Legislacin mexicana. El derecho de deslinde est legislado en el a. 841 CC, el a. 842 establece el derecho -y eventualmente la obligacin- de cerrar y cercar la propiedad. De la redaccin dada a esos textos se desprende que, para el legislador, el derecho de deslinde es una emanacin del dominio. (El Cdigo de 1884 lo consideraba como una servidumbre.)
113

La accin de deslinde est regulada en el CPC, para los fundos de propiedad de particulares (aa. 932 a 937) y en el CFPC, cuando todos o alguno de los predios pertenece al dominio del Estado. Adems, existen mltiples disposiciones administrativas que se refieren al deslinde, en leyes especiales. Ambos utilizan la palabra apeo, entendindose por tal el acto de medir las tierras cuando no se hayan fijado los lmites que separan un fundo de otro, o bien para comprobar si las medidas coinciden con las que expresan las escrituras de propiedad -cuando hay motivos fundados para creer que los lmites establecidos no son exactos- o, en fin, porque las marcas o seales se hayan destruido o cambiado de lugar. Por extensin, se usa este vocablo para designar d documento material o acta en que queda consignada la operacin de mensura (a. 936 fr. I CPC). La facultad de hacer mensurar un predio implica la de amojonarlo y la de cercarlo. Amojonar significa colocar marcas, hitos o mojones estables para sealar los lmites de cada fundo. El cercamiento consiste en la colocacin de vallas, muros, setos o cercas que impidan el paso indiscriminado de terceras personas. Este derecho puede resultar a la vez una obligacin del titular del derecho real sobre el inmueble, en ciertas hiptesis legales. APERCIBIMIENTO: La voz de apercibimiento posee en el lenguaje forense dos acepciones que se distinguen claramente. Significa, en primer lugar, la advertencia o conminacin que la autoridad hace a determinada persona, de las consecuencias desfavorables que podr acarrearle la realizacin de ciertos actos u omisiones; en un segundo sentido es una sancin que los magistrados y los jueces pueden imponer a sus subordinados y tambin a quienes perturben o contraren el normal desarrollo de las audiencias y dems actividades judiciales o falten de palabra o por escrito, al respeto y consideracin debidos a la administracin de justicia. Constituye ese tipo de sancin, uno de los modos de manifestarse la facultad disciplinaria que corresponde a los titulares del poder jurisdiccional para mantener el orden y buen gobierno de sus respectivos tribunales. Sobre este particular enseaba en su curso el profesor Eduardo J. Couture, segn refiere Enrique Vescovi, que ese poder de disciplina no es otra cosa que una facultad de mando y de gobierno realizada con el objeto de mantener normal o regularmente el funcionamiento del servicio pblico en la parte en que le es confiado. I. En nuestro derecho, la fr. I del a. 62 del CPC menciona como correccin disciplinaria 'el apercibimiento o amonestacin', palabra sta ltima, que proviene del latn moneo, que significa prevenir, anunciar, predecir. El CFPC, en cambio, en su correlativo a. 55, fr. I, nicamente incluye el apercibimiento.
114

El examen de diversas disposiciones de ambos cdigos procesales demuestra cmo en algunas de ellas se alude el apercibimiento como advertencia o prevencin y en otros constituye una sancin impuesta por infracciones que no tienen calidad delictual. As el a. 547 del CPC ordena que cuando se aseguren crditos en va de apremio, 'el secuestro se reducir a notificar al deudor o a quien deba pagarlos, que no verifique el pago, apercibido de doble pago en caso de desobediencia...'. Se trata en ese supuesto de una advertencia o conminacin y no de un acto de disciplina. Algo similar se encuentra en los casos de citacin a testigos para que concurran a declarar en una audiencia apercibidos de ser sancionados con multa o arresto si no concurrieren (a. 357 CPC). Tienen, en cambio, carcter de verdaderas sanciones por disposicin expresa de la ley, las correcciones disciplinarias que seala la LOTJFC para los funcionarios judiciales que incurran en faltas oficiales de las que se ocupan los aa. 288, 289, 291 y 292 a 294 de la misma. En efecto, el a. 295 determina concretamente los supuestos en que el apercibimiento tiene naturaleza punitiva. Se har -dice- 'por escrito por el funcionario encargado de aplicar la pena...'. El procedimiento para imponer dichas correcciones a funcionarios y empleados judiciales se precisa en los aa. 302 a 306 del mismo ordenamiento. II. El tratadista Jaime Guasp en sus comentarios al tt. XIII del libro I de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola analiza el problema de la naturaleza jurdica de las normas tocantes a correcciones disciplinarias en ella, para determinar si se trata de preceptos de ndole procesal o si, por el contrario, dado el carcter genuinamente administrativo de la facultad disciplinaria que se atribuye al juez y la condicin que tambin posee de rgano de la administracin, tales correcciones son tpicamente administrativas, 'pero si se deja a un lado el equvoco calificativo de 'disciplinario' y se observa que los supuestos regulados en el tt. XIII de la LEC son efectos inmediatos de actos procesales tpicos que se producen dentro del proceso mismo, se comprende que no hay motivo para negar a tales normas la consideracin de procesales', y anota en favor de su tesis la opinin coincidente de Manresa. III. El legislador mexicano se inclino manifiestamente en favor de la tesis administrativista desde el momento que incluy la reglamentacin de las mismas en lo que se refiere a los funcionarios y empleados de la administracin de justicia, en la LOTJFC que es un cuerpo de preceptos de naturaleza administrativa. La reglamentacin de las correcciones disciplinarias en cuanto pueden ser sujetos pasivos de ellas personas distintas de los funcionarios y empleados de la administracin de justicia, que se encuentran en los aa. 61 a 63 del CPC y 54 a 56 del CFPC es incompleta y escasa, merecedora de una futura reforma a fondo.
115

APERTURA DE CRDITO: Es un contrato a virtud del cual, el acreditante se obliga a poner una suma de dinero a disposicin del acreditado, o a contraer por cuenta de ste una obligacin, para que el mismo haga uso del crdito concedido en la forma y en los trminos y condiciones convenidos, quedando obligado el acreditado a restituir al acreditante las sumas de que disponga, o a cubrirlo oportunamente por el importe de la obligacin que contrajo, y en todo caso a pagarle los intereses, prestaciones, gastos y comisiones que se estipulen (a. 219 LGTOC). 1. Las partes: el acreditado, o sea a quien se le ha concedido el crdito, puede serlo tanto una persona fsica como una persona jurdica colectiva. Lo mismo acontece con el acreditante, aunque es muy raro que este lo sea un particular, ya que ms bien es una institucin de crdito (aa. 2 de la LRB y 2 de la LIC), por lo que la doctrina, de plano, clasifica a este tipo de contratos, dentro de las operaciones bancarias (a. 75 fr. IV del CCo.) de las denominaciones activas que son aquellas que efectan los bancos al invertir el dinero que reciben de terceras personas, ponindolo en condiciones de producir y por lo cual se constituyen en acreedores d las personas a quienes se le proporciona. 2. Capacidad de las partes: como se trata de un contrato mercantil regulado por su propia ley, para los efectos de este inciso, hemos de invocar al a. 2 de la LGTOC que en su fr. IV nos permite acudir al derecho comn cuando no exista disposicin atingente a un caso concreto ni en la ley especial, ni en la legislacin mercantil general; as como a los aa. 5 y 81 del CCo. que igualmente permiten dicha remisin. Por lo tanto, en cuanto a las personas fsicas o particulares, tienen capacidad legal los mayores de dieciocho aos (a. 647 CC) que no se encuentren en ninguno de los casos de inhabilitacin comprendidos en el a. 450 del CC y los comerciantes (aa. 5 y 12 CCo.). Sin embargo, si un menor de edad es perito en el comercio, no ha presentado certificados falsos del registro civil o dolosamente manifiesta que es mayor de edad, la celebracin de los contratos se entiende realizada en forma legal (aa. 639 y 640 CC). Por lo que hace a la capacidad de las personas jurdico-colectivas, tenemos que stas ejercitan sus derechos, contraen obligaciones, celebran contratos y realizan actos jurdicos en general, por medio de los rganos que las representan, sea por disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus estatutos (a. 27 del CC). En idntico sentido se ha pronunciado la SCJ por lo que se refiere a la capacidad de las sociedades mercantiles. 'Las sociedades mercantiles son personas morales que obran y se obligan por medio de los rganos que las representan, sea por disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de sus escrituras constitutivas y de sus
116

estatutos' (6 poca 4 Parte: vol. XXII, p. 362, Amparo Directo 1918/58, Jos Brcenas Rojas). 3. Importe del crdito: las partes pueden o no fijar su lmite. Si no se seala dicho lmite y no es posible determinalo por el objeto a que se destine, o de algn otro modo convenido, el acreditante est facultado para establecerlo en cualquier tiempo (aa. 292 y 293 de la LGTOC). En caso de que se hubiere fijado, las partes pueden convenir en que cualquiera o una sola de ellas, estar facultada para restringirlo (a. 294 LGTOC). 4. Disposicin de la suma acreditada: el acreditado puede disponer a la vista, i.e. mediante un solo retiro, de la cantidad convenida, desde el momento de la perfeccin del contrato, hasta antes de que expire el trmino del mismo (a. 295 LGTOC); o bien, mediante retiros parciales que har dentro de la vigencia de la relacin contractual. A este respecto ha dicho la SCJ: 'En los contratos mercantiles de apertura de crdito... es permitido que el numerario objeto del contrato lo reciba el acreditado en una o en varias exhibiciones, sin que se altere por ello la naturaleza del acto o se contravenga la ley, ya que, por el contrario, el sentido de lo dispuesto por los aa. 291 y 295 de la LGTOC, confirma que la acreditante y el acreditado tienen libertad de pactar lo que a sus intereses convenga en relacin a la entrega de la suma de dinero acreditado, as como con respecto a su pago' (7 poca, vol. 62, 4 Parte, p. 16, A.D. 5024/71, Leopoldo Castro Nivn, 3 Sala). Si durante la vigencia del contrato, el acreditado no dispone de la suma convenida en forma total o parcial, quedar obligado, salvo pacto en contrario, a pagar los premios, comisiones y gastos correspondientes a las sumas de que no hubiere dispuesto (a. 294 ltimo pfo.). Tambin se puede convenir que el acreditado disponga del crdito mediante cheques u otros ttulos de crdito. 5. Restitucin del crdito: cuando las partes no fijen plazo para la devolucin de las sumas de que puede disponer el acreditado, o para que el mismo reintegre las que por cuenta suya pague el acreditante de acuerdo con el contrato, se entender que la restitucin debe hacerse al expirar el trmino sealado para el uso del crdito, o en su defecto, dentro del mes que siga a la extincin de ste ltimo (a. 300 LGTOC). 6. Intereses: el acreditado debe pagar normalmente una comisin total sobre el importe del crdito que se le concede y, adems, intereses por las cantidades de que disponga efectivamente. Los intereses deben convenirse expresamente por las
117

partes y an si el acreditado no hiciera uso total del crdito durante la vigencia del contrato deber manifestarse su obligacin de pagar los premios, comisiones e intereses (aa. 294 ltimo pfo. y 300 de la LGTOC). La SCJ ha establecido la siguiente ejecutoria por lo que a los intereses hace: 'En materia de prstamos refaccionarios, el a. 325 de la LGTOC remite a la seccin primera del captulo IV, tt. segundo de la misma, en la que aparece el a. 291, en el que, entre las obligaciones que se imponen al deudor, est la de restituir al acreditante las sumas de que disponga o a cubrirlo oportunamente por el importe de la obligacin que contrajo 'y en todo caso a pagarle los intereses, prestaciones, gastos y comisiones que se estipulen; o sea, que de admitirse que las instituciones de crdito puedan hacer renuncia a intereses y accesorios en los prstamos refaccionarios conforme al sistema de la LGTOC, esta renuncia, a diferencia de la establecida por el CCo. para el prstamo en general, tendra que ser expresa, nunca tcita, pues la expresin 'en todo caso' que emplea el legislador en el precitado a. 291 no permite suponer excepciones. En tales condiciones, el hecho de que la institucin de crdito reciba del acreditado el pago del capital, sin reservarse expresamente el derecho a los intereses pactados o debidos, no extinguen la obligacin del acreditado de pagarlos, puesto que el a. 291 de la LGTOC, que es la aplicable tratndose de prstamos refaccionarios, por ser la ley especial y excepcional que prev el caso y no el a. 364 del CCo. que establece una regla general, impone al deudor la obligacin de pagar 'en todo caso' los intereses pactados o debidos' (7 poca, 4 Parte; vol. 71, p. 23 A.D. 4690/71, Financiera y Fiduciaria de Torren, S.A., 3 Sala). 7. Modalidades del contrato de apertura de crdito (en los sucesivo: c.a.c.): existen varias operaciones de crdito respaldadas por el contrato qu se analiza. A saber: descuento de crdito en libros crditos confirmados, crditos de habilitacin y avo, crditos refaccionarios, c.a.c. simple y c.a.c. en cuenta corriente. Estos dos ltimos son estudiados en conjunto por la LGTOC, y fcilmente podra pensarse que se trata de una misma operacin (aa. 295, 296 y 298), pero se trata de dos contratos distintos. La SCJ ha marcado claramente sus' diferencias: 'La a.c. simple y la a.c. en cuenta corriente, tienen caractersticas especiales y producen consecuencias distintas... en el c.a.c. simple, el acreditado debe regresar al acreditante el importe del crdito que se le otorg, en las condiciones y trminos convenidos y tratndose de la a.c. en cuenta corriente, el acreditado tiene facultad de hacer remesas al acreditante antes de la fecha que se seal para formular liquidacin y puede, mientras el contrato no concluya, disponer del saldo que resulte en la forma pactada. Por lo tanto, en la a.c. simple se sabe con toda precisin cul es la cantidad que debe restituir el acreditado, y en la a.c. en cuenta corriente, esa cantidad tiene que determinarse al travs de una liquidacin entre las entregas que
118

el acreditante hizo al acreditado, y las que este cubri al primero. No ser necesario, en consecuencia, formular liquidacin alguna tratndose de exigir la restitucin de la suma que el acreditante entreg al acreditado por virtud de un c.a.c. simple, pero s resulta indispensable dicha liquidacin cuando el acreditante demanda al acreditado el pago del crdito que le otorg, si el contrato relativo es el de a.c. en cuenta corriente...'. (6 poca, 4 Parte: vol. XIV, p. 145, Eliseo Larios Rodrguez, A.D. 1450/57, 3 Sala). 8. Garantas: en ambos contratos que se acaban de analizar, puede pactarse que el crdito se respalde con una garanta personal segn que el acreditado ofrezca a favor del acreditante la garanta que resulta de la firma de otra persona, o mediante documentos que suscriba a favor del acreditante en el momento de hacer las disposiciones de las sumas convenidas, o bien mediante documentos que estando suscritos a favor del acreditado, ste los endoce a favor del acreditante con la finalidad de que los cobre en su momento oportuno o restituya al acreditado una vez que ste haya hecho la liquidacin respectiva del crdito; o bien con garanta real, que se constituye mediante depsito de bienes o mercancas en los almacenes generales de depsito (aa. 297, 298, 299 LGTOC). Igualmente la SCJ ha opinado sobre este particular: 'Como el a. 325 de la LGTOC establece que el habilitado podr otorgar pagars a la orden del acreditante, que representen las disposiciones del crdito, el vocablo empleado constituye, no una indicacin precisa de que obligadamente debe utilizarse el pagar, sino cualquier otro documento mercantil, pues ste tiene por objeto fijar la cantidad recibida por los habilitados y la fecha de recibo para establecer as la fecha desde la cual comienzan a causarse rditos al tipo y en la forma acordada en el contrato de habilitacin' (7 poca, 4 Parte: vol. 67, p. 35. 3 Sala. A.D. 4825/72, Cstulo G. Baca y otros). 9. Extincin del c.a.c.: la ley contempla seis formas de conclusin para este tipo de contratos, a saber: a) Por denuncia, que es un acto jurdico por el cual una de las partes declara su voluntad de darlo por terminado, cuando el trmino del contrato ha sido establecido y la denuncia convenida en el mismo (aa. 294 y 143 pfos. III y IV LGTOC). b) Por haber dispuesto el acreditado de la totalidad de su importe, a menos que el crdito se haya abierto en cuenta corriente y en este ltimo caso, hasta la liquidacin total del saldo que resulte (a. 301 fr. I LGTOC). c) Por la expiracin del trmino convenido (ibid. fr. III).
119

d) Por la falta o disminucin de las garantas pactadas a cargo del acreditado ocurridas con posterioridad al contrato, a menos que el acreditado suplemente o substituya debidamente las mismas en el trmino convenido al efecto (ibid. fr. IV). e) Por hallarse cualquiera de las partes en estado de suspensin de pagos, de liquidacin judicial o de quiebra (ibid. fr. V). f) Por la muerte, interdiccin, inhabilitacin o ausencia del acreditado, o por disolucin de la sociedad a cuyo favor se hubiere concedido el crdito (ibid, fr. VI). La muerte o interdiccin del acreditado la quiebra no es obstculo para la exigibilidad de los crditos procedentes de operaciones concertadas por instituciones de crdito o auxiliares (a. 109 LIC). APLICACIN DE LA PENA: La voz aplicacin de la pena tiene diversas acepciones. Una es de tipo procesal penal que indica el momento en que el juez al dictar una sentencia condenatoria aplica una sancin penal. Otra es de tipo sustantivo penal y criminolgico y est vinculada a los criterios regulados en la ley penal para su aplicacin, y que se conocen tambin como individualizacin de la pena. La voz en el orden penitenciario significa que un rgano administrativo, en el caso de Mxico, se ocupa de hacerla cumplir. I. La individualizacin, segn Saleilles tiene tres fases: la legal, la judicial y la administrativa. La primera se encuentra formulada en la ley y se dice que es una falsa individualizacin porque la ley no conoce de individuos. La individualizacin judicial es la que hace la autoridad jurisdiccional al sealar en la sentencia la pena correspondiente y de acuerdo al CP, la sancin ser establecida 'dentro de los lmites fijados por la ley... teniendo en cuenta las circunstancias exteriores de ejecucin y las peculiares del delincuente'. Para esa adecuacin el juez est obligado a tener en cuenta: 1) la naturaleza de la accin y omisin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao causado y del peligro corrido; 2) la edad, la educacin, la ilustracin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto, los motivos que le impulsaron o determinaron a delinquir y sus condiciones econmicas; 3 ) las condiciones especiales en que se encontraba en el momento de la comisin del delito y los dems antecedentes y condiciones personales que puedan comprobarse, as como sus vnculos de parentesco, de amistad o nacidos de otras relaciones sociales, la calidad de las personas ofendidas y las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin que demuestren su mayor o menor temibilidad. El juez deber tomar conocimiento directo del sujeto, de la vctima y de las circunstancias del hecho requeridas para cada caso (a. 52 CP). En los casos de
120

delitos de imprudencia, el juez deber tener en cuenta: 1) la mayor o menor facilidad de prever y evitar el dao que resulte, 2) si para esto bastaba una reflexin o atencin ordinarias y conocimientos comunes en algn arte o ciencia; 3) si los acusados han delinquido anteriormente en circunstancias semejantes, y 4) si tuvieron tiempo para obrar con la reflexin y el cuidado necesarios (a. 60 CP). Adems los jueces pueden sustituir y conmutar sanciones, pero en ningn aso podrn eximir de la reparacin del dao (a. 76 CP). En cuanto a la aplicacin de la pena en el orden administrativo la misma corresponde, conforme a la moderna Ley de Normas Mnimas de Readaptacin Social a la Direccin General de Servicios Coordinados de Prevencin y Readaptacin Social (aa. 674, fr. V CPP y 3 de la Ley de Normas Mnimas de Readaptacin Social) dependiente de la Secretara de Gobernacin. La citada direccin tendr a su cargo aplicar las normas de ejecucin penal en el Distrito y en los reclusorios dependientes de la Federacin. Tambin las normas se aplicarn a los sentenciados federales en toda la Repblica y se promover su adopcin por parte de los Estados, que en lneas generales han reproducido los lineamientos de la referida ley. La ley prev la celebracin de convenios entre el Poder Ejecutivo Federal y los Estados. II. El sistema de tratamiento es el denominado progresivo-tcnico, porque consiste en etapas de estudio, diagnstico y tratamiento y dividido este ltimo en fases de tratamiento en clasificacin y tratamiento preliberacional. El tratamiento se fundar en los resultados de los estudios de personalidad que se practiquen a los condenados y deber ser actualizado peridicamente (a. 7 Ley de Normas Mnimas). En cuanto a lo de tcnico es porque un personal especializado se ocupa del tratamiento, que se integra por criminlogos, psiclogos, mdicos, trabajadores sociales, pedagogos y otros. El tratamiento preliberacional es el que ofrece mayor inters por incluir ideas modernas de ir acercando paulatinamente al individuo a la sociedad l mismo comprende: a) informacin y orientacin especiales y discusin con el interno y sus familiares de los aspectos personales y prcticos de su vida en libertad; b) mtodos colectivos; c) concesin de mayor libertad dentro del establecimiento; d) traslado a la institucin abierta, y e) permiso de salida de fin de semana o diaria con reclusin nocturna o bien salida en das hbiles con reclusin de fin de semana (a. 8 de la Ley de Normas Mnimas). El sistema de preliberacin ha sido aplicado pioneramente en el Estado de Mxico, en la prisin de Almoloya de Jurez donde existe una seccin abierta, circundando a la prisin. Las salidas de fines de semana se practican en la Crcel de Santa Martha en el Distrito Federal. APLICACIN DEL DERECHO: 'Aplicacin' proviene del latn applicatio, onis: 'vnculo', 'colocacin'; de applico, are: 'poner (se)', 'colocar (se)'. Este significado se aprecia en la expresin ius applicationis con la cual los romanos se referan al
121

derecho de colocarse o ponerse bajo la proteccin de una persona influyente (patronus) mediante un acto solemne (applicatio ad patronum). El uso ms general y persistente de 'aplicar' significa: 'emplear alguna cosa', 'hacer uso de ella', o bien 'referir a un caso particular lo que se ha dicho en general'. 'Aplicacin' alude a un acto que alguien realiza o efecta; expresa la idea de concretar o hacer efectivo algo. Aplicacin es, as, la operacin que alguien ejecuta con el propsito de emplear alguna cosa, la accin por medio de la cual se lleva a cabo algo o se hace valer en ocasin apropiada o caso especifico. De esta forma se aplica, p.e., un principio (lgica), una frmula (matemtica); un plan, etc. En suma, 'aplicacin' significa: 'operacin por la cual se actualiza algo previsto'. I. Este significado claramente persiste dentro de la expresin jurdica: 'aplicacin del derecho'. Con ella normalmente se entiende la operacin por la cual cierta instancia (en particular un tribunal) determina los hechos que el derecho define in abstracto en normas generales e individualiza; las consecuencias previstas (ordenando su ejecucin). II. La aplicacin del derecho es una funcin regular del orden jurdico; a travs de ella los rganos aplicadores (tribunales, autoridades administrativas, etc.), en ejercicio de sus facultades, determinan que un cierto caso concreto del tipo definido en la norma general se ha presentado v, como consecuencia de ello, efectan un acto por el cual actualizan las consecuencias previstas. Aunque la aplicacin del derecho es un acto complejo que presupone la participacin de muchas normas jurdicas (normas de competencia, normas de procedimiento), normalmente se piensa en la norma general material y en el acto que la concretiza. La sentencia jurisdiccional es considerada el acto de aplicacin por excelencia; en ella se manifiesta, de forma por dems caracterstica, la esencia de la jurisdiccin (opuesta a legislacin y a administracin). En ella se aprecia toda la complejidad del fenmeno aplicativo. La sentencia, en tanto acto de aplicacin del derecho, no es como lo quiere parte de la dogmtica tradicional, la conclusin de un silogismo prctico (ms conforme con el dogma de la doctrina de la divisin de poderes que con una adecuada descripcin de la funcin jurisdiccional). En una sentencia jurisdiccional (como en cualquier acto de aplicacin) se pueden distinguir tres elementos: 1) determinacin del derecho aplicable a la controversia (quaestio iuris), 2) determinacin de los hechos que condicionan la aplicacin del
122

derecho (quaestio facti) y 3) actos de decisin por los cuales se ordena la ejecucin de las consecuencias. Las dos primeras determinaciones, errneamente consideradas elementos 'declarativos', condicionan el elemento normativo caracterstico de la sentencia: el pronunciamiento que ordena la realizacin de las consecuencias previstas (por la norma general material). Es claro que la decisin que ordena la aplicacin de las consecuencias (a ciertos individuos particulares) es una norma jurdica nueva que no exista antes de su creacin judicial. Sin embargo, ste no es el nico elemento novedoso que contiene. Es importante hacer notar que la determinacin de los hechos, elementos esenciales de la aplicacin del derecho, no son simples actos que corroboran hechos. Esta determinacin ser, mayor o menormente, un acto de apreciacin del tribunal. La quaestio iuris no es meramente una 'localizacin topogrfica', es necesario que el tribunal (o cualquier rgano aplicador) establezca el significado, el alcance del material jurdico que debe aplicar. La atribucin de significado es siempre resultado de una operacin conceptual que comporta, adems, el reconocimiento de varias opciones interpretativas y escoge una. Es por esta razn que buena parte del acto aplicativo consiste en argumentaciones (considerandos, resultandos) en favor de la interpretacin escogida (Guastini). Esta atribucin de significado es ms patente en los casos en que el 'derecho aplicable' se muestra 'vago', 'confuso', 'contradictorio' o 'insuficiente'. La atribucin de significado, a la cual se alude comnmente con la expresin 'interpretacin jurdica', es inherente al acto de aplicacin del derecho. Ciertamente, su trascendencia es mayor en la funcin jurisdiccional, toda vez que los tribunales son considerados los rganos encargados de interpretar el derecho. III. En cuanto a la calificacin de los hechos, la resolucin correspondiente est lejos de ser la asercin de un hecho, en particular cuando se trata de hechos jurdicos (p.e. incumplimiento, dolo, costumbre). La calificacin del hecho es una resolucin del tribunal, un argumento que requiere normalmente de una clara justificacin. Slo los 'hechos' establecidos por el tribunal mediante el procedimiento apropiado son los hechos jurdicos que condicionan la aplicacin de las consecuencias previstas. Es claro que a travs de estas determinaciones se introducen nuevos elementos que prosiguen el proceso de creacin, determinaciones sin las cuales las normas generales y abstractas no se aplicaran. El pronunciamiento del tribunal establece el
123

'sentido', 'el alcance', la 'correcta' interpretacin' del derecho, as como el sentido 'objetivo' de los hechos. No obstante, la tendencia es siempre a mantener el dogma (de donde, se cree, deriva la autoridad de su funcin) de que el tribunal nicamente aplica el derecho existente. La creacin jurisdiccional no es abiertamente presentada como tal, ciertos dogmas sobre la funcin jurisdiccional y la aplicacin del derecho, lo impiden. La creacin jurisdiccional es ocultada, es 'vestida con ropa modesta' (Guastini). Podra pensarse que estas determinaciones del tribunal son extraordinariamente arbitrarias pero, en realidad, no lo son tanto, stas normalmente se conforman a las reglas (metarreglas) de la hermenutica jurdica y a las costumbres y prcticas de los tribunales y de la profesin jurdica. Puesto que el acto de aplicacin es manifiestamente un acto sucesivo por el cual se condena a un individuo determinado a comportarse de cierta forma, la aplicacin de una norma general a un caso concreto trae aparejada la creacin de una norma individual y concreta (Bobbio, Kelsen). Es indudable que el acto jurisdiccional por el cual se individualiza una norma general es un acto de creacin jurdica regulada por esta norma material (y dems normas de competencia y procedimiento). Puede ocurrir que la norma individual creada por el tribunal se convierta en una norma general a travs del precedente, es decir cuando la resolucin del tribunal, con sus considerandos y resultandos (ratio decidendi), obliga a otros tribunales. Si bien es cierto que para la dogmtica jurdica tradicional, la aplicacin del derecho se presenta exclusivamente en la sentencia jurisdiccional, cabe afirmar que todos los actos jurdicos son aplicacin del derecho (con excepcin de los actos originarios de creacin de un sistema jurdico). Los actos legislativos, las decisiones administrativas e, incluso, los actos infralegislativos (contratos, testamentos), al igual que las sentencias jurisdiccionales, crean una norma individual cuyo contenido est determinado (mayor o menormente) por las normas generales que sta aplica. La relacin que existe entre las normas jurdicas generales y su aplicacin por los tribunales es sustancialmente idntica a la que existe, p.e., entre la Constitucin y las normas generales que la aplican (y cuya creacin regula). La creacin de normas generales es aplicacin de la Constitucin de la misma forma en que lo es la aplicacin de las normas generales (y abstractas) por parte de los tribunales.
124

La creacin de una norma que est regulada por otra norma constituye una aplicacin de esta ltima. La aplicacin del derecho es, a la vez, creacin del derecho: acto que contina la creacin gradual y sucesiva del orden jurdico. Para que un acto jurdico pueda ser considerado un acto regular de un orden jurdico determinado, necesita ser un acto de aplicacin de una norma que lo condiciona y lo regula. El acto de aplicacin que contina los actos de creacin que le preceden (y condicionan) hace posible el funcionamiento del orden jurdico. Sin el acto de aplicacin no podra existir un orden jurdico positivo. La aplicacin constituye una etapa en el proceso de creacin del derecho. Las normas individuales y concretas que, en gran nmero, componen el orden jurdico, existen 'aunque slo fuera para hacer posible la aplicacin de las normas generales y abstractas' (Bobbio). APODERADO: Quien representa a una persona natural o jurdica en virtud de un poder otorgado con las formalidades de ley. APODERADO JUDICIAL: Es el mandatario con poder bastante para representar en juicio ante los Tribunales a su mandante. APOLOGA DEL DELITO: Apologa proviene del latn apologa y significa 'discurso en defensa o alabanza de persona o cosa' y delito proviene del latn delicto y significa 'culpa, crimen o quebrantamiento de la ley' por lo que el significado en su conjunto es el de: alabanza de un quebrantamiento grave de la ley. I. El Cdigo Penal vigente en materia comn para el Distrito Federal y en Materia Federal para toda la Repblica, en su c. IV relativo a la provocacin de un delito y apologa de ste o algn vicio en su a. 209 dice: 'Al que provoque pblicamente a cometer un delito, o haga la apologa de ste o de algn vicio, se le aplicarn prisin de tres das a seis meses y multa de cinco a cincuenta pesos, si el delito no se ejecutare. En caso contrario, se aplicar al provocador la sancin que corresponda por su participacin en el delito concluido.' De lo anterior se desprende que la apologa del delito debe consistir en una alabanza pblica de un hecho delictuoso declarado como tal (en un caso concreto y con sentencia) y tiene como finalidad de que sea cometido o adoptado por la comunidad; con lo que se est provocando o instigando, de manera indirecta, a la comisin de una conducta delictiva. Garraud afirma que mediante la apologa se perturba y pierde la conciencia ya que hace
125

nacer la creencia de que la accin es legtima, cuando en realidad es ilcita. Debe, tambin entenderse que su forma de comisin es la dolosa. Respecto a este punto hay divergencia de opiniones. Soler afirma que basta el dolo eventual (no es necesario que exista la voluntad directa de instigar, sino que se hable de una instigacin indirecta) mientras que Gonzlez de la Vega habla de dolo especfico (voluntad de lograr un fin). II. Aparece por primera vez en Mxico en el Cdigo Penal para el Distrito y Territorios Federales de 1871 y se encuentra ubicada en el captulo relativo a los delitos contra el orden de la familia, la moral o las buenas costumbres en el a. 840. En el Cdigo para el Distrito y Territorios Federales de 1929 aparece nuevamente en el captulo relativo a los delitos contra la moral y las buenas costumbres (a. 558), y en el de 1931, se ubica en el mismo captulo, en el a. 209. APORTACIN: Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, esta palabra significa 'llevar cada cual la parte que le corresponda a la sociedad de que es miembro, y ms comnmente, llevar bienes o valores, el marido o la mujer, a la sociedad conyugal'. Se trata, en efecto, de un acto jurdico propio de las sociedades, a virtud del cual los socios, para adquirir la calidad de tales (el llamado status de socios), asumen, frente a la sociedad, si sta tiene personalidad propia, o en su defecto, frente al o a los otros coasociados, obligaciones de dar o de hacer; nunca de no hacer o abstenerse (p.e., no competir). I. La aportacin es un requisito esencial para devenir socio y para la constitucin de las sociedades civiles (a. 2693 CC) y de las mercantiles enumeradas en el a. 1 LGSM (a. 6 fr. IV id y 36 LGSC). En cambio, ni en las asociaciones, salvo el caso de la A en P (aa. 252 y 257 LGSM), ni en las sociedades mutualistas (a. 78, frs. IV, X, inciso c), LCS), son necesarias, en cuanto que carecen de capital, y el ser miembro de ellas (socio o asociado), no depende de aportaciones, sino de cuotas que para cubrir los gastos eventualmente se paguen (a. 2683 CC). Las sociedades mutualistas tambin requieren que los socios celebren operaciones de seguros. Un tipo especial de sociedades, las de solidaridad social, creadas por la Ley de Sociedades de Solidaridad Social (DO del 27 de mayo de 1976), establece la aportacin de trabajo como requisito para ser socio (a. 9 fr. IV); sin embargo, en rigor no se trata de aportacin, porque no constituye elemento necesario de
126

constitucin de la sociedad (a. 6), es ms bien una obligacin que asume el socio (a. 11 fr. I); por otra parte, la ley impone al socio la obligacin de realizar aportaciones al fondo de solidaridad social (a. 11, fr. II): tampoco sta es una aportacin propiamente, sino como en los casos de asociaciones y sociedades mutualistas, obligacin de cubrir cuotas. II. Las aportaciones, que implican una obligacin de dar -aportaciones de capitalpueden consistir en bienes y derechos o en numerario, en el primer caso, se denominan aportaciones en especie, en el segundo, aportaciones en dinero. Cuando consistan en servicios, o sea, en el trabajo personal del socio -obligacin de hacerse llaman aportaciones de industria. Aqullas y no stas, forman el capital social, que se integra por la suma de las aportaciones de dar de los socios. Todas las sociedades que funcionen con capital social, requieren, pues, aportaciones de capital; o sea, que salvo las excepciones que se indican en el prrafo anterior, en todas las sociedades debe haber socios capitalistas; contrariamente, no en todas se admiten las aportaciones de trabajo (socios industriales), sino slo en las sociedades civiles (a. 2688 CC), en las mercantiles personales -S. en N.C., S. en C.S.(aa. 49 y 57 LGSM), S.C. (a. 1 fr. I LGSC), y en las asociaciones (para la A en P, v. a. 252 LGSM). En relacin con las aportaciones de capital, si se trata de dinero, ste debe ser moneda mexicana, pero en la prctica se admite que pueda ser extranjera, la que se calcular al tipo de cambio que rija en la fecha en que se cubra (a. 8 LM). El pago puede hacerse por medio de cheque, que est condicionado a su buen cobro (a. 7 LGTOC). En las aportaciones en especie, el objeto puede consistir en bienes o derechos, cualesquiera de unos y de otros, con tal de que cumplan los requisitos sealados en el a. 1825 CC; i.e., existir en la naturaleza, ser determinados o determinables en cuanto a su especie, y estar en el comercio. Pero, adems, se requiere que se trate de prestaciones conmutativas (a. 1838 CC); es decir, que sean ciertas desde que se convengan, y que su existencia no dependa de una circunstancia aleatoria o de una condicin, que provoquen que los bienes o derechos no lleguen a existir (en el caso de prestaciones aleatorias y de derechos sujetos a condicin suspensiva), o bien, que la sociedad tenga que devolver el bien o el derecho (en el caso de la condicin resolutoria). Por no ser ciertas, no deben admitirse aportaciones consistentes en el nombre del socio (su nombre personal o la razn social o denominaciones sociales), en su responsabilidad, en su clientela, en su prestigio o aviamiento. Por ser aleatorias, se excluyen las aportaciones que se hicieran consistir en lo que se pueda obtener de un
127

juego o de una apuesta, en una renta vitalicia, en la indemnizacin por la eventual realizacin de un riesgo asegurado. En cambio, no se requiere que el valor del bien o del derecho aportado sea cubierto en el momento mismo de que se entregue o se trasmita por el socio a la sociedad; basta con que se determine o se calcule, ya sea en funcin de su contenido, por ejemplo, la aportacin que haga un agente de seguros, persona fsica, a otro que sea una S.A., consistente en su cartera de contratos de seguros (a. 25 del Reglamento de Agentes de Seguros, DO del 24 de septiembre de 1981), o en funcin de su naturaleza (p.e., una concesin minera cuyo valor se fije en funcin de las reservas que se calculen del mineral existente en la mina); o bien, del tiempo de uso o explotacin del bien o del derecho (p.e. el usufructo, el arrendamiento, o el uso de un bien, de una marca, de una patente). Esto permite, a juicio nuestro, que al cubrirse ntegramente el monto de la aportacin, el bien o el derecho aportado, deban devolverse al socio aportante, sin que pierda su carcter de tal; de no ser as, con posterioridad al pago total de la aportacin del socio se planteara un enriquecimiento sin causa por parte de la sociedad. No empero a la afirmacin anterior la LGSM exija que se exhiba 'por lo menos el cincuenta por ciento del valor de cada parte social', si se trata de una S. de R.L. (a. 64), y que 'se exhiba ntegramente el valor de cada accin que haya de pagarse con bienes distintos de numerario' (a. 89 fr. IV), en el caso de la S.A. Exhibir, para los efectos de esas disposiciones, no quiere decir que la sociedad tenga que recibir esos valores (50% y 100%), como se desprende del a. 121 LGSM, que prev el pago de las exhibiciones con posterioridad al ingreso del socio; lo que se quiere decir es que se trasmita a la sociedad el uso o el goce de bienes o derechos, que realmente tengan ese valor econmico al momento de la aportacin, como deriva del texto del a. 141 LGSM; por ejemplo, que si se trata de la cesin (aportacin) de la cartera de un agente de seguros, el clculo tenga que hacerse con base en las comisiones que se habrn de recibir en el fruto, 'durante el tiempo en que estn en vigor los contratos de seguro celebrados con su intervencin' (a. 24 Regl. Agentes de Seguros). Sostener lo contrario equivaldra a excluir, como objetos de aportacin todos los derechos del socio de ejecucin diferida, y dejar sin contenido preceptos como los aa. 2702 in fine CC y 12 LGSM. III. Sobre la naturaleza jurdica de la aportacin, debe desecharse que se trate de un contrato que se celebre entre la sociedad y cada uno de los socios aportantes; esto, significara la duplicidad y superfetacin de dos relaciones jurdicas: el contrato o negocio de la sociedad por un lado, y la de aportacin. Se trata, solamente, de una obligacin a cargo del socio que constituye un elemento del contrato social, y de cuya ejecucin depende que el obligado adquiera el carcter de socio. El derecho del
128

socio a participar en las utilidades y prdidas, que constituye la causa o fin del socio en las sociedades lucrativas, es efecto y consecuencia de la aportacin. La aportacin constituye una relacin bilateral, onerosa, conmutativa, cuyo incumplimiento por el socio concede a la sociedad el derecho de demandar judicialmente el cumplimiento forzado (el pago del precio de la aportacin, la entrega del bien, la trasmisin del derecho, etc.), o si ello resultara gravoso o inconveniente para la sociedad (Mantilla Molina), que ella puede proceder a la venta de la cuota social o de la accin respectiva (aa. 118 y s. LGSM). La LGSM, a. 121, tambin concede a la sociedad el derecho de declarar extinguidas las acciones (o las partes sociales), y reducir la parte relativa del capital social, cuando la sociedad no inicie la reclamacin judicial (en un mes a partir de la fecha en que debiera hacerse el pago), 'o no hubiere sido posible vender las acciones a un precio que cubra el valor de la exhibicin'. Adems, que se deba determinar el valor del bien en el momento de la aportacin, implica que sean a cargo de la sociedad los riesgos por destruccin o avera de la cosa entregada a la sociedad (aa. 11 LGSM y 377 CCo.), as como la disminucin o prdida de su valor; o por lo contrario, que beneficien a ella los incrementos de precio o de la cosa misma (p.e., en el caso de que se aporten cabezas de ganado) a partir del momento de la aportacin. Si el incumplimiento es de la sociedad, el socio tiene derecho a demandar el cumplimiento de sus derechos (pago del dividendo, reconocimiento del voto y de los dems derechos corporativos), y slo por excepcin (aa. 2720 fr. VI CC y 13 y 15 Regl. LGSC), tendr derecho el socio a la rescisin o terminacin voluntaria de su relacin con la sociedad, o sea, al derecho de separacin, que nicamente procede cuando la ley lo establece (p.e., aa. 34, 38, 42, 206 LGSM), y cuando se pacte en el contrato social (p.e., en caso de fusin). Por otra parte, la aportacin no constituye un derecho real, sino meramente convencional; es decir, para el perfeccionamiento de la relacin, no se requiere la tradicin de la cosa (del bien o del derecho), por el socio a la sociedad, basta el acuerdo de voluntades, como se desprende de la definicin legal del a. 2688 CC: 'por el contrato de sociedad, los socios se obligan a combinar sus recursos o sus esfuerzos...'; pero s se requiere la ejecucin (el pago o cumplimiento) para que el socio pueda, a su vez, exigir los derechos patrimoniales y corporativos que le correspondan por ley y por contrato, segn el tipo de sociedad de que se trate. Tampoco se trata de un negocio que siempre sea traslativo de dominio, la ley (a. 11 LGSM) presume que tenga ese efecto, pero permite el pacto en contrario, y, desde
129

luego, que por la naturaleza del derecho que el socio aporte, no se trate de un acto traslativo de la propiedad, sino del uso de la cosa. Adems, se puede trasmitir el aprovechamiento o el goce de bienes, a travs de negocios reales, como el usufructo, o personales como el arrendamiento (as, a. 2702 in fine CC), como tambin se permite que se aporte un crdito, en cuyo caso, dice la LGSM -a. 13que el socio no slo responder de la existencia y legitimidad del crdito (nomen bonum). Por ltimo, la ley permite que no se cubra ntegramente el valor de la aportacin en el momento en que sta se efecte, sino que el socio quede obligado a pagar el saldo en el futuro (dividendo pasivo), a requerimiento de la sociedad o al vencimiento del plazo o plazos que se fijaren. En el caso de la S. de R.L., el dividendo pasivo no puede exceder del 50% (a. 64 LGSM); y en el de la S.A. del 80% del valor de cada cuota o accin que se suscriba, y siempre que, en el caso de las S.A., el pago inicial (20% o ms), se haga, precisamente, en dinero (a. 89 fr. IV LGSM), porque si dicho pago se hace 'en bienes distintos del numerario', debe cubrirse el precio total de la accin; como tambin, debe cubrirse la totalidad del dividendo pasivo que exista, cuando el socio -de acuerdo con la sociedad- no lo pague en dinero. En este tipo de sociedades -y en la S. en C. por A.- el pago parcial de las acciones convierte a stas en acciones pagadoras; el pago total, en acciones liberadas. APREHENSIN: (Del latn apprehensio, derivado del verbo apprehendere, de ad, a y prehendere, asir, tomar.) En nuestro derecho la expresin aparece ya en el texto constitucional (aa. 16, 19 ter., 20 fr. IX, 38 fr. V) y en ms d una oportunidad es utilizada como sinnimo de detencin (p.e.: aa. 16, 19, 20 fr. X, C.). En la legislacin secundaria ocurre algo similar (p.e.: aa. 267, 268, 269, 271, 272, 132 y ss. 285, 287, etc. del CPP, y en el correspondiente federal aa. 193 y ss. entre otros). I. La aprehensin o detencin, consiste en la privacin de la libertad de un individuo, situacin que no puede prolongarse ante la autoridad administrativa mas all del tiempo necesario para poner al sujeto detenido a disposicin de la autoridad judicial, y frente a esta ltima por ms de 72 horas, sin que se justifique con un auto de formal prisin. II. Toda detencin o aprehensin debe ser realizada con orden judicial, salvo casos de urgencia o de flagrante delito. En la primera de las hiptesis, slo la autoridad administrativa, bajo su ms estrecha responsabilidad, est autorizada para proceder a la aprehensin, mientras que en la segunda cualquier persona est facultada para ello. La 'orden de aprehensin o detencin' debe ser librada por autoridad
130

competente en forma fundada y motivada. Debe estar precedida por 'denuncia', acusacin o querella de un hecho determinado que la ley castigue con pena corporal, apoyndose aqullas, 'por declaracin bajo protesta, de persona digna de fe o por otros datos que hagan probable la responsabilidad del inculpado...' (a. 16 C.). Es discutible la afirmacin de un sector de la doctrina, acerca de la necesidad de comprobar el cuerpo del delito en forma plena, como requisito de la orden de aprehensin. Se pretende con ello equiparar las condiciones que la Constitucin y la ley imponen al juez para dictar un auto de formal prisin, con las de la orden de aprehensin. Pero con ello se pasa por alto que en el caso del primero, el imputado tiene una oportunidad de contestar los cargos en su contra (declaracin preparatoria), mientras en frente a la segunda tal oportunidad no es condicin sino consecuencia. III. La jurisprudencia ha distinguido entre la orden de aprehensin, y la orden de comparecencia, que tiene en comn con aqulla el hecho fsico de la privacin de la libertad, pero se diferencia en que la ltima constituye un medio de apremio y la primera una medida de cautela. APRENDICES: Menores sometidos a formacin profesional sistemtica del oficio en el cual trabajen y sin que previamente hayan egresado de cursos de formacin para dicho oficio. APRENDIZAJE: (Accin de aprender un arte o un oficio. Duracin de una enseanza practica mediante un contrato especial que se celebra entre el aprendiz y un empresario o patrono.) El aprendizaje se constituy durante la Edad Media y tuvo su origen en los gremios, pues la primera obligacin del artesano corporativo era el estricto acatamiento al maestro o al compaero que tenan autoridad y la experiencia suficiente para ensear un oficio. El aprendiz serva a su vez como auxiliar a uno u otro segn las necesidades del trabajo a desarrollar. En cada gremio los estatutos fijaban no slo la forma de instituir y operar el aprendizaje sino al mismo tiempo indicaba el nmero de aprendices a quienes poda darse ocupacin, que deba ser en cierta forma remunerada. Tal aprendizaje no poda durar ms de diez aos y durante este trmino el aprendiz deba estar apto para pasar a la categora superior de compaero; el aprendizaje poda durar menos tiempo si el aprendiz dominaba el oficio. Se admitan menores entre los diez y los doce aos de edad y se garantizaba a los padres el buen trato del menor y la instruccin profesional como 'hijo de hombre honrado' segn versaba el principio estatutario. El maestro estaba obligado a su vez a albergar al aprendiz, a vestirlo, mantenerlo, no maltratarlo y a guiar su conducta general; slo que diera muestras de indisciplina o pereza poda imponerle
131

alguna correccin. El aprendizaje conclua cuando el aprendiz obtena el pase de grado o cuando lo rescataban sus padres o terceras personas con apoyo de stos; pero de ocurrir esto deba convenirse con el maestro el pago de una suma determinada por el tiempo de instruccin y manutencin del pupilo. Si se estableca contrato, el aprendizaje expiraba al trmino del periodo fijado de antemano o cuando hubiera cambio de categora. Cualquier obligacin por parte del maestro desapareca cuando el aprendiz mostraba notoria incapacidad para el oficio o se le expulsaba del taller por habrsele impuesto la expulsin como castigo, por faltas cometidas de naturaleza grave o por abandono del trabajo. I. Doctrinalmente se ha definido el aprendizaje como el contrato por el cual el jefe de un establecimiento comercial o industrial, un artesano o un trabajador, se obliga a dar o hacer dar una formacin profesional y metdica a otra persona, la que a su vez, se obliga a trabajar para aqul, bajo las condiciones y durante el tiempo convenido. La obligacin fundamental del aprendiz es la de recibir instruccin profesional a cambio de la energa de trabajo que desarrolla; la instruccin equivale a la remuneracin por el trabajo que se realiza o, por lo menos, puede formar parte de ella, ya que el aprendiz puede percibir adems un salario, pues no debe ser el aprendiz quien pague la enseanza que recibe sino el patrono el que debe pagar el servicio que se le presta. En otras palabras, mediante el contrato de aprendizaje el aprendiz se obliga a realizar un trabajo determinado a cambio de que se le pongan condiciones de dominar y conocer un oficio, es en suma el aprendizaje una enseanza especializada que debe comprender labores prcticas durante un cierto periodo, con retribucin o sin ella, segn el trato que se d a la enseanza. Aprendiz es por tanto, segn vieja definicin el que trabajando aprende. II. En virtud de constituir el aprendizaje una modalidad del contrato de trabajo, se establecen en el mismo derechos y obligaciones para ambas partes. Para el patrn: a) ofrecer enseanza al trabajador en un oficio determinado; b) pagarle las prestaciones legales o las que convenga siempre que no sean inferiores a las legales; c) otorgarle al aprendiz buen trato; d) limitar a determinados periodos el aprendizaje segn avance el aprendiz en el conocimiento o en la prctica del oficio al que se le dedique; e) proporcionarle las prestaciones adicionales que puedan corresponderle de acuerdo con las leyes de cada pas, tales como alimentos, alojamiento, ropa de trabajo, educacin elemental, descansos convenientes, etc., cuando ello se acuerde en la contratacin; f) establecer horarios adaptables a la condicin fsica o edad del aprendiz si se trata de un menor, y g) otorgarle periodos de vacaciones con retribucin convenida en la medida y proporcin de tiempo que proceda. Por su parte el aprendiz debe: a) cumplir las instrucciones emanadas del superior en lo que al trabajo que deba realizar corresponda; b) observar las enseanzas que se le impartan y superarse en sus tareas; c) obedecer al superior en
132

lo que atae a la disciplina que ha de imperar durante el desempeo de las labores; d) seguir las etapas en que se haya dividido el aprendizaje en forma integral; e) pasar los exmenes de capacidad y eficiencia al concluir cada etapa del aprendizaje; f) cuidar de los materiales y equipo de trabajo, y g) evitar actuar en lo posible con negligencia tal que pueda daar la maquinaria o los tiles de labor. Por lo anterior puede advertirse que la diferencia esencial entre esta clase de contrataciones y las regidas por el derecho laboral, lo es la ndole personal del trabajo que se realiza, ya que en tanto la simpata que el patrono pueda sentir por el trabajador facilita la labor de ste, la falta de armona entre el aprendiz y el maestro dificultar, si no es que la hace imposible, la enseanza que deba recibir. III. La mayor parte de las legislaciones del trabajo contienen disposiciones relacionadas con la obligacin patronal de dar aprendizaje a los trabajadores. Algunos pases han legislado en forma especial como ocurri entre nosotros en la Ley de 1931; otros simplemente han ratificado varios de los convenios o recomendaciones aprobadas por la Organizacin Internacional del Trabajo sobre la materia, con lo cual han dispuesto de instrumentos muy avanzados y completos para fijar la forma y trmino del aprendizaje de los trabajadores en general. La formacin profesional ha de consistir en una permanente consulta de los intereses tcnicos, culturales y morales, no slo del trabajador individualmente considerado, sino tambin de las necesidades de la mano de obra de una empresa o establecimiento y del inters econmico social de cada pas. Nuestro legislador en 1970 suprimi el contrato de aprendizaje por considerar que se explotaba econmicamente al aprendiz al mantenerlo por tiempo indefinido en una etapa de instruccin aunque hubiese superado el oficio; pero en poca reciente se ha visto la necesidad de buscar otras formas de aprendizaje y a ello obedecen la capacitacin y el adiestramiento de los trabajadores. APRESAMIENTO DE BUQUE: El apresamiento de un buque es tomar por la fuerza una nave; apoderarse de ella. Es principio universalmente reconocido que en alta mar no existe soberana de ningn Estado por lo que los buques que navegan en dichos espacios marinos se encuentran sometidos a la jurisdiccin exclusiva del Estado cuyo pabelln o bandera ostentan. Sin embargo, para que un Estado pueda ejercer un control efectivo sobre los espacios ocenicos sometidos a su soberana, jurisdiccin o exclusividad (plataforma continental, mar territorial, zona contigua y zona econmica exclusiva) y punir los delitos e infracciones que se cometen en dichos espacios, se admite, en el derecho internacional, algunos casos de excepcin al principio de no interferencia con los buques extranjeros en alta mar: buques piratas, buques sin nacionalidad y cuando el Estado costero hace uso del derecho de persecucin.
133

I. La Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar define con bastante detalle las normas aplicables al caso del apresamiento de un buque o aeronave pirata. En efecto, segn el a. 101 de la Convencin mencionada se entiende por piratera 'todo acto ilegal de violencia, de detencin o de depredacin cometido con un propsito personal por la tripulacin o los pasajeros de un buque privado o de una aeronave privada, y dirigido contra un buque o aeronave en alta mar o contra personas o bienes a bordo de ellos; contra un buque o una aeronave, personas o bienes situados en un lugar no sometido a la jurisdiccin de ningn Estado; todo acto de participacin voluntaria en la utilizacin de un buque, de una aeronave, cuando el que lo cometa tenga conocimiento de hechos que den a dicho buque o aeronave el carcter de buque o aeronave pirata. Todo acto que tenga por objeto incitar o ayudar intencionalmente a cometer los actos definidos anteriormente'. Se asimilan a los actos cometidos por un buque privado los actos de piratera perpetrados por un buque de guerra o un buque del Estado o una aeronave del Estado cuya tripulacin se haya amotinado y apoderado de un buque o de la aeronave. El a. 105 de la Convencin citada dispone que todo Estado puede apresar en alta mar, o en cualquier lugar no sometido a la jurisdiccin de ningn Estado, a un buque o a una aeronave pirata, o a un buque capturado a consecuencia de actos de piratera que est en poder de piratas, y detener a las personas e incautarse los bienes que se encuentren a bordo de dicho buque o aeronave. Los tribunales del Estado que haya efectuado el apresamiento podrn decidir las penas que deban imponerse y las medidas que haya que tomar respecto de los buques, las aeronaves y los bienes, sin perjuicio de los terceros de buena fe. Sin embargo, cuando un buque o una aeronave sea apresado por sospechas de piratera sin fundamento suficiente, el Estado que lo haya apresado ser responsable ante el Estado de la nacionalidad del buque o de la aeronave de todo perjuicio o dao causados por la captura, segn lo dispone el a. 106. Asimismo, el numeral 107 establece que solamente los buques de guerra y las aeronaves militares, u otros buques o aeronaves que porten seales claras y sean identificables como que estn al servicio de un gobierno y estn autorizados a tal fin podrn llevar a cabo capturas por causa de piratera. Todos los Estados de la comunidad internacional estn obligados a cooperar para reprimir el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias sicotrpicas realizado por los buques en alta mar en violacin de las convenciones internacionales sobre la materia, por lo que cualquier Estado que tenga motivos suficientes y razonables para creer que un buque que enarbole su pabelln se dedica al trfico ilcito de estupefacientes podr solicitar la cooperacin de los otros Estados para poner trmino a dicho trfico (a. 108).
134

El llamado derecho de visita es cuando un buque de guerra se encuentra a un buque extranjero en alta mar y lo aborda cuando existan motivos razonables para creer que el buque se dedica a la piratera; que se dedica a la trata de esclavos; que se dedica a realizar transmisiones no autorizadas; que el buque no tiene nacionalidad o que haya izado un pabelln extranjero o se haya negado a izarlo. Pero si las sospechas resultasen infundadas se debern resarcir daos y perjuicios sufridos (a. 110). En cuanto al derecho de persecucin, la Convencin citada establece que el Estado ribereo podr emprender la persecucin de un buque extranjero cuando tenga motivos fundados para creer que ha cometido una infraccin de sus leyes y reglamentos. La persecucin habr de iniciarse cuando el buque extranjero o una de sus lanchas se encuentre en las aguas interiores, en el mar territorial o en la zona contigua del Estado del buque perseguidor, y podr continuar fuera del mar territorial o de la zona contigua, a condicin de que no se haya interrumpido. No es menester que el barco que da la orden de detenerse a un navo extranjero que navega por el mar territorial o por la zona contigua se encuentre tambin en ellos en el momento en que el buque interesado reciba dicha orden. Si la nave extranjera se encontrase en la zona contigua, la persecucin no se podr emprender ms que por atentados a los derechos para cuya proteccin fue creada dicha zona, es decir, por violaciones a los reglamentos aduaneros, fiscales, migratorios y sanitarios. El derecho de persecucin se aplicar en lo conducente, a las infracciones de las leyes y reglamentos del Estado ribereo en la zona econmica exclusiva o sobre la plataforma continental, incluidas las zonas de seguridad en torno a las instalaciones de la plataforma continental. El derecho de persecucin cesar en el momento en que el buque perseguido entre en el mar territorial del pas a que pertenece o en el de un tercer Estado. La persecucin no se considerar iniciada hasta que la nave perseguidora haya comprobado, por los medios de que disponga, que el buque perseguido o una de sus lanchas u otras embarcaciones que trabajen en equipo utilizando el buque perseguido como barco nodriza, se encuentran dentro de los lmites del mar territorial, zona contigua, zona econmica exclusiva o plataforma continental. No puede darse comienzo a la persecucin mientras no se haya emitido la seal de detenerse visual o auditiva, desde una distancia que permita al buque presunto perseguido orla o verla. Cabe aclarar que el derecho de persecucin slo lo podrn realizar los buques o aeronaves del Estado que porten seales claras de su identificacin, y que estn autorizados para tal fin.
135

Cuando el buque sea detenido en un lugar sometido a la jurisdiccin de un Estado y escoltado hacia un puerto de dicho Estado para su correspondiente investigacin por las autoridades competentes, no se podr exigir que sea puesto en libertad por el solo hecho que la nave y su escolta hayan atravesado una parte de la zona econmica exclusiva o de alta mar si las circunstancias obligan tal travesa. Cuando la intercepcin o detencin resulte infundada dar lugar al correspondiente pago de daos y perjuicios. Todo lo anterior resulta de un resumen muy apretado del numeral 111 de la Convencin. APROVECHAMIENTO DE RECURSOS NATURALES: Los recursos naturales, en su doble categora de renovables o de no renovables, son propiedad de la Nacin o de los particulares. En ambos casos el aprovechamiento de los recursos se hace conforme a las condiciones o requisitos que previene y ordena la legislacin administrativa. I. Aguas o minerales, bosques o fauna silvestre, son recursos naturales en que la propiedad privada de ellos, se sujeta a las limitaciones de las leyes administrativas: Ley Federal de Aguas; Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en Materia Minera, Ley Forestal y Ley Federal de Caza (incluidos los reglamentos y disposiciones reglamentarias). Como propiedad privada, el aprovechamiento de los recursos naturales se hace sin descuidar la proteccin de los mismos, es un aprovechamiento racional. Todos los recursos naturales que son propiedad de la Nacin, aguas, minerales, bosques, fauna, pesca, espacio, aire, sol, se sujetan en su aprovechamiento al rgimen jurdico administrativo. El a. 27 constitucional es la base, la LGBN (DO 8-enero-1982), las leyes antes citadas y adems la Ley Reglamentaria del Prrafo Octavo del Artculo 27 Constitucional relativo a la Zona Econmica Exclusiva (DO 13febrero-1976), Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en el Ramo del Petrleo (DO 29-noviembre-1958) y Ley Orgnica de Petrleos Mexicanos (DO 6febrero-1971), Ley Federal para el Fomento de la Pesca (DO 25-mayo-1972), Ley Federal de Radio y Televisin (DO 19-enero-1960), Ley Reglamentaria del Artculo 27 Constitucional en Materia Nuclear (DO 4-febrero-1985), LVGC (DO 19-febrero1940, incluidos los reglamentos y disposiciones reglamentarias). El aire y el sol no tienen leyes sobre su aprovechamiento, aunque si el primero respecto a su proteccin, Ley Federal de Proteccin al Ambiente (DO 11-enero-1982). II. El rgimen legal vigente de los recursos naturales propiedad de la Nacin, hace posible que los particulares puedan explotar, beneficiarse o aprovecharse en general de tales recursos, a travs de los procedimientos administrativos de la concesin y permiso. A veces se les excluye totalmente, como sucede en el caso del petrleo,
136

cuya explotacin la tiene exclusivamente la Nacin, o bien, se excluye a los extranjeros como lo previene la Ley Federal de Radio y Televisin. La Nacin lleva a cabo el aprovechamiento de los recursos naturales de su propiedad a travs de empresas pblicas, como son: Comisin Federal de Electricidad, Petrleos Mexicanos, Comisin de Fomento Minero, Aeromxico, S. A., etc. APROVECHAMIENTOS: Los aprovechamientos son, de acuerdo con el a. 3 del Cdigo Fiscal de la Federacin, los ingresos que percibe el Estado por funciones de derecho pblico distintos de las contribuciones, de los ingresos derivados de financiamientos y de los que obtengan los organismos descentralizados y las empresas de participacin estatal. I. Al definir el Cdigo Fiscal de la Federacin a los aprovechamientos como ingresos distintos de las contribuciones, es importante conocer cules son stas. El ordenamiento sealado determina en su a. 2 que las contribuciones se clasifican en impuestos, aportaciones de seguridad social y derechos. Adems los define de la siguiente forma: 1) Impuestos son las contribuciones establecidas en ley que deben pagar las personas fsicas y morales que se encuentren en la situacin jurdica o de hecho prevista por la misma y que no estn definidas como aportaciones de Seguridad Social o derechos. Las aportaciones de Seguridad Social son las contribuciones establecidas en ley a cargo de personas que son sustituidas por el Estado en el cumplimiento de obligaciones fijadas por la ley en materia de seguridad social o a las personas que se beneficien en forma especial por servicios de seguridad social proporcionados por el mismo Estado. Los derechos son las contribuciones establecidas en ley por los servicios que presta el Estado en sus funciones de derecho pblico, as como por el uso o aprovechamiento de los bienes de dominio pblico de la nacin. Fuera tambin del concepto de contribuciones, estn los productos, los que son definidos por el a. 3 del Cdigo Federal de la Federacin como las contraprestaciones por los servicios que preste el Estado en sus funciones de derecho privado, as como por el uso, aprovechamiento o enajenacin de bienes del dominio privado. De esta forma, para el Cdigo Fiscal de la Federacin, la nica nota distintiva de los aprovechamientos es que son ingresos que percibe el Estado por funciones de derecho pblico y que no estn clasificados en los conceptos antes sealados. AQUIESCENCIA: (Del latn acquiescentia; asenso, consentimiento.) Equivale a lo que en derecho civil se conoce tambin como ratificacin o confirmacin. Es un acto
137

a travs del cual se convalida un acto anulable; En lugar de que la persona haga valer judicialmente la respectiva nulidad relativa, sta se extingue mediante la aquiescencia o confirmacin. I. La convalidacin del acto puede ser por voluntad expresa o tcita, o bien, por el transcurso del tiempo. 1) La convalidacin voluntaria expresa se verifica cuando la persona que puede impugnar la validez del acto, una vez conocido el vicio del que adolece, externa su voluntad en una declaracin formal, renunciando a ese derecho. El a. 2231 CC determina: 'La nulidad de un acto jurdico por falta de forma establecida por la ley, se extingue por la confirmacin de ese acto hecho en la forma omitida.' 2) La convalidacin voluntaria tcita se realiza cuando la persona que puede invocar la nulidad del acto jurdico, una vez conocido el vicio del que adolece, verifica un acto unilateral tcito de renuncia a su facultad de pedir la nulidad, convalidando con ello dicho acto jurdico. El a. 2234 CC establece: 'El cumplimiento voluntario por medio del pago, novacin, o por cualquier otro modo, se tiene por ratificacin tcita y extingue la accin de nulidad.' 3) La convalidacin por el transcurso del tiempo es el momento jurdico en que un acto viciado cobra pleno valor, pues la persona que tena la facultad de pedir su nulidad dej transcurrir el plazo que la ley le otorgaba para ese efecto. As, por ejemplo, en el caso de que algn menor haya contrado matrimonio, el a. 238 CC prescribe: 'La nulidad por falta de consentimiento de los ascendientes slo podr alegarse por aquel o aquellos a quienes tocaba prestar dicho consentimiento, y dentro de treinta das contados desde que tengan conocimiento del matrimonio.' ARANCEL: Conjunto de disposiciones para regular el monto de los honorarios por ciertos servicios profesionales. La tarifa legalmente aprobada que determina los honorarios que tienen derecho de cobrar determinadas personas como los abogados, peritos y profesionistas en general. I. Antiguamente alanzel de origen rabe, signific lista de cantidades recaudadas, tambin se dice que est compuesto de la partcula a y de rancel que quiere decir decreto. En el siglo XVIII, en Espaa era lo que deban pagar los gneros en las aduanas.) El arancel es un instrumento legal de carcter econmico, considerado como una barrera impuesta al comercio internacional, a fin de regular la entrada y salida de mercancas por territorio nacional, mediante la fijacin de los impuestos al comercio exterior. II. El arancel tiene un antiguo origen histrico en Egipto durante los siglos XIV y XIII a.C. ya se determinaban impuestos por la importacin de mercancas. En la India
138

exista tambin un impuesto por la entrada o salida de mercancas. Alejandro Magno tuvo conocimiento de este impuesto, que despus estableci en Grecia fijando una cuota del 2% sobre el valor de las mercancas. En Roma fue Anco Marcio quien estableci en el puerto de Ostia, un impuesto al comercio exterior, bajo la denominacin de portorium, posteriormente fue aplicado en todo el imperio romano. Los recaudadores de estos impuestos se llamaban portitores, quienes eran sumamente severos. En el Mxico independiente, el primer arancel en vigor es el Arancel General Interino para el Gobierno de las Aduanas Martimas en el Comercio Libre del Imperio de fecha 15 de diciembre de 1821. Posteriormente el 16 de noviembre de 1827 siendo Secretario de Hacienda don Jos Ignacio Esteva apareci el 'Arancel para las Aduanas Martimas y de Frontera de la Repblica Mexicana', en l se establecan exentas dos quintas partes del pago de impuestos sobre las mercancas que fueran introducidas por las aduanas al territorio de Yucatn, Chiapas y las Californias, tambin se declararon libres del pago de impuestos a las mercancas de exportacin salvo el oro y la plata. Existieron igualmente mercancas de importacin y exportacin prohibida. Por Ley de mayo 22 de 1829, se ampli el arancel anterior, Lerdo de Tejada expresaba al respecto: 'Esta ley, que puede muy bien decirse es una de las ms severas de cuantas se han dictado en materia de prohibicin, fue sin embargo expedida por un gobierno que ostentaba los principios ms exagerados de libertad y progreso social, lo cual deja presumir que sus autores, sacrificando en ello sus ideas que proclamaban, no tuvieron otro objeto de adquirir popularidad, halagando las opiniones de los que creen que as es como deben protegerse las artes y la industria nacional.' La severidad de esta Ley fue aminorada por decreto de 6 de abril de 1830 que otorg libertades a la importacin como a la exportacin. En el 'Arancel General de Aduanas Martimas y Fronterizas' de 11 de marzo de 1837 las listas de mercancas de trfico prohibido fueron similares a las del arancel anterior, as comprenden limitaciones a mercancas semimanufacturadas y manufacturas, lo que da lugar a conocer que no existi una poltica econmica encauzada a desarrollar la industria, pues en esa poca carecamos de este tipo de mercancas. Siguieron los aranceles generales, de 30 de abril de 1842 que introdujo la equivalencia del peso mexicano con monedas extranjeras; el de 26 de septiembre de 1843 que tuvo por objeto sistematizar el arancel, fijar reformas en beneficio del
139

erario y del comercio de buena fe, as como fomentar la industria; el de 4 de octubre de 1845, en l se estableci la integracin de una junta de aranceles a la que se planteaban las dudas de las contiendas sobre la aplicacin de los derechos de aduanas, estaba integrado por 4 empleados de la Secretara de Hacienda, dos comerciantes de notoria probidad y una persona nombrada por la Direccin General de Industria. Era un rgano de consulta y sus dictmenes no tengan fuerza obligatoria; y el de 1 de junio de 1853, todos ellos sufren la influencia del rgimen de Antonio Lpez de Santa Anna. El 31 de enero de 1856 siendo presidente don Ignacio Commonfort aparece la primera 'Ordenanza General de Aduanas Martimas y Fronterizas de la Repblica Mexicana', en ella las mercancas se encontraban ordenadas alfabticamente, especificando peso y medida y las cuotas especficas que deban cubrirse, estableca igualmente en su a. VII que las mercancas no contenidas en el arancel pagaran el 25% del precio al por mayor de la plaza. El 1 de enero de 1872 bajo el rgimen juarista se expidi el 'Arancel de Aduanas Fronterizas y Martimas de los Estados Unidos Mexicanos', se establecen derechos especficos, se aumenta la lista de artculos llegando a ser 800, se aceptaba el sistema mtrico decimal, autorizaba el trnsito por territorio nacional. En noviembre 8 de 1880 se publica un nuevo arancel que conjuga todas las disposiciones dispersas en materia de aduanas hasta esa fecha, le sigui el arancel de 24 de enero de 1885 que estableci derechos muy onerosos, lo que indujo a su abrogacin el 1 de marzo de 1887 con la nueva 'Ordenanza General de Aduanas Martimas y Fronterizas', que estableci una poltica abierta a las importaciones. El 12 de junio de 1891 se expidi la 'Ordenanza General de Aduanas Martimas y Fronterizas de los Estados Unidos Mexicanos', las mercancas se ordenaron atendiendo al Reino Animal, Vegetal y Mineral, tena notas explicativas, vocabulario, lista de aduanas, etc. Esta Ordenanza fue reformada por ley de 29 de marzo de 1904 y posteriormente se modificaron las tasas de algunas mercancas el 31 de julio de 1916, pero sin alterar la esencia de esta Ordenanza. Desde el arancel interino de 1821 hasta la Ordenanza de 1891, estaban conformados tanto por disposiciones de carcter arancelario como por normas que regulaban el trmite ante las aduanas para el despacho de importacin y exportacin de las mercancas, las atribuciones de las autoridades, la instruccin de procedimientos, etc.
140

Es a partir del 1 de enero de 1930, fecha en que entra en vigor la Tarifa del Impuesto General de Importacin publicada en el DO de 2 de diciembre de 1929, que se separan por primera vez las normas arancelarias, contaba con 17 reglas generales que interpretaban la tarifa, se debe sealar que surge el antecedente de la antigua regla XIV; los impuestos eran especficos. Despus de 17 aos, el 13 de noviembre de 1947, se publica otra Tarifa del Impuesto General de Importacin que entro en vigor treinta das despus, trata de ajustarse al desarrollo econmico del pas y a la actividad industrial lograda con motivo de la guerra mundial. El 20 de enero de 1956, se publica la Tarifa del Impuesto General de Importacin, que adopta un sistema internacional de clasificacin basado en la Clasificacin Uniforme de Comercio Internacional que surge en el seno de la Organizacin de las Naciones Unidas. En el ao de 1964 se lleva a cabo una reestructuracin radical en materia arancelaria al adoptar el entonces sistema de Nomenclatura Arancelaria de Bruselas (NAB) plasmndolo en la Tarifa del Impuesto General de Importacin con ciertas adecuaciones, como fijar un rgimen impositivo mixto mediante cuotas especficas y ad-valorem, adems de establecer una base gravable mnima, el precio oficial, la que convierte el sistema en rgido y difcil de adecuar a los constantes altibajos de los precios internacionales, las fracciones arancelarias llegaron a ser ms de catorce mil, convirtindose de imprctico manejo. El 23 de diciembre de 1974, aparecen publicadas en el Diario Oficial la Ley del Impuesto General de Importacin y la Tarifa del Impuesto General de Exportacin, que entraron en vigor el 1 de enero de 1975, entre ambas existe correspondencia y se encuentran estructuradas en forma semejante: 4 reglas generales, XXI secciones, 99 captulos, 1011 partidas, subpartidas, fracciones arancelarias, notas legales de seccin y de captulo, notas nacionales y reglas complementarias. Gravan las mercancas nicamente mediante cuotas advalorem conservando los precios oficiales, lo que implica que se contine con un sistema arancelario rgido al utilizarse como base gravable para la determinacin del impuesto la que constituya el valor ms alto entre el oficial y el de factura. III. De conformidad con lo establecido por el a. 131 constitucional es facultad privativa de la Federacin gravar las mercancas que se importen o exporten o que pasen por territorio nacional. Tambin dispone que el Ejecutivo Federal podr ser facultado por el Congreso de la Unin para aumentar, disminuir, crear o suprimir las cuotas de las Tarifas de importacin y exportacin, as como tambin para restringir y prohibir las importaciones, exportaciones y trnsito de mercancas, es decir, puede legislar mediante facultades extraordinarias en materia arancelaria, a este tipo de
141

tarifas se les conoce como tarifas flexibles, porque las maneja el presidente de la Repblica. De lo anterior se deduce la existencia de tres tipos de aranceles, de importacin, exportacin y trnsito. Por otra parte la LOAPF establece en su a. 34 las atribuciones de la Secretara de Comercio entre las que se encuentran: estudiar, proyectar y determinar los aranceles, fijar los precios oficiales escuchando la opinin de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico y establecer las restricciones a la importacin y exportacin. La Ley Aduanera establece en su a. 35 los impuestos a la importacin y a la exportacin. 1. A la importacin que se causarn: A. General, conforme a la ley respectiva. B. 2% sobre el valor base del impuesto general, que se aplica al fomento de las exportaciones. C. En las importaciones temporales para explotacin lucrativa, el 2% sobre el monto de los impuestos al comercio exterior que tendrn que pagarse si la importacin fuera definitiva por cada mes o fraccin del plazo concedido. D. Adicionales: a) 3% sobre el impuesto general, que de conformidad con la Ley de Coordinacin Fiscal se distribuye entre los municipios del pas. b) 10% sobre el impuesto general en importaciones por va postal. 2. A la exportacin: A. General, conforme a la ley respectiva. B. Adicionales: a) 3% sobre el impuesto general en exportaciones de petrleo crudo, gas natural y sus derivados. b) 2% en las dems exportaciones. c) 10% sobre el impuesto general en exportaciones por va postal. Por lo tanto que se refiera a las cuotas que se cubren por el trnsito de mercancas, en nuestro derecho positivo se les da tratamiento de derechos y se encuentran establecidas en la Ley Federal de Derechos. ARBITRAJE: Forma de arreglar un conflicto cuando las dos partes en pugna consienten en someterse a la decisin de una tercera persona ajena a tal conflicto. Acuerdo en virtud del cual las partes convienen someterse a la decisin de rbitros no jueces para resolver un conflicto existente entre ambas.
142

I. (Del latn arbitratus, de arbitror: arbitraje). Es una forma heterocompositiva, es decir, una solucin al litigio, dada por un tercero imparcial (Carnelutti), un juez privado o varios, generalmente designado por las partes contendientes (en ausencia de su consentimiento el nombramiento ser hecho por el juez pblico nacional), siguiendo un procedimiento que aunque regulado por la ley adjetiva tiene un ritual menos severo que el del procedimiento del proceso jurisdiccional. La resolucin por la que se manifiesta el arreglo se denomina laudo, cuya eficacia depende de la voluntad de las partes o de la intervencin judicial oficial, segn las diversas variantes que se presenten. II. Aunque el arbitraje es una va que desde muy antiguo se emple para dirimir contiendas de repercusiones jurdicas (al grado de que es citado como el inmediato antecedente del proceso jurisdiccional, por ejemplo en el primer periodo de las acciones de la ley del procedimiento civil romano), en pocas recientes ha cobrado nuevos bros y la frecuencia y, porque no decirlo, la preferencia con que se ve favorecida, especialmente en el orden internacional y en el privado, va en aumento, considerndosele un instrumento prctico y til debido a que permite evitarse entrar en la avalancha de negocios contenciosos que se ventilan en los tribunales y a la posibilidad de designacin de un tercero imparcial, a la vez calificado (se alude a honorficas razones) en su preparacin jurdica, en sus condiciones subjetivas y porque no est involucrado ni presionado por el cmulo judicial. Empero, como es natural el moderno Estado de derecho, celoso de sus atributos y finalidades, en campos como el penal y otros de carcter pblico y social como el derecho de recibir alimentos, el divorcio -salvo en sus aspectos pecuniarios-; la nulidad de matrimonio; los referidos al estado civil de las personas -de nuevo con exclusin de los derechos patrimoniales de la filiacin legal- no permite que la justicia sea administrada por los particulares. Acerca de la naturaleza jurdica del arbitraje son ya famosas las dos principales corrientes doctrinales, que como corrientes impetuosas de caudaloso ro, en ocasiones, arrastran a los legisladores a adoptar posturas en las reglamentaciones positivas. En primer trmino, se estudia a los que explican que la solucin arbitral deriva de un acuerdo de voluntades de las partes en pugna. Los contractualistas o privatistas cuentan en sus filas a famosos procesalistas como Chiovenda, Wach, Weil, Rosenberg y Mattirolo. Mientras que en el sector terico contrapuesto, se ubican los pensamientos publicistas o jurisdiccionalistas, que estiman al arbitraje como una funcin semejante o que se puede confundir (no fundir) con la que el juez oficial pblico realiza en su juzgamiento compositivo; a la cabeza de ellos se menciona al
143

ilustre Mortara y a la que se adhiere el ibero Alcal-Zamora y Castillo. No faltan, como asevera Ottolenghi, autores que sin llegar a la posicin jurisdiccionalista, estiman que en el arbitraje ocurre el desarrollo de un proceso. Para tomar partido en la polmica sobre la esencia del arbitraje es indispensable determinar los conceptos de estas figuras. III. a) Clusula compromisoria, que para algunos es un segmento, un apartado de un contrato en virtud del que las partes estipulan que en caso de surgir una contienda jurdica entre ellas, se sometern para su arreglo a un arbitraje. Es obvio, que esta clusula que tiene el acuerdo de voluntades de los interesados, es previa al nacimiento del litigio futuro y de su posterior arreglo arbitral. Otros tratadistas se inclinan a calificar a la clusula compromisoria como un contrato con objeto propio: el comprometerse en posible y futuro arbitraje, diverso del contacto 'principal' que puede ser una operacin de compraventa mercantil, p.e. b) Compromiso arbitral, es el acuerdo pactado entre las partes, una vez que ya se suscit una controversia jurdica entre ellos, para que su lid sea dirimida en el porvenir por medio del arbitraje; es decir, el compromiso se conviene despus de planteado el pleito actual. c) Contrato arbitral o contrato de arbitraje (Carnelutti, Becerra Bautista), es el acuerdo de voluntades entre las contendientes (partes interesadas en la pugna) y el rbitro designado, en el que se consignan las obligaciones y derechos de los rbitros en relacin con las partes; as: el plazo para resolver, los honorarios a cubrir, etctera. IV. Segn nuestras disposiciones legales pueden ser rbitros los particulares designados por las partes contendientes o a falta de su acuerdo de voluntades en la preparacin del juicio arbitral, lo har el juez pblico de entre las personas que anualmente son listadas por el Tribunal Superior, con tal objeto (aa. 220 a 223 CPC). Tambin se distingue entre rbitros de derecho y los arbitradores o amigables componedores que emiten su resolucin en conciencia (el de los primeros se denomina laudo, el de los segundos, veredicto o dictamen). V. El procedimiento del arbitraje (que para algunos es un equivalente jurisdiccional, Carnelutti, Garca Rojas) reviste ciertas ritualidades, as, partes y rbitro seguirn los plazos y formas establecidas para los tribunales; los rbitros siempre estn obligados a recibir pruebas y or alegatos, si cualquiera de las partes los pidiere, o no hubieren convenido otra cosa (a. 619).
144

La problemtica de la naturaleza de la heterocomposicin arbitral privada es de pensar se centra en las diversas hiptesis que pueden acontecer con el dictado de la resolucin del laudo y de la procedencia de la designacin del rbitro que lo emite. En efecto, si el arbitraje se pact en una clusula compromisoria o en un compromiso en rbitros; si el rbitro fue designado por las propias partes; si se acept el nombramiento en un contrato arbitral, que se cumple hasta llegar a un laudo; y si ste es espontnea y voluntariamente acatado por las partes (naturalmente por la parte vencida), es un caso en que el arbitraje nace, se desarrolla y se cumple por la voluntad contractualmente manifiesta de los combatientes. En cambio, si el rbitro no fue nombrado por las partes, sino por el juez pblico, la ley adjetiva del Distrito Federal ordena: 'La apelacin slo ser admisible conforme a las reglas del derecho comn. Contra las resoluciones del rbitro designado por el juez cabe el amparo de garantas conforme a las leyes respectivas' (a. 635). En el caso de admitirse la apelacin ordinaria ante el tribunal de alzada, el arbitraje privado se equiparara a la primera instancia ante un juzgado pblico; as como en el del amparo, pues es sabido, que este recurso extraordinario slo procede contra actos de autoridad, y no contra los de particulares. En ambos supuestos parece funcionar la concepcin jurisdiccionalista del arbitraje. Otra hiptesis que puede suceder, es que ante la desobediencia del vencido en el laudo, la parte favorecida pueda pedir la 'homologacin' -denominacin dada por la doctrina mexicana, a pesar de no consagrarse la voz en la ley adjetiva- ante el juez pblico, para su eficaz cumplimiento (a. 632 CPC). VI. Por otra parte, algunos tratadistas mexicanos han tildado al arbitraje de violatorio de la Constitucin, por ir en contra del texto de los artculos 13 y 14, postura que no ha trascendido mayormente. VII. Debemos, por ltimo, recordar que el trmino arbitraje, se emplea en materia laboral para designar a los rganos de juzgamiento especializado, las Juntas de Conciliacin y Arbitraje, lo que podra orillar a pensar que stas llevan a cabo dicha funcin de carcter privado. Sin embargo, es de sobra conocido que se trata de tribunales paritarios que juzgan en primera instancia los conflictos obrero-patronales y que sus resoluciones, llamados 'laudos' pueden ser combatidas ante la Suprema
145

Corte de Justicia de la Nacin, dentro del marco de orden pblico y proteccin social, muy ajena al arbitraje privado. ARCHIVO JUDICIAL: El lugar donde se conservan los expedientes que han concluido o han dejado de tramitarse. //(Del latn archivum, residencia de los magistrados, y judicialis, relativo al juicio o a la justicia). Los artculos 190 a 202 de la LOTJFC, establecen y reglamentan un Archivo Judicial del Distrito Federal dependiente del Tribunal Superior de Justicia, a travs de su presidente y una comisin, misma que practica visitas semestrales ordinarias y extraordinarias cada vez que lo juzga conveniente. El Archivo Judicial se divide en cuatro departamentos: a) Ramo civil, con cinco secciones: Tribunal Superior, juzgados de lo civil, juzgados mixtos de primera instancia, juzgados menores y juzgados de paz; b) Ramo familiar, con cuatro secciones: Tribunal Superior, juzgados de lo familiar, juzgados mixtos de primera instancia y libros del Registro Civil; c) Penal, con siete secciones: Tribunal Superior, responsabilidad por delitos oficiales, presidencia de debates, juzgados penales, juzgados mixtos de primera instancia, juzgados menores y juzgados de paz, y d) Administrativo, con tres secciones: acuerdos generales, acuerdos de inters individual y asuntos secretos. I. En ese Archivo se custodian todos los expedientes judiciales de asuntos concluidos, aquellos que no lo estn, pero haya dejado de actuarse en ellos durante un ao y todos aquellos que la ley determina. Cada tribunal tiene un libro de registro de expedientes remitidos al Archivo y a su vez el Archivo lleva un libro general de registro y tarjetas ndices. Para sacar un documento del Archivo se necesita orden escrita y motivada de la autoridad que lo remiti, u otra competente. No permitindose a los empleados sacar ningn documento. El jefe del Archivo puede expedir copias autorizadas de los documentos all custodiados. Igualmente se permite a los interesados, o a sus procuradores y abogados, la lectura de los documentos archivados. ARRAIGO: (Accin y efecto de arraigar; del latn ad y radicare, echar races.) En la legislacin actual se le considera como una medida precautoria dictada por el juzgador, a peticin de parte, cuando hubiere temor de que se ausente u oculte la persona contra quien deba entablarse o se haya entablado una demanda (aa. 235, fr. I CPC y 822, fr. I LFT). Tiene por objeto o finalidad impedir que el
146

arraigado abandone el lugar del juicio sin dejar un apoderado que pueda contestar la demanda, seguir el proceso y responder de la sentencia que se dicte. En el derecho mexicano puede solicitarse no slo contra el deudor, sino tambin contra los tutores, albaceas, socios y administradores de bienes ajenos (a. 236 CPC). Podr, asimismo, solicitarse como acto prejudicial, al tiempo de entablarse la demanda o despus de iniciado el juicio. En el primer caso, adems de acreditar el derecho que tiene el solicitante para gestionarlo y la necesidad de la medida que solicita, deber dar una fianza suficiente a satisfaccin del juez para responder de los daos y perjuicios que se causen si no se entabla la demanda; en el segundo, bastar la peticin del actor para que se haga la notificacin correspondiente y la providencia consistir en prevenir al demandado para que no se ausente del lugar del juicio sin dejar representante legtimo, instruido y expresado para responder a las resultantes del juicio; en el tercer caso, se substanciar en incidente por cuerda separada, en el cual el peticionario deber acreditar el derecho que tiene para gestionar y la necesidad de la medida (aa. 237 a 241 CPC). En materia laboral el arraigo no procede cuando la persona contra quien se pide sea propietaria de una empresa establecida (a. 825 LFT); quien quebrante el arraigo en los trminos del a. 242 CPC, ser castigado con la pena que seala el CP al delito de desobediencia a un mandato legtimo de la autoridad pblica, quedando sujeto a las medidas de apremio que el juez dicte para obligarlo a regresar al lugar del juicio. I. En el derecho romano se obligaba a garantizar mediante fianza a fin de asegurar al actor las resultas del juicio; posteriormente en el derecho justinianeo esa fianza fue sustituida por la obligacin de prestar caucin juratoria de que el demandado cumplira con la sentencia condenatoria si ese fuera el caso. El Fuero Juzgo, las Leyes de Partida y las de Toro, conservaron el sistema de la fianza, autorizando la pena privativa de la libertad para el deudor insolvente. II. En el derecho moderno el arraigo es tambin una excepcin que el demandado puede oponer cuando el actor es extranjero o transente y consiste en obligar a este ltimo a garantizar las resultas del juicio. El Cdigo de 1884 lo contemplaba, siendo suprimido en el actual por ser contrario a los principios de derecho internacional emanados de las convenciones de La Haya de 1896 y 1905 en donde se les reconocieron a los extranjeros los mismos derechos que a los nacionales, en materia procesal. An as algunas legislaciones conservan esta figura para los tajes en que el extranjero no domiciliado en el pas no tuviere bienes en el lugar del juicio, salvo caso de reciprocidad. ARRAIGO PENAL: Es la medida precautoria que tiene por objeto asegurar la disponibilidad del inculpado en la investigacin previa o durante el proceso penal,
147

cuando se trate de delitos imprudenciales o de aquellos en los que no proceda la prisin preventiva. I. Este instrumento fue introducido en las reformas a los CPP y CFPP promulgadas en diciembre de 1983, como una innovacin respecto de la regulacin de las medidas precautorias en los textos anteriores, en los que nicamente se estableca la libertad caucional previa o administrativa -durante el periodo de investigacin-, tratndose de delitos imprudenciales ocasionados por el trnsito de vehculos, o bien la libertad caucional de carcter judicial una vez iniciado el proceso penal propiamente dicho, en los supuestos de la prisin preventiva. En las citadas reformas de 1983 se ampliaron las hiptesis de la libertad previa administrativa mencionada con anterioridad, a todos los supuestos de delitos no intencionales, y no exclusivamente tratndose de los producidos por el trnsito de vehculos (aa. 271 CPP y 135 CFPP). De manera congruente con la liberalizacin de las medidas de aseguramiento del inculpado tratndose de delitos imprudenciales o bien en aquellos en los cuales slo pueda imponerse pena alternativa o no privativa de la libertad, se cre el arraigo en sus modalidades, es decir en el periodo de investigacin previa o bien durante el proceso, como una medida precautoria que permite la disponibilidad del inculpado ante el MP o el juzgador, limitando los casos de detencin y prisin preventivas. II. En cuanto al periodo de investigacin, la reforma faculta al MP para decretar la libertad caucional en los supuestos de los delitos imprudenciales, y adems para solicitar al juez respectivo, que decrete el arraigo del inculpado, el cual debe ordenarse sin necesidad de caucin, en los supuestos de delitos que merezcan pena alternativa o no privativa de libertad. La regulacin es muy minuciosa en el CPP en cuanto a las hiptesis de la averiguacin previa por delitos que sean de la competencia de los juzgados mixtos de paz o de los penales en el DF, cuando la pena no exceda de cinco aos de prisin, en las cuales se atribuye al MP la facultad de solicitar al juez respectivo, que en lugar de recluir al inculpado en los lugares ordinarios de detencin, se decrete su arraigo en su domicilio, con la posibilidad de trasladarse al lugar de trabajo, siempre que concurran las condiciones siguientes: a) que el afectado proteste presentarse ante el MP que realiza la investigacin cuando ste lo disponga; b) que no existan datos de que pretenda sustraerse de la accin de la justicia; c) que realice convenio con el ofendido o sus causahabientes ante el MP sobre la forma en que reparar el dao causado, pero si no se llega a un acuerdo sobre su monto, el propio MP lo determinar con los elementos de prueba de que disponga; d) en los casos de
148

delitos por imprudencia provocados por el trnsito de vehculos, es preciso que el presunto responsable no hubiese abandonado al lesionado ni participado en los hechos en estado de ebriedad o bajo el influjo de estupefacientes o sustancias psicotrpicas, y e) que cuando se considere necesario, alguna persona se comprometa bajo protesta y a criterio del MP, a presentar al inculpado. En el supuesto de que el acusado o la persona que deba presentarlo desobedecieren sin justa causa las rdenes del MP, se revocar el arraigo y la averiguacin previa ser consignada en su caso, solicitndose al juez competente la orden de aprehensin Adems, la medida no puede prolongarse por ms de tres das, transcurridos los cuales el arraigado podr desplazarse libremente, sin perjuicio de la consignacin por el MP y la solicitud de la correspondiente orden de privacin de la libertad (a. 271 CPP). III. En materia federal, la disposicin del a. 133 bis es ms escueta, en cuanto dispone, en trminos genricos, que cuando con motivo de una averiguacin previa, el MP, estime necesario el arraigo, de acuerdo con las caractersticas del hecho impugnado y las circunstancias personales del inculpado, solicitar dicha medida al juez respectivo, el cual, oyendo al presunto responsable, ordenar el arraigo con vigilancia a cargo del MP y de sus auxiliares. El arraigo en la esfera federal se prolongar por el tiempo estrictamente indispensable para la debida integracin de la averiguacin, no pudiendo exceder de treinta das prorrogables por igual plazo a peticin del MP. El juez resolver escuchando al propio MP y al arraigado sobre la subsistencia o el levantamiento de arraigo. IV. Por lo que respecta a la medida precautoria durante el proceso, los aa. 301 CPP y 205 CFPP, disponen que cuando por la naturaleza del delito o de la pena aplicable, el inculpado no deba ser internado en prisin preventiva, pero existan elementos para suponer que podr sustraerse a la accin de la justicia, el MP podr solicitar del juez en forma fundada y motivada, o ste disponer de oficio, con audiencia del procesado, el arraigo de ste, con las caractersticas y por el tiempo que el juzgador seale, sin que en ningn caso pueda excederse del plazo en que deba resolverse el proceso. El citado a. 205 CFPP establece adems, que el arraigo no puede prolongarse ms all del plazo establecido durante la investigacin por el a. 133 bis del mismo ordenamiento, es decir, treinta das prorrogables por el mismo tiempo; pero dentro del proceso, deben respetarse los plazos constitucionales, es decir, de cuatro meses cuando se trate de delitos sancionados con pena de prisin que no exceda de dos
149

aos, y dentro de un ao, cuando la sancin corporal sea mayor (a. 20, fr. VIII, C.). ARRENDAMIENTO: Contrato en virtud del cual una persona da a otra el uso de un bien a cambio del pago de un precio. I. Hay arrendamiento cuando las dos partes se obligan recprocamente, una, a conceder el uso o goce temporal de una cosa y la otra a pagar por ese uso o goce un precio cierto (a. 2398 del CC). Destacan en esta definicin los elementos importantes: la obligacin del arrendador consistente en la enajenacin temporal del uso o el uso y goce de una cosa y la temporalidad: el arrendamiento no puede exceder de diez aos para los bienes destinados a habitacin, de quince para los bienes destinados al comercio y de veinte para los bienes destinados al ejercicio de una industria (a. 2398 del CC). El contrato de arrendamiento en nuestro derecho es un contrato principal ya que tiene su propia finalidad; es bilateral porque se pactan obligaciones recprocas; es oneroso porque existen provechos y gravmenes recprocos; es conmutatorio porque las prestaciones son ciertas en el momento de celebrarse el contrato; es formal por regla general, salvo cuando se pacte una renta inferior a cien pesos anuales; es temporal por las razones anteriormente expuestas; y finalmente es de tracto sucesivo. Existen diversas especies de arrendamiento mercantil, civil y administrativo. Dentro de los requisitos de existencia de este contrato destaca el problema del objeto: El arrendador est obligado a transferir temporalmente el uso o el uso y goce de una cosa; en tanto el arrendatario paga por ello un precio llamado renta. La renta puede consistir en una suma de dinero o en cualquier otra cosa equivalente con tal que sea cierta y determinada (a. 2399 del CC). II. Es interesante tambin mencionar algunos problemas tericos que se presentan con motivo del contrato de arrendamiento. 1. La diferencia entre arrendamiento y compraventa. Aparentemente la diferencia es clara. La dificultad se presenta en algunos casos concretos como la explotacin de una mina, o cantera, etc., en donde el arrendatario hace suyas parte del mineral, etc. La doctrina mexicana ha considerado que aunque la cosa objeto del contrato sufra un desgaste o merma, en algunos con mayor incidencia, como es la explotacin de productos naturales, se trata de arrendamiento.
150

2. La naturaleza del derecho del arrendatario, especficamente cuando se transmite la propiedad del inmueble dado en arrendamiento, y las acciones persecutorias en materia de posesin. Respecto al primer punto nuestro derecho positivo establece que la vigencia del arrendamiento contina aun cuando se transmita la propiedad de la cosa, objeto del arrendamiento (a. 2409 del CC). La explicacin que sostiene la doctrina mexicana se fundamenta en la cesin de contrato: el arrendador cede los derechos obligaciones derivadas del contrato, es decir, su estatuto de arrendador, y el arrendatario consiente fcitamente en ello. En relacin al segundo punto se sostiene que el arrendatario tiene acciones persecutorias en funcin de la posesin derivada de la que es titular (a. 790 del CC) al igual que cualquier otro poseedor derivado. Los argumentos anteriores hacen concluir a nuestra doctrina que el arrendatario tiene un derecho de crdito. III. Es conveniente enunciar las obligaciones principales de las partes en el contrato de arrendamiento. A. Obligaciones del arrendador: a) Conceder el uso o el goce o a la vez el uso y el goce de la cosa o del derecho arrendado. b) Entregar al arrendatario la finca arrendada con todas sus pertenencias y en estado de servir para el uso convenido y si no hubo convenio expreso para aqul a que por su propia naturaleza estuviere destinada (a. 2412 fr. I del CC). c) Conservar la cosa en el mismo estado, haciendo para ello toda clase de reparaciones necesarias (a. 2416 del CC). d) No estorbar, ni embarazar de manera alguna el uso de la cosa arrendada; a no ser por causa de reparaciones urgentes e indispensables (a. 2412 fr. III del CC). e) Garantizar el uso o goce pacfico de la cosa por todo el tiempo del contrato (a. 2412 fr. IV del CC). f) Responder de los daos y perjuicios que sufra el arrendatario por los defectos o vicios de la cosa, anteriores al arrendamiento (a. 2412 fr. V del CC). Obligaciones del arrendatario: a) Satisfacer el precio en la forma, lugar y tiempos convenidos (aa. 2398, 2399 y 2425 fr. II del CC). ARRESTO: Detencin de un presunto culpable por las autoridades judiciales o administrativas.
151

//(Accin de arrestar del latn, ad, a y restare, quedar; detener, poner preso). Detencin, con carcter provisional, de una persona culpable o sospechosa, en nombre de la ley o de la autoridad. Consiste en una corta privacin de libertad, que se realizar en lugar distinto del destinado al cumplimiento de las penas de privacin de libertad, y cuya duracin no debe exceder de quince das. I. El arresto puede ser decretado por la autoridad administrativa, recibiendo -en este caso- la denominacin de arresto administrativo. Tambin puede ser ordenado por la autoridad judicial, supuesto constitutivo del doctrinalmente llamado arresto judicial, implica una de las variantes de las correcciones disciplinarias y medios de apremio'. II. En algunos pases, sus ordenamientos jurdicos consideran el arresto como sancin privativa de libertad distinta de la de prisin, si bien en nuestro sistema jurdico carece por completo de este carcter. III. La SCJ ha establecido que la aplicacin de los medios de apremio ha de ser gradual, y que se haga uso de aquellos que resulten suficientes para la finalidad perseguida; en consecuencia, la aplicacin del arresto (como medida de apremio), sin agotar antes los otros medios coactivos legalmente establecidos, constituye una violacin del a. 16 C. ARTCULO DE PREVIO Y ESPECIAL PRONUNCIAMIENTO: Entre las diversas acepciones de la voz artculo en la terminologa jurdica, dos hay que interesan de manera especial al procesalista y a los profesionales del foro; por una parte, a. es la cuestin o pregunta comprendida en un interrogatorio, como puede serlo el que se formula para el examen de testigos, o para que una de las partes rinda confesin judicial sobre los hechos controvertidos en un proceso. As se habla de articular preguntas a los testigos o de articular posiciones una parte a otra. El interrogatorio en cuanto a su forma, puede formularse oralmente o por escrito. La tendencia moderna, que va de acuerdo con el principio de oralidad procesal, se inclina en favor de la articulacin de los interrogatorios en forma verbal, tanto por el juez como por las partes en su caso. De ambas formas hay ejemplos en el derecho procesal positivo mexicano. As en el CFPC (a. 103) se previene que el pliego de posiciones, a los efectos de la prueba confesional, se presente por escrito, en tanto que para el examen de testigos
152

no se presentarn interrogatorios escritos' (a. 173). A su turno, el CCo. obliga a que las posiciones se articulen por escrito (a. 123) y en igual forma los interrogatorios para los testigos, pues 'No podr sealarse el da para la recepcin de prueba testimonial si no se hubiere presentado el interrogatorio y su copia' (a. 1265). En el CPC, se exige que las posiciones se articulen por escrito (a. 292), en tanto que a los efectos de la prueba testifical, los interrogatorios deben ser orales (a. 360) salvo cuando el testigo resida fuera del lugar del juicio, en cuyo caso aqullos se presentarn por escrito con copias para las otras partes y stas a su vez podrn articular repreguntas en idntica forma, para que el juez a quien corresponda, las proponga al testigo en ese caso. I. Tiene tambin la palabra a. la significacin jurdica de incidente, voz que procede del latn incidens, acaecer, sobrevenir y tambin interrumpir. Jos de Vicente y Caravantes en su famossimo Tratado de procedimientos judiciales propone la siguiente definicin: 'Se entiende por incidente en general (palabra que como observa Dalloz, proviene de incidere... y a que tambin se ha dado el nombre de artculo a la cuestin o contestacin accesoria que sobreviene o se forma durante el curso de un negocio o accin principal'. Dentro del amplio gnero de los artculos o incidentes que suelen presentarse en un proceso, se distinguen segn la forma de su tramitacin, el tiempo en que deben proponerse y los efectos que producen, en incidentes que ponen obstculo a la continuacin del proceso y que por ello deben substanciarse en la misma pieza de autos y se denominan artculos de previo y especial pronunciamiento y otros incidentes que no ponen obstculo a la prosecucin de aqul se substancian por cuerda separada y su resolucin se reserva para el momento de distarse la definitiva. Hay otros ms, que se llaman de especial pronunciamiento, que se tramitan por cuerda separada y se fallan por sentencia interlocutoria antes de que el proceso llegue a la sentencia definitiva. II. De larga tradicin en el derecho espaol es la denominacin artculo de previo y especial pronunciamiento, que se aplica a los incidentes que por referirse al fondo del negocio principal o a la validez formal del proceso, requieren ser previamente resueltos y originan entre tanto la suspensin del desarrollo de aqul. La Ley de Enjuiciamiento Civil espaola considera hasta ocho excepciones dilatorias (a. 533) en el juicio ordinario de mayor cuanta. Estas pueden hacerse valer antes
153

de la contestacin a la demanda y forman lo que se llama artculo de incontestacin por excepcin dilatoria. III. En nuestro derecho, los distintos ordenamientos procesales que han regido a travs de la historia del Mxico independiente, han manifestado una tendencia cada vez ms acentuada hacia la limitacin de posibilidades de promover artculos de previo y especial pronunciamiento. As el a. 36 del CPC admita nicamente cuatro, a saber: incompetencia, litispendencia, conexidad y falta de personalidad en el actor. Adems, en el a. 78, relativo a incidentes de nulidad se previene que nicamente formarn artculo de previo y especial pronunciamiento los que se originen por falta de emplazamiento o por falta de citacin para absolver posiciones y para reconocimiento de documentos y en los dems casos en que la ley expresamente lo determine. El primero de esos aa. qued expresamente derogado por el decreto de 27 de diciembre de 1985, publicado en el DO de 10 de enero de 1986, que introdujo importantes reformas en el citado ordenamiento, entre las cuales destaca la institucin de la audiencia previa y de conciliacin, que reglamentan los nuevos aa. del 272-bis al 272-G. En ella, de no lograrse la conciliacin entre las partes por el conciliador, funcionario instituido para ese efecto, se procede a examinar y resolver en el mismo acto todas las cuestiones que anteriormente eran materia de artculos de previo y especial pronunciamiento, hecha excepcin de la declinatoria, que ha de substanciarse conforme a los aa. 163 a 165, 167 a 169 y 262 del mismo cdigo. Toda vez que el a. 78 permanece vigente, no se puede decir que los multicitados artculos de previo hayan desaparecido del CPC, pero s que se han excluido los que ms se prestaban para demorar el desarrollo del proceso en su primera fase, muchas veces por obra de litigantes de mala fe. En los procesos de menor cuanta, que son los de la competencia de los jueces de paz, y por su forma pueden sealarse como ejemplos de oralidad procesal en nuestro medio, ha quedado excluida la posibilidad de substanciar artculos o incidentes de previo pronunciamiento (a. 20 fr. III del tt. especial de la justicia de paz). ASALARIADO: Es la persona que trabaja y que percibe una limitada suma de dinero denominada salario por los servicios que presta a otra mediante acuerdo previo entre ambas. Para la doctrina alemana del derecho del trabajo asalariado es toda persona que presta un servicio en beneficio ajeno siempre que dicha prestacin sea resultado de la existencia de un contrato individual de trabajo. Y segn definicin del
154

Tribunal de Casacin de Francia, asalariado es la persona que sin diploma ni conocimientos tcnicos trabaja para otra, por autorizacin benvola, en su propio inters. En el lenguaje popular de Mxico asalariado es el trabajador que recibe un jornal eventual, por da o por semana, o por la realizacin de una obra manual determinada, mediante la prestacin de un servicio personal. Por este motivo a la palabra asalariado se la emplea con regularidad y frecuencia como sinnima de trabajador, sin serlo en un sentido estrictamente gramatical. I. Ha sido el uso y la costumbre, desde finales del siglo pasado, otorgar a los obreros as como a los peones de campo la calidad de asalariados, no tanto para significar o distinguir la actividad que desempean sino para acentuar una determinada condicin social dentro de la colectividad. Fue precisamente en el agro mexicano donde primero se aplicaron las palabras pen acasillado y pen asalariado para distinguir al trabajador del campo permanente del eventual, encargado este ltimo por regla general, de las labores ms duras, como eran abrir surcos, realizar siembras y recoger los frutos, todas ellas sujetas a temporalidades cclicas; denominndose jornal la cantidad en vales o dinero que se le pagaba por cada tarea realizada. La palabra salario apareci en nuestro medio rural cuando sobrevino el avance de las primeras concepciones doctrinales y tcnicas de la relacin laboral, la cual se aplic tanto al pago del jornal como al sueldo que perciban los obreros de las primeras factoras modernas. Fue tambin en esa poca cuando empezaron a usarse las voces jornalero y asalariado para distinguir con la primera al trabajador del campo y con la segunda al trabajador de fbrica, extendindose sta a otras actividades manuales desempeadas por los fontaneros, carpinteros, herreros, pintores o albailes, quienes de esta manera resultaron asimismo simplemente asalariados, debido a la naturaleza de su trabajo en un oficio o especialidad, puestos al servido ocasional de un patrono. II. Desde el punto de vista del derecho del trabajo es importante destacar las caractersticas aplicadas al asalariado, debido a la condicin en que mantuvo a este tipo de trabajadores hasta antes de iniciada la Revolucin Mexicana, al drsele en el contexto social un nivel inferior y en muchas ocasiones un trato despectivo e inhumano, contrario a la dignidad del hombre. De ah que tanto la literatura como el lenguaje prerrevolucionarios se dirigieran a enaltecer a los asalariados, y que intelectuales, escritores o periodistas, atacaran a la sociedad por el desprecio en que se les tena al carecer de ilustracin.
155

La defensa y el otorgamiento de los elementales derechos al asalariado fue motivo de proclamas, manifiestos, planes y artculos en revistas y peridicos, que se publicaron antes de surgir el movimiento armado. Y en todos ellos se enalteci la figura del asalariado como smbolo del trabajador explotado, sujeto al yugo del trabajo infame y retribuido con un escaso jornal que difcilmente alcanzaba para cubrir sus ms apremiantes necesidades. Fue en esta poca cuando, podramos decir con propiedad, adquiri carta de ciudadana la voz asalariado en el medio social mexicano. III. Cul fue el paso de esta voz a nuestro lenguaje jurdico? Ms que los autores de la materia nos lo explica el natural mimetismo de nuestro pueblo, quien se ha caracterizado por otorgar a las concepciones populares una especial categora y un valor del que en otros pueblos se carece. El diccionario de la Real Academia Espaola no consigna en su texto la palabra asalariado y tampoco la encontramos en la legislacin iberoamericana. En cuanto a su significado, cuando aparece en algn texto es para referirse al trabajador que percibe un salario a virtud de un contrato individual de trabajo, tal y como reza la definicin de nuestras dos leyes federales del trabajo, la de 1931 y la de 1970 en los aa. 2 y 8 respectivamente. Es decir, asalariado es simplemente el trabajador que percibe un salario, sin otro atributo legal o social. Es bajo esta connotacin gramatical que encontramos en las primeras leyes locales del trabajo la referencia al trabajo asalariado que no propiamente al asalariado como persona que trabaja, para distinguir la actividad regulada por dichas leyes respecto de cualquier otro tipo de actividad productiva o econmica. Esto se aprecia tanto en la ley de Vicente Villada de fecha 30 de abril de 1904, cuando actu como gobernador del Estado de Mxico, como en la ley de Bernardo Reyes de fecha 9 de noviembre de 1906, que promulg en el Estado de Nuevo Len. Y tambin encontramos su mencin en las leyes del trabajo de los Estados de Coahuila y Chihuahua promulgadas en los aos de 1916 y 1913 respectivamente; todas ellas anteriores, como puede apreciarse, a la Constitucin de 1917. IV. Al revisar los debates del constituyente en relacin con el artculo 123 de la nueva Constitucin, hemos encontrado asimismo varias expresiones y conceptos referidos al asalariado en s, para destacar con esta voz a aquellos trabajadores cuya marginacin social haba sido ms acentuada. Aclaremos entonces que el asalariado ha sido siempre, en nuestro lenguaje laboral, el ser humano vinculado al trabajo y por tanto un trabajador en sentido estricto. No corresponde a esta disertacin analizar los caracteres jurdicos del concepto trabajador por encontrrseles en la voz respectiva de este mismo diccionario. Por ello destacamos que fue la necesidad de emplear la terminologa tcnica ya imperante en el medio laboral mexicano de los
156

aos 1916 y 1917, la que llev tanto al constituyente y aos ms tarde al legislador de 1931, al empleo del concepto trabajador tanto en la legislacin como en la literatura jurdica, dejando el de la voz asalariado para el jornalero, o sea la persona a quien slo liga con un patrn una relacin limitada de trabajo, sea por la obra o el servicio para el cual se le contrata, ms que por la permanencia de que pueda disfrutar en un empleo remunerado. La ley actual al dar a la relacin de trabajo una naturaleza jurdica distinta ha venido a colocar a este asalariado tpico de nuestro medio social, o jornalero como an se acostumbra llamarlo popularmente, el mismo nivel e igual categora que la de cualquier trabajador, disfrutando hoy de idnticos derechos, de las mismas garantas y de igual seguridad en el desempeo de su diaria labor. ASALTO: Uso de la violencia sobre una persona, en despoblado o en paraje solitario, con el propsito de causar un mal, obtener un lucro o exigir su asentimiento para cualquier fin (CP, a. 286). I. No resulta fcil precisar los contornos de esta especie delictiva, dispuesta sistemticamente entre los atentados contra la paz y seguridad de las personas (libro II, tt. XVIII). Objetivamente, ella requiere el empleo de la violencia sobre una persona, en despoblado o en paraje solitario. Despoblado es el sitio desprovisto de edificaciones habitadas; paraje solitario, aquel en que, al momento del delito, no encuentra el asaltado a quin pedir socorro. Sin embargo, lo que termina de dar sentido jurdico a esa conducta violenta, frente a las de las otras figuras en que la violencia conduce a un resultado reprimido que importa ofensa de la vida, la integridad corporal o el patrimonio, es un elemento subjetivo que se expresa en los propsitos que deben animar al agente. Lleva razn Jimnez Huerta al afirmar que de los tres propsitos indicados en la definicin del delito, slo el de exigir el asentimiento de la vctima para cualquier fin viene realmente a caracterizar la figura como descriptiva de un ataque autnomo al bien jurdico de la libertad. Advirtase de lo que se lleva dicho que al ejercerse la violencia con el propsito de exigir el asentimiento de la vctima para cualquier fin aparece claro el momento consumativo del delito, y queda la figura claramente deslindada y sin superposicin a otros tipos. No puede decirse esto ltimo de la violencia usada con los otros dos propsitos. Si el mal que el agente se propone causar llega a materializarse en las lesiones o la muerte de la vctima, el tipo de que aqu se trata se convierte en el de lesiones o el de homicidio, y si el lucro que persigue el autor se hace realidad en la forma de robo habr surgido un caso de robo agravado. Es, pues, difcil concebir el delito de asalto en estas dos hiptesis como algo diferente de la tentativa de lesiones, homicidio o robo. Es manifiesto, sin embargo, que si se llega a las lesiones,
157

el homicidio o el robo como efectos de la violencia ejercida en despoblado o en paraje solitario con los dos propsitos sobredichos, el disvalor del delito de asalto se ver absorbido o consumido en aquellos tipos, sin que quepa castigar, adems, por asalto. Cierto es que la ley ordena esto ltimo, independientemente de cualquier hecho delictuoso que resulte cometido', pero la necesidad de respetar el apotegma ne bis in idem obliga a la restriccin interpretativa indicada. II. En conexin con el asalto del a. 286 dispone a seguido la ley (a. 287) que si los salteadores atacaren una poblacin, se aplicarn de veinte a treinta aos de prisin a los cabecillas o jefes, y, de quince a veinte aos a los dems'. La pena se ha alzado a esas magnitudes desde la prisin de uno a cinco aos conminada en el artculo anterior. Ese severo castigo recae en la perpetracin de un ataque por parte de varios sujetos sobre una poblacin, esto es, sobre 'una ciudad, pueblo, ranchera, comunidad, conjunto de casas habitadas, etc. (Carranc y Trujillo). Contra la opinin del maestro Jimnez Huerta, reconocemos en esta figura de delito un claro atentado contra la paz y seguridad de las personas, aunque los fines puedan ser, entre otros, los que la regla precedente seala. Trtase del ataque a una colectividad con su secuela de vejmenes y depredaciones de toda ndole, que es lo que justifica penalidad tan alta. ASAMBLEA DE OBLIGACIONISTAS: Reunin de obligacionistas, celebrada previa convocatoria del representante comn de los mismos o por el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad emisora, en su caso, para tratar, discutir y resolver cuestiones de inters comn a los mismos. Conviene precisar algunas cuestiones con prioridad al concepto que se examina, con el objeto de obtener una sintona apropiada de lo que el mismo expresa. Las sociedades annimas cuando requieren aumentar su capital sin que les sea dable emitir nuevas acciones bien sea porque no les convenga o por impedimento expreso de la ley, se allegan fondos mediante la emisin de ttulos de crdito denominados obligaciones, mismos que no confieren a su titular derechos polticos ni econmicos con respecto al pago de utilidades, sino nicamente el derecho de cobrar su importe en una fecha futura determinada y de recibir pago de intereses atractivos a intervalos establecidos, i.e. , cuando se adquiere una obligacin no se compra una parte de la empresa como sucede al adquirir una accin, sino nicamente se presta dinero a la SA que las emite; por otra parte, si el precio de las acciones desciende considerablemente, el tenedor de la obligacin recibir su dinero e intereses ntegramente y aun cuando la sociedad quebrara, estar en mejor situacin que el
158

accionista, en virtud de que ha de cubrirse lo ms ntegramente posible el importe de las obligaciones, previamente a lo que correspondiera a los accionistas. I. Los ttulos de crdito mencionados reciben diversos nombres, a saber: bonos fiduciarios, bonos de ahorro, obligaciones, cdulas hipotecarias, bonos bancarios y, de reciente incorporacin a la legislacin y actividad financiera mexicanas: obligaciones subordinadas, a las que nos referimos grosso modo. II. A diferencia de los dems ttulos obligacionales, las obligaciones subordinadas tienen una escasa proteccin legislativa en virtud de encontrarse 'subordinados' a las resultas de aqullos; i.e. en caso de liquidacin o quiebra de la emisora, cubrirn su importe posteriormente al pago de todos los dems ttulos obligacionales y otras deudas de la institucin, pero antes de repartir a los accionistas, en su caso, el haber social. No sern convertibles en acciones ni confieren a sus titulares derechos corporativos referentes a la administracin de la emisora y nicamente sern emitidas por instituciones de banca mltiple. Asimismo no sern objeto de proteccin expresa del fondo de proteccin de crditos a cargo de instituciones bancarias y su fin primordial es allegarse fondos mediante la captacin de capital extranjero para destinarlo a las operaciones internacionales de los bancos mexicanos (aa. 46 bis I fr. III, 46 bis II fr. IV bis pfo. II y V LIC). Otra de las diferencias de las deudas subordinadas con los dems ttulos de crdito obligacionales -que nos aproxima al tema en definicin-, es la referente a que al representante comn de los tenedores de obligaciones subordinadas, no le ser aplicable lo previsto en la LGTOC que es la que regula todo lo concerniente a los representantes comunes de obligaciones. Por lo que abandonamos, hasta en tanto no se reglamente, a las obligaciones subordinadas para entrar al anlisis de la voz que nos compete. III. Efectivamente, la LGTOC previene que los obligacionistas, o sea todos aquellos legtimos tenedores de ttulos obligacin, cuyo inters jurdico es el mismo por ser titulares de derechos fraccionarios de un mismo crdito, integrando por ello un acreedor colectivo, sean protegidos en sus intereses para lo cual se les designa un representante comn que podr ser o no obligacionista, antes que las obligaciones lleguen a poder de los tenedores. El cargo de representante comn es personal, y podr recaer en una persona fsica o bien en representante ordinario de una institucin de crdito o de una sociedad financiera, lo que es ms comn en la prctica y slo podr renunciar por causas graves, que calificar el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad
159

emisora, y podr ser removido en todo tiempo por los obligacionistas (a. 216 pfo. II de la LGTOC), de lo que se desprende que la designacin que la sociedad emisora hace del mismo, es provisional y nicamente ser definitiva en caso de que as lo estatuyan los propios obligacionistas, ya que el prrafo comentado previene la nulidad de cualquier estipulacin contraria. Salvo convenio en contrario, la retribucin del representante comn ser a cargo de la sociedad emisora, as como los gastos necesarios para el ejercicio de las acciones conservatorias de los derechos de los obligacionistas o para hacer efectivas las obligaciones o las garantas consignadas por ellos (a. 226 LGTOC). Si en un determinado momento no hubiere representante comn, mientras los obligacionistas lo nombran, ser designada interinamente una institucin fiduciaria, debiendo ser hecho este nombramiento a peticin del deudor o de cualquiera de los obligacionistas, por el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad emisora. La ley establece una serie de responsabilidades para el representante comn, entre las cuales tenemos las de autorizar las obligaciones que se emitan, ejercitar las acciones colectivas que competan a los obligacionistas, convocar y presidir las asambleas generales de los mismos, as como de ejecutar sus decisiones (a. 217 frs. VII y X de la LGTOC). En este orden de ideas, llegamos al desglose del concepto que nos importa: IV. Asamblea de obligacionistas. La ley previene que los tenedores de ttulos de crdito obligacionales se renan en asamblea con el objeto de proteger sus intereses. 1. El primer requisito para que la reunin sea considerada vlida radica en la convocatoria. Si no existiere la misma, toda resolucin que tome la asamblea, ser nula (aa. 221 pfo. VI LGTOC y 188 LGSM). 2. Personas autorizadas para hacer la convocatoria: En primer trmino el representante comn (a. 226 LGTOC pfo. III); o en su defecto los obligacionistas que representen por lo menos el diez por ciento de los bonos u obligaciones en circulacin quienes pedirn al representante comn convoque a asamblea general especificando en su peticin los puntos que debern tratarse. Dicho representante deber expedir la convocatoria para que la asamblea se rena dentro del trmino de un mes a partir de la fecha en que reciba la solicitud. Si no lo hiciere, el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad emisora, a peticin de los obligacionistas solicitantes deber expedirla (a. 218 pfo. III LGTOC).
160

La convocatoria se publicar una vez, por lo menos, en el DO y en alguno de los peridicos de mayor circulacin del domicilio de la sociedad emisora, con diez das de anticipacin, a la fecha en que la asamblea deba reunirse expresndose los puntos que se tratarn (a. 218, pfo. IV de la LGTOC). 3. Principio mayoritario: la asamblea es un rgano de carcter colegiado y supremo que acta de acuerdo con el principio mayoritario. No sera admisible que una minora pudiese paralizar la vida de la sociedad. Tomando como base este criterio, se ha clasificado a las asambleas en ordinarias y extraordinarias, atendiendo igualmente a los asuntos que han de tratarse, as como el quorum que se exige para la validez de su instalacin y a la periodicidad en que se celebran. As tenemos que, para la asamblea ordinaria de obligacionistas, se requiere, en una primera convocatoria, la representacin, por lo menos de la mitad ms una de las obligaciones en circulacin. Caso contrario, la asamblea no se considerara legalmente instalada y las resoluciones que tomaren en ella, seran nulas. En una segunda convocatoria, se considerar instalada legalmente, cualquiera que sea el nmero de obligaciones que estn en ellas representadas. Y en cuanto a la orden del da, sta debe tener por objeto el tratar lo relativo a asuntos generales, i.e. , concernientes a la defensa de los obligacionistas y ejecucin del control del crdito comn. Segn lo establece el a. 181 LGSM a la que nos podemos referir atendiendo a lo dispuesto por el a. 221 pfo. VI LGTOC, las asambleas ordinarias debern reunirse cuando menos una vez al ao. En cuanto a la asamblea general extraordinaria de obligacionistas para que se considere legalmente instalada, se requerir; que est representado el 75%, cuando menos de las obligaciones en circulacin, en una primera convocatoria, y en una segunda se estimarn vlidas sus decisiones cualquiera que sea el nmero de obligaciones representadas. La ley no exige que la asamblea extraordinaria se rena siquiera una vez al ao, por lo que puede celebrarse o no durante ese periodo. Y la orden del da puede referirse igualmente a lo que contenga la asamblea ordinaria, pero la de sta no podr tratar asuntos que sean de la competencia de aqulla, segn lo establece el a. 180 LGSM. Y a mayor abundamiento, por lo que hace a la distincin entre una asamblea y otra, tenemos que el a. 220 de la LGTOC establece diversos asuntos que se tratarn en la asamblea extraordinaria, exigindose que las decisiones sobre los mismos sean aprobados por la mitad ms uno, por lo menos, de los votos computables en la asamblea. Los asuntos a tratar son: 4. Designacin o revocacin de representante comn de los obligacionistas. Sobre este punto la SCJ de la Nacin ha establecido: 'el sistema sealado en la LGTOC,
161

para la celebracin de las asambleas en que debe revocarse o nombrarse representante comn de los obligacionistas, en los casos de fideicomiso, es sustancialmente el mismo estatuido por la ley de 1897, por lo que no agotadas las formalidades que dicha legislacin establece para el nombramiento de un representante, ste no puede ostentarse como el de los obligacionistas, para hacer efectiva cualquiera accin dimanada del contrato constitutivo' (t. LXV, p. 1129, quinta poca, 3 Sala). 5. Consentir u otorgar prorrogas o esperas a la sociedad emisora o de introducir cualesquiera otras modificaciones en el acta de emisin. 6. Concurrencia a las asambleas: los obligacionistas debern depositar sus ttulos, o certificados de depsito expedidos respecto a ellos por una institucin de crdito, en el lugar que se designe en la convocatoria de la asamblea, el da anterior, por lo menos, a la fecha en que sta deba celebrarse. Y podrn hacerse representar por apoderado acreditado con simple carta poder (a. 221 LGTOC). Podrn asistir igualmente los administradores debidamente acreditados de la sociedad emisora (ibid. pfo. II). La asamblea ser presidida por el representante comn o en su defecto por el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad emisora (ibid. pfo. V). Y principiar pasando lista de asistencia, hacindose constar los nombres de los obligacionistas presentes o de las personas que los representan (ibid. pfo. IV). De la asamblea se levantar acta suscrita por quienes hayan fungido en la sesin como presidente y secretario y se le agregar la lista de asistencia, firmada por los concurrentes y por los escrutadores, conservndose por el representante comn, quien las pondr, en todo tiempo, a disposicin de los obligacionistas para su consulta, los cuales tendrn derecho a que, a sus expensas el representante comn les expida copias certificadas de las mismas (ibid.). Los obligacionistas en forma individual, podrn pedir la nulidad de las resoluciones de las asambleas, cuando stas no se llevaren a cabo con las formalidades que la ley exige (a. 223 fr. I LGTOC). Por ltimo, se menciona, que los gastos que se originan por la convocatoria y celebracin de las asambleas solicitadas por los obligacionistas, sern pagados por los solicitantes, si la asamblea no aprueba las decisiones por ellos propuestas (a. 226 de la LGTOC). Caso contrario, se cubrirn de acuerdo a como la asamblea lo disponga.
162

ASAMBLEA DE SOCIOS Y ACCIONISTAS: En cualquier clase de sociedades, de asociaciones y, en general, de grupos colectivos, la asamblea de los miembros que los integran, constituye el rgano supremo. As lo establecen expresamente, los aa. 2674 CC, respecto a las asociaciones civiles; 77 y 178 LGSM, en relacin, respectivamente, con la S de RL y la SA; el a. 23 de la LGSC, sobre cooperativas. Se trata, sin embargo, de la asamblea general es decir, de aquella formada por todos los socios (y en el caso de las sociedades por acciones, formada por todas las series o clases de acciones que se hubieran emitido), y no de asambleas especiales que se constituyen solamente con una categora de socios, o de acciones, a las que no corresponde el 'poder o autoridad suprema'. I. Tal caracterstica se manifiesta tanto en que los dems rganos sociales o del grupo que existan, y los representantes del ente que se designar, estn subordinados a la asamblea general, la que los nombra y los revoca, como en que ella 'podr acordar y ratificar todos los actos y operaciones de la sociedad', segn tambin establece el a. 178 LGSM, antes mencionado. No obstante, a dicho rgano supremo no corresponden las facultades que definen y califican a los otros rganos el de administracin interna y el de vigilancia; o sea, administracin interna y la representacin en cuanto al primero, y el control y vigilancia, en cuanto al segundo. 1. El nombramiento de los miembros de esos rganos subordinados, corresponde a la junta o asamblea general, aunque es posible que se efecte en el negocio constitutivo mismo (aa. 2676 fr. III CC, 29 frs. I y III de la Ley sobre el rgimen de propiedad en condominio de inmuebles para el Distrito Federal, respecto a la asamblea de condminos, aunque en este caso, slo para los administradores o los miembros del comit de vigilancia, que funjan por el primer ao; a. 216 LGTOC, en relacin con el representante comn de los obligacionistas); o bien, que provisionalmente, el rgano de vigilancia de una SA designe administradores (a. 155 fr. II LGSM). En cambio, la revocacin de miembros de ambos rganos si es facultad exclusiva de la asamblea o junta general. 2. A pesar del carcter supremo del rgano, la ley no siempre exige que la junta o asamblea se constituya o funcione oblitoria y necesariamente. Esta es la regla general, pero en las sociedades civiles, en la S en NC, y en la S en CS, puede funcionar slo en casos especiales, como el nombramiento y la revocacin de administradores (aa. 2711 CC y 37 LGSM), la cesin de los derechos de socio (aa. 2705 CC y 31 LGSM) o la exclusin de ellos (a. 2707 CC), las modificaciones del contrato social (a. 74 LGSM); y en la S de RL, 'el contrato social podr consignar los casos en que la reunin de la asamblea no sea necesaria' (a. 82 LGSM)). En todo caso, los acuerdos de las juntas y asambleas se rigen por
163

el principio de la mayora; segn el cual, 'las resoluciones legalmente adoptadas son obligatorias aun para los ausentes disidentes' (a. 200 id.). 3. La asamblea es un rgano diuturno, en cuanto que no funciona en forma permanente, sino solamente cuando se convoca y cuando, de acuerdo con los datos de la convocatoria, sus miembros se renen para deliberar y votar. Reunin, deliberacin y voto son, pues, caractersticas de este rgano y de su funcionamiento, con la notable excepcin de la S de RL arriba sealada. 4. La reunin de los socios en asambleas, se debe efectuar en el lugar, da y hora que se indique en la convocatoria, y se debe concretar al examen de 'la orden del da' (aa. 187 LGSM, 2677 CC, 24 LGSC); las nicas excepciones a estas reglas son: primero, que se trate de una asamblea totalitaria (vase infra); segundo, que se trate de exigir responsabilidad a administradores o comisarios, as como de revocar su mandato, caso ste en el que no se necesita que el asunto se liste en la orden del da; y tercero, en los supuestos del a. 199 LGSM, para los que se permite una nueva reunin, cuya fecha, lugar y orden del da se sealen en la sesin previa, en los casos de que un mnimo del 33% de las acciones (o de los socios), presentes o representados en dicha reunin previa, soliciten un aplazamiento, que ser por tres das y solo respecto 'de cualquier asunto... del cual no se consideren suficientemente informados' (a. 199 LGSM). 5. La LGSM, y el Reglamento de la LGSC, establecen la obligacin de convocar, 'por lo menos una vez al ao' (aa. 181 y 21, respectivamente), a la Asamblea general ordinaria; y en el contrato social se puede (o se debe sealar en el caso de las cooperativas, segn dicho a. 21), un da determinado para la celebracin. II. Las asambleas se clasifican en cuanto a su composicin y competencia, y en ocasiones, en cuanto a su periodicidad. Relativamente a este ltimo criterio, las asambleas de socios de las sociedades cooperativas, son ordinarias y extraordinarias; aqullas, de acuerdo con dicho a. 21, son las que celebran una vez al ao cuando menos, en la fecha que sealen las bases constitutivas; y las extraordinarias, 'cuando las circunstancias lo requieran'. 1. De acuerdo con los dos primeros criterios, las asambleas pueden ser: I) constitutivas, para la formacin de la sociedad (aa. 100 LGSM y 14 LGSC); II) generales, en cuanto que las integren todos los socios (a. 79 LGSM para la S de RL), o miembros del grupo relativo (p.e., obligacionistas); III) especiales, integradas por categoras o clases de socios, como por ejemplo, titulares de acciones preferentes o de acciones de goce (a. 195, en relacin con los aa. 71, 113, 137 LGSM); IV) ordinarias, cuya competencia se fija, por exclusin de la que corresponda
164

a las extraordinarias (sistema de las sociedades por acciones, aa. 180 y 182 LGSM), o bien, como queda dicho, por su periodicidad (a. 21, Reglamento LGSC); V) extraordinarias, a las que, si se trata de sociedades por acciones o de la S de RL (en este caso, por analoga, segn Mantilla Molina), corresponde cualquier modificacin del pacto social (a. 182 fr. XII LGSM), y otros asuntos que la ley seale, que no exijan dicha modificacin, pero que estn o deban estar previstos en el contrato social (como son los casos de la emisin de acciones privilegiadas, la amortizacin por la sociedad de sus propias acciones y emisin de acciones de goce, as como de bonos u obligaciones, a. 182 frs. VIII, IX y X LGSM); y si se trata de las sociedades cooperativas, sern todas, menos la anual, que ser la ordinaria (a. 21 Regl. LGSC); VI) totalitaria, o sea, aquella en que est presente o representada la totalidad de las acciones o de los socios (a. 188 LGSM, aplicable por analoga a las sociedades personales, y a la S de RL). En el caso de las sociedades cooperativas, en las asambleas totalitarias no se admite representacin de socios (a. 24 Regl. LGSC). La ley fija diferentes porcentajes de socios o de acciones en distintos supuestos, diferentes clases de asambleas, y en relacin con su constitucin quorum de asistencia, o propiamente quorum), y con los votos necesarios para adoptar vlidamente los acuerdos (quorum de votacin, segn Rodrguez y Rodrguez). 2. Para las totalitarias, como ya se dijo, el quorum ser la unanimidad de los socios, quienes deben estar presentes durante la celebracin de la asamblea, hasta el momento de la votacin (a. 188 LGSM); sta, a su vez, requiere unanimidad en el caso de las sociedades civiles (a. 2968 CC), de ciertos asuntos en las sociedades personales, salvo que el contrato social permita el voto simplemente mayoritario (aa. 31, 34, 35, 57 LGSM), y de las cooperativas (a. 24 Regl. LGSC), y simplemente el voto de aquella mayora que sea propia del caso que se discuta en el caso de ciertos asuntos (p.e., en las sociedades personales, los supuestos previstos en los aa. 42, 46 y 57 LGSM), y de las otras sociedades mercantiles. 3. Para la asamblea extraordinaria, se requerir igualmente unanimidad de votos (y en consecuencia, tambin asistencia unnime), primero cuando se trate de imponer a socios o accionistas obligaciones adicionales a las que establezca el contrato social (en el caso de las sociedades civiles, si el pacto lo prev, puede obligarse a los socios a hacer una nueva aportacin (a. 2703 CC, sin que se requiera acuerdo unnime); en la S de RL, asimismo, cuando, se modifique el objeto o fin de la sociedad (a. 83 LGSM); segundo, tanto en la S de RL, como en las S en NC y S en CS, unanimidad de votos en los casos de cesin de partes sociales (salvo que el pacto social permita mayora) (aa. 65, 31 y 57 LGSM); tercero, para la S en NC y la S en CS, unanimidad de votos para modificar el contrato social (con la misma
165

salvedad anterior); cuarto, para todos los tipos, se requerir unanimidad de asistencia y de votacin, cuando as se indique en el contrato social. 4. La asamblea extraordinaria y las asambleas especiales (a. 195 LGSM), requieren mayoras superiores a las de la ordinaria, en las sociedades de capitales (S de RL, a. 83 y SA, aa. 190 y 191 pfo. segundo LGSM), en la S en C por A (a 208 id.) y en las cooperativas (a. 26 del Regl. LGSC). Para las sociedades por acciones, la LGSM, impone, como quorum mnimo de asistencia, las tres cuartas partes del capital con derecho a voto, si la asamblea se celebra a virtud de primera convocatoria (a. 190 cit.), y la mitad de las acciones con voto representativo del capital si se celebran por segunda (o ulterior) convocatoria (ex-a. 191 pfo. segundo); en la votacin, la mayora debe ser, tanto en primera como en posterior convocatoria del cincuenta por ciento del capital social. Expresamente, la LGSM, tanto para estas sociedades por acciones, como para la S de RL, permite que en el contrato social se aumenten los porcentajes de mayora (aa. 77, 190 y 191 LGSM); pero los mnimos legales nunca pueden reducirse. En el caso de la S de RL, las modificaciones del contrato social slo pueden tomarse por mayora de las tres cuartas partes del capital social, con las excepciones antes referidas del cambio de objeto y del aumento de las obligaciones de los socios (a. 83 LGSM). 5. Por lo que se refiere a las asambleas ordinarias, para la S de RL, salvo que el pacto requiera porcentaje ms elevado, la mayora de votos ser de la mitad del capital social, en primera convocatoria y la mayora de los socios que asistan a virtud de segunda convocacin (a. 77 LGSM); para la annima y la S en C por A, en primera convocatoria se exige la asistencia al menos del 50% del capital social, y para la segunda convocatoria, no se fija (aa. 189 y 191 pfo. primero id.), por lo que la asamblea se constituir vlidamente 'cualquiera que se a el nmero de acciones representadas' (o sea, que una sola de ellas bastara). En cuanto a votacin, se requiere el 50% del capital social, en asambleas que se celebren por primera vez, y mayora simple de votos de las acciones que estuvieran presentes o representadas, en asambleas que se renan a virtud de segunda o ulterior convocatorias. Respecto a estas asambleas ordinarias, la LGSM, no es tan clara, como respecto a las extraordinarias, sobre si resulta vlido aumentar en el contrato social los porcentajes mayoritarios de asistencia y de votacin (el llamado derecho de veto). A juicio del que escribe esta voz, esa prctica generalizada s es vlida, salvo que la mayora ms elevada se exigiera para asuntos que sean esenciales para el funcionamiento de la sociedad, como es el caso de la discusin y aprobacin de los estados financieros; por la asamblea ordinaria anual (a. 181 fr. I LGSM),y que por
166

razn del derecho de veto no pudieran resolverse, lo que llevara a la sociedad a la inaccin, o a tener que ser disuelta ante la imposibilidad de realizar su finalidad (a. 229 fr. II LGSM). 6. Las actas de las asambleas extraordinarias, deben protocolizarse ante notario, e inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (a. 194 pfo. tercero, en relacin con aa. 5 y 260, LGSM), o en el de las cooperativas (a. 2 fr. II del Regl. del Registro Cooperativo Nacional; en el caso de estas sociedades, el a. 35 del Regl. LGSC, indica que el 'acta... tendr el valor de nuevo contrato'); en cambio, las actas de las asambleas ordinarias, slo se deben protocolizar cuando no puedan asentarse en el libro de asambleas de la sociedad (a. 194 pfo. segundo LGSM),o cuando as lo acuerde la propia asamblea. III. Los acuerdos de las asambleas pueden impugnarse por los socios ausentes o disidentes, que representen, cuando menos, el 33% del capital social (a. 201 id); y por cualquier socio, cuando se violen sus derechos propios que sean indisponibles por parte de la asamblea (p.e. que el acuerdo niegue su derecho de preferencia para suscribir proporcionalmente aumentos de capital o que les niegue derecho de voto); cuando la resolucin se adopte con infraccin de lo dispuesto en los aa. 186 y 187 LGSM, segn dispone el a. 188 (y tambin el a. 24 Regl. LGSC); cuando la asamblea se rena fuera del domicilio social, salvo caso fortuito o de fuerza mayor (a. 179 id), o en fin, cuando la resolucin sea ilcita por ser 'contraria a las leyes de orden pblico o a las buenas costumbres' (a. 1830 CC), o se adopte por el voto de socios que pueda invalidarse por incapacidad o vicios del consentimiento. ASAMBLEA SINDICAL: Es la reunin de los miembros agremiados, convocada en relacin o con motivo de las actividades propias de su organizacin profesional. I. El legislador no podra determinar obligatoriamente la estructura, celebracin y funcionamiento de este tipo de asambleas, sin atentar contra la libertad colectiva sindical de las asociaciones profesionales, particularmente por lo que respecta a su derecho de redactar sus estatutos y decidir sus plataformas de reivindicacin. Precisamente, en ejercicio de su libertad los sindicatos tienen la ms amplia facultad para determinar el tipo y caracteres de sus sesiones y asambleas, de acuerdo a los reclamos de la actividad profesional. Sin embargo y a fuerza de limitar el principio de libertad sindical, seala el legislador que en los estatutos deber regularse la forma de convocar las asambleas, la poca en que se celebren las ordinarias y el quorum requerido para sesionar (a. 371, fr. VIII, LFT). En el mismo precepto se establece que en el caso de que la directiva no convoque oportunamente a las asambleas previstas en los estatutos, los trabajadores que representen el treinta y
167

tres por ciento del total de los miembros del sindicato o de la seccin, por lo menos, podrn solicitar a la directiva que convoque a la asamblea, y si no lo hace dentro de un trmino de diez das, podrn los solicitantes hacer la convocatoria, en cuyo caso, para que la asamblea pueda sesionar y adoptar resoluciones, se requiere que concurran las dos terceras partes del total de los miembros del sindicato o de la seccin. Las resoluciones debern adoptarse por el cincuenta y uno por ciento del total de los miembros del sindicato o de la seccin. Los regmenes estatutarios sindicales regulan frecuentemente la existencia de una asamblea general que puede ser convocada en reuniones regulares o especiales, denominadas comnmente, asambleas ordinarias y extraordinarias. La asamblea general legalmente constituida, es la autoridad suprema del sindicato, por lo que la administracin sindical se deposita en un comit que slo puede fungir como instancia ejecutora de la voluntad mayoritaria de los miembros, expresada en la asamblea de referencia. Como autoridad profesional suprema la asamblea general tiene la potestad de establecer las reglamentaciones, programas o modificaciones que de ser congruentes con la ley, debe respetar el sindicato. De la misma manera, cuenta con la facultad de exigir la revisin oportuna de las labores realizadas por la directiva y las comisiones sindicales. Evidencia de ello, es que la ley establece expresamente la obligacin de la directiva de rendir semestralmente a la asamblea, cuenta completa y pormenorizada de la administracin del patrimonio sindical, obligacin que el legislador estima como no dispensable (a. 373, LFT). ASCENSO: (Del latn ascensus, promocin; elevacin o dignidad; empleo mayor. Cada uno de los grados jerrquicos de una carrera). En la doctrina la significacin del concepto ascenso es muy cercana a la de su origen latino, pues se trata del derecho de un trabajador, empleado o funcionario pblico a ser promovido a un mayor grado en la estructura jerrquica de la organizacin o institucin en que labora o presta servicios. En la administracin pblica tiene asimismo como opcin el derecho para obtener un aumento en las remuneraciones de los trabajadores del Estado. Por esta razn las disposiciones aplicables al ascenso estn contenidas en dos regmenes del orden constitucional previstos en los apartados A) y B) del a. 123.
168

I. Obtener ascensos constituye actualmente un derecho del trabajador. Conceder ascensos una obligacin patronal. De conformidad con las disposiciones legales en caso de presentarse una vacante que origine un ascenso en cualquier empresa, establecimiento o dependencia pblica, debe preferirse en igualdad de circunstancias a los trabajadores mexicanos respecto de quienes no lo sean; o bien a los trabajadores que hayan prestado un servicio de manera satisfactoria por mayor tiempo, respecto de aquellos otros trabajadores con menor antigedad. En reciente reforma legal se ha establecido que debe preferirse a los trabajadores quienes no teniendo otra fuente de ingresos, tengan a su cargo una familia y, por ltimo, a los sindicalizados respecto de quienes no lo estn. El principio a la estabilidad en el trabajo se encuentra con relacin al derecho al ascenso en posicin dialctica, pues como ha dicho el doctor Mario de la Cueva, 'si la estabilidad es imprescindible para la posibilidad de los ascensos, este derecho es la desembocadura natural de aqulla, ya que una estabilidad esttica terminara en una frustracin de la persona; en cambio el ascenso realizado con base en aos de estabilidad es uno de los aspectos esenciales del destino del hombre, que es un vivir para un ascenso constante en la escala social' (p. 412). II. Cuando existe contrato colectivo y en l se han fijado clusulas de admisin y escalafn, la preferencia para ocupar vacantes o puestos de ascenso se regir por lo que disponga dicha contratacin o el estatuto sindical que rija en una organizacin de trabajadores, si es en ste donde se encuentra sealada tal preferencia. Para dar solucin a los casos que se presentan se integra, por regla general, una comisin mixta con representantes sindicales y patronales, encargada de estudiar a cules personas corresponde un puesto de ascenso vacante, ya sea por antigedad o por capacidad y conocimientos, esto es, la idoneidad o suficiencia para obtener y ejercer un empleo o cargo. El funcionamiento de estas comisiones se regula en la siguiente forma: a) Si existe contrato colectivo el trabajador que aspire a ocupar el puesto deber presentar una solicitud indicando su situacin particular dentro de la empresa, establecimiento o dependencia u oficina; agregar en la solicitud, en caso de tener a su cargo una familia, el nmero de personas que dependan econmicamente de l, la naturaleza del trabajo que ha desempeado, y de pertenecer a un sindicato, la denominacin de la agrupacin respectiva; b) De no existir contrato colectivo o de no contener el que se haya celebrado la clusula de admisin de nuevos trabajadores, el ascenso deber otorgarse al trabajador de planta que ostente mejores derechos y aptitudes para ascender; c) De no haber trabajadores de planta con mejores derechos la vacante de ascenso deber otorgarse al trabajador transitorio o temporal que haya prestado servicios por mayor tiempo; d) Si el aspirante ha sido trabajador por obra de terminada, podr optar, de no presentarse otras solicitudes que resulten preferentes, al puesto vacante (aa. 154 a 157 LFT y 47 a 52 LFTSE).
169

III. Para estar en condiciones de otorgar un ascenso al trabajador con mejores derechos, las comisiones mixtas debern integrar los escalafones indispensables, en los que figurarn la totalidad de los trabajadores de una empresa, establecimiento, dependencia u oficina pblicas, cualquiera que sea su naturaleza o carcter, con indicacin de cul es su antigedad de ingreso, su antigedad de servicios en una categora o puesto, sus datos personales y el nmero con el que figure en el cuadro general de antigedades y servicios. Deber darse publicidad a dichos cuadros para que aquellos trabajadores que no estn conformes con el lugar o datos consignados, puedan oponerse y justificar sus mejores derechos; de no ser atendidos podrn acudir a las autoridades del trabajo (ordinario o burocrtico) para que stas dicten la resolucin que proceda. La administracin pblica federal en Mxico presenta cargos pblicos escalonados en diversos grados, ya sea por las remuneraciones que se les asignan o porque entre ellos existe una situacin que los distingue por razn de superioridad en el grado. Por esta razn en el status del empleado pblico el derecho al ascenso comprende tanto la atribucin de un grado superior en la escala de empleos en donde se desempea igual funcin, como un emolumento mayor dentro del mismo empleo. IV. En el derecho moderno prevalece la tendencia a recomendar que la base del desenvolvimiento de los empleados en la funcin pblica sea mediante el sistema denominado 'de carrera', esto es, obtener ascensos por grados, antigedad y capacidad en uno o diversos puestos que se desempeen, pues con ello se garantizan las perspectivas de ascenso. Conforme a nuestro sistema jurdico el trabajador del Estado para lograr promociones deber satisfacer los siguientes requisitos escalafonarios: a) conocimientos; b) aptitud para el empleo o puesto especfico; c) antigedad en la categora inferior y en la dependencia; d) disciplina; e) puntualidad; f) presentar un concurso previo por medio del cual se cubre una vacante, y g) tener un mnimo de seis meses en la plaza de la categora inmediata inferior (aa. 53 a 56 LFTSE). El sujeto del derecho al ascenso se identifica siempre con el empleado de la categora inmediata inferior a la vacante a la que considere tener posibilidades de ser adscrito, siempre que se renan las condiciones y requisitos exigidos. En consecuencia, a pesar de que una plaza se boletine y un trabajador concurse y obtenga la mayor calificacin, es necesaria la capacitacin para el puesto, por cuanto se debe demostrar que se tienen los conocimientos y aptitudes para desempearlo. Slo en igualdad de condiciones podr preferirse al trabajador que tenga a su cargo una familia, como ya expresamos, frente a quien no se encuentre en esta situacin especfica.
170

Las reglas expuestas se apoyan para todos los casos en la circunstancia de que las relaciones de trabajo crean el derecho de ascenso para los trabajadores. La violacin de este derecho permite al trabajador afectado intentar las acciones que procedan aun en contra de un sindicato, pues en una controversia de esta ndole los nicos interesados son los propios trabajadores y el sindicato no podr tener intervencin si sus pretensiones van en contra de los intereses legtimos de sus agremiados. V. Nos quedaran por aclarar nicamente los dos casos en que las reglas escalafonarias ceden ante otros intereses. Uno de ellos es aquel en que el patrn decide por s mismo quin de sus trabajadores rene las condiciones de ascenso cuando no tiene celebrado contrato colectivo de trabajo con un sindicato. La ley establece una prelacin a la que ya hicimos referencia, pero con motivo de las reformas concernientes a la capacitacin el patrn puede capacitar libremente a un trabajador y mediante este procedimiento aceptado por la propia legislacin, otorgar un ascenso aun con la protesta u oposicin de otros trabajadores suyos. El otro caso es el que se contempla en los trabajos especiales (tt. sexto LFT) como el de los llamados trabajadores de confianza (aa. 182 a 186); los trabajadores de los buques (aa. 187 a 214); el trabajo ferrocarrilero (aa. 246 a 278); el trabajo a domicilio (aa. 311 a 330); los trabajos de mdicos residentes en periodo de adiestramiento en una especialidad (aa. 353-A a 353-H) y el trabajo en las universidades e instituciones de educacin superior autnomas por la ley (aa. 353-J a 353-U); en todos los cuales la posibilidad de ascenso se encuentra sujeta a situaciones que derivan de la prestacin del servicio o de la naturaleza de la relacin de trabajo. En todos estos casos podrn ser las contrataciones colectivas las que permitan regular los sistemas que de comn acuerdo entre las partes se impongan, excepcin hecha de los contratos de los trabajadores de confianza en los que el patrn impone, como hemos explicado tratndose del primer caso de excepcin, sus normas para otorgar ascensos a estos trabajadores. ASESORAMIENTO JURDICO: Es el patrocinio que proporcionan los abogados, tanto los privados como los que prestan sus servicios en el sector pblico, a las personas que requieren de sus conocimientos tcnicos para resolver problemas jurdicos y procesales. En el ordenamiento jurdico mexicano no es obligatoria como en otras legislaciones, inclusive latinoamericanas, la asistencia de los abogados para auxiliar a las personas que participan en actividades que requieren conocimientos de carcter tcnico jurdico, ya que pueden realizarlas personalmente o por apoderado que carezca de ttulo profesional. Slo en dos hiptesis se requiere la designacin imperativa de abogado: en el proceso penal, cuando el inculpado no designa defensor
171

voluntariamente (a. 20, fr. IX, C); y en las controversias de carcter civil en el DF, primero en materia familiar en las reformas de 1973 (a. 943 CPC), que se extendi a los litigios restantes en la reforma publicada en enero de 1986 (a. 46 CPC), cuando una de las partes est asesorada y la otra carece de asistencia tcnica. Pero inclusive en el primer caso, el acusado puede designar como defensor a una persona de su confianza que no forzosamente debe ser abogado, de acuerdo con el citado precepto constitucional. I. Esta situacin es artificial y deriva de una tradicin excesivamente liberal, y por ello no opera en la prctica, en la cual se advierte la necesidad creciente de acudir al asesoramiento para realizar actividades jurdicas, que se han vuelto cada vez ms complejas desde el punto de vista tcnico, pero esta asistencia profesional no se encuentra reglamentada adecuadamente, tomando en consideracin, entre otras causas, que no existen colegios de abogados que puedan proporcionar y vigilar eficazmente dicho asesoramiento, ya que los existentes son bastante dbiles por la carencia de la colegiacin obligatoria, debido a una interpretacin discutible del a. 9 de la C sobre la libertad de asociacin, y por otra parte es anrquica la fijacin de honorarios profesionales, si se toma en cuenta que los aranceles oficiales utilizados para el reembolso de costas procesales, son notoriamente artificiales y anacrnicos, como lo demuestra el vigente en el DF (aa. 222 a 256 CPC). Es menos grave la situacin en los organismos oficiales, ya que en su mayor parte cuentan con departamentos jurdicos cuyo personal tcnico tiene a su cargo el asesoramiento de los funcionarios respectivos, pero no siempre su organizacin es adecuada a las necesidades del ordenamiento jurdico contemporneo, que como se ha dicho se presenta crecientemente complejo y tecnificado. II. En trminos generales podemos sostener que el asesoramiento jurdico puede dividirse en dos grandes sectores: la asistencia profesional para aquellas actividades en las cuales no se plantean controversias, o que pretenden evitarlas, y que podemos calificar de preventivo, y la defensa de carcter procesal, que implica la participacin en un proceso judicial. No obstante que nuestro ordenamiento ha otorgado mayor importancia al asesoramiento procesal, los aspectos preventivos de la asistencia jurdica han tenido un desarrollo reciente bastante significativo, y como un ejemplo podemos destacar las atribuciones que se otorgan a la Procuradura Federal del Consumidor, regulada por ley promulgada el 19 de diciembre de 1975, y cuyo asesoramiento a los dbiles en el consumo es predominantemente jurdico y dirigido a solucionar de manera preventiva las controversias con los prestadores de bienes y servicios, a travs de la conciliacin y arbitraje voluntarios, y en ciertos casos tambin la asistencia procesal,
172

cuando existe mandato expreso otorgado por uno o varios consumidores concretos (a. 59 del citado ordenamiento). III. En relacin con ambos tipos de asesoramiento, pero particularmente del procesal el ordenamiento mexicano ha seguido el sistema tradicional de la prohibicin de costas judiciales, es decir de la gratuidad de la justicia, establecida por el a. 17 de la C, as como de la defensa tambin gratuita de los que carecen de recursos suficientes para obtener el patrocinio de abogados particulares, a travs de la institucin de la defensora de oficio o de las diversas procuraduras, segn la tradicin espaola, que en nuestro pas se remonta a la poca colonial con el funcionamiento de los defensores y protectores de indios, as como de los abogados y procuradores de pobres, establecidos por varias de las Leyes de Indias, a lo cual debe agregarse el antecedente ms inmediato de los procuradores de pobres del Estado de San Luis Potos, establecidos por la ley de 5 de marzo de 1847. IV. Por lo que se refiere a la defensora de oficio, debemos destacar como los ordenamientos de mayor importancia, por servir de modelo a los de las entidades federativas, a la Defensora de Oficio en el mbito federal, regulada por ley de 30 de enero y su reglamento expedido por la SCJ el 18 de octubre, ambos de 1922, que encomienda dicho organismo a la propia SCJ, y se integra con un jefe y el nmero de defensores que segn las circunstancias determine la Corte, debiendo tomarse en consideracin que en la prctica funciona con los procesados y condenados por delitos federales. Tambin debe mencionarse a la Defensora de Oficio del DF, regulada por el reglamento de 7 de mayo de 1940, y que se compone de un cuerpo de defensores que dependen del Departamento del mismo DF, con oficinas separadas para los asuntos de carcter civil y penal. Adems existe una Defensora Militar, que acta como un cuerpo de defensores de oficio ante los tribunales castrenses (aa. 50-56 del CJM). V. Entre el nmero creciente de Procuraduras, destacan las de la Defensa del Trabajo, tanto en el mbito federal como en las entidades federativas, y cuyos integrantes son designados por el Secretario del Trabajo, por los Gobernadores de los Estados y por el Jefe del Departamento del DF, respectivamente (aa. 530-536 LFT). Por supuesto que las que sirven de modelo son la Procuradura Federal cuyo reglamento vigente fue publicado el 2 de junio de 1975, as como la del DF, con reglamento expedido el 24 de noviembre de 1944, las que proporcionan servicios gratuitos de patrocinio profesional a los trabajadores que lo requieran y lo soliciten.
173

Tambin funciona una Procuradura de Asuntos Agrarios establecida por decreto de 5 de agosto de 1953, que depende de la Secretara de la Reforma Agraria para asesorar gratuitamente a los campesinos, en sus gestiones ante toda clase de autoridades, y particularmente las agrarias. Adems se cre desde el ao de 1974 la Procuradura de la Defensa del Menor, que depende actualmente del Sistema Nacional para el Desarrollo Integral de la Familia (DIF). Por otra parte, se advierte la tendencia desarticulada de establecer bufetes gratuitos en varias delegaciones del DF, as como en las Facultades y Escuelas de Derecho de las Universidades pblicas del pas. VI. Existe un movimiento doctrinal que pretende lograr la modernizacin del sistema de asesoramiento jurdico en nuestro pas, con el objeto de incorporar algunos instrumentos que se han establecido en otros ordenamientos para proporcionar acceso efectivo a las actividades jurdicas y procesales de los que carecen de recursos suficientes para obtenerlo, y que han culminado en otras legislaciones con la regulacin del propio asesoramiento como institucin de seguridad social, que se proporciona en forma paralela a otros servicios ya establecidos con anterioridad, como los de carcter mdico, pues resulta indispensable superar el concepto tradicional de la defensora de oficio, que no funciona eficazmente en la prctica. ASILO: Palabra tomada del latn asylum, y ste a su vez del griego sylos, adjetivo, inviolable; asylon, sustantivo, asilo, derivado de sylao, 'yo saqueo'. En forma figurada significa amparo, proteccin, favor. Trmino de uso internacional que designa el hecho de dar refugio a un extranjero expuesto en su pas, por razones ideolgicas o de raza, a persecuciones, crcel o muerte. I. La figura del asilo es reconocida ampliamente en la Amrica Latina, a travs de diversos instrumentos regionales, sin embargo, no es reconocido en los Estados Unidos, pases de Europa y las Filipinas, no obstante que ocasionalmente lo conceden en su modalidad diplomtica. El asilo tiene dos formas: el territorial, o sea aquel que se concede a un perseguido poltico que logra entrar al territorio del pas asilante, derecho que deriva del principio de que un pas puede refugiar en su territorio a las personas que considere perseguidos polticos, y el diplomtico, que es el que se otorga en aquellos locales que gozan de inviolabilidad. Esta ltima modalidad, llamada asilo diplomtico, no es aceptada por todos los pases del orbe, sino solamente en algunas regiones, como en Amrica Latina. En 1928, se firm, en el seno de la VI Conferencia Internacional
174

Americana, en La Habana, la Convencin sobre Asilo Diplomtico. Desgraciadamente dicho instrumento naci con muchas lagunas y ambigedades, lo que le rest ratificantes. Debido a lo anterior, los pases americanos volvieron a reunirse con el mismo motivo en Montevideo, en 1933, de donde result la Convencin sobre Asilo Poltico, que tuvo ms xito que su predecesora, ya que fue firmada y ratificada por mis pases. Debido a las dudas surgidas en el caso Haya de la Torre, entre Colombia y Per, resuelto por la Corte Internacional de Justicia, en 1950, la X Conferencia Internacional de Estados Americanos, realizada en Caracas, en 1954, se propuso despejar las confusiones surgidas, resultando la Convencin sobre Asilo. El asilo diplomtico no se concede a personas acusadas o condenadas por delitos del orden comn, sino solamente a aquellas perseguidas por razones polticas o sociales. Se ha establecido que por razones anlogas en las embajadas, los barcos o buques del Estado, mientras estn surtos en aguas de un Estado amigo gozan de ciertas inmunidades segn el derecho internacional, con respecto a la jurisdiccin local, por lo que se han dado casos de asilo concedido a bordo de dichos buques. La doctrina no est de acuerdo en que el asilo forme parte de los derechos humanos, sino que se afirma que es un privilegio del Estado que lo concede pero de ninguna manera un derecho que el individuo pueda reclamar. ASISTENCIA: La asistencia se define como socorro, favor o ayuda, y nuestro derecho positivo distingue entre la asistencia privada y la asistencia pblica. I. La asistencia privada, est fundada en la Ley de Instituciones de Asistencia Privada para el Distrito Federal. Las instituciones de asistencia privada, son entidades jurdicas, que, con bienes de propiedad particular, ejecutan actos con fines humanitarios de asistencia, sin propsito de lucro y sin designar individualmente beneficiarios (a. 1 LIAP). En los trminos de esta ley se reconocen tres clases de instituciones de asistencia privada: a) fundaciones; b) juntas de socorro o asistencia, y c) asociaciones. I. La asistencia o beneficencia pblica, se encomienda conforme a la LIAP, a la Secretara de Salud. Tiene efectos civiles de importancia, ya que en nuestro CC precepta el llamamiento del Estado como heredero: A falta de todos los herederos, suceder la beneficencia pblica (a. 1395 del CC). El CC reconoce la herencia legtima hasta el cuarto grado de la colateral, ya que ms all de dicho grado considera que son dbiles los lazos de parentesco; en atencin a lo mismo fortalece los derechos del Estado-heredero. Existe una controversia en considerar al Estado
175

efectivamente como heredero. La opinin dominante sostiene que el Estado recibe los bienes por derecho de su soberana. ASISTENCIA PBLICA: La asistencia pblica es una funcin que ha ejercido el Estado mexicano para proteger dentro de la sociedad a la poblacin, de los riesgos que traen consigo la insalubridad, las enfermedades, la desnutricin, el abandono, la contaminacin ambiental y otros males sociales que afectan la salud y seguridad vital de los individuos. Esta funcin no tiene como fin solamente a la prevencin de enfermedades y su curacin, sino que conlleva para los desvalidos la existencia de servicios mdicos, de higiene y de proteccin social que requieran cuando su vida se encuentra amenazada o en grave peligro por las condiciones de vida que las rodean. En el derecho administrativo mexicano se considera a la asistencia pblica como objeto de estudio de esta rama del derecho. Su concepto abarca el anlisis histrico y el estudio de la naturaleza jurdica de las instituciones pblicas y privadas, de los actos y procedimientos que tienden a proteger a los individuos satisfaciendo sus necesidades sociales y garantizndoles los medios suficientes para atender sus carencias vitales, cuando no cuentan con beneficios derivados de otras prestaciones sociales que corresponden a derechohabientes de regmenes particulares de seguridad social. El concepto de asistencia pblica en Mxico, ya superado en el orden de la legislacin administrativa federal, se ha forjado a travs de la historia de los hospitales de beneficencia y orfanato de la vida colonial, creados en el siglo XVI bajo concepciones monsticas y de caridad, para ms tarde convertirse en instituciones pblicas, enmarcadas por una legislacin administrativa muy caracterstica de los siglos XVII y XVIII. La culminacin de este proceso evolutivo corresponde al surgimiento de las instituciones republicanas de la poca independiente y ms tarde afloran con la aparicin de las garantas sociales que surgen del movimiento revolucionario de 1910, para dar origen a otras instituciones que complementan a la asistencia pblica, son propias de la seguridad social y se derivan de un concepto ms evolucionado que se denomina, asistencia social. En el siglo XIX las instituciones de beneficencia pblica heredadas de la Colonia fueron administradas en algunas pocas por los ayuntamientos y el 4 de enero de 1841, con la creacin del Consejo Superior de Salubridad del Departamento de Mxico, que se convirti en 1876 en el Consejo Superior de Salubridad del Distrito y Territorios Federales, dicha administracin paso a ser competencia de este rgano federal. Conposterioridad se sumaron a estas instituciones, la Direccin General de Beneficencia Pblica que continu administrando los fondos de los hospitales y al desaparecer el 30 de agosto de 1862, de nueva cuenta transfiri aqullos hacia los ayuntamientos. Por esta circunstancia y hasta 1879 el gobierno de la ciudad de Mxico administr hospitales,
176

hospicios, casas de correccin y otros establecimientos de beneficencia pblica. A partir del 23 de enero de 1879 se inicia la configuracin de un rgimen jurdico administrativo de la asistencia pblica al erigirse la junta denominada Direccin de Beneficencia Pblica que reasumi la administracin de los fondos que el ayuntamiento administraba, teniendo nicamente jurisdiccin en el Distrito Federal. Igualmente el 1 de agosto de 1881 se emiti el Reglamento de la Beneficencia Pblica y en virtud del cual los establecimientos asistenciales y de beneficencia pasaron a formar parte de la estructura interna de la Secretara de Relaciones Exteriores y de Gobernacin. I. En el periodo comprendido entre la promulgacin de la C de 1917 y las reformas constitucionales que consagraron como garanta social el derecho a la salud el 3 de febrero de 1983, se inici un proceso evolutivo en las estructuras administrativas del gobierno federal, en el cual las instituciones encargadas de ejercer funciones relacionadas con la asistencia pblica, se encuadran en dos etapas bien diferenciadas, a saber: A) La asistencia pblica como funcin encomendada al Estado, durante el periodo posrevolucionario fue materia de la competencia de una Secretara de Estado, que asumi como denominacin el propio concepto y que fue creada a iniciativa del presidente Lzaro Crdenas, por decreto del Congreso de la Unin, publicado en el DO del 31 de diciembre de 1937, para modificar a la Ley de Secretaras y Departamentos de Estado de 1935. La Secretara de la Asistencia Pblica adems de contar con atribuciones sustantivas para controlar, coordinar y vigilar cualquiera actividad de asistencia pblica que realizarn particulares, agrupaciones o instituciones oficiales, estaba facultada para organizar a la asistencia pblica en el Distrito y Territorios Federales, crear establecimienfondos presupuestales para atender los servicios de asistencia pblica y los hospitales, dispensarios, consultorios, y establecimientos similares que atienda la beneficencia pblica, las escuelas, colegios, internados, escuelas y talleres a cargo de dicha beneficencia, los asilos, casas de ancianos, hospicios, dormitorios, comedores pblicos y centros de asistencia para nios, adems de tener como finalidad prevenir y atender la miseria, la desocupacin y suprimir la mendicidad. Esta Secretara de Estado desapareci al derogarse la Ley de Secretaras y Departamentos de Estado de 30 de diciembre de 1939, por la nueva Ley de Secretaras y Departamentos de Estado, publicada en el DO de 13 de diciembre de 1946 y en la cual los asuntos que vena atendiendo el Departamento de Salubridad Pblica y la Secretara de la Asistencia Pblica se agrupan en una sola competencia encomendada a la Secretara de Salubridad y Asistencia.
177

B) Las diversas reformas y adiciones que se observan en el a. 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, efectuadas el 31 de diciembre de 1974 y el 18 de marzo de 1980, culminan con la ms reciente y ltima, que se publica en el DO de la Federacin el 3 de febrero de 1983 y que consagra el derecho a la proteccin de la salud que asiste a toda persona y que se agrega a los principios en virtud de los cuales la ley proteger la organizacin y el desarrollo de la familia y los apoyos a la proteccin de los menores a cargo de las instituciones pblicas. A partir de estas transformaciones constitucionales, y en lo que se refiere al concepto de asistencia pblica empieza a surgir otro concepto mas amplio al cual, Lucio Mendieta y Nez, llama el derecho de asistencia social. En ste se considera los intereses y las necesidades de los incapacitados para trabajar y para procurarse atenciones mdicas, de alimentacin, de indumentaria, de habitacin, impartindoles la ayuda del Estado o reglamentando la de instituciones privadas. Comprende todas las prestaciones de la antigua beneficencia pblica, pero con otro sentido. Ya no se basa en la caridad, sino en el deber social; ya no se recibe como una ddiva, sino que se reclama como un derecho y se refiere exclusivamente a los que se encuentren impedidos de trabajar por la edad, o por cualquier otra causa y que adems carecen de recursos. Las innovaciones en el orden de la legislacin administrativa federal, aparejadas por la consagracin del derecho a la salud en la C, trajeron como consecuencia cambios en el orden de las estructuras administrativas del Ejecutivo Federal, por cuanto a que fuera la Secretara de Salud la que asumiera las atribuciones que la Secretara de Salubridad y Asistencia vena desempeando, segn lo dispuesto por el a. 39 de la LOAPF. En esta virtud a partir del 22 de enero de 1985, fecha en que entr en, vigor la reforma al a. 39 de la LOAPF, decretada por el Congreso de la Unin, la Secretara de Salud cont entre sus atribuciones fundamentales con facultades para crear y administrar establecimientos de asistencia pblica y de terapia social, as como facultades para establecer y conducir la poltica nacional en materia de asistencia social. Igualmente a dicha Secretara le correspondi adems organizar y vigilar las instituciones de beneficencia privada en los trminos de las leyes aplicables e integrar sus patronatos, respetando la voluntad de los fundadores. En el mismo contexto, la LS fue publicada el 7 de febrero de 1984, en el DO de la Federacin; su propsito fundamental fue aportar los elementos legales bsicos que permitan dar progresiva efectividad al derecho a la proteccin de la salud. En la concepcin jurdica de esta ley, debe subrayarse la clasificacin de los servicios de salud en servicios de atencin mdica, de salud pblica y de asistencia social que favorecen a los grupos de la sociedad ms vulnerables. As en la exposicin de motivos de la LS, se especfica que el concepto de asistencia social es recogido por
178

primera vez en la legislacin sanitaria, reconocindole una funcin estratgica y atribuyndole el carcter de finalidad bsica del Sistema Nacional de Salud. A este respecto se hace hincapi en que el desarrollo desigual provoca la formacin de grupos vulnerables de menores y ancianos en desamparo, invlidos y personas en estado de necesidad que requieren de la asistencia fsica, mental, social, tcnica y jurdica del Estado, a fin de protegerlos de los riesgos y de incorporarlos a una vida ms plena y productiva. La reciente ley sobre el Sistema Nacional de Asistencia Social, publicada en el DO de 9 de enero de 1986, da pauta para apreciar una paulatina transformacin del concepto de asistencia social, definido por la propia ley como el conjunto de acciones tendientes a modificar y mejorar las circunstancias de carcter social que impidan al individuo su desarrollo integral, as como la proteccin fsica, mental y social de personas en estado de necesidad, desproteccin o desventaja fsica y mental, hasta lograr su incorporacin a una vida plena y productiva. ASISTENCIA TECNICA: Suministro de instrucciones, escritos, grabaciones, pelculas y dems instrumentos similares de carcter tcnico, destinados a la elaboracin de una obra o producto para la venta o la prestacin de un servicio especfico para los mismos fines de venta. ASOCIACIN: (Accin y efecto de asociar del latn ad, a, y socius, compaero, juntar una cosa o persona con otra.). En el derecho civil es una persona jurdica con nombre, patrimonio y rganos propios originada en un contrato plurilateral en el que las partes se obligan a la realizacin de un fin determinado de carcter no econmico. Se dice que la asociacin civil es una corporacin en virtud de que sus socios se deben regir por sus estatutos que deben estar inscritos en el Registro Pblico a fin de que surta sus efectos contra terceros, por lo tanto, el contrato que le da origen es formal: debe constar por escrito. Es tambin intuito personae en virtud de que corresponde a la asamblea aceptar y excluir a los socios, calidad que es intransferible. Los rganos de direccin de la asociacin civil son: la asamblea general en la que descansa el poder supremo y l o los directores de la misma. La asamblea general tiene facultades para resolver: sobre la admisin y exclusin de los asociados; sobre la disolucin anticipada de la asociacin; sobre su prrroga por ms tiempo del fijado en los estatutos; sobre el nombramiento de director o directores cuando no hayan sido nombrados en la escritura constitutiva; sobre la revocacin de los nombramientos hechos; y sobre todos aquellos asuntos que le sean encomendados por los estatutos.
179

La asociacin civil se extingue por las causas expresamente establecidas en sus estatutos, y, adems, por: consentimiento de la asamblea general; haber concluido el trmino fijado para su duracin; haber conseguido totalmente su objetivo; incapacidad para alcanzar los fines previstos en su fundacin; resolucin distada por autoridad competente. En el marco de la legislacin civil mexicana, el Cdigo de 1928 presenta como una innovacin til la reglamentacin de la asociacin civil dotndola de personalidad jurdica en su a. 25. Anteriormente en los cdigos de 1870 y 1884 slo era posible la existencia de este tipo de reuniones a travs de contratos privados sin que se pudieran deslindar las personalidades de los asociados. El ordenamiento vigente reglamenta este tipo de asociacin en sus artculos 2670 a 2687, este ltimo artculo se refiere a las asociaciones de beneficencia remitindolas a sus leyes especiales. I. La Ley de Instituciones de Beneficencia Privada para el Distrito Federal (DO 2-I1943, reformada el 15-V-1978), considera como instituciones de beneficencia entre otras a las asociaciones civiles dotadas de personalidad jurdica propia, reconocidas por el Estado como auxiliares de la administracin pblica, constituidas en forma transitoria o permanente conforme a esta ley, con fines de utilidad pblica, no lucrativos ni especulativos, humanitarios y en las que no designe individualmente al beneficiario. II. En la legislacin mercantil, la LGSM, en sus aa. 252 a 259 reglamenta otro tipo de asociacin denominada: asociacin en participacin. Definida como un contrato formal no sujeto a registro, mediante el cual una persona, llamada asociante, concede a otras, llamadas asociados, que le aportan bienes o servicios, una participacin en las utilidades y en las prdidas de la negociacin. Este contrato no est dotado de personalidad jurdica propia ni de denominacin, por lo tanto, el asociante acta en nombre propio no existiendo relacin jurdica entre los asociados y los terceros. III. El a. 123 constitucional en su fr. XVI permite la creacin de las llamadas asociaciones profesionales como una forma de coalicin para la defensa de los intereses de tipo laboral de los asociados. En la doctrina se discuten dos posiciones frente a este tipo de asociaciones. La primera que las inserta en las dems asociaciones, y la segunda que les da categora propia. Mario de la Cueva, hablando de la asociacin sindical, dentro de la que se comprende a los sindicatos y asociaciones profesionales, explica que es un derecho distinto al general de asociacin, porque es producto de circunstancias histricas y
180

de finalidades distintas, pero ambos estn fundamentados en la naturaleza social del hombre. ASOCIACIN DELICTUOSA: La palabra asociacin, proviene del latn sociatio, que significa unin, compaa. Es accin y efecto de unir actividades o esfuerzos; colaboracin, reunin; relacin que une a los hombres en grupos y entidades organizadas; es la unin de dos o ms personas con una finalidad determinada, como son del orden poltico, profesional, benfico, religioso, mercantil, etc., pudiendo acontecer de manera especfica que los fines perseguidos sean ilegtimos; dcese de estos grupos, que el conocimiento que se tienen entre s sus integrantes contribuye a la durabilidad de los mismos. Hay asociacin siempre que varias personas aparecen unidas para un fin comn, es decir, la reunin de varias personas para un fin determinado constituye la asociacin. Si la delincuencia es un fenmeno que socialmente se califica de grave, el peligro es mayor cuando deriva de la conjuncin de voluntades a virtud de un actuar permanente y ms duradero, lo que proporciona mayores posibilidades de xito en el fin impuesto y disminuye la garanta de seguridad con relacin a los particulares. La existencia de la asociacin delictuosa, de suyo crea un peligro para la comunidad y por ello mismo se justifica que el Estado las declare ilcitas y les imponga su correspondiente punibilidad. Cada participante debe estar consciente de que se liga al grupo para actuar por y para la asociacin. El fin especfico de cada miembro, debe ser cometer delitos en gnero, pero no determinados, que caracteriza a la participacin criminal y con la cual no debe confundrsele. No es lo mismo que varios individuos, de manera organizada coordinen, proyecten y ejecuten una conducta o hecho delictivos dando lugar a que se precise su responsabilidad como autor principal, coautor, cmplice, connivente o simple encubridor, a que se piense en la concurrencia de varios sujetos (un mnimo de tres) que resuelvan dedicarse a delinquir (constituya su modus vivendi) y para ello se organicen, dando lugar a la existencia de la asociacin delictuosa. I. El a. 164 del CP, determina que estamos frente al tipo de asociacin delictuosa, cuando tres o ms individuos se renen u organizan para dedicarse a la delincuencia, imponiendo una punibilidad hasta de seis aos de prisin. En sentido similar se producen los cdigos penales de Guanajuato (a. 173), Nuevo Len (a. 176) y Veracruz (a. 213).
181

II. La SCJ, sobre este tema ha establecido: 'Para que exista el delito de asociacin delictuosa, se requiere un rgimen determinado con el fin de estar delinquiendo y que sea aceptado previamente por los componentes del grupo o banda' (Directo 7030/1961, Carlos Villela Lpez, Primera Sala, Boletn 1963, p. 276). 'Conforme al artculo 164 del Cdigo Penal del Distrito Federal, el delito de asociacin delictuosa se integra al tomar participacin en una banda tres o ms individuos, cuando est formada para delinquir; para que exista se requiere rgimen determinado con el fin de estar delinquiendo y aceptado previamente por los componentes del grupo o banda, es decir, que exista jerarqua entre los miembros que la forman, con el reconocimiento de la autoridad sobre ellos, del que la manda, quien tiene medios o manera de imponer su voluntad' (Directo 1916/1958, Guillermo Rivera Camacho, Primera Sala, Boletn 1959, p. 384). ASOCIACIN MERCANTIL: Locucin formada por los vocablos 'asociacin' y 'mercantil', el primero deriva del latn associare, de ad, a, y socios, compaero. 1) dar a uno por compaero persona que le ayude en el desempeo de algn encargo, comisin o trabajo; 2) juntar una cosa con otra de suerte que se hermanen o concurran al mismo fin; 3) tomar un compaero que le ayude; 4) juntarse, reunirse para un fin comn; y el segundo 'mercantil', que aparece como adjetivo calificativo de asociacin, deriva de mercante, perteneciente o relativo al mercader, mercanca o comercio. I. La asociacin mercantil es una especie del gnero asociacin. En sentido amplio hay asociacin siempre que varias personas aparecen jurdicamente unidas para un fin comn, dentro de este concepto quedan comprendidas las uniones de personas con fines de beneficencia, culturales, ideales, polticos, religiosos, deportivos, econmicos, mercantiles o lucrativos: es decir, son asociaciones los sindicatos, partidos polticos, mutualistas, sociedades civiles o mercantiles y las asociaciones en sentido estricto, ya que constituyen uniones de personas para un fin comn, y en la medida en que surge la regulacin y caractersticas propias de cada una de ellas, unas y otras se diferencian al grado de presentarse como figuras independientes. En otras palabras, la institucin 'asociacin' (sentido amplio) se divide en clases que son las sociedades y asociaciones, las cuales son de dos categoras: civiles o mercantiles; a su vez esas sociedades y asociaciones civiles o mercantiles presentan diversos tipos (Gonzlez). En cuanto a las civiles no existen en derecho mexicano tipos de asociaciones o sociedades, por lo que toca a las mercantiles, la LGSM establece seis tipos, y en cuanto a las asociaciones mercantiles la misma reconoce uno solo, la asociacin en participacin.
182

Advirtase que la asociacin, concebida como el fenmeno por el cual dos o ms personas se encuentran jurdicamente vinculadas por la persecucin de un fin comn, es diferente de la comunidad incidental, en sta falta el fin comn, el cual para que exista requiere no slo que varias personas persigan el mismo objeto, sino que ese fin nico sea el resultado de una determinacin consciente, concluida mediante acto voluntario de todos los copartcipes. Ahora bien, la asociacin, tal y como ha sido recogida por nuestro derecho civil, aparece como una institucin cuyo contenido es ms reducido y unitario, se trata de la reunin de dos o ms personas con carcter permanente para la consecucin de un fin comn no lucrativo ni preponderantemente econmico (a. 2670 CC), se trata de una figura que nuestro derecho comn desconoca, cuya nica referencia se haca en la ley penal para sancionar la participacin de varias personas en un acto ilcito, y no fue sino a partir de nuestro CC de 1928 cuando se regula al contrato de asociacin, que anteriormente slo poda existir mediante convenios privados de las partes, celebrados con fundamento en la libertad de asociacin y autonoma de la voluntad, pilares stos del liberalismo decimonnico plasmado en los cdigos civiles. En cuanto a la asociacin mercantil, como categora, la ley no establece definicin alguna, aunque s para un tipo de ellas, la asociacin en participacin (en adelante A. en P.), razn por la cual, antes de intentar concepto alguno, habremos de recurrir al derecho comn. Nuestro CC establece (a. 2670) que se constituye una asociacin 'cuando varios individuos convienen en reunirse de manera que no sea enteramente transitoria, para realizar un fin comn que no est prohibido por la ley y que no tenga carcter preponderantemente econmico'. Este concepto, sin embargo, es demasiado estrecho y excluye la posibilidad de recurrir a l para definir a la asociacin mercantil debido a que, primero, presupone que los asociados han de ser 'individuos', es decir personas fsicas, mientras que existen en la prctica y la LGSM permite asociados personas morales (a. 252), segundo, que no podran existir asociaciones de carcter transitorio, es decir para la realizacin de una sola operacin de comercio, y sin embargo la A. en P. puede tener tal carcter y, tercero, que tampoco sera asociacin aquella en la que el fin comn de sus asociados fuera preponderantemente econmico o lucrativo, de ah que en la A. en P. las asociaciones de productores y las mutualistas no seran asociaciones. Por lo que toca al concepto del a. 2680 del propio CC respecto a sociedades, aunque ms amplio, an es estrecho por cuanto a la clasificacin de sociedades en civiles o mercantiles segn que su finalidad sea o no lucrativa.
183

Que el propsito sea preponderantemente econmico o no determinar que se trate, en el primera caso de una asociacin mercantil o bien de una sociedad civil si dicho propsito no es especulativo (ni adopta alguno de los tipos de las sociedades mercantiles) y de una sociedad o asociacin mercantil si lo fuere, y en el segundo (fin no preponderantemente econmico) de una asociacin civil. En este orden de ideas, la asociacin mercantil es una categora del gnero o institucin 'asociacin' por virtud de la cual dos o ms personas convienen en reunirse de manera transitoria o permanente para la realizacin de una finalidad econmica de carcter mercantil e inclusive especulativa, figura que generalmente carece de personalidad jurdica y, por tanto, de los atributos propios de las personas morales. Las asociaciones mercantiles son generalmente negocios atpicos e innominados en virtud de que no estn regulados por la ley y ni siquiera designados por ella (as Barrera Graf). En el derecho mexicano, en cambio, existe un tipo de asociacin mercantil de cuyas caractersticas se pueden inferir las de las otras asociaciones atpicas o/e innominadas. En efecto, se trata de la A. en P. reglamentada expresamente en la LGSM en sus aa. 252 a 259 inclusive (de ah que ms adelante nicamente nos ocupemos de esta asociacin), fuera de esta asociacin mercantil, existen otras que slo se mencionan o infieren del texto legal, expliquemos cada una de ellas. Asociacin en participacin, es un contrato por el cual una persona concede a otras que le aportan bienes o servicios una participacin en las utilidades y en las prdidas de una negociacin mercantil o de una o varias operaciones de comercio, carece de razn o denominacin social y de personalidad jurdica y no est sujeta a registro, aunque debe constar por escrito (a. 252 LGSM). Asociaciones de seguros, o 'mutualistas libres', previstas en la LIS en el a. 13, son aquellas que 'sin expedir plizas o contratos conceden a sus miembros seguros en caso de muerte, beneficios en los de accidentes y enfermedades o indemnizaciones por daos, salvo coberturas de naturaleza catastrfica, fsica o de alto riesgo por monto o acumulaciones'. Dichas asociaciones pueden 'convertirse' en sociedades mutualistas de seguros por orden de la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico, de acuerdo con el nmero de asociados, la frecuencia o importancia de los seguros que concedan y los siniestros pagados. Asociacin para operaciones de la empresa o establecimiento fabril o comercial, aquella en la que el principal interesa al factor en alguna o algunas de las
184

operaciones de la empresa o establecimiento fabril o comercial o respecto de los negocios concernientes a dicho establecimiento o empresa. El CCo. reputa al factor asociado respecto de esas operaciones y con relacin al principal, siempre que dicho factor participe tanto de las utilidades como de las prdidas de tales operaciones (a. 318). Ahora bien, el factor puede actuar frente a terceros a nombre propio como a nombre de su principal, cuando en dichas operaciones acta a nombre propio (aunque por cuenta de su principal), responde como tal frente a terceros con todo su patrimonio, de donde no podramos concluir que se trata de una A. en P., toda vez que el CCo. lo reputa asociado y no asociante y por hiptesis en la A. en P. quien realiza las operaciones como nico dueo frente a terceros es al asociante y no el asociado. Asociaciones mercantiles tambin seran la llamada asamblea de obligacionistas (a. 218 LGTOC); los grupos de sociedades constituidos para la regulacin de la concurrencia en el mercado, fijacin de precios o calidades de los productos, o con fines de administracin; las instituciones 'asociadas' al Banco de Mxico y aquellas para los efectos de compensacin, a cargo del mismo Banco; ciertos consorcios formados para el ejercicio de actos de comercio no lucrativos; y, las asociaciones para compras en comn y las de crdito de comerciantes en pequeo. En vista de que todas ellas, salvo la A. en P. son atpicas a continuacin nos ocupamos slo de sta. II. Antecedentes. La mayora de los autores coincide en considerar a la commenda como el origen y antecedente de la A. en P. Sus primeras manifestaciones se encuentran en los pueblos primitivos de Tchuktchos del norte de Asia y los bereberes del frica Septentrional; tambin en el Cdigo de Hammurabi (aa. 101 a 107) se encuentran vestigios de ella, aunque en realidad su origen tal vez se remonte al periodo helnico; en la Edad Media goz de gran importancia tanto en las ciudades italianas como en la pennsula ibrica. Mediante la commenda una persona (commendatore) aportaba capital, generalmente pieles, y la otra (tractator) su trabajo que consista en el viaje y trueque de los bienes, ambos participaban de las utilidades y prdidas. En el Mxico independiente, el CCo. de 1854, regula por primera vez la A. en P. como 'sociedad accidental o cuentas en participacin' (a. 265). El CCo. de 1884, en cambio, la acoge con el nombre actual de asociacin en participacin, aun que tambin como sociedad (aa. 620 a 628). Por su parte el CCo. actual regulaba a las 'asociaciones momentneas y en participacin' (aa. 269 y 270); con la LGSM (a. 252) se derogan las disposiciones del CCo. en materia de sociedades y asociaciones (a. 4 transitorio) y se renen en un solo tipo las dos
185

asociaciones adoptadas por ste, a partir de entonces la A. en P. comprende tanto una o varias operaciones de comercio, como la explotacin de una negociacin mercantil. III. Del concepto supra sealado de A. en P. y de su rgimen jurdico, resultan las siguientes caractersticas: A) Carece de personalidad jurdica y como consecuencia de patrimonio, capital, razn o denominacin social y rganos sociales (a. 25 LGSM), se trata de un negocio asociativo que slo surte efectos entre partes, su naturaleza es asociativa, al igual que la de la sociedad, pero difiere de sta por cuanto que no existe (como s en la sociedad) la combinacin de recursos y esfuerzos; s existe un fin comn, pero la colaboracin o participacin de las partes no consiste en la formacin de una voluntad colectiva, en una posicin de paridad entre las partes, ni en la constitucin de una persona moral, sino que se concreta y agota en una mera relacin contractual entre las partes y en la participacin en las utilidades y en las prdidas de las operaciones. B) No est sujeta a registro pero debe constar por escrito (a. 254), este requisito no es esencial para su existencia, sino un medio de prueba por lo que sera vlido el pacto verbal (Amparo Directo 2957/57, Jos Salas Bretado, BJ, 1957, p. 30). C) Es un negocio oculto, caracterstica que no le es esencial, ya que puede darse a conocer sin que la relacin por ello la transforme en sociedad, es ms la LGSM (a. 257) prev la inscripcin de la transmisin o reserva de la propiedad de los bienes aportados por el asociado y, como consecuencia la publicidad del contrato. D) El asociante realiza las operaciones objeto de la A. en P. en su propio nombre, de ah que responda con todo su patrimonio, acrecentado en su caso por las aportaciones del asociado (a. 256 idem), por lo que no hay relacin jurdica entre los terceros y el asociado. E) Respecto a terceros, a pesar de lo dispuesto por el a. 257, el asociante es propietario de los bienes muebles e inmuebles no registrables aportados por el asociado, y en cuanto a los registrables slo poseedor, por lo que dichos terceros tienen facultad y obligacin de cerciorarse de quin en su propietario. En todo caso, la clusula que establezca su transmisin o no debe registrarse en el Registro Pblico de Comercio, de lo contrario tendr que demostrarse que el tercero conoca o deba conocer que tales bienes no eran del asociado. F) Las aportaciones tanto del asociado como del asociante, constituyen un elemento esencial del contrato, en la medida en que son el objeto indirecto de ste. Dicha aportacin puede consistir en la transmisin de la propiedad de bienes o slo en el uso o goce de ellos, pero no podran ser materia de aportacin los crditos inexistentes, los derechos indeterminables, los aleatorios, los que carecieran de algn valor propio e independiente (nombre comercial), ni las derechos reales de uso y habitacin, ya que no se pueden enajenar, gravar o arrendar. Sin embargo s
186

pueden aportarse el trabajo o actividad del asociado (o del asociante), aportacin permitida tanto en sociedades civiles (a. 2688 CC) como en mercantiles personales (aa. 49 y 57 LGSM), dicha aportacin de trabajo puede hacerse directa y personalmente o por un tercero, en el primer caso, constituye la aportacin del obligado sin que medie alguna relacin contractual o de trabajo, y, en el segundo se tratara de una relacin laboral entre el tercero y el asociante o asociado. G) El asociante est obligado: 1 a realizar las operaciones o negocios pactados. Frente a terceros es el nico dueo de ellos y como tal acta directamente o a travs de un representante, mandatario, que inclusive puede ser el propio asociado; 2 a rendir cuentas al asociado respecto del desarrollo y resultado de las operaciones realizadas y por realizar; 3 a restituir al asociado los bienes de los cuales nicamente se aport su uso o goce y no la propiedad, y 4 a participar al asociado de las utilidades y prdidas que resulten de la A. en P., en la proporcin convenida en el contrato, en su defecto, conforme el a. 16 de la LGSM. En efecto, en cuanto a la distribucin de utilidades y prdidas, salvo pacto en contrario, se aplican las reglas previstas para las sociedades, pero las prdidas que corresponden al asociado no pueden ser superiores al valor de su aportacin (a. 258). H) De acuerdo con la ley (a. 259) la A. en P., salvo pacto en contrario y la naturaleza de la misma, funciona, se disuelve o liquida, conforme a las reglas establecidas para las sociedades en nombre colectivo, aunque en realidad tiene ms similitud con la sociedad en comandita simple. ASOCIACIN POLTICA: Expresin formada por dos trminos: 'asociacin' y 'poltica', que tienen distinta etimologa. El primero deriva directamente del latn associatio y quiere decir unin ms o menos permanente de hombres que buscan un fin comn; y el segundo -que aparece como adjetivo calificativo del trmino 'asociacin'- proviene de la lengua griega y significa lo perteneciente o relativo a la polis, que era la ciudad Estado en la que vivieron los griegos y tuvo su esplendor en la poca clsica (siglos V y IV antes de Cristo). La asociacin poltica pertenece, jurdicamente, al gnero de las asociaciones, que son reuniones de dos o ms personas para un fin determinado. Segn que este fin sea lcito o ilcito las asociaciones son de derecho o de hecho. En este ltimo terreno son bien conocidas las asociaciones delictivas como la mafia u otras semejantes que buscan un fin contrario a las leyes, p.e. defraudar al fisco, secuestrar personas para pedir un rescate, realizar actos de terrorismo o algo anlogo.
187

Las asociaciones que actan dentro de la ley pueden ser de diversa ndole: civiles, mercantiles, profesionales, cvicas, culturales, deportivas, religiosas, de beneficencia, etc. Conforme a su naturaleza, el mbito de su accin y sus fines, estn regidas por las leyes respectivas: las asociaciones civiles, por el Cdigo Civil; las mercantiles, por el Cdigo de Comercio; las profesionales por las leyes del trabajo, y as sucesivamente. Las asociaciones polticas, por su vinculacin directa con las actividades del Estado, estn reguladas, de ordinario, por la Constitucin poltica del pas y las leyes reglamentarias que de ella derivan. Estas asociaciones no tienen un perfil definido ni funciones precisas en las legislaciones de muchos Estados. Slo un grupo de ellas, que intervienen directamente en el proceso electoral de los Estados democrticos, toman el carcter de partidos polticos, y estn regidas por una legislacin especial. Pero las asociaciones polticas pueden, de suyo, tener una gran variedad de objetivos y constituirse en grupos de intereses o grupos de presin que influyen ,en la poltica de sus respectivos pases. Las asociaciones polticas constituyen, pues, un gnero dentro del cual los partidos polticos son una especie. La existencia de dichas asociaciones es un fruto de la democratizacin de la vida poltica de los pueblos occidentales a partir de finales del siglo XVIII. Durante la larga poca del absolutismo estatal no hubo ninguna libertad de asociacin poltica. Los gobiernos estaban regidos por la voluntad omnmoda de los monarcas absolutos y los sbditos no tenan ms que 'callar y obedecer'. Fueron las revoluciones norteamericana de independencia (1776) y francesa (1789) las que abrieron la puerta a las asociaciones libres de ciudadanos. Se les reconoci como un derecho pblico subjetivo que estaba garantizado por las leyes. De aqu se sigui que las legislaciones inspiradas en las constituciones de las colonias norteamericanas y en la Constitucin Federal de los Estados Unidos de 1787, as como en la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 y las constituciones francesas de la poca revolucionaria reconocieron como derecho natural e inalienable el de asociacin para fines polticos. Las asociaciones polticas han sido la base y la expresin de la democracia poltica en los siglos XIX y XX en los Estados llamados de democracia clsica. Mientras otro tipo de asociaciones, como las profesionales, fueron obstaculizadas durante mucho tiempo a nombre de la libertad de industria y de comercio, las asociaciones polticas se multiplicaron grandemente como signo de la libertad de asociacin y de reunin garantizada por las constituciones de inspiracin liberal.
188

Ya bien entrado el siglo XX, y sobre todo despus de la Primera Guerra Mundial (1914-1918), las asociaciones polticas constituidas por ciudadanos libremente organizados sufrieron fuertes ataques por parte de los Estados totalitarios. Tanto el comunismo sovitico en Rusia como el fascismo en Italia y el nacionalsocialismo en Alemania, organizaron Estados absolutos que monopolizaron el poder poltico e impusieron a sus respectivos pueblos una ideologa oficial que no admita oposiciones o contradicciones. Las asociaciones polticas libres fueron proscritas o suprimidas. No quedaron ms que los partidos polticos nicos. Algo semejante ocurri en otros pases europeos que habiendo repudiado la democracia liberal se organizaron en forma autoritaria. Tal fue el caso de Espaa y Portugal durante los aos de 1930 a 1975. Al finalizar la Segunda Guerra Mundial desaparecieron los Estados totalitarios en Italia y en Alemania y se instauraron regmenes democrticos en dichos pases. Algunas dcadas despus quedaron liquidados los regmenes autoritarios en Portugal y Espaa y se adoptaron en ellos constituciones democrticas. Con ello renacieron las asociaciones polticas libres. En la actualidad quedan en el mundo, como resabios del totalitarismo estatal, regmenes de signo poltico opuesto -de izquierda o de derecha- pero que en el fondo participan de rasgos comunes. Estn por un lado, los Estados socialistas autoritarios, encabezados por la URSS, que siguen la ideologa marxista-leninista, y por el otro, los Estados de rgimen dictatorial militarista, llamados tambin de 'seguridad nacional', que conservan algunos de los rasgos que caracterizaron a los pases fascistas de la anteguerra. En uno y en otro caso las asociaciones polticas libres formadas por ciudadanos, ya sea en forma de partidos polticos o de simples grupos de intereses o de presin, han desaparecido. Puede decirse que dondequiera que se da el totalitarismo estatal, abierto o disfrazado, hay un monopolio poltico en manos del grupo dominante que impide toda libertad de reunin poltica o de asociacin. En pases de corte democrtico ha habido tambin ciertas restricciones o cortapisas a la libertad de asociacin poltica. Por razones de poltica religiosa, racial o de otra ndole, se ha restringido la libertad de asociarse para asuntos polticos. Se ha llegado incluso a poner trabas constitucionales para formar asociaciones polticas. En estos pases, en los que hay libertad de discusin, queda, sin embargo, siempre abierta la posibilidad de promover reformas constitucionales o de objetar la legitimidad o justificacin de las normas legales o polticas gubernamentales que imponen esas restricciones. Y de impugnar ante tribunales contenciosos, ya sean administrativos o jurisdiccionales, cualquier exceso o desviacin de poder en la determinacin de la
189

licitud o ilicitud del objeto de las asociaciones polticas. Esta es la diferencia fundamental con los Estados autoritarios. I. En Mxico las organizaciones polticas como asociaciones libres de ciudadanos para fines polticos de inters comn estn reconocidas y garantizadas tanto por la Constitucin Poltica de 1917, en su a. 9, como por la Ley en vigor sobre Organizaciones Polticas y Procesos Electorales (LOPPE), de 30 de diciembre de 1977. El a. 9 constitucional establece, en forma genrica e indeterminada, la libertad de reunin y asociacin como una garanta individual. Establece: 'No se podr coartar el derecho de asociarse o reunirse pacficamente con cualquier objeto lcito.' Como el texto mismo lo indica este artculo se refiere a dos libertades muy semejantes: la de asociacin y la de reunin. Sin embargo, difieren fundamentalmente entre s por cuanto la primera implica la constitucin de una entidad distinta de los individuos, dotada de autonoma y personalidad jurdica propia, y con fines regularmente permanentes, y la segunda se refiere a una agrupacin circunstancial que no engendra ninguna personalidad jurdica propia ni persigue fines constantes o duraderos. La garanta genrica de asociacin que reconoce este artculo es, sin duda, el fundamento constitucional de todas las formas de asociacin que establecen las leyes mexicanas: asociaciones civiles, mercantiles, laborales, culturales, de beneficencia y de cualquiera otra ndole. Dentro de stas quedan, naturalmente, las asociaciones polticas a las que se refiere la LOPPE. El derecho pblico subjetivo del a. 9 constitucional, que se expresa en las libertades de asociacin y de reunin, no est concebido en trminos absolutos sino que queda condicionado a dos requisitos: 1) que la reunin o asociacin se efecte de modo pacfico, y 2) que tenga un objeto lcito. Estos requisitos excluyen, por un lado, el que las personas que se renen estn armadas o ejerzan actos de violencia, y por el otro el que persigan fines contrarios a la moral, las buenas costumbres o normas de orden pblico. Cumplidos ambos requisitos, ninguna autoridad poltica o administrativa puede coartar o limitar la garanta establecida por la Constitucin, ya que se trata de un derecho pblico subjetivo cuya raz est en la naturaleza misma del hombre, ser racional y libre, destinado a vivir en sociedad y encontrar en ella su perfeccin existencial. Otra cosa es que durante la reunin se registren violencias o se profieran amenazas contra la autoridad 'para intimidarla u obligarla a resolver en el sentido que se desee'. En tal caso es evidente que la autoridad, como guardin del orden
190

pblico, puede disolver la reunin. As lo dispone el pfo. segundo del propio a. 9 constitucional. Como una consecuencia lgica de este deber de La autoridad administrativa de velar por el mantenimiento del orden pblico han interpretado los constitucionalistas mexicanos la facultad que ejercen dichas autoridades de prohibir ciertas reuniones o manifestaciones polticas en las que se prev que habr desrdenes o alteraciones de la paz pblica. O si no se llega a la prohibicin total, s por lo menos al sealamiento de requisitos a los que deban quedar supeditadas esas manifestaciones como ocurri en el periodo presidencial 1976-1982 cuando el Jefe del Departamento del Distrito Federal determin que no se realizaran manifestaciones en las calles cntricas de la ciudad de Mxico para evitar el caos vial y fij un lugar para las reuniones. ste es un punto muy delicado que se debe tratar con suma prudencia poltica para no lesionar las libertades amparadas por la Constitucin en el rgimen democrtico. Fuera de este caso circunstancial, la Constitucin Poltica de Mxico seala ciertas limitaciones a la libertad de asociacin poltica. Est, desde luego, la que circunscribe dicha libertad solamente a los ciudadanos de la Repblica, cuando se trate de ejercerla para tomar parte en los asuntos polticos del pas (a. 9). Est tambin la limitacin consistente en que 'ninguna reunin armada tiene derecho de deliberar', lo cual, naturalmente, excluye de inmediato al Ejrcito y a la Polica, en cuanto corporaciones armadas, y tambin a cualquier reunin ciudadana en la que los integrantes de la misma porten armas. Una tercera limitacin constitucional a la libertad de asociacin poltica proviene de la historia poltica de Mxico y singulariza el rgimen de democracia mexicano frente a otros regmenes de democracia clsica en el mundo occidental. Es la que se refiere a la situacin de los ministros de los cultos religiosos, que no tienen derecho de intervenir en la vida poltica del pas. El a. 130, pfo. noveno, de la Constitucin de 1917, establece: 'Los ministros de los cultos nunca podrn, en reunin pblica o privada constituida en junta, ni en actos del culto o de propaganda religiosa, hacer critica de las leyes fundamentales del pas de las autoridades en particular o, en general, del Gobierno: no tendrn voto activo ni pasivo, ni derecho para asociarse con fines polticos.' Esta disposicin constitucional est confirmada por el a. 9 de la Ley Reglamentaria del a. 130 de la Constitucin. Otras dos limitaciones, de ndole ms concreta, complementan la anterior. Las establece tambin el a. 130 constitucional. Una de ellas se refiere a la 'formacin de toda clase de agrupaciones polticas cuyo ttulo tenga alguna palabra o indicacin
191

que la relacione con alguna confesin religiosa' (pfo. XIV). Y la otra tiene que ver con las reuniones de carcter poltico que 'no podrn celebrarse en los templos' (id.). Por otra parte, las asociaciones polticas han sido reglamentadas en Mxico recientemente por la Ley Federal de Organizaciones Polticas y Procesos Electorales publicada en el DO, rgano del Gobierno Constitucional de los Estados Unidos Mexicanos, el da 30 de diciembre de 1977. Despus de referirse a ellas en el a. 1 como distintas de los partidos polticos, establece dicha Ley, en su c. VII, cules son su naturaleza, finalidades, posibilidades electorales, requisitos y personalidad jurdica. Se les llama 'asociaciones polticas nacionales' y su fin es 'complementar el sistema de partidos polticos, discutir ideas y difundir ideologas' (a. 50). Son 'susceptibles de transformarse conjunta o separadamente en partidos polticos, que contribuyen al desarrollo de una opinin poltica mejor informada y con mayor densidad ideolgica' (a. 51). Tienen personalidad jurdica y los derechos y obligaciones establecidos por la ley (a. 54), pero slo podrn participar en procesos electorales federales 'mediante convenios de incorporacin con un partido poltico' (a. 52). Estas asociaciones, segn la ley, debern contar con un mnimo de 5,000 asociados en el pas y con un rgano directivo de carcter nacional, y tener adems, delegaciones en cuando menos diez entidades federativas (a. 53, I). Debern, asimismo comprobar haber efectuado actividades polticas continuas durante los dos aos anteriores a la fecha de solicitud de registro y demostrar que, como sustentantes de una ideologa definida, constituyen centros de difusin de la misma (a. 53, II). Y, por aadidura, disponer de documentos en donde se contengan los lineamientos ideolgicos y las normas para su vida interna, as como una denominacin distinta a cualquier otra asociacin o partido (a. 53, III). Por ltimo, a diferencia de algunos constitucionalistas mexicanos que creen que estas asociaciones polticas son transitorias y con fines muchas veces ilegtimos, la LOPPE establece, en su a. 55, que 'la Comisin Federal Electoral estimular el desarrollo de las asociaciones polticas nacionales'. ASOCIACIN PROFESIONAL: Derecho de unirse para la defensa y mejoramiento de las condiciones de trabajo y de la economa (Nipperdey). La asociacin profesional se puede analizar en dos aspectos: como filosofa poltica tendiente a transformar el orden jurdico estatal y como institucin jurdica
192

reglamentada consecuentemente dentro de un sistema de derecho. Es en este ltimo aspecto como precisa contemplarla. I. Una corriente doctrinal encabezada en Mxico por Mario de la Cueva, reconoce al derecho de asociacin profesional una identidad esencial con el derecho genrico de asociacin. De esta suerte, el a. 9 constitucional plasma el derecho universal del hombre para asociarse con sus semejantes y se relaciona con la fr. XVI del apartado A del a. 123 que reconoce el derecho de asociacin profesional de los trabajadores o de los patrones para la defensa y promocin de sus respectivos intereses. Al relacionar y contrastar los conceptos de asociacin y de asociacin profesional, se afirma en principio, que el primero representa el gnero en tanto que el segundo constituye su especie. Si profundizamos un poco y sin desconocer su unidad esencial se advierte que la asociacin es un derecho general, en tanto que la asociacin profesional es una garanta social entendida por la doctrina en dos sentidos: como un derecho de los trabajadores frente al capital y ante el Estado, y como un derecho de los trabajadores y de los patrones considerados como miembros de su clase social correspondiente. Se sostiene tambin que, en tanto que la asociacin es un derecho subjetivo pblico del hombre frente al Estado, la asociacin profesional es un derecho de reivindicacin frente al Estado y ante la clase social antagnica. Por otra parte, la libertad de asociacin puede comprender cualquier tipo de fines lcitos humanos, polticos, recreativos culturales, etc., la asociacin profesional en cambio, se restringe a una funcin concreta: el estudio, mejoramiento y defensa de los derechos e intereses del trabajo. En todo caso la asociacin y la asociacin profesional no se excluyen por necesidad y aun en el supuesto de que pudieran provenir de circunstancias, principios o propsitos diversos, convergen en un fundamento esencial: la naturaleza social del ser humano, cuyo bienestar es menester garantizar. Para otro sector de la doctrina, la asociacin profesional debe entenderse como una figura jurdica tpica por su naturaleza, objeto y caracteres, sin vinculacin alguna con la garanta individual de asociacin. Su carcter clasista es una consecuencia de que en rigor se trata de una facultad privativa de los trabajadores, extensiva a los patrones, por mera deferencia democrtica, como una frmula retrica pero sin eficacia. Ciertamente, si se atiende a su legtimo significado no cabra pensar en el derecho de los patrones para agremiarse y promover sus intereses, lo que
193

repercutira directamente en el abatimiento de los derechos del trabajo, situacin que dentro de nuestro sistema, jurdicamente resulta un imposible. En este sentido se ha afirmado que la asociacin profesional de los trabajadores persigue la elevacin de las condiciones de trabajo y la supresin del rgimen de explotacin de clases en tanto que la asociacin profesional de los patrones persigue la defensa y promocin de sus derechos patrimoniales, particularmente la propiedad individual. El reconocimiento constitucional del derecho de los trabajadores y de los patrones para coaligarse en defensa de sus respectivos intereses formando sindicatos, asociaciones profesionales, etc. (a. 123-A-fr. XVI) da pauta para pensar que no son trminos sinnimos. En efecto aunque pudieran tener una vinculacin esencial, la asociacin profesional debe entenderse como el gnero prximo y el sindicato como la diferencia especfica. Dicho aserto se confirma con la definicin de sindicato contenida en el a. 356 de la LFT que lo concibe precisamente, como una asociacin. De aqu se desprende que la asociacin profesional puede manifestarse a travs del sindicato pero tambin, a travs de otras figuras como las sociedades mutualistas o los colegios de profesionistas. ASUNCIN DE DEUDA: A la asuncin de deuda se le conoce tambin como cesin de deuda, o sustitucin de deudor. I. El derecho romano permiti la asuncin de deuda, en caso de transmisiones a ttulo universal, entre el deudor original y el deudor nuevo, como sucedi en el matrimonio cum manu, la adrogatio, la venditio bonorum, la cessio bonorum, la transmisin fiduciaria y la herencia. En las transmisiones a ttulo particular se recurra a la novacin: en la relacin obligatoria se cambiaba un elemento que era el deudor, pero para ello se necesitaba el consentimiento del acreedor; sin l, la relacin jurdica anterior no poda extinguirse. En Roma cobr especial importancia esta figura en la prctica bancaria que se conoci con el nombre de delegacin (delegatio). En este mecanismo el nuevo deudor (delegado) acepta por indicaciones del antiguo deudor (delegante) pagar la deuda que ste tiene con su acreedor (delegatario) quien acepta la delegacin. Se distingua entre delegacin perfecta y delegacin imperfecta. En la primera el acreedor ya no conservaba derecho alguno en contra del antiguo deudor; en la segunda, poda ejercitar aun su derecho en contra del antiguo deudor; de hecho esta ltima figura funcionaba como una garanta: al responder el antiguo deudor de la deuda; garantizaba con ello su cumplimiento.
194

II. No todos los derechos positivos en la actualidad aceptan la cesin de deuda. La cesin de deuda en el CC se entiende como el contrato en trminos del cual un deudor es sustituido por otro y la obligacin sigue siendo la misma (a. 2051 del CC). En consecuencia, existe una sustitucin de deudor: el antiguo deudor queda exonerado y el nuevo deudor asume la obligacin en los mismos trminos que el anterior. Este cambio de derechos no implica una extincin de la relacin jurdica; sta contina siendo la misma, salvo en su extremo pasivo: hay nuevo deudor (a. 2055 del CC). En nuestro derecho es necesario tambin el consentimiento del acreedor: para que haya sustitucin de deudor es necesario que el acreedor consienta expresa o tcitamente (a. 2051 del CC). Finalmente es de considerarse la subsistencia de las garantas al cederse la deuda: Cuando un tercero ha constituido fianza, prenda o hipoteca para garantizar la deuda, esta garanta cesa con la sustitucin del deudor (a. 2055 del CC). ATAQUE A LAS VIAS GENERALES DE COMUNICACIN: Debido a la importancia que los medios de comunicacin tienen en la sociedad actual, se hace necesaria la proteccin penal de dichos medios a travs de la aplicacin de severas sanciones. Dicha proteccin penal, nace de la necesidad de resguardar tanto los medios de transporte terrestre, ferroviario, martimo y areo, como los medios de comunicacin propiamente dichos, tales como lneas telefnicas, telegrficas, almbricas e inalmbricas. La mayora de los cdigos, suelen incluir dichas normas protectoras en el captulo referente a delitos contra la seguridad de los medios de transporte y comunicacin. I. En el CP para el Distrito y Territorios Federales de 1871, libro cuarto, c. V, a 1151, se catalogaba como falta de cuarta clase, el que por falta de precaucin destruyera o deteriorara un alambre, algn poste o cualquier aparato de un telgrafo, y se le sancionaba pecuniariamente, mas no con imposicin de sancin privativa de libertad. Posteriormente y sin duda por el avance de las comunicaciones, en el CP de 1929, en su ttulo quinto se seala ya como delito el que se atente contra la seguridad de los medios de transporte, ya fuesen terrestres, ferroviarios, martimos o areos; as tambin el que se atentara contra los medios de comunicacin telegrfica o telefnica, almbrica o inalmbrica, y, asimismo para aquellos que interrumpieren el servicio de produccin o transmisin de alumbrado, gas o energa elctrica. Es hasta el CP de 1931, en su ttulo quinto, en que se da
195

la denominacin de delitos en materia de vas de comunicacin, mismos que se comentan en el apartado siguiente. II. El CP en su tt. quinto c. primero, regula en sus aa. 167, 168, 169, 170 y 171 este tipo de delito en las diversas formas en que puede presentarse, el a. 167 define varios tipos de delito de ataques a las vas de comunicacin. En la fr. I se refiere concretamente a las vas de comunicacin ferroviaria; en la fr. II a las comunicaciones almbricas e inalmbricas, telefnicas o de conduccin de fuerza motriz; la fr. III nos indica que este es un delito de peligro y de tendencia, de dolo especfico consistente en el propsito u objeto de interceptar el paso en vas de comunicacin terrestre (vehculos de combustin interna y tren), o bien el de provocar un descarrilamiento; este ltimo se consuma con el acto de quitar o destruir los objetos que se mencionan en la fr. I del mismo artculo. Es configurable por lo antes dicho, la tentativa. La fr. IV, nos indica que el incendio ya de un vagn o de otro vehculo que est destinado al transporte de carga y que no forme parte de un tren en que se halle alguna persona ser un delito de lesin a las vas de comunicacin y su consumacin lo es precisamente el incendio; aqu tambin es configurable la tentativa. La fr. V nos refiere que ste es un delito de lesin a las vas de comunicacin, y se consuma por el solo hecho de la inundacin ya sea total o parcial o bien su anegamiento, causando con ello daos a dichas vas es configurable la imprudencia, por lo que en ese caso se estar a lo que regula el a. 60 del CP. En la fr. VI se habla de delitos a vas de comunicacin sean stas telegrficas, telefnicas almbricas o inalmbricas, o bien al servicio de produccin o transmisin de alumbrado, gas o energa elctrica, ya destruyendo o deteriorando dichos servicios. Este tambin es un delito de lesin, y son configurables la imprudencia y la tentativa. Se consuma por el hecho de la destruccin o deterioro de la instalacin o conduccin de esos servicios. La fr. VII nos refiere que la destruccin total o parcial o bien la paralizacin mediante otro medio de los mencionados en las fracciones anteriores, de una mquina usada en va frrea, de una embarcacin, o destruya o deteriore un puente, dique, calzada o camino o va, hace que se configure un delito de lesin a las vas de comunicacin; son configurables la imprudencia y la tentativa. Se consuma este delito por el solo hecho de la destruccin, detencin, entorpecimiento o deterioro de las cosas enumeradas en esta fraccin. Aqu es necesario sealar que la conducta que por paros laborales o por cualquier otro medio paraliza las unidades ferroviarias impidiendo el trfico normal de los ferrocarriles, integra por s misma la figura delictiva tipificada en los aa. 533 de la LVGC y 167 fr. VII del CP (SCJ, Jurisprudencia definida, 6 poca, 2 parte, nm. 296). El a. 168 nos presenta un subtipo clasificado, con pena agravada, al que habiendo ejecutado los hechos de que habla el artculo anterior, haya hecho uso de explosivos. El uso de explosivos convierte por lo tanto en calificados los delitos del a. 167 antes descrito. El a.
196

169, es un delito de mera conducta y de peligro abstracto, toda vez que al poner en movimiento una locomotora, carro o camin o vehculo similar y lo abandone, o de cualquier otro modo, haga imposible el control de su velocidad y pueda causar dao, se configura dicho delito; son configurables el dolo y la culpa, no as la tentativa pues este delito se configura con el hecho de poner en movimiento el vehculo y abandonarlo a su impulso incontrolado. Aqu el objeto jurdico del delito no lo es propiamente la va de comunicacin, sino la seguridad general de su uso. El a. 170 nos describe tanto el delito de ataques a las vas de comunicacin como el de piratera area toda vez que en su primer prrafo enuncia los instrumentos de que se valga (n) para destruir total o parcialmente algn medio de transporte ya areo, acutico o terrestre; y en su prrafo tercero nos habla propiamente del delito de piratera area. La piratera area ha cobrado especial vigor a ltimas fechas, en el mundo entero; conducta criminal que con todo acierto se ha visto precisado a tipificar el legislador mexicano. El a. 171 en sus dos fracciones nos expone los tipos de delito de ataques a las vas de comunicacin terrestre y su penalidad. En la fr. I nos refiere la conducta de manejar vehculos con exceso de velocidad. Esta es una infraccin reglamentaria prevista en el Reglamento de Trnsito del Distrito Federal. La fr. II describe la conducta en dos modalidades: estado de ebriedad o bajo el influjo de drogas enervantes; esta conducta ser penada adems con la sancin que le corresponda si causare dao a las personas o cosas. En esta fraccin se nos habla de delitos que la doctrina considera no de resultado sino de peligro, debindose por lo tanto, calificar el peligro independientemente del resultado. Aqu se confunden los conceptos de peligro y resultado, puesto que no le basta con el solo estado de ebriedad o el influjo de estupefacientes, sino que requiere la comisin de infracciones ya al reglamento de trnsito y al de circulacin; debiera ser, para la configuracin del tipo penal solamente el concepto de peligro, es decir el manejar en estado de ebriedad o bajo el influjo de estupefacientes independientemente de la infraccin a los ya citados reglamentos. ATENTADO: (Del latn attentare, intentar, emprender.) Se habla de la tentativa de un delito, a partir del principio de ejecucin de un delito por actos externos que no lleguen a ser lo suficientes para que se realice el hecho, sin que haya mediado desistimiento voluntario del culpable. I. Como antecedente del delito atentado, el xodo XXI, 12, expresa: 'El que hiere a un hombre querindolo matar, muere por ello.' En el derecho romano la tentativa slo se reglament en relacin con determinados delitos: Lex Cornelia de Sicariis et veneficis, en la Lex Julia Majestatis, en la Pomponia de Parricidiis y de Calumniatis. En el Digesto, Ulpiano expresa la mxima del cognitationis poenam nemo patitur. El iter criminis al parecer encuentra su origen en el Tractatus de maleficiis, de Alberto Gandino en 1262 que expresaba: 'Qui cogitat, nec agit, nec perficit; Qui cogitat et
197

agit, sed non perficit; Qui cogitat et agit et perficit; Qui agit et perficit, sed non cogitat.' En el Cdigo de las 7 partidas Ley 2, tt. 31, se expresaba: 'Despus que lo hubiese pensado se trabajase de lo faser e de lo cumplir, comenzndolo de meter en la obra Mager no lo cumpliesen del todo.' II. La tentativa del delito es una figura jurdica que se presenta en la esfera del iter criminis o 'camino del delito', es decir, las etapas por las cuales debe pasar la realizacin de un hecho para ser considerado como delito. El delito es un fenmeno social que surge como consecuencia de la realizacin de un hecho que de acuerdo con la ley penal aparece previsto como delito. En ese sentido, en cuanto hecho manifestado en la realidad social, supone la presencia de un acto en cuanto tal, por definicin es manifestacin de la voluntad de su autor. Aparece integrado. as, el acto, por dos momentos, el primero psicolgico e interno cuya vida se da exclusivamente dentro de la esfera de la psique del individuo y el externo, dado al exteriorizarse el anterior. El momento psicolgico o fase interna del iter criminis, a su vez, aparece integrado por los momentos de la representacin del sujeto acerca del hecho y la voluntad de su realizacin; stos, que constituyen los elementos cognoscitivo y volitivo de la voluntad, dentro de lo que podra denominarse como evolucin cronolgica del mismo aparecen presentados en tres momentos: la ideacin, que corresponde al momento en que surge en el individuo la idea criminosa, dando principio al iter criminis; la deliberacin, que aparece dada en el debate interno o psicolgico del individuo, antes de exteriorizar su voluntad, en que aparecen en juego por una parte los restrictores sociales e individuales de la voluntad y por la otra parte los factores o procesos psicolgicos, que llevan a un individuo a la realizacin de un acto, y, finalmente, el tercer momento dado en la resolucin de cometer el acto, que es al mismo tiempo el punto de partida de su exteriorizacin. Integrada la fase interna del iter criminis, tiene inicio la fase externa, generalmente contemplada por la doctrina penal en la realizacin de los actos preparatorios y los actos ejecutivos. Se entiende por actos preparatorios aquellos que subsumen todas aquellas actividades realizadas por un individuo previas a la ejecucin misma del delito. A su vez, se entiende por actos ejecutivos aquellos que suponen ya el inicio de la ejecucin del delito de que se trate. Esta aparentemente sencilla diferenciacin, en realidad ha sido fuertemente debatida por la doctrina penal de todos los tiempos, en un intento de lograr establecer el punto de diferenciacin indubitable entre unos y otros actos, o lo que es lo mismo, el momento a partir del cual se puede estimar como iniciada la realizacin de un delito. La dificultad de sta, ha llevado a la doctrina en no pocas ocasiones a buscar
198

caminos para definir el inicio de la accin tpica y por lo mismo el inicio de la accin punible. Y as, algunos cdigos se refieren a la 'univocidad' de los actos, es decir, sealar que se trata de actos unvocos y no equvocos; otros cdigos se refieren a la 'direccin' de los actos, y otros ms hacen valer el criterio de la 'inmediatez'. III. El legislador mexicano se ocupa de la materia, en el a. 12 del CP de 1931, cuando expresa: 'La tentativa es punible cuando se ejecutan hechos encaminados directa e inmediatamente a la realizacin de un delito, si ste no se consuma por causas ajenas a la voluntad del agente.' Conforme aparece del texto transcrito, es visible que el legislador se ha referido al criterio de la direccin y de inmediatez de los actos realizados para la comisin del delito. No obstante esto, la dificultad en determinar caso por caso cuando se estima integrada la tentativa del delito a partir de dichos elementos ha dado lugar a una jurisprudencia no uniforme en que con frecuencia se ha recurrido nuevamente al criterio generalmente ms aceptado del comienzo de la ejecucin de los actos, segn aparece en la jurisprudencia que ms adelante se consigna. En Mxico el proyecto de Cdigo de 1949 incorpora el principio del comienzo de la ejecucin. El proyecto de Cdigo de 1958 utiliza el criterio de la univocidad unido al del inicio de la resolucin criminosa y el proyecto de 1963 se refiere nuevamente a la resolucin de cometer un delito, que en todos los casos modifican el criterio adoptado por el Cdigo de 1931. La tentativa del delito aparece estudiada por la doctrina como tentativa inacabada, y tentativa acabada o delito frustrado. El primer caso se refiere a la realizacin de actos que no llegan a la consumacin por causas externas a la voluntad del agente; y el segundo, se refiere al caso presente cuando el agente habiendo ejecutado todos los actos necesarios para la realizacin del hecho, este no se consuma, por causas ajenas a la voluntad del agente. Unido a estas figuras, se habla del 'arrepentimiento' cuando habindose realizado todos los actos que supondran la tentativa acabada o el delito consumado, el delito no se presenta por razn del propio agente que realiza nuevos actos orientados a desvirtuar las consecuencias crimingenas de su intentada conducta delincuencial. Asimismo se plantea el caso del 'desistimiento', presente cuando el sujeto habiendo iniciado la ejecucin del acto, antes de realizar todos los actos necesarios para su consumacin desiste voluntariamente de su accin criminosa. Finalmente, se plantea el caso del delito imposible, cuando habiendo realizado el agente todos los actos orientados a una ejecucin, el delito no se presenta, sea por inidoneidad de los medios o por inexistencia del objeto.
199

Estas figuras aparecen previstas en algunas leyes penales de los diferentes pases contempladas en forma diferente, no pocas veces como exculpatorias o atenuantes de la responsabilidad penal. IV. Jurisprudencia. 'Hay tentativa punible cuando el agente inicia exteriormente la ejecucin del hecho delictuoso, directamente por actos idneos y no practique todos los esenciales de ejecucin...' (SJF, 5 poca, t. XXXV, 2 parte, p. 2349). 'Dos caractersticas esenciales indican la tentativa que es punible: el principio de ejecucin del hecho material, porque hasta ese momento todava no hay tentativa...' (SJF, 5 poca, t. LVIII, 3 parte, p. 3715). ATRACCIN PROCESAL: Del latn attractio. La atraccin procesal es consecuencia y efecto de la atractividad que caracteriza a los procesos universales, tanto inter vivos como mortis causa. La atractividad determina los efectos modificativos sobre la competencia de los tribunales y acarrea como consecuencia la acumulacin de los juicios singulares al juicio universal. Humberto Briseo Sierra explica que 'la atractividad viene a ser la cualidad competencial por la que el juez de atribucin principal adquiere facultades para conocer de otros juicios'. Efectivamente, una vez en curso un proceso sucesorio o uno de los llamados de ejecucin general, como lo son la quiebra y el concurso del deudor no comerciante, aparece el fenmeno de atraccin, en virtud del cual el juez del proceso universal adquiere competencia para conocer de todos los juicios en curso contra el quebrado, el concursado o el autor de la sucesin. Puede decirse, por tanto, que la atractividad de los juicios universales es determinante ejemplar de situaciones de incompetencia sobrevenida para los jueces que, antes de iniciarse un proceso universal, han venido conociendo de procesos singulares contra la persona cuyo patrimonio es objeto en su totalidad, del proceso colectivo. A su vez en los mismos supuestos, el juez del proceso de ejecucin general o el de la sucesin, vern prorrogada su competencia sobre dichos procesos singulares, y en consecuencia, los autos respectivos debern acumularse a favor del juez de atribucin principal. La razn, como es notorio, de tal acumulacin, reside en la conexidad por razn de hallarse en todos ellos identidad de la persona del
200

demandado (eadem personam) y unidad del elemento real, que es la masa de sus bienes. En este punto es interesante observar cmo un procedimiento de jurisdiccin voluntaria, como lo es en puridad el que corresponde a los llamados juicios sucesorios, que carecen de naturaleza jurisdiccional genuina, puesto que tan slo tienen por objeto el aseguramiento y la distribucin de los bienes de la herencia entre los herederos, salvo cuando por especiales vicisitudes procesales se transforma en contencioso, ejerce atraccin, no obstante, sobre procesos autnticamente jurisdiccionales, por la ya dicha razn de conexidad. I. En nuestro derecho est prevista la acumulacin por atractividad tocante a los procesos sucesorios, en la fr. VI del a. 156 del CPC; para los de concurso en la fr. VIII del mismo a. y en la fr. VIII del a. 739 del mismo cdigo. Por su parte la LQ en su a. 126 ordena la acusulacin a los autos de la quiebra, de todos los juicios pendientes contra el fallido, excepto aquellos en que ya est pronunciada y notificada la sentencia de primera instancia y los que procedan de crditos hipotecarios o prendarios; y en el artculo siguiente agrega, que en los dos casos a que se refiere el anterior, cuando hubiere sentencia ejecutoria, se acumularn esos autos a la quiebra para los efectos de la graduacin y pago. En un comentario al citado a. 126, Joaqun Rodrguez y Rodrguez explica que la acumulacin a la quiebra, de los juicios pendientes contra el fallido, persigue dos finalidades: una, que el reconocimiento de los crditos se haga en el juicio de concurso; otra, que su cobro se efecte en sujecin a las normas propias de la quiebra. ATRASO: Iliquidez del comerciante que hace retrasar o aplazar sus pagos, no obstante que su activo supera positivamente su pasivo. AUDIENCIA: Acto en que un Juez o un Tribunal escucha al acusado o a los litigantes. //(Del latn audientia.) Consiste en el acto, por parte de los soberanos o autoridades, de or a las personas que exponen, reclaman o solicitan alguna cosa. I. La primer constitucin federal que incluy la garanta de audiencia fue la Constitucin de 1857, en su a. 14. Los aa. 21 y 26 del proyecto de esta Constitucin regulaban dicha garanta. En la redaccin original de estos artculos la garanta de audiencia deba ser previa a todo acto de autoridad, de ndole privativa; ms en la versin definitiva qued como una garanta de legalidad exacta en materia
201

judicial, como se desprende del precepto constitucional 'Nadie puede ser juzgado, ni sentenciado...'. Esto trajo aparejada la transformacin del Juicio de Amparo y la consecuente intervencin de la Suprema Corte como rgano de control constitucional. Luego, los juristas Lozano y Vallarta trataron de referir la aplicacin de esta garanta exclusivamente a la materia penal. Para ello, Vallarta se bas en argumentos de carcter autntico-interpretativo, gramatical, constitucional y jurdico general, logrando su objetivo, por lo menos durante su estancia como presidente de la Suprema Corte, ya que una vez que esta concluy fueron admitidos los juicios de amparo en materia civil por violacin a la garanta de audiencia, aunque conciertas limitaciones. Fue hasta la promulgacin de la actual Constitucin, que la garanta de audiencia pudo realmente ser aplicada en materia civil, de igual manera que en materia penal. II. En la Constitucin mexicana vigente hoy en da, la garanta de audiencia se encuentra regulada por el a. 14, en su segundo pfo. Conforme al precepto constitucional esta garanta corresponde a la frmula americana del 'debido proceso legal'. La garanta de audiencia, en tanto garanta de seguridad jurdica, impone a las autoridades estatales la obligacin, frente al particular, de evaluar todos sus actos, conforme a las exigencias implcitas en el derecho de audiencia. A su vez esta garanta est integrada por cuatro garantas especficas de seguridad jurdica concurrentes, las cuales son: a) un juicio previo al acto privativo; b) seguido ante tribunales previamente establecidos; c) con el cumplimiento de las formalidades procesales esenciales y, d) conforme a las leyes vigentes, con anterioridad al hecho. La primera de estas garantas especficas se encuentra en la expresin 'mediante juicio', lo que implica que para que un acto sea violatorio de la garanta de audiencia, debe ser precedido de un procedimiento en el cual el sujeto afectado tenga plena injerencia El juicio puede ser llevado por la autoridad jurisdiccional, administrativa o judicial, segn el tipo de bien afectado por la privacin. La segunda, relativa a los tribunales previamente establecidos, se refiere tanto a los rganos jurisdiccionales estatales como a las autoridades administrativas. La tercera, referida a las formalidades esenciales del procedimiento, se integra por los derechos de defensa y de prueba que tiene el sujeto afectado. La cuarta y ltima garanta especfica hace referencia a la no retroactividad de las leyes. La garanta de audiencia corresponde a todo sujeto susceptible de ser, parcial o totalmente, objeto de actos de autoridad. El acto violatorio de la garanta de audiencia debe ser de carcter privativo, o sea que debe consistir en una merma o menoscabo en la esfera jurdica del particular o en un impedimento para el ejercicio de algn derecho. Adems, tales hechos deben constituir el fin ltimo, definitivo y natural del acto impugnado. Los bienes tutelados por la garanta de audiencia son: la vida, entendiendo por ella al ser humano en su sustantividad psicofsica y moral; la libertad, tanto fsica como moral; la propiedad, es decir el uso, disfrute y disposicin
202

de una cosa; la posesin originaria y derivada, sea cual sea el ttulo o la causa de su constitucin y los derechos subjetivos del particular. La garanta de audiencia admite las siguientes excepciones, emanadas de la misma Constitucin: los extranjeros pueden ser expulsados del pas sin juicio previo (a. 33); en materia de expropiacin, por lo que hace a la declaracin de afectacin del bien inmueble por causa de utilidad pblica; en materia tributaria, respecto de la fijacin de los impuestos, y las rdenes de aprehensin emitidas por una autoridad judicial. AUDIENCIA PREVIA Y DE CONCILIACIN: Es la que se realiza una vez contestada la demanda o la reconvencin, o se incurre en rebelda, con el objeto de lograr el avenimiento de las partes, y de no lograrse, realizar la depuracin del procedimiento a travs del examen de los presupuestos procesales para corregir o subsanar los defectos que se adviertan, y en caso contrario, declarar el sobreseimiento, con el propsito de evitar la prolongacin innecesaria del proceso sin obtener una resolucin de fondo. I. Este instrumento fue introducido en las reformas al CPC promulgadas el 23 de diciembre de 1985 y publicadas en el DO el 10 de enero de 1986, en las que se recogen las aportaciones contemporneas tanto de la doctrina como de los numerosos ordenamientos que desde hace tiempo han consagrado los instrumentos de saneamiento procesal, entre los cuales pueden mencionarse los sistemas de pre trial angloamericanos: la audiencia preliminar introducida en el ZPO austriaca de 1895; as como el despacho saneador de los derechos de Portugal y de Brasil, este ltimo perfeccionado por el Cdigo Procesal que entr en vigor en enero de 1974. II. Respecto del saneamiento procesal existen dos modelos, uno de carcter abierto introducido por algunos ordenamientos locales mexicanos como los CPC de Sonora, Morelos y Zacatecas, inspirados en el Anteproyecto distrital de 1948; el a. 58 del CFPC; la modificacin al a. 686 de la LFT en la reforma de 1980, y el a. 46 del proyecto de CPC para el Estado de Jalisco publicado en 1984, en los cuales se faculta al juzgador para subsanar en cualquier tiempo las irregularidades y omisiones que notare en la sustanciacin del proceso para el efecto de regularizar el procedimiento. Esta forma de depuracin no ha producido resultados efectivos en la prctica, debido a que, por exceso de trabajo, el juez o magistrado descubren estos defectos en la audiencia de fondo, o en el momento de pronunciar la resolucin final, es decir, cuando ya es extempornea dicha depuracin. La otra forma de regular el saneamiento procesal, predominante en los ordenamientos extranjeros mencionados con anterioridad, se efecta por conducto de una audiencia de carcter preliminar que se celebra en el momento ms prximo a la comparecencia de las partes al iniciarse el procedimiento, con un doble
203

propsito: en primer trmino lograr la conciliacin de las partes, pero cuando sta no se obtiene, se examinan los presupuestos procesales con el objeto de corregir los errores u omisiones que se descubran, y cuando esta situacin no puede superarse, el juez debe sobreseer el juicio para evitar la continuacin intil del procedimiento, ya que no sera posible dictar la resolucin de fondo, es decir, la sentencia. Tambin debe tomarse en consideracin una reforma reciente y similar a la del legislador mexicano (si bien no debe considerarse como un antecedente directo de la institucin introducida en el CPC), a la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola, publicada en el Boletn Oficial de 7 de agosto de 1984, por la cual se modificaron los aa. 691 a 693 de dicho ordenamiento, para establecer la llamada 'comparecencia' a travs de una audiencia que debe sealar el juzgador dentro de un plazo de tres y efectuarse en nueve das, despus de contestada la demanda o la reconvencin, o en el supuesto de haber transcurrido el plazo respectivo, es decir, una vez que el demandado incurre en rebelda. Esta audiencia tiene por objeto esencial lograr el avenimiento de las partes, y en caso contrario, depurar el procedimiento por conducto del examen de los presupuestos procesales. III. La citada audiencia previa est regulada por los nuevos aa. 272-A al 272-G del CPC, de acuerdo con los cuales, una vez contestada la demanda, declarada la rebelda o contestada la reconvencin, el juez debe sealar de inmediato fecha y hora para la celebracin de la citada audiencia previa y de conciliacin dentro de los diez das siguientes, dando vista a la parte que corresponda dentro de tres das, con las excepciones que le hubieran opuesto en su contra. Cuando una o las dos partes no comparecen a dicha audiencia sin motivo justificado, el juez debe imponerles una multa, de acuerdo con el nuevo texto del a. 62, fr. II, del mismo CPC, que tendr como mximo en los Juzgados de Paz, el equivalente de sesenta das de salario mnimo general vigente en el DF en el momento de la comisin de la falta; en los de lo Civil, de lo Familiar o del Arrendamiento Inmobiliario, de ciento veinte das de salario, y en el Tribunal Superior de ciento ochenta das; sanciones que se duplicarn en caso de reincidencia. Si asisten las dos partes, el juez examinar las cuestiones relativas a la legitimacin procesal y luego se procurar la conciliacin, pero apartndose de la reciente reforma espaola y de la tradicin de nuestros ordenamientos procesales (y tomando en cuenta que el fracaso de la conciliacin judicial se debe a que se ha reducido a una simple exhortacin), se adopta el criterio moderno que considera a la institucin como un procedimiento tcnico y dinmico, que no debe confiarse al juzgador o sus auxiliares inmediatos, o sea, a los secretarios, sino a funcionarios con
204

preparacin especializada, es decir, a conciliadores profesionales adscritos al tribunal. Estos funcionarios deben estudiar las pretensiones de las partes con el objeto de preparar y proponer a las mismas, alternativas de solucin del conflicto. Si los interesados llegan a un convenio, el juez debe aprobarlo de plano, si procede legalmente, con autoridad de cosa juzgada. Por otra parte, la figura de los conciliadores profesionales no es desconocida en nuestro ordenamiento, puesto que dichos funcionarios especializados han actuado con eficacia en los conflictos colectivos del trabajo planteados ante la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje, y adems esta categora de auxiliares judiciales fue establecida en las reformas publicadas el 7 de febrero de 1985 al propio CPC, en relacin con las controversias en materia de arrendamiento de fincas urbanas destinadas a la habitacin. IV. Cuando no se logre el acuerdo, la audiencia previa debe proseguir y el juez, que dispondr de amplias facultades de direccin procesal, examinar, en su caso, la regularidad de la demanda y de la contestacin, la conexidad, la litispendencia y la cosa juzgada, con el fin de depurar el procedimiento. Tambin se puede plantear en la citada audiencia la incompetencia del juzgador por declinatoria, la que se tramitar de acuerdo con el procedimiento que establece el propio CPC. Si se objeta la legitimacin procesal, y sta fuere subsanable, el juez debe resolver de inmediato, pero en caso contrario, declarar terminado el procedimiento. Cuando se trate de defectos en la demanda o en la contestacin, el juez debe dictar las medidas necesarias para corregirlos de acuerdo con lo dispuesto por el a. 257 del mismo CPC, segn el cual, el juez debe prevenir al actor (y en este supuesto tambin al demandado), para que aclare, corrija o complete la instancia, sealando de manera concreta los defectos que advierta. Por lo que se refiere a las cuestiones de conexidad, litispendencia y cosa juzgada, las mismas deben resolverse con vista de las pruebas rendidas. La resolucin que dicte el juez en la citada audiencia previa y de conciliacin ser apelable sin efectos suspensivos. V. Finalmente, adems de la depuracin procesal que debe efectuarse en la mencionada audiencia, el a. 272-G adopta como medida subsidiaria, el saneamiento de carcter abierto en cuanto faculta a los jueces y magistrados para
205

ordenar, aun fuera de la propia audiencia previa, para que se subsanen toda omisin que notaren en la sustanciacin, para el solo efecto de regularizar el procedimiento. AUTO: Es una resolucin judicial durante el proceso que no resuelve el asunto en lo principal. AUTO DE FORMAL PRISIN: Es una resolucin judicial que se dicta dentro del plazo constitucional de setenta y dos horas, -o bien, antes de ciento cuarenta y cuatro horas en el caso de que se prorrogue el trmino-, a partir del momento en que algn detenido sea puesto a disposicin de un Juez, con la finalidad de justificar su detencin, siempre y cuando de lo actuado aparezcan acreditados los siguientes requisitos: 1.- Que se haya recibido declaracin preparatoria del inculpado, en la forma y con los requisitos legales, o bien, que conste en el expediente que aqul se rehus a declarar; 2.- Que est comprobado el cuerpo del delito y que ste tenga sealada sancin privativa de libertad; 3.- Que est demostrado la probable responsabilidad del inculpado; y 4.- Que no est plenamente comprobado a favor del inculpado alguna circunstancia excluyente de responsabilidad, o que extinga la accin penal. En el auto de formal prisin, se debe expresar el delito que se atribuya al procesado; el lugar, tiempo y circunstancia de ejecucin, as como los datos recabados durante la averiguacin previa efectuada por el Ministerio Pblico, los cuales deben ser bastantes para comprobar la existencia del delito y hacer probable su responsabilidad en la comisin. Debe aclararse que el dictado de un auto de formal prisin no significa que necesariamente el inculpado habr de permanecer recluido en prisin preventiva, esto es, durante la tramitacin del juicio, ya que puede gozar de la libertad provisional bajo caucin, en los casos previstos por la ley. Dictado el auto de formal prisin, se debe identificar al procesado por medio del sistema adoptado administrativamente en los Centros de Readaptacin Social, el cual comprende, entre otros, los datos siguientes: 1.- El nombre, sexo, edad, lugar de origen, domicilio, estado civil y profesin u oficio; 2.- La identificacin dactiloantropomtrica; y 3.- La identificacin fotogrfica de frente y de perfil.
206

AUTO DE SUJECIN A PROCESO: Es una determinacin judicial que se dicta con todos los requisitos del auto de formal prisin, cuando el delito cuya existencia se ha comprobado no merezca pena de prisin, o est sancionado con pena alternativa y existan datos suficientes para presumir la responsabilidad de la persona contra quin se dicta. Cabe advertir que el auto en comento tiene nicamente el efecto de sealar el delito por el cual se ha de seguir el proceso, sin privar de su libertad al presunto responsable. Adems, el auto de sujecin a proceso, al igual que el auto de formal prisin, se dicta por el delito que realmente aparezca comprobado, en relacin con los hechos materia de la consignacin, aun cuando se modifique la clasificacin anterior. Dictado el auto de sujecin a proceso, se identifica al procesado por el sistema adoptado administrativamente. AUTO DE LIBERTAD POR FALTA DE ELEMENTOS PARA PROCESAR: Es una resolucin dictada por el Juez dentro del trmino constitucional, para determinar sobre la situacin jurdica del indiciado, cuando hay insuficiencia de pruebas relativas a la existencia del cuerpo del delito o de la probable responsabilidad de aqul; es decir, si dentro del trmino legal de setenta y dos horas, o bien, el de su prrroga de ciento cuarenta y cuatro horas cuando sta sea procedente, a partir de que la persona se encuentre a disposicin del Juez, no se renen los requisitos necesarios para dictar el auto de formal prisin o, en su caso, el de sujecin a proceso; sin embargo, en este ltimo supuesto, el auto que se dicta se denomina: de no sujecin a proceso. AUTO DE RADICACIN: Es la primera resolucin dictada por el Juez que conoce de la causa, mediante la cual se manifiesta en forma efectiva la relacin procesal y, por tanto, quedan sujetos a la jurisdiccin de un tribunal determinado, el Agente del Ministerio Pblico como rgano acusador y el procesado. Entre los efectos del auto de radicacin cuando se trate de consignaciones sin detenido estn: la orden de Juez de abrir expediente, resolver lo que legalmente corresponda sobre los pedimentos de aprehensin, reaprehensin, comparecencia o cateo solicitado por el Agente del Ministerio Pblico y practicar sin demora las diligencias que promuevan las partes. En cuanto a las consignaciones con detenido, el Juez que las recibe debe determinar de inmediato si la detencin se apeg a los mandatos de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos o no; en primer caso ratifica la detencin y en el segundo decretar la libertad con las reservas de ley; adems, en caso de que la
207

detencin de una persona exceda los plazos sealados en el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se presumir que estuvo incomunicada, y las declaraciones que haya emitido el indiciado no tendrn validez. Debe sealarse que a partir de que l rgano jurisdiccional radica la acusa penal, las actuaciones posteriores que llegarse a realizar el Ministerio Pblico en ejercicio de su pretendida atribucin investigadora, realizadas con los hechos respecto de los cuales efectu la consignacin ante el Juez penal, no pueden proponerse como prueba de autoridad en la fase de preinstruccin, porque se tratara de actuaciones practicadas por quin ya no es autoridad. AUTOPSIA: (Del griego aytos, mismo, propio, y psis, vista). Sinnimo: necropsia (del griego nekros, muerto, y psis, vista). Examen anatmico de un cadver, con el objeto de reconocer las alteraciones de sus tejidos y establecer as las causas de la muerte. Consta de dos partes: el reconocimiento externo y el estudio del contenido craneotoracoabdominal. I. La reiteracin de las autopsias de cadveres humanos, a partir del siglo XV, cualquiera que fuese el fin a que con ellas se aspiraba, condujo al descubrimiento de anomalas o lesiones morbosas en el interior de los cuerpos disecados y despert en los mdicos el afn intelectual de ponerlas en conexin con la dolencia de que haba sucumbido el difunto, a fin de conocer con ms seguridad su causa continente y su patognesis. De tal afn nacer una de las ms fecundas vas para la conversin de la medicina en verdadera ciencia, el 'mtodo anatomoclnico'. Se distinguen, clsicamente, dos tipos de autopsia: la anatomopatolgica y medicoforense, ambas con la finalidad primordial de esclarecer la causa de muerte. La ltima, es decir, la medicoforense, ambas con la finalidad primordial esclarecer la causa de la muerte. La ltima, es decir, la medicoforense, en auxilio los rganos encargados de administrar justicia. la la de de
La autopsia medicoforense debe ser metdica, completa y descriptiva, pues la experiencia ensea que 'no puede rehacerse nunca', segn la afortunada expresin de Pablo Zacchia, padre de la medicina forense. El procedimiento autpsico de orden mdico forense comprende adems del examen externo e interno del cadver, el estudio de las ropas que vesta y del lugar donde se encontraba, nica forma de poder establecer con un grado elevado de probabilidad la causa de la muerte y las circunstancias en que esta se produjo.
208

AUTOR DEL DELITO: En lo criminal, autor, segn el Diccionario de la Lengua Espaola, que en este caso sigue lo establecido por el cdigo penal espaol, es la persona que comete el delito, o fuerza o induce directamente a otras a ejecutarlo, o coopera a la ejecucin por un acto sin el cual no se habra ejecutado. Cuando en la realizacin de un hecho delictivo hay una concurrencia de varias personas, cabe distinguir siempre entre las que son autores y otras que participan en el mismo, pero que no son autores. A esa concurrencia de personas en el delito se la llama 'participacin criminal' (lato sensu), que abarca a quienes son autores y a quienes con cmplices e instigadores o inductores (participacin stricto sensu), que dan origen a las formas de: autora, complicidad e instigacin, respectivamente. El problema de la concurrencia de personas no es propio del derecho penal, sino de cualquier hacer cotidiano. As, con frecuencia se dice que Fulano es autor de tal cosa, que Mengano es autor de tal otra, que Perengano cooper con Fulano en tal cosa y que Fulano indujo a Mengano a hacer tal otra. Los conceptos de autor, cmplice e instigador, por tanto, son tomados de la vida cotidiana de la realidad. El concepto de autor en una conducta de escribir una carta amorosa no se distingue fundamentalmente del concepto de autor en una conducta de escribir una carta injuriosa. Conviene, pues, distinguir quines intervienen como autores y quines como participes en la realizacin de un determinado hecho, en este caso de un hecho delictivo. I. Son diversos los criterios que se han desarrollado en la doctrina penal al respecto. Hay opiniones en el sentido de negar toda importancia a la distincin entre autores y partcipes, pues consideran a todos autores; parten del criterio de la causalidad y sostienen la teora del 'autor nico', al considerar autores a todos los que de alguna manera concurren en el delito, pero que son rechazadas por la mayora de la doctrina actual; el rechazo se plantea tanto desde el punto de vista poltico-criminal como desde el dogmtico: es un criterio que, adems de ampliar el mbito del injusto y de la culpabilidad, conduce a ciertas injusticias, en virtud de tratar igual a todos, no obstante que no todos tuvieron la misma intervencin; por otra parte, choca con los diversos conceptos y contenidos conceptuales de la estructura dogmtica del delito. Ms aceptacin tiene la concepcin 'diferenciadora' de autor, conforme a la cual, tanto en la ley como en la jurisprudencia y en la doctrina, deben hacerse las distinciones de todas aquellas personas que intervienen en la realizacin del hecho, tomando en consideracin la forma y el alcance de su intervencin, algunos siguiendo una direccin puramente objetiva, otros una puramente subjetiva y otros que abarcan ambos aspectos. De acuerdo con esto, se distinguirn los que
209

realmente son autores de los que slo son partcipes. En los criterios diferenciadores, a su vez, se encontrar un concepto amplio o extensivo de autor y un concepto restringido; el primero es ms propio de los criterios extremos (objetivos o subjetivos). Un primer criterio eminentemente objetivo es el 'formal-objetivo', que parte de la consideracin de la accin descrita en el tipo para determinar quin es autor y, conforme a l, autor, es el que realiza o ejecuta la accin descrita en el tipo, y cmplice el que, o bien slo prepara, o bien ayuda en el momento de la realizacin del delito sin llevar a cabo un acto ejecutivo. Este criterio encuentra una primera crtica frente al problema de la llamada 'autora mediata', en aquellos casos en que el tipo requiere que el sujeto ejecute 'en persona' la accin descrita; adems, porque en tratndose de la coautora slo abarca a aquellos que, por lo menos, realizan una parte del tipo. Ante las objeciones a la teora formal, se elabor otra como correctivo que es la teora 'material-objetiva', que se orient hacia la causalidad; segn ella, el autor es la causa, el cmplice, la condicin del resultado tpico (Feuerbach, Finger, Bar, Binding, etc.). El punto de partida de esta teora lo constituyen, por lo general, las doctrinas individualizantes de la causalidad, que estiman que, entre las distintas fuerzas que han contribuido al resultado, se puede distinguir entre causa y condiciones; pero, al aplicar criterios de las ciencias naturales, la postura resulta inadmisible; adems, cuando se hace valer la teora de la equivalencia de las condiciones esa distincin ya no es posible, cayendo a un concepto extensivo de autor. Ante el fracaso de este criterio, surge otro, ahora puramente subjetivo, para encontrar dicha distincin, y que, al explicar sin contradicciones el problema de la autora mediata, tuvo gran aceptacin en la jurisprudencia alemana. Esta nueva concepcin parte de la teora causal de la condicin, y, en base a ella, niega toda distincin objetiva entre la actividad del autor y la del cmplice; que la distincin ha de hallarse en el terreno subjetivo, en la actitud interna de los intervinientes. Segn ella, autor es el que acta con animus autoris y quiere el hecho como propio, y partcipe el que acta con animus socii y quiere el hecho como de otro; pero, para saber cundo se quiere el hecho como propio, se echa mano de un correctivo, el criterio del inters, de donde el autor es el que tiene inters en el hecho y partcipe el que no lo tiene. Por las consecuencias a que conduce la aplicacin de este criterio, resulta insostenible. Con el desarrollo de la dogmtica jurdico-penal, sobre todo a partir de la aparicin de la teora de la accin finalista, surge tambin una propia concepcin para delimitar autora y participacin stricto sensu; tal es el criterio final objetivo o del dominio del hecho, conforme al cual autor es el que tiene el dominio del hecho, es decir, de la conducta descrita en el tipo, y partcipe el que determina dolosamente a otro (autor) a la comisin de un injusto doloso (instigador) o le presta ayuda o
210

auxilio en la comisin del injusto doloso (cmplice), pero que no tiene el dominio del hecho. El dominio del hecho lo tiene quien retiene en sus manos el curso, el 'si' y el 'como' del hecho, pudiendo decidir preponderantemente a su respecto (Zaffaroni, Manual, p. 496). La teora del dominio del hecho, que se funda tanto en aspectos objetivos como subjetivos, viene a subsanar en gran medida los problemas que no resuelven los criterios anteriores y est acorde a los avances ms recientes de la ciencia jurdico-penal. Pero se trata de un criterio que se plantea fundamentalmente en el mbito de los delitos dolosos, ya que es en ellos donde se presenta el problema de delimitacin entre autores y participes. Para ser autor, en la generalidad de los casos se requerir esta caracterstica: tener el dominio del hecho; pero hay tipos penales que, adems, exigen ciertas calidades para ser autor, en tales casos tendr que darse dicha calidad, como ser 'funcionario', por ejemplo, o que en el sujeto tenga que concurrir un especial elemento subjetivo diverso al dolo (nimo, propsito, etc.), en cuyo caso tambin debe darse. En tratndose de los delitos cultosos no se plantea el problema de delimitacin, porque no interesa saber quin tiene el dominio del hecho y quin no lo tiene; en los delitos culposos, de acuerdo con esta postura, slo hay autores o coautores. Autor en un delito culposo, es aquel que produce un resultado tpico mediante la realizacin de una conducta violatoria de un deber de cuidado. La autora, sobre todo en el sentido de la teora final objetiva, puede revestir diversas 'formas' a saber: la autora directa, la autora mediata y la coautora. Es decir, en la realizacin de la conducta tpica, sta puede llevarse a cabo en forma personal y directa por el sujeto que tiene en sus manos el curso del devenir central del hecho; pero tambin puede suceder que ste la haga valindose de alguien, que no comete injusto sino que acta como mero instrumento, o bien hacerla conjuntamente con otros que tambin tienen el dominio del hecho, es decir, que tambin son autores. Respecto del 'autor directo', segn lo anterior, no hay ya mayor problema: es aquel que tiene el poder de direccin sobre la configuracin del hecho, y es a quien en principio se refieren las reflexiones: 'al que', 'el que', 'a los que', 'a todo el que', etc., utilizadas en los diversos tipos penales de la parte especial del Cdigo Penal, ya que no hay injusto sin autor. El 'autor mediato' es el que para la realizacin del injusto se vale de otra persona que acta como mero instrumento, ya sea porque acta sin dolo, atpicamente o justificadamente, o incluso inculpablemente. En relacin a los casos de inculpabilidad, la solucin doctrinaria vara para los efectos de determinar si hay autora mediata o instigacin. El 'coautor' es aquel que, teniendo las calidades de autor, posee el codominio del hecho; es decir, en la coautora cada uno de los que llevan a cabo el hecho tpico conjuntamente son 'autores'.
211

II. En el derecho penal mexicano, el CP se refiere al problema de la concurrencia de personas en la realizacin de un delito en el a. 13. En su fr. II se recoge el concepto de autor al hablarse de 'los que realicen (el delito) por s', mencin innecesaria segn algunos, pues el autor est obviamente aludido en cada tipo de la parte especial. La jurisprudencia mexicana as como la doctrina, es bastante imprecisa a este respecto, lo que en mucho obedece a la imprecisin u oscuridad de la ley. Un avance legislativo muy considerable en esta materia, se manifiesta en el Cdigo Penal del Estado de Guanajuato (1977), que en su a. 20 define lo que es autor en sentido estricto. Algo semejante se muestra tambin en el Cdigo Penal para el Estado de Veracruz de 1980 (a. 28) y en el nuevo Cdigo Fiscal de la Federacin de 1982 (a. 95). AUTORIDAD: La palabra 'autoridad' (del latn auctoritas-atis: 'prestigio', 'garanta', 'ascendencia', 'potestad'; de auctor: 'hacedor', 'autor', 'creador'; a su vez de augeo, ere: 'realizar', conducir) significa dentro del lenguaje ordinario: 'estima, ascendencia, influencia, fuerza, o poder de algo o de alguno', 'prerrogativa', 'potestad', 'facultad'. Los usos jurdicos de 'autoridad' reflejan esa compleja polivalencia. La polisemia y la carga emotiva del vocablo 'autoridad' proviene de su antecesor latino auctoritas, el cual pertenece al patrimonio lingstico de la Roma arcaica, impregnado de con notaciones msticas y carismticas que han pervivido hasta nuestros das. I. Auctoritas aparece tanto en el ius privatum, en el ius publicum, como en el ius sacrum. La palabra auctoritas presupone un atributo o cualidad especial de alguien (auctor) o de un acto (rito, ceremonia o frmula): slo las acciones de ciertas personas o la realizacin de los actos apropiados producen los efectos que se les pretende atribuir. As se explica la autoridad de los colegios sacerdotales (auctoritas augurum, auctoritas pontificum) era necesario conocer la voluntad de los dioses antes de iniciar una actividad del Estado. En este mismo sentido se entiende la sancin, voto o aprobacin del Senado (auctoritas patrum) sin cuya garanta ciertos actos pblicos no tenan efecto. Lo mismo puede decirse de la auctoritas del pater familias o del tutor. Con el correr del tiempo todas las magistraturas, colegios y dems corporaciones (prefectos, ediles, pretores, jueces, jurisconsultos, etc.) tenan su auctoritas, y
212

llamamos as a la fuerza u obligatoriedad de sus actos o resoluciones (p.e. auctoritas rei iudicatae: autoridad de cosa juzgada). En su conjunto la auctoritas atribuida a todas las magistraturas expresa todas las potestades y funciones de la administracin romana, la cual, posteriormente, habra de desembocar en la summa potestas hecha manifiesta en la autoridad del emperador (auctoritas principis) llamado por ello augustus. La supremaca imperial condujo a la soberana autoridad del Estado, a la maiestas, que Bodino habra de llamar en la Baja Edad Media: 'soberana'. De ah, 'autoridad' se aplica, por extensin, a todo aquello que es manifestacin del poder del Estado. II. Los juristas entienden por 'autoridad': la posesin de quien se encuentra investido de facultades o funciones o la persona o cosa que goza (o se le atribuye) 'fuerza, ascendencia u obligatoriedad'. Por extensin la expresin se aplica para designar a los individuos u rganos que participan del poder pblico, nombrando as a los detentadores (legtimos) del poder. De lo anterior se desprende que el significado persistente de auctoritas expresa, primeramente, 'ascendencia, fuerza, vinculo'; en segundo lugar, manifiesta capacidad, atributo, potestad funcin; por ltimo, se refiere a los individuos o entidades investidos de estas facultades o funciones. Estos tres significados descriptivos (estrechamente relacionados entre s) reciben la carga ritual, mgica o ideolgica que rodea los usos de 'autoridad'. El significado jurdico relevante de la nocin de autoridad presupone la idea de una investidura (i.e. potestad, funcin). La nocin de autoridad jurdica gira, as, alrededor del concepto de facultad la cual indica el poder o capacidad de un individuo (o grupo) para modificar la situacin jurdica existente. El concepto jurdico de autoridad indica que alguien est facultado jurdicamente para realizar un acto vlido, presupone la posesin de capacidad o potestad para modificar vlidamente la situacin jurdica de los dems. El orden jurdico otorga a los individuos investidos como rganos del Estado, a los que se les denomina 'autoridades' (obrigkeitliche Organe), la facultad de obligar (o permitir) a los dems mediante actos de voluntad (Kelsen). X tiene autoridad sobre Y, si, y slo si, X puede hacer que Y haga o se abstenga de hacer algo (esto es, slo si X est facultado para cambiar la situacin jurdica de los dems). De esta forma, las relaciones de autoridad no son sino relaciones de dominio, donde se presenta la posibilidad de imponer la voluntad de uno a la conducta de los dems. Pero slo el dominio ejercido por los rganos del Estado es un dominio en virtud de autoridad (Weber). Un individuo (o grupo) tiene autoridad si su poder descansa en el orden
213

jurdico de la comunidad, si es la autoridad legtima. Es de esta manera como se identifica autoridad (la autoridad en una determinada comunidad) con la 'fuerza' o 'poder' del orden jurdico: el 'monopolio' legtimo del poder. En esto ltimo reside el criterio que subyace detrs de expresiones como 'autoridad regular', 'autoridad constituida' 'autoridad legtima', etc. En tanto institucin social el derecho manifiesta su autoridad en formas diversas. La autoridad del derecho es independiente, ltima (su autoridad no proviene de ninguna otra autoridad). La autoridad del derecho es exclusiva y excluyente. La autoridad del derecho es primaria. El derecho reclama autoridad para regular toda forma de comportamiento; reclama autoridad para prohibir, permitir o imponer condiciones a la actividad de otras instituciones sociales (partidos polticos, iglesias, etc.). El derecho manifiesta su autoridad proscribiendo o legitimando las actividades de las dems instituciones sociales (Raz). AUTORIDAD PBLICA: Puede entenderse por autoridad pblica: a) el poder pblico en s mismo o fuerza pblica b) el funcionario que en representacin de un rgano pblico ejerce dicho poder o fuerza y c) el rgano estatal a quien la ley atribuye tal poder o fuerza. Las dos primeras acepciones se aplican a los tres poderes del Estado: legislativo, administrativo y judicial, que son poder pblico; a las autoridades estatales: legislativas, administrativas y judiciales. Como el rgano pblico es a quien la ley atribuye la fuerza pblica o el poder pblico, se llega a decir que es la autoridad y no la persona fsica que lo representa, as lo aplica por ejemplo el a. 3 de la LFRSP: 'Las autoridades competentes para aplicar la presente ley sern: I. Las cmaras de senadores y diputados al Congreso de la Unin...' y, sigue enumerando otros rganos del Estado. I. Autoridad para el derecho administrativo, es la persona fsica, trabajador del Estado, dotada por la ley de poder pblico. De ordenario es quien representa al rgano administrativo, pero puede no serlo y estar investido de ese poder. Gabino Fraga afirma que: 'cuando la competencia otorgada a un rgano implica la facultad de realizar actos de naturaleza jurdica que afecten la esfera de los particulares y la de imponer a stos sus determinaciones, es decir, cuando el referido rgano est investido de facultades de decisin y de ejecucin, se est frente a un rgano de autoridad' (p. 490), Manuel Mara Diez considera que autoridades son los funcionarios pblicos 'que tienen la potestad de mandar, decidir y hacer cumplir rdenes' (p. 345).
214

En rigor los funcionarios pblicos siempre estn dotados de autoridad, es decir estn provistos de poder pblico, de poder de decisin y ejecucin. Pueden, si la ley los autoriza, trasladar parte de esa autoridad a otros funcionarios y empleados pblicos a travs de un acto de delegacin de facultades, en forma temporal o indefinida. II. En el juicio de amparo, se maneja un concepto de autoridad muy amplio, lo que se explica por la funcin social protectora que significa frente al poder pblico. El a. 11 de la LA (Reglamentaria de los Artculos 103 y 107 de la Constitucin) previene: 'Es autoridad responsable ha que dicta u ordena, ejecuta o trata de ejecutar la ley o el acto reclamado.' Para el juicio de amparo 'autoridades' son, dice Ignacio Burgoa, 'aquellos rganos estatales de facto o de jure, con facultades de decisin o ejecucin, cuyo ejercicio engendra la creacin, modificacin o extincin de situaciones generales o particulares, de hecho o jurdicas o bien produce una alteracin o afectacin de ellas, de manera imperativa, unilateral y coercitiva' (p. 205). A veces el juicio de amparo construye su propio 'derecho administrativo'. III. Al consagrar la garanta de legalidad, el a. 16 de la C. impone, que el acto de molestia que afecte los bienes e intereses de los particulares provenga de autoridad competente: 'Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles y posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la causa legal del procedimiento.' Recoge el mandato constitucional la idea precisa de que la autoridad debe fundar y motivar sus decisiones, para cubrirlas de toda legalidad y por ende, slo es autoridad quien tiene el poder de decisin. AUTORIDAD RESPONSABLE: Como tal debe entenderse la persona u organismo que legalmente o de hecho dispone de la fuerza pblica para imponer sus determinaciones y que afecta a travs de un acto o una disposicin legislativa la esfera jurdica de los gobernados. Esta expresin tiene su origen en la legislacin de amparo, en virtud de que las primeras leyes reglamentarias de 1861 (a. 7); de 1869 (a. 9); de 1882 (a. 27) y CFPC de 1897 (a. 753) negaron a la autoridad contra la cual se interpona el juicio de amparo, la calidad de parte demandada, la que atribuyeron al Promotor Fiscal (equivalente al Ministerio Pblico), estableciendo para la propia autoridad la obligacin de rendir un informe sobre los actos reclamados y su fundamentacin (informe justificado), as como el derecho de presentar pruebas y formular alegatos.
215

El a. 670 del CFPC de 1908 reconoci expresamente el carcter de parte a dicha autoridad, pero la sigui calificando como responsable y exigindole la rendicin del citado informe con justificacin. Esta denominacin ha persistido en las leyes de amparo de 1919 y la actual de 1935, no obstante que la designacin tcnica que le corresponde, como lo ha sealado la doctrina es la de autoridad demandada. I. Segn las citadas leyes que se expidieron durante la vigencia de la Constitucin Federal de 5 de febrero de 1857, el juicio de amparo slo poda interponerse contra la autoridad que ejecutara o pretendiera ejecutar el acto o la ley reclamados, y no fue sino hasta el a. 12 de la Ley de Amparo de 20 de octubre de 1919, la primera promulgada bajo el imperio de la Carta Federal de 1917, que se otorg la calidad de autoridad responsable tambin a la que hubiese dictado una resolucin judicial o administrativa, y esta evolucin culmin con lo dispuesto por el a. 11 de la Ley de Amparo actualmente en vigor, de 30 de diciembre de 1935, de acuerdo con el cual: 'Es autoridad responsable la que dicte u ordene, ejecuta o trata de ejecutar la ley o el acto reclamado.' En tal virtud, en la actualidad, y de acuerdo tanto con dicha disposicin como con la jurisprudencia, existen dos clases de autoridades, es decir, aquellas que dictan la orden o expiden las disposiciones legislativas, y las que se encargan de su cumplimiento, con la designacin de autoridades ordenadoras y autoridades ejecutoras. La divisin de las autoridades en estas dos categoras tiene efectos importantes en cuanto a su participacin en el juicio de amparo, en virtud de que la jurisprudencia de la Suprema Corte ha establecido que cuando se reclaman tanto la orden como su ejecucin, la autoridad principal es la primera en cuanto a la rendicin de informes, presentacin de pruebas y alegatos, as como en la interposicin de los recursos en el juicio de amparo, y las ejecutoras slo pueden defender los actos concretos que se les atribuyen, cuando los mismos adolecen de defectos o errores en su realizacin (tesis 47-52, pp. 93-97, comunes al Pleno y a las Salas, del Apndice al SJF publicado en el ao de 1975). II. La Ley de Amparo establece reglas especficas para la personera de las autoridades responsables, las cuales segn el a. 19, no pueden ser representadas en el propio juicio de amparo, lo que significa que no pueden delegar su participacin en forma arbitraria, pero s pueden apersonarse en el proceso las que tengan la representacin de la dependencia respectiva, de acuerdo con los reglamentos internos correspondientes. Por otra parte, esa participacin personal es terica, ya que para efectos prcticos, el mismo a. 19 establece a continuacin, que las propias autoridades pueden, por medio de un simple oficio, acreditar delegados en las audiencias para el solo efecto de que rindan pruebas, aleguen y
216

hagan promociones en las mismas audiencias, por lo que el nico acto procesal que no pueden efectuar, es la interposicin de recursos. Existen reglas especficas en cuanto a la intervencin del presidente de la Repblica cuando es sealado como autoridad responsable en una demanda de amparo, en virtud de que el mismo precepto mencionado, establece que podr ser representado por los Secretarios o Jefes de Departamento a quienes corresponda el asunto de acuerdo con las leyes y reglamentos respectivos o por los funcionarios que deban sustituirlos en sus ausencias, as como por el Procurador General de la Repblica, cuando el titular del ejecutivo federal le otorgue la representacin respectiva. Tambin se establecen disposiciones particulares sobre la interpretacin del llamado recurso de revisin (en realidad, apelacin), ya que el a. 87 de la Ley de Amparo dispone que las autoridades responsables slo podrn interponer tal recurso contra las sentencias que afecten directamente al acto que de cada una de ellas se hubiese reclamado, pero cuando se ha impugnado la inconstitucionalidad de una ley, sealndose como autoridades responsables a los organismos legislativos, es decir al Congreso de la Unin en el mbito federal, o a alguna legislatura local, el citado recurso de revisin puede ser interpuesto, tambin para fines prcticos (debido a la dificultad de que dichos cuerpos legislativos intervengan directamente), por los titulares de los rganos del Estado a quienes se encomiende su promulgacin, es decir el presidente de la Repblica o el gobernador del Estado, respectivamente, o a quienes los representen segn el a. 19, antes mencionado. III. El carcter de autoridad demandada, en los trminos del a. 50 fr. II, de la Ley de Amparo, corresponde claramente a aquella que participa como contraparte del quejoso o agraviado en el juicio de amparo de doble instancia, en virtud de que el a. 149 del mismo ordenamiento, le impone tanto la carga como la obligacin de rendir un informe con justificacin que en estricto sentido equivale a la contestacin a la demanda, puesto que su contenido consiste en las razones y fundamentos legales para sostener la constitucionalidad o legalidad del acto reclamado o la improcedencia del juicio, acompaando, en su caso, copia certificada de las constancias que sean necesarias para apoyar dicho informe. El citado informe (en realidad, contestacin a la demanda), debe presentarse en un plazo de cinco das, que el juez de Distrito puede ampliar hasta por otros cinco si estimare que la importancia del caso lo amerita, plazo que resulta inoperante en la prctica, por lo que en la realidad judicial, el citado informe se admite siempre que se presente con anterioridad a la audiencia de fondo del amparo. La falta de dicho informe produce los mismos efectos que la rebelda del demandado en el proceso civil, es decir, que se tengan por ciertos los actos reclamados en la demanda, salvo
217

prueba en contrario. Pero adems de las consecuencias de la citada carga procesal, tambin existe una obligacin jurdica de rendicin del informe, pues su falta o la de la documentacin necesaria, determina la imposicin de una multa por parte del juez de Distrito. Por el contrario, la situacin de la llamada autoridad responsable en el amparo de una sola instancia o directo, es decir, el juez o tribunal que dict la sentencia impugnada en amparo, no corresponde a la de una verdadera parte, calidad que le atribuye de manera artificial el a. 166, fr. III, de la Ley de Amparo, si se toma en consideracin que la obligacin que tiene dicha autoridad judicial de rendir informe con justificacin, de acuerdo con el a. 169 del citado ordenamiento, debe considerarse como administrativa, que carece de carcter de carga procesal, en virtud de que la falta de presentacin de dicho informe (que en la realidad judicial no se formula en la mayora de los casos, puesto que normalmente slo se enva el expediente respectivo), no produce efectos de carcter procesal, es decir no se tienen por ciertos los actos reclamados, salvo prueba en contrario, como ocurre en el procedimiento de doble instancia, segn se destac anteriormente. En tal virtud, la citada autoridad judicial que pronunci la sentencia combatida en amparo no es parte en sentido estricto, puesto que no acta en el procedimiento de amparo como contraparte del quejoso (ni lgicamente puede hacerlo, puesto que como juzgador debe ser imparcial y su inters personal en la controversia es motivo de impedimento en el proceso ordinario en el cual dict el fallo impugnado); y, adems, debe tomarse en consideracin que el a. 180 de la propia Ley de Amparo atribuye el carcter de contraparte del quejoso al llamado tercero perjudicado, es decir, a quien contradijo las pretensiones del quejoso en el proceso ordinario (civil, mercantil, administrativo o laboral), o bien al Ministerio Pblico que hubiese intervenido en el proceso penal como acusador. IV. Dentro de la regulacin relativa a la autoridad responsable en el juicio de amparo, deben destacarse dos situaciones particulares; la primera de ellas relativa al concepto tradicional de autoridad de la legislacin y la jurisprudencia, en virtud de que de acuerdo con ellas, los organismos pblicos descentralizados (cada vez ms numerosos en la administracin federal y local) carecen del carcter de autoridad para efectos del amparo, con excepcin de los Institutos Mexicano del Seguro Social (tesis 291, p. 492, Segunda Sala, del Apndice al SJF publicado en 1975) y el del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores, debido a que segn las disposiciones relativas, ambos Institutos tienen el carcter de organismos fiscales autnomos, pero slo para la determinacin de las cuotas y de las aportaciones que deben entregarles trabajadores y empresarios (aa. 267 y 268 de la Ley del Seguro Social de 1973, y 30 de la Ley del Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores de 1972). Todos los dems actos y resoluciones de estos
218

organismos no pueden impugnarse inmediatamente a travs del amparo, por carecer del carcter de actos de autoridad. El segundo aspecto particular, establecido por la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia despus de un debate doctrinal muy intenso, consiste en considerar que los actos del Ministerio Pblico (federal o local) en ejercicio de la accin penal, no pueden impugnarse en amparo por carecer dicho Ministerio del carcter de autoridad cuando acta como parte en el proceso penal, no as los efectuados en la etapa de investigacin previa, que pueden reclamarse ante los tribunales federales (tesis 198, p. 408, Primera Sala, del Apndice al SJF publicado en el ao de 1975). Esta argumentacin de la jurisprudencia, que pretende apoyarse en el a. 21 de la Constitucin Federal, ha sido objeto de severas crticas por la doctrina, tomando en consideracin que no son incompatibles el carcter de autoridad con el de parte procesal, pues resulta indiscutible que el Ministerio Pblico no pierde su categora de autoridad cuando ejercita la accin e interviene como parte acusadora en el proceso penal. El razonamiento admisible para negar al ofendido la legitimacin para interponer el juicio de amparo contra la negativa de dicho Ministerio Pblico de ejercitar la accin penal, cuando desiste de la misma o formula conclusiones no acusatorias, se apoya en las disposiciones de los Cdigos Procesales penales, tanto el Federal, como el del Distrito y de las restantes Entidades Federativas, que niegan a dicho ofendido (o a sus causahabientes) el carcter de parte en el proceso pena, de acuerdo con una interpretacin (que consideramos discutible), del citado a. 21 de la Carta Federal, puesto que el propio ofendido puede participar solo en lo que se refiere a la reparacin del dao o la responsabilidad civil proveniente del delito. AUTOS: Conjunto de las diferentes piezas de que la causa o pleito se compone. AVAL: Garanta del pago de una letra de cambio otorgada por una persona distinta del obligado principal. //(Del francs aval - valoir, que debe valer y este del latn ad vallem, abajo; ad valere, fortificar, reforzar.) Genricamente el aval es el acto jurdico y tambin el documento en que ste consta y por el que se garantiza la solvencia religiosa, poltica o econmica de una persona determinada. Jurdicamente, consiste en la firma que se consigna en un ttulo para garantizar su pago total o parcial, en caso de no realizarlo la persona principalmente obligada a ello (a. 109 LGTOC).
219

I. Sin poder precisar el momento de su nacimiento, el uso de esta institucin se difundi ampliamente en las ferias medievales; cuando tenan que liquidarse operaciones y el acreedor desconfiaba del deudor, aqul exiga la firma de un banquero o de persona reconocida, frecuentemente en un segundo o tercer ejemplar, obligndose ste sin poder invocar excepcin alguna. La garanta en acto por separado se regia por normas del derecho civil y permaneca la obligacin de solidaridad. II. Al nacimiento de un ttulo de crdito, el tomador slo cuenta con la responsabilidad del girador y en el caso de la letra de cambio con la del aceptante, sin embargo, para evitar las eventualidades que pueda sufrir el patrimonio de su o sus deudores, suele exigir una garanta anticipada asegurando el pago de su crdito. As pues, en derecho cambiario es posible la existencia de una garanta adicional, la del aval. Podemos afirmar que la fianza es al derecho civil lo que el aval es al derecho cambiario. Claro este ltimo con su rigor caracterstico. As pues, el aval es una garanta tpicamente cambiaria que por el principio de la literalidad tiene que constar en el propio documento. Es tambin, como dice Bolaffio, una garanta objetiva porque se extingue un crdito cambiario objetivamente considerado y no una particular obligacin cambiaria (aa. 110 y 11 LGTOC). El aval expresa siempre una relacin de garanta porque su finalidad es precisamente garantizar el pago de la letra. El avalista no se propone como el librador, asumir una obligacin de hacer pagar o de pagar por s mismo la letra que crea, ni se propone como aceptante asumir la deuda cambiaria, accediendo a la invitacin que se le hace para que acepte la letra. Al contrario, el aval da por supuesta la existencia del ttulo ya creado y que nadie nos obliga a firmar y en el que intervenimos espontneamente para asegurar un buen fin (Garrigues). Se trata de una garanta cambiaria formal, porque debe ajustarse a las solemnidades legales; abstracta, porque permanece ajena a la causa; objetiva, porque no garantiza al avalado sino el pago de la letra a favor de su portador legtimo; autnoma, porque subsiste independientemente de la obligacin garantizada, salvo que sta se halle viciada formalmente; limitada, porque a voluntad del avalista cubre parcial o totalmente el importe de la obligacin cambiaria (Cmara). Constituye -aade este autor- un acto jurdico unilateral, abstracto y completo de naturaleza cambiaria que obliga autnoma, distinta y personalmente al avalista para el pago de la obligacin.
220

Estas premisas permiten entender con exactitud la naturaleza jurdica del aval y diferenciarle de la fianza. Sin embargo, la principal diferencia con la fianza es que en sta se aplica el principio de que -lo accesorio sigue la suerte de lo principal-, mientras que en el aval -lo accesorio no sigue a lo principal-, es decir, ambas obligaciones, la del avalista y la del avalado, son principales, autnomas e independientes (Cervantes Ahumada). As pues, el aval es un negocio jurdico bilateral. Bilateral en el sentido de que coinciden dos voluntades, avalista y tenedor, pero unilateral por razn de la obligacin que engendra y que grava solamente al avalista. 1. Elementos personales. Avalista: quien otorga la garanta (un tercero o alguno de los signatarios del ttulo, a. 110, LGTOC) y avalado: por quien se presta la garanta (librador, tomador, endosantes). Se entiende que quien presta el aval debe ser capaz cambiariamente y tener libre disposicin de sus bienes (a. 2802, CC). 2. Elementos reales. La existencia material de un ttulo de crdito y de una obligacin cambiaria principal. 3. Elementos formales (forma y frmula del aval). La firma del avalista escrita en el ttulo (ad solemnitatem) o en hoja que se le adhiera, es suficiente. Sin embargo, es usual que se acompae de la expresin 'por aval' u otra equivalente (a. 111, LGTOC). Cuando el aval se consigna en documento por separado, se convierte en una fianza ordinaria. Adems, el avalista indicar por quin y por cunto otorga la garanta y estar obligado con todos los acreedores del avalado; pero ser acreedor de ste. A falta de indicacin por quin y por cunto se confiere el aval, se entiende concederse por el aceptante, en su defecto por el girador y por el importe total del documento (aa. 113 y 112, LGTOC). En el caso del pagar, se entender a favor del suscriptor (a. 174, 2 pfo., LGTOC). Puede avalarse un ttulo incoado o incompleto, su validez est sujeta a que se complete el documento o a la futura existencia de la firma principal. El aval tambin opera para el cheque (a. 196, LGTOC). 4. Clases de aval: A. Por la persona avalada a. Aval del aceptante b. Aval del librador c. Aval del endosante B. Por la amplitud de la garanta a. Limitado
221

en cuanto al tiempo en cuanto a la persona determinada (a. 113 LGTOC). en cuanto a la cantidad (a. 112 LGTOC). b. Ilimitado cuando el avalista responde en los mismos trminos que el avalado. 5. Caractersticas: A. Accesoriedad. Presupone la existencia formal de la obligacin. El aval garantiza precisamente a sta. En este sentido autonoma y accesoriedad se complementan. B. Solidaridad. La obligacin del avalista es solidaria con la de aquel cuya firma garantiza y 'su obligacin es vlida aun cuando la obligacin garantizada sea nula, por cualquier causa que no sea la de vicio de forma' (a. 114, LGTOC). Una vez acreditado el incumplimiento del deudor principal, la obligacin ya es solidaria, de modo tal que formalizado el protesto se puede perseguir ya al avalista, sin que operen los beneficios de orden y excusin que el derecho comn otorga al fiador (a. 2814, CC). C. Unilateralidad. Ya que el nico obligado es el avalista, sin que se descarten los derechos subrogatorios. D. Reintegrabilidad. Posibilidad de que el avalista recobre del avalado el crdito que ya pag. 6. Aplicacin de normas. Por ser una obligacin de garanta, se aplican al aval, las disposiciones generales del Cdigo Civil relativas a la fianza, siempre que no contradigan la naturaleza de la obligacin cambiaria. As, el aval no puede concederse por una suma mayor a la debida por el avalado y en caso de que as suceda, slo es vlida hasta el monto de lo debido (a. 2799, CC). El aval puede prestarse sin que el avalado lo solicite o tenga conocimiento de su existencia (aa. 2828 y 2832, CC); el aval no puede extenderse ms all de los lmites en los que fue prestado; el aval comprende las cuestiones accesorias del adeudo: intereses y dems aspectos considerados por la ley (a. 2829, CC). En ese orden de ideas, el avalista puede accionar contra su avalado utilizando la accin subrogatoria que le concede la ley comn (a. 2830, CC). No debemos olvidar la disposicin relativa a que el aval queda liberado, cuando por causa del acreedor (portador del ttulo) no puede realizarse en su favor la subrogacin de los derechos y garantas que asisten al crdito cambiario (a. 2821 CC). 7. Efectos del aval: A. Relaciones entre avalista y tenedor. Como ya mencionamos, el avalista al quedar obligado solidariamente con aquel cuya firma ha garantizado, asume una obligacin cambiaria directa frente a cualquier tenedor legtimo y, por lo tanto, el tenedor puede proceder indistinta y simultneamente contra el avalista y el avalado. En cuanto a la excepciones que puede oponer el avalista al tenedor, dice el a. 116 LGTOC, que la accin contra el avalista se sujetar a los mismos trminos y condiciones a que lo est la accin contra el avalado. Ello obviamente significa que el
222

avalista no puede oponer las excepciones que el avalado pudiera oponer al ejecutante cambiario, sino tan slo las que enumera el a. 8 LGTOC. As pues, si el avalado es el aceptante, el tenedor no necesita levantar el protesto para exigir el pago del avalista, puesto que no lo levant para obtener el pago del aceptante. Por el contrario, si el avalado es el girador u otro obligado indirecto, el tenedor, si no levanta el protesto (a. 139, LGTOC), pierde su accin contra el avalista; ya que si el avalista pagara, no se reembolsara de lo pagado, pues el avalado y sus garantes se negaran a pagar por haber caducado la accin de regreso (a. 160 fr. II, LGTOC). Sencillamente si el tenedor del ttulo no tiene accin contra el avalado, no la tiene tampoco contra el avalista. La accin cambiaria contra el avalista puede ejercitarse durante todo el tiempo que la ley permite, antes de declarar su prescripcin. Sin olvidar que la misma ley prev los plazos de caducidad. B. Relaciones entre avalista y los dems obligados. El a. 115 LGTOC establece que el avalista que paga el ttulo adquiere los derechos inherentes a ello, contra el avalado y contra aquellos que estn obligados cambiariamente con este ltimo. Ello significa que el avalista al pagar la letra, se convierte en titular de la misma y puede por ello accionar en contra del avalado y en contra de los obligados anteriores para con ste, no los posteriores que se opondran contraponindole su propia responsabilidad. El avalista del aceptante slo contra ste puede repetir lo pagado. Si existen varios avalistas, las relaciones entre ellos se rigen por el tipo de obligaciones que asuman. La relacin de un avalista con otro avalista es la misma que existe entre avalista y avalado, sin que el avalista-avalado pueda accionar contra su avalista, en el caso de que pagar, ya que este ltimo slo garantiz el pago por aqul y por los obligados anteriores (Rodrguez y Rodrguez). Habiendo coavalistas, cualquiera de ellos est obligado al pago sin que exista entre los mismos un derecho regresivo cambiario (a. 159, LGTOC), aunque s una accin de regreso civil (a. 1999, CC). III. En derecho bancario. Tratndose de una apertura de crdito -de firma-, el a. 297 LGTOC prev la posibilidad de que el acreditante contraiga una obligacin por cuenta del acreditado, al firmar un ttulo de crdito como aval. AVALO: En materia civil, documento en que se hace constar el valor de determinados bienes, estimados por su valor o precio. Son sinnimos tasar o estimar, el Cdigo Civil requiere el avalo de los bienes en la sociedad conyugal al ser liquidada, el representante del ausente debe hacer avalo de los bienes; antes de vender bienes de menores o incapacitados debe hacerse avalo de los mismos, el albacea debe valuar los bienes de la herencia para garantizar su manejo y poder realizar la liquidacin de la herencia.
223

AVERIGUACIN PREVIA: Es un procedimiento anterior al proceso penal, que se lleva a cabo por un rgano del Poder Ejecutivo, ya sea federal o local. Inicia a partir de que el Agente del Ministerio Pblico, como autoridad investigadora, tiene conocimiento, mediante una denuncia o querella de hechos que pueden constituir un delito. Tiene por objeto que el Agente del Ministerio Pblico practique todas las diligencias necesarias a fin de que pueda determinar si procede o no el ejercicio de la accin penal; en consecuencia, lleva acabo las investigaciones debidas para acreditar el cuerpo del delito y la probable responsabilidad del inculpado. La fase de la averiguacin previa comprende desde la denuncia o la querella, hasta el ejercicio de la accin penal con la consignacin ante un Juez, la determinacin de no ejercicio de aqulla, o bien, la resolucin de reserva, caso este ltimo en que nicamente, y despus de determinado tiempo, puede suspenderse la averiguacin previa. //Accin y efecto de averiguar (del latn ad, a, y verificare: de verum, verdadero y facere, hacer). Indagar la verdad hasta conseguir descubrirla. El vocablo es utilizado, en su forma ms general y ordinaria, en referencia a la esfera procesal penal. El a. 1 del CFPP, al establecer los distintos periodos del procedimiento penal, seala en su fr. I el de la averiguacin previa, que comprende las diligencias necesarias para que el Ministerio Pblico pueda determinarse en orden al ejercicio de la accin penal. Esta etapa de averiguacin previa tambin recibe la denominacin de preliminar, las actuaciones son realizadas, en sede administrativa, por el Ministerio Pblico. La fase de averiguacin comprende desde la denuncia o la querella (que pone en marcha la investigacin) hasta el ejercicio de la accin penal, con la consignacin, o -en su caso- el acuerdo de archivo con la conclusin de la averiguacin, o la determinacin de reserva, que solamente suspende la averiguacin. La averiguacin tiene por objeto que el Ministerio Pblico practique todas las diligencias necesarias para acreditar el cuerpo del delito y la presunta responsabilidad del diligenciado, en definitiva se trata de una preparacin para el ejercicio de la accin penal. La averiguacin comporta, por consiguiente, todas las actuaciones necesarias para el descubrimiento de la verdad material, de la verdad histrica.
224

AYUNTAMIENTO: Es un cuerpo colegiado que tiene la responsabilidad de administrar y gobernar un municipio por el periodo de tres aos, o cuatro aos en algunos estados de la republica. // Es la autoridad poltica y administrativa del municipio, y lo representa ante los gobernados y ante otras autoridades e instituciones, sean estatales, federales e internacionales, conforme a la competencia que la ley le otorga. // Corporacin compuesta de un alcalde y varios concejales para la administracin de los intereses de un municipio. // (Del latn adiunctum, supino de adiungere, juntar, unin de dos o ms individuos para formar un grupo.) Corporacin pblica que se integra por un alcalde o presidente municipal y varios concejiles, con el objeto de que administren los intereses del municipio. I. En Mxico, los ayuntamientos datan de la dominacin espaola, eran tambin llamados cabildos y fungan como un elemental y singular gobierno de los pueblos. En esa poca y no obstante que la, investidura de alcalde se asuma en razn de la manifestacin del voto popular, los cargos de regidor no se obtenan nicamente a travs de un proceso electoral, sino que normalmente dichos oficios eran objeto de venta y adems podan ser renunciables, generalmente recaan sobre los espaoles que dominaban las provincias de la Nueva Espaa. En el derecho constitucional moderno, la doctrina emplea como sinnimos Municipio y Ayuntamiento; sin embargo existe entre ambos una distincin muy clara y precisa, el Municipio es la forma de organizacin poltico-administrativa que se establece en una circunscripcin territorial para gobernar y el Ayuntamiento no es sino el rgano colegiado que se erige como autoridad poltica y representa al Municipio frente a los gobernados. A este respecto la fr. I del a. 115 de la C. vigente, considera al Ayuntamiento como una autoridad dentro del Municipio designada por sufragio electoral directo y compuesto por el presidente municipal, los regidores, los sndicos y ediles, y no podrn ser reelectos para el periodo inmediato. El rgimen constitucional relativo a la modalidad de integracin del Ayuntamiento, y de la esfera de sus atribuciones, as como lo relacionado con su desaparicin, fue ostensiblemente innovado por las reformas y adiciones al a. 115 de la C, vigentes a partir del 4 de febrero de 1983. El alcance de las innovaciones de que se trata, puede ser apreciado siguiendo algunos de los comentarios que sobre la iniciativa que hiciera el Ejecutivo Federal al Poder Revisor Constituyente para transformar el artculo citado, hiciera Jos Francisco Ruiz Massieu al afirmar que 'qued derrotada la escuela clsica que sostena que todo lo municipal deba confiarse al orden local, a
225

excepcin de la garanta de la Libertad Municipal que podra instituirse por la Constitucin General. Aunque slidos y abundantes eran los razonamientos de los ortodoxos, hubo una inteligente praxis poltica no exenta de soporte doctrinal. Para dejar de lado la cautela clsica, el Ejecutivo tuvo en cuenta los siguientes argumentos: a) Los Estados poco haban hecho por reivindicar al municipio y un buen nmero de ellos era precisamente instancia de sojuzgamiento; b) El Poder Revisor, en cuya formacin participan las Legislaturas Locales, posee facultades para ampliar sus directivas municipalistas, partiendo de las prevenciones que en este campo se han introducido de 1917 a la fecha; c) La Constitucin no es una norma del orden federal, sino precisamente la frmula que reparte la competencia entre los rdenes federal o nacional y el estatal o local y, por ende, se encuentra sobre ellos asegurando su validez, y d) El nuevo artculo 115 conservara su carcter de catlogo de bases a desarrollar y completar por los constituyentes locales y por las Legislaturas de cada Estado'. Desde esta perspectiva en las frs. I, II, IV y VIII del a. 115 constitucional aparecen un conjunto de atribuciones y prerrogativas que se otorgan a los ayuntamientos en su carcter de autoridad poltico-administrativa. En efecto, por la naturaleza de las mismas, conviene mencionar en primer trmino a la facultad de reglamentar las bases normativas que definan las legislaturas, a travs de la expedicin de bandos de polica y buen gobierno, reglamentos, circulares y disposiciones administrativas de observancia general. En segundo trmino, cabe enfatizar el haberse otorgado con la reforma a los Ayuntamientos, la prerrogativa de acordar a sus municipios y con sujecin a la ley la posibilidad de coordinarse y asociarse para la ms eficaz prestacin de los ser vicios pblicos que les corresponda. En tercer lugar y en materia de finanzas pblicas la reforma concede a los Ayuntamientos la atribucin de aprobar los presupuestos de egresos de sus municipios, con base en sus ingresos disponibles, reservndose a las legislaturas de los Estados la aprobacin de las leyes de ingresos de los Ayuntamientos y la revisin de sus cuentas pblicas. En el mbito de las transformaciones polticas, se producen con las reformas y adiciones constitucionales dos cambios fundamentales, por un lado, se adopta en la eleccin de los Ayuntamientos de todos los municipios, el principio de representacin proporcional, lo cual tiende a democratizar su integracin, y por el otro, la fr. I del a. ya citado, en el pfo. tercero prev el procedimiento para que las legislaturas locales declaren la desaparicin, suspensin o revocacin del mandato de alguno de los miembros del Ayuntamiento, atendiendo a las causas graves que la ley local prevenga, siempre y cuando sus miembros hayan tenido oportunidad suficiente para rendir las pruebas y hacer los alegatos que a su juicio convengan. Igualmente y en tratndose de la desaparicin del Ayuntamiento o por renuncia o falta absoluta de la
226

mayora de los miembros del mismo y ante la imposibilidad legal de que entren en funciones los suplentes o se celebren nuevas elecciones, se faculta a las legislaturas a designar entre los vecinos, a los Concejos Municipales que deban concluir los periodos respectivos. En lo que concierne a las repercusiones de este ltimo aspecto de la reforma constitucional Salvador Valencia comenta que 'pese a que estas adiciones constituyen un avance de seguridad jurdica indudable creemos que la democracia municipal reclamar en el futuro la intervencin ms amplia de la ciudadana en estas decisiones vitales para los Ayuntamientos.' II. En la historia constitucional paradjicamente son, segn afirma Tena Ramrez las constituciones centralistas las que se ocuparon en el siglo XIX con mayor rigor de asignarles funciones y dotarlos as de autoridad; de suerte que la Constitucin centralista de 1836 confiri a los Ayuntamientos como funciones, las de cuidar de las crceles y de los hospitales y de las casas de beneficencia, cuya fundacin no hubiere sido de particulares, de las escuelas de primera enseanza, de la recaudacin e inversin de los propios tributos y arbitrios, as como las de promover el desenvolvimiento de la agricultura y comercio.
227

Diccionario Juridico

Uploaded by

Document Information

Original Title

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Diccionario Juridico

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

http://www.guerrero.gob.mx/consejeriajuridica consejeria_juridica@guerrero.gob.

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS

DICCIONARIO DE TRMINOS JURDICOS