Módulo Educativo III Derechos Laborales y Acceso A La Justicia Laboral de Los Pueblos Indígenas

MDULO III DERECHOS LABORALES Y ACCESO A LA JUSTICIA LABORAL DE LOS PUEBLOS INDGENAS
Pact. Reservados todos los derechos Las opiniones aqu expresadas corresponden a las personas autoras y no reflejan necesariamente el punto de vista del Programa Acceso Ciudadano a la Justicia Laboral para CAFTA-DR de Pact ni de la Agencia para el Desarrollo Internacional de los Estados Unidos (USAID). 344.01 R696d Rodrguez Oconitrillo, Javier, 1976Derechos laborales y acceso a la justicia laboral de los sv pueblos indgenas : mdulo III / Javier Rodrguez Oconitrillo, Martn Sacalxot. -- 1a. ed. -- San Salvador, El Salv. : PACT, 2011. 58 p. ; 28 cm. ISBN 978-99923-948-9-2 1. Derecho laboral-Condiciones sociales. 2. Justicia laboral. 3. Trabajo y trabajadores-Condiciones sociales. 4. Razas nativasCondiciones sociales. I. Sacalxot, Martn, 1966-, coaut. II. Ttulo. Equipo productor de la publicacin Sandra Dueas-Paschall Directora del Programa Lorena Gonzlez Coordinadora acadmica Javier Rodrguez Oconitrillo y Martn Sacalxot Autores Sylvia Gmez Delgadillo Asistente Oficinas ombudsman Procuradura de los Derechos Humanos de Guatemala Sergio Morales Alvarado, Procurador de los Derechos Humanos Martn Sacalxot, Defensor de los Pueblos Indgenas Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos de El Salvador Oscar Humberto Luna, Procurador para la Defensa de los Derechos Humanos Walter Gerardo Alegra Gmez, Procurador Adjunto para la Defensa de los Derechos Civiles e Individuales Comisionado Nacional de los Derechos Humanos de Honduras Ramn Custodio Lpez, Comisionado Nacional de los Derechos Humanos Defensora de los Habitantes de la Repblica de Costa Rica Ofelia Taitelbaum Yoselewich, Defensora de los Habitantes Marjorie Herrera Castro, Direccin de Proteccin Especial Janet Carrillo Madrigal, Asesora Principal del Despacho Marisol Molestina Mediacin pedaggica, diseo, artes digitales, revisin de estilo y correccin ortogramatical de la Serie
ndice
Presentacin......................................................................................................................................... 7 Introduccin .......................................................................................................................................... 9 Unidad 1. Unidad 2. Marco conceptual.............................................................................................................. 11 Herramientas para la eliminacin de los obstculos procesales en el sistema de justicia laboral ........................................................................................ 27 Identificacin y defensa de casos de discriminacin laboral de personas indgenas ....... 39
Unidad 3.
Referencias .......................................................................................................................................... 55 Respuestas a los ejercicios de autoevaluacin .................................................................................... 57
Presentacin
Los tratados internacionales sobre derechos humanos y la mayora de las constituciones de Amrica Latina reconocen que toda persona tiene derecho al trabajo, a su libre eleccin, a condiciones laborales equitativas y satisfactorias y a la proteccin contra el desempleo. Reconocen tambin que toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a igual salario por trabajo igual y a una remuneracin que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana, que ser completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de proteccin social. El trabajo es un derecho humano a travs del cual el hombre y la mujer no slo buscan alcanzar su realizacin personal y profesional, sino que procura un nivel de vida adecuado para l o ella y para su familia. Es por ello que el proyecto Programa de USAID para el acceso ciudadano a la justicia laboral en Centroamrica y Repblica Dominicana, ejecutado por Pact, tiene entre sus objetivos el de acrecentar el conocimiento del personal de las instituciones ombudsman y de las organizaciones que promueven el acceso a la justicia laboral en los pases signatarios del CAFTA-DR, as como de grupos discriminados, respecto de los derechos laborales, de las diferentes formas de discriminacin laboral y de estrategias para superar los obstculos a la justicia laboral. Las oficinas ombudsman, a travs de la labor de velar porque el Estado cumpla con su papel de garantizar derechos mediante el control de la legalidad y de la fiscalizacin de la gestin de las instituciones pblicas, pueden contribuir a lograr un mayor acceso a la justicia laboral de grupos en condicin de vulnerabilidad y, por medio de ello, a favorecer mayores niveles de cohesin social, haciendo accesible la justicia, pilar bsico de la vida democrtica. Por lo anterior, Pact, conjuntamente con las oficinas ombudsman de Guatemala, El Salvador, Honduras y Costa Rica1, ha elaborado cinco mdulos autoformativos con nfasis en el combate a la discriminacin laboral de grupos histricamente discriminados donde los obstculos en el acceso a la justicia laboral se acentan, los cuales estn dirigidos al personal tcnico de sus oficinas para que sirvan de multiplicadores en su quehacer institucional. El presente Mdulo III hace nfasis en las barreras para el acceso de los pueblos indgenas a la justicia laboral y en las formas para eliminarlas. Su principal objetivo es dotar a las oficinas ombudsman con insumos que les permitan desarrollar su importante labor para la defensa y promocin de los derechos laborales de todas las personas, especialmente de las poblaciones indgenas.
1 Procuradura de los Derechos Humanos de Guatemala, Comisionado Nacional de los Derechos Humanos de Honduras, Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos de El Salvador y Defensora de los Habitantes de Costa Rica.
DERECHOS LABORALES Y ACCESO A LA JUSTICIA LABORAL DE LOS PUEBLOS INDGENAS
Queremos dejar constancia de nuestro agradecimiento a los titulares de las oficinas ombudsman participantes, a las personas encargadas de los derechos laborales, as como a las defensoras de los derechos humanos de los pueblos indgenas de cada una de dichas instituciones, por sus valiosos aportes y su comprobado compromiso con la promocin, proteccin y defensa de los derechos humanos de estas poblaciones.
Sandra Dueas, Directora de Programa
Lorena Gonzlez, Consultora
Introduccin
El presente Mdulo es una herramienta de informacin para el trabajo de aquellas personas que realizan acciones de promocin y defensa de los pueblos indgenas, particularmente de las oficinas ombudsman de Centroamrica. La identidad indgena es el elemento central de este material, como punto de partida para ubicar diferentes mbitos geogrficos y temticos, destacndose el tema laboral. El objetivo es fortalecer la comprensin de conceptos y aspectos bsicos, tales como los pueblos indgenas, su ubicacin geogrfica, sus principales demandas, cul es su cosmovisin, cules sus principales derechos, qu dicen las normas internacionales y cmo han sido interpretadas principalmente por parte del Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos. Seguidamente, se presentan los principales obstculos que encuentran las personas indgenas en el ejercicio de su derecho al trabajo, particularmente cuando acuden a las instancias administrativas y judiciales a reclamar contra la violacin de sus derechos, y de cmo interviene el ombudsman con su capacidad de dilogo, mediacin, negociacin y fiscalizacin de la administracin pblica, con acciones complementarias que contribuyen a la realizacin de la justicia laboral. Finalmente se analizan dos casos reales y resueltos por las oficinas ombudsman de la regin, as como tres en proceso, sobre discriminacin laboral. Se ampla el espectro de posibilidades de intervencin sugiriendo algunos temas sensibles que la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha tratado en relacin con este tema. El material que aqu se incluye parte de estudios acadmicos y de campo realizados con los pueblos indgenas, tangencialmente en el mbito laboral, enfocndose distintos espacios de proteccin de derechos fundamentales. Al mismo tiempo, se pretende adentrar en un mundo un tanto desconocido, derivado del centralismo institucional o de prejuicios histricos: el mbito comunitario. Este esfuerzo es por dems necesario, en virtud de que es en este espacio donde se desarrollan las ms diversas manifestaciones humanas de arte, literatura, msica, danza, relaciones econmicas, sociales, polticas, jurdicas y culturales, como tambin donde se gestan mecanismos de relacin estatal de diversa naturaleza. El curso desarrollado en el presente Mdulo se presenta en tres unidades, con actividades complementarias, una evaluacin por leccin, unas ideas centrales finales y referencias bibliografas.
Unidad 1. Marco conceptual

Objetivo
La Unidad 1 da a conocer a la persona lectora las principales caractersticas que conforman los conceptos bsicos que aborda este Mdulo, desde una visin de derechos humanos y de la especificidad de los pueblos indgenas, con la finalidad de identificar posibles abordajes de promocin y defensa de las oficinas ombudsman de los derechos colectivos e individuales de las personas trabajadoras indgenas en la regin.
Contenido
Leccin 1. Los pueblos indgenas ...................................................................................................... 12 Leccin 2. Otros conceptos bsicos................................................................................................... 18 Ejercicio de autoevaluacin .................................................................................................................. 26
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Leccin 1. Los pueblos indgenas

A lo largo de la historia se han formulado diversos En el art. 1 del Convenio 169 de la OIT se definen conceptos sobre los pueblos indgenas a partir de dos conceptos bsicos, el de tribales y el de pueblos los cuales se reflejan posturas y enfoques, unos para indgenas, as: conservar un status quo, otros para fortalecer la [] pueblos tribales en pases independientes, cuyas participacin y la autodeterminacin. condiciones sociales, culturales y econmicas les distingan A los efectos del presente Mdulo, tomando en cuenta elementos del artculo 1, numeral 1, literal b del Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT)1, sostenemos que los pueblos indgenas son aquellos asentados en el territorio nacional, cuyas condiciones
de otros sectores de la colectividad nacional, y que estn regidos total o parcialmente por sus propias costumbres o tradiciones, o por una legislacin especial. [Pueblos indgenas en pases independientes son] los pueblos considerados como tal, por el hecho de descender de poblaciones que habitaban en el pas o en una regin geogrfica a la que pertenece el pas en la poca de la conquista o la
sociales, culturales y econmicas les distinguen de colonizacin o del establecimiento de las actuales fronteras otros sectores de la colectividad nacional, que descien- estatales y que, cualquiera que sea su situacin jurdica, den de poblaciones que habitaban el pas en la poca conservan sus propias instituciones sociales, econmicas, de la conquista o la colonizacin y del establecimiento culturales y polticas, o parte de ellas4. de las actuales fronteras estatales, y que, cualquiera Las condiciones culturales, la cosmovisin y las que sea su situacin jurdica, conservan todas sus instituciones propias de los pueblos indgenas han instituciones sociales, econmicas, culturales y pol- sido afectadas severamente desde la invasin con ticas o parte de ellas. las prcticas de exterminio y con el proceso de Otros textos2 sugieren que los conceptos de pueblos colonizacin, integracin y asimilacin cultural. indgenas, comunidades indgenas o naciones Durante la colonia se dio la destruccin sistemtica indgenas sean considerados sinnimos, y sostienen de las culturas indias como se hace evidente en las que son aquellos que, teniendo una continuidad cdulas reales, materializada en castigos morales y histrica con las sociedades precoloniales que se materiales. Son ejemplos las clulas reales de Juan desarrollaron en sus territorios, se consideran distintas de Maldonado y de Lara Mogrovejo, que prohben de otros sectores y estn determinadas en conservar, bajo penas materiales de trasquilamiento, azotes, desarrollar y transmitir a las generaciones futuras sus cepos y crcel cualquier manifestacin de la cultura, territorios ancestrales y su identidad tnica como base en especial la religin, el idioma, los bailes o las de su continuidad como pueblos, en concordancia con ceremonias. Se trataba de desvincular a los pueblos sus propias instituciones sociales, sistemas legales y indgenas de sus referentes principales, como la religin, el idioma, la cosmogona y las costumbres5, culturales3.
1 Ratificado en Centroamrica por Guatemala, Costa Rica y Honduras. 2 Rodrguez, Javier, Inclusin de una visin de derechos humanos de los pueblos indgenas en el estudio regional sobre el marco legal en derecho laboral y el estado actual de los derechos laborales en la prctica, IIDH/PACT/USAID, San Jos, Costa Rica, setiembre de 2009. 3 Stavenhagen Rodolfo, Conferencia mundial contra el racismo, la discriminacin racial, la xenofobia y las formas conexas de intolerancia, IIDH, San Jos, Costa Rica, 2001, pg. 247. 4 Convenio 169 de la OIT, sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes. Art. 1 incisos 1 y 2 en: Gmez, Magdalena, Derechos indgenas: lectura comentada del Convenio 169 de la OIT. Instituto Nacional Indigenista, Mxico, 1995. 5 La metamorfosis del racismo en Guatemala. Editorial Cholsamaj, Guatemala, 2002, pg. 34.
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Principales elementos que conforman el concepto de pueblos indgenas

1. La continuidad histrica con las sociedades y pueblos ancestrales indgenas anteriores a la invasin, desarrolladas en las reas geogrficas que hoy ocupan. 2. Los territorios ancestrales. Las civilizaciones indgenas existieron cientos de aos antes de la llegada de los conquistadores a las Amricas. La mayor parte de estas comunidades permanece en los mismos territorios en los que se encontraban antes de la invasin, insertas ahora dentro de fronteras estatales. 3. La identidad indgena incluye el sentimiento de pertenencia a un pueblo, a una comunidad o grupo social que se diferencia de otras, que comparte ciertos elementos y que le da razn de ser. 4. Las propias instituciones sociales, econmicas, polticas, culturales y legales. Los pueblos indgenas tienen su propia forma de vida, sus principios y valores transmitidos de generacin en generacin. Sus instituciones actualmente se desarrollan paralelas a la organizacin administrativa y poltica de los Estados actuales1.
1 Documento de trabajo sobre pueblos indgenas para el Consejo Centroamericano de Procuradores de Derechos Humanos (CCPDH) y la Red de Atencin a Pueblos Indgenas (RAPI), IIDH, marzo de 2008. Participaron en su elaboracin Javier Rodrguez O., consultor del IIDH, Amlcar Castaeta, consultor del IIDH, y el equipo del Programa de ombudsman del IIDH.
a lo que se agrega la organizacin social propia, mediante la destruccin gradual y sistemtica de su pasado y de la implantacin de los valores cristianos occidentales. Hoy da, por lo tanto, no podra exigrseles que lo presentaran o que lo conservaran de manera ntegra. Sin embargo, tanto su religin, sus costumbres, su idioma y su organizacin social conservan en esencia el legado cultural histrico y ancestral. Otro elemento fundamental es el contenido en el art. 1 numeral 2 del Convenio 169: la conciencia de su identidad indgena o tribal deber considerarse un criterio fundamental para determinar la pertenencia a un pueblo indgena o tribal. El concepto de identidad es igualmente importante. Este es la interpretacin que hace una persona o grupo de personas de quin es y de sus caractersticas definitorias fundamentales como ser humano. Se ha de considerar que la identidad adquiere diferentes matices, se moldea, se falsea o se afirma.
El reconocimiento de la identidad no es una cortesa que se debe a los dems, sino una necesidad humana vital, como lo afirma Charles Taylor en su ensayo sobre el multiculturalismo y la poltica de reconocimiento6. Un individuo o un grupo de personas puede sufrir un verdadero dao, una autntica deformacin si la gente o la sociedad que lo rodean le muestran, como reflejo, un cuadro limitado, degradante o despreciable de s mismo. El falso reconocimiento o la falta de reconocimiento pueden causar dao, pueden ser una forma de opresin que aprisiona a alguien en un modo de ser falso, deformado y reducido. Como efecto se crea una representacin despectiva de s misma, internalizando una imagen de inferioridad, de que aun superando los obstculos son incapaces de aprovechar las nuevas oportunidades. La identidad indgena est constituida por un conjunto de caractersticas definitorias fundamen6 Taylor, Charles, El multiculturalismo y la poltica del recono cimiento, primera edicin en espaol. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 1993, pg. 43.
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tales, tanto objetivas como subjetivas. Entre las objetivas encontramos la indumentaria, las artes, las formas de vida, las costumbres y tradiciones; entre las subjetivos, el pensamiento filosfico, la cosmovisin, la espiritualidad y la religin propia. Siguen otros trminos y asuntos fundamentales a ser considerados en la defensa y promocin de los derechos de los pueblos indgenas, de acuerdo a la doctrina internacional de los derechos humanos. Derecho propio, derecho indgena o sistema jurdico indgena7 El derecho indgena se compone de una serie de elementos que lo afirman como un sistema jurdico propio que cuenta con autoridades, normas, procedimientos e instituciones. El derecho indgena est constituido por el conjunto de normas y procedimientos basados en las formas de vida de los pueblos indgenas para regular sus asuntos internos, como sistema de control social. Este conjunto no slo se limita a las regulaciones referentes a los asuntos contenciosos, a los conflictos en los que existen partes contrarias por el reclamo de derechos, sino que incluye regulaciones y normas sustantivas relativas al manejo de sus territorios, los recursos naturales, sus autoridades, la familia, el intercambio de bienes o el trabajo. Las autoridades que aplican estas regulaciones pueden ser diferentes, centralizadas o segmentarias y concomitantes. Por
7 El derecho indgena ha recibido diversas denominaciones: 1. Derecho indgena (Consejo del Pueblo Maya de Guatemala, COPMAGUA), 2. Derecho consuetudinario (Flavio Rojas Lima, Raquel Sieder), 3. Derecho maya (Defensora Maya), 4. Derecho de la costumbre (Humberto Flores), 5. Costumbre jurdica (Direccin General de Investigacin, DIGI, Universidad de San Carlos de Guatemala, USAC), 6. Orden jurdico maya (Esquit y Ochoa, Claudia Dary, Flavio Rojas), 7. Sistema jurdico indgena (Instituto de Investigaciones Econmicas y Sociales, IDIES URL), 8. Derechos de la Nacin Maya (OXLAJUJ AJPOP), 9. Derecho comunal, 10. Derecho consuetudinario indgena, 11. Derecho alternativo, 12. Derecho paralelo, 13. Derecho jurdico maya (Autoridades Indgenas de Xojol, Nahual, Solol, Guatemala) en Maya Chojibal, Sacalxot, Martn, Derecho Maya como sistema jurdico. Fundacin CEDIM, Guatemala, 2008, pgs. 13 y 14.
En el Proyecto de Ley No. 3946 del Congreso de la Repblica de Guatemala, art. 5, se define el derecho consuetudinario como [] el sistema jurdico indgena que constituye el conjunto de valores, principios, normas, autoridades, instituciones y proce dimientos que se observan en la aplicacin de justicia; se fundamenta en la cosmovisin practicada de generacin en generacin por dichos pueblos.
ltimo, estos derechos por lo general corresponden a tradiciones jurdicas ancestrales de carcter regional, anteriores a los ordenamientos jurdicos nacionales. Proscripcin de la exclusin social La exclusin social es una condicin que perjudica a ciertos individuos o grupos sociales e impide que estos accedan a servicios sociales de calidad, a los mercados laborales y de crdito, a condiciones fsicas y de infraestructura adecuada, al sistema de justicia y al cumplimiento de sus derechos de propiedad. Es una escasez crnica de oportunidades de participacin social y poltica. Este concepto est ligado al de pobreza. Segn Amartya Sen8, el origen de la exclusin est en las fallas y deficiencias de los procesos y formas de relacionarse tanto de los individuos como de los grupos sociales. La injusticia y arbitrariedad inherentes al concepto de exclusin social estn directamente vinculadas a estas relaciones.
8 Economista hind, Premio Nbel de Economa de 1998, cuyos estudios han permitido una mejor comprensin de los mecanismos que provocan la hambruna y la pobreza, y su relacin con el ndice de Desarrollo Humano.
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Proscripcin de la invisibilizacin La invisibilizacin es la desvalorizacin y negacin de la existencia de las poblaciones discriminadas en trminos polticos, sociales y econmicos. Tambin se refiere al trato igual sin tomar en cuenta las diferencias y necesidades especficas. Se traduce en discriminaciones y omisiones en la formulacin de las leyes y las polticas pblicas. Territorios de los pueblos indgenas El concepto de territorio abarca la totalidad del hbitat de las regiones que los pueblos ocupan o utilizan de alguna u otra forma. Ello implica el derecho de propiedad y posesin sobre las tierras que tradicionalmente ocupan o a las que hayan tenido acceso tradicionalmente para sus actividades, aunque no estn ocupadas exclusivamente por indgenas.
El territorio de los pueblos indgenas es el espacio geogrfico en el cual se desenvuelve su dinmica y con el cual est vinculada su cultura, su historia adecuada y con anticipacin sobre los efectos que la y su identidad. Este espacio es reclamado como prospeccin o explotacin de estos recursos pueda un derecho colectivo, indispensable para la sobre- ocasionarles. En este caso, deben participar de los vivencia, identidad y reproduccin como pueblos beneficios por las actividades que reporten para diferenciados. El territorio es una necesidad cultural resarcir cualquier dao producto de las mismas. y poltica, vinculado al derecho de autonoma y Los pueblos indgenas no deben ser trasladados de libre determinacin. A diferencia de ello, la tierra las tierras que ocupan, salvo casos excepcionales en es un espacio fsico de ocupacin directa por una los que la reubicacin se considere necesaria, todo lo familia o comunidad, es en un factor de produccin cual deber efectuarse con su consentimiento, dado y subsistencia, por lo que se trata de un reclamo libremente y en pleno conocimiento de las causas que econmico y social. ameritan la medida. El art. 16 numeral 2 del Convenio No es preciso determinar que la propiedad de las 169 prescribe que cuando no se pueda obtener el tierras y de los territorios corresponde en forma consentimiento, el traslado y la reubicacin slo estricta a los pueblos indgenas, es decir, que estn en tendrn lugar al trmino de procedimientos adecuados capacidad de demostrar con documentos y registros y conforme a la ley, y que tambin se podrn que esas tierras o que esos territorios estn a nombre incluir encuestas pblicas cuando fuere posible. de ellos. Se trata de un concepto ms amplio de hbitat En las encuestas, los pueblos indgenas deben estar sin el cual se caera en el etnocidio, la muerte cultural efectivamente representados. Cesada la causa que y paulatina de dichos pueblos. eventualmente pudo originar su traslado, los pueblos En este sentido, los recursos naturales comprendidos en estos espacios constituyen parte de los derechos tutelados, y los pueblos indgenas pueden participar en la utilizacin, administracin y conservacin de esos recursos. Incluso, en aquellos casos en que los minerales sean propiedad de los Estados, los pueblos indgenas deben participar por medio de la consulta indgenas tienen el derecho a regresar a sus tierras. Si esto no fuere posible, las tierras sustitutas debern ser de igual calidad y estatus jurdico a las que ocupaban. Es posible que la indemnizacin sea en especie en caso de que as sea considerado por los interesados y/o perjudicados.
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Instrumentos jurdicos internacionales relacionados con pueblos indgenas

Varios de los instrumentos internacionales que se incluyen en la tabla que sigue no se refieren en forma especfica a asuntos de los pueblos indgenas. Sin embargo, contienen artculos que tratan algunas particularidades atinentes a ellos. Instrumentos del Sistema Interamericano Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948) Convencin Americana sobre Derechos Humanos (1969) Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Protocolo de San Salvador (1988) Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos relativo a la Abolicin de la Pena de Muerte (1990) Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura (1985) Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, Convencin de Belm do Par (1994) Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad (1999) Declaracin Americana de Derechos de los Pueblos Indgenas (2006) Instrumentos del Sistema de las Naciones Unidas Carta de las Naciones Unidas (1945) Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948) Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio (1948) Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer (1953) Convenio 107 de la OIT sobre poblaciones indgenas y tribales (1957) Convencin contra la Discriminacin en la Educacin (1962) Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial (1965)
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Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (1966) Convencin Internacional sobre la Represin y el Castigo del Crimen de Apartheid (1973) Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes (1989) Convencin sobre los Derechos del Nio (1989) Declaracin sobre los Derechos de las Personas Pertenecientes a Minoras Nacionales o tnicas, Religiosas y Lingsticas (1992) Declaracin de Ro sobre Desarrollo y Medio Ambiente, Agenda 21: Captulo 26 (1992) Convenio de Biodiversidad Biolgica (1992) Declaracin y Programa de Accin de Viena de la Conferencia Mundial de Derechos Humanos (1993) Declaracin de la Conferencia Internacional sobre la Poblacin y el Desarrollo (El Cairo, 1994) Declaracin de Copenhague sobre Desarrollo Social y Programa de Accin de la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Social (1995) Declaracin de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer (Beijing, 1995) Declaracin de Ginebra sobre la Salud y la Supervivencia de los Pueblos Indgenas, Organizacin Mundial de la Salud (1999) Declaracin Universal de Derechos Lingsticos (1996) Declaracin y Programa de Accin de Durban, Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia (2001) Declaracin Universal sobre la Diversidad Cultural de la UNESCO (2001) Directrices de Proteccin de los Derechos de Propiedad Intelectual de los Indgenas de la Organizacin Mundial de la Propiedad Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (2008)
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Los programas nacionales deben garantizar a los pueblos indgenas condiciones equivalentes a las que disfrutan otros sectores de la poblacin en la asignacin de tierras cuando estas resulten insuficientes para su existencia o para enfrentar su crecimiento numrico, as como en el otorgamiento de los medios necesarios para desarrollar las tierras que ya poseen.
que personas extraas a estos pueblos se aprovechen de sus costumbres o de su desconocimiento sobre las leyes para apropiarse, poseer o utilizar sus territorios. Estas actuaciones deben ser sancionadas por los Estados. Quizs el elemento ms importante es que estos territorios son ancestrales, existentes antes de la llegada de los conquistadores, anteriores a la creacin de los Estados. Se trata de un derecho originario que reclama la restitucin de sus tierras o indemnizacin por el despojo ilegtimo de las mismas9.
9 Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH), Acceso a la justicia de los pueblos indgenas: gua para la atencin especializada por parte de las oficinas de ombudsman. IIDH, San Jos, Costa Rica, 2006.
Por otra parte, la modalidad de transmisin de los derechos sobre las tierras entre sus integrantes debe ser respetada por los Estados. Por ello debe impedirse
Leccin 2. Otros conceptos bsicos

Acceso a la justicia1 La posibilidad real de acceso de jure y de facto a instancias y recursos judiciales de proteccin frente a actos de violencia (entre otros), de conformidad con los parmetros internacionales de derechos humanos, es un derecho humano fundamental y forma parte de la construccin del Estado de Derecho y de las democracias inclusivas, que contemplan la multiculturalidad de la ciudadana. Entendemos por acceso a la justicia la posibilidad real que tienen todas las personas independientemente de su sexo, origen nacional o tnico y sus condiciones econmicas, sociales o culturales de llevar cualquier conflicto de intereses individuales o colectivos ante un sistema de justicia que contenga todos los medios
para atenderlos y resolverlos. Esta concepcin abarca la perspectiva de dos dimensiones, a veces complementarias, a veces contradictorias y excluyentes: la del derecho propio o del Instituto Interamericano de Derechos Humanos indgena y la del derecho estatal. (IIDH) sobre el tema2 es que cuando las personas Existe una gran invisibilizacin de lo que sucede usuarias requieren respuestas por situaciones o hechos cuando los pueblos indgenas sobre todo las muje- que violentan su integridad, patrimonio, familia o res acuden a entidades estatales para resolver sus derechos fundamentales en general, no encuentran conflictos, ya sea como vctimas o victimarias. Uno respuestas del Estado por mltiples y complejas de los elementos que sale de las investigaciones
1 IIDH, Acceso a la justicia de las mujeres indgenas en Centroamrica, 2007-2010. San Jos, Costa Rica, 2010. 2 IIDH, Personas indgenas privadas de libertad en Centroamrica, 2007-2008. IIDH, San Jos, Costa Rica, 2009;. IIDH, Acceso a la justicia de las mujeres indgenas en Centroamrica, 2007-2010...
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razones. Entre estas sobresalen: la incomprensin tnico-cultural de las personas operadoras de justicia, el monolingismo del sistema estatal, el desconocimiento de los instrumentos jurdicos internacionales de derechos humanos colectivos e individuales de los pueblos indgenas por parte de las personas operadoras de justicia y la ignorancia de las normas internacionales, y falta de aplicacin de las disposiciones de proteccin para las mujeres indgenas. Sin embargo, la mayor barrera es la discriminacin en el trato que reciben por ser indgenas, especialmente si son mujeres con diferentes agravantes, como ser pobres, ser madres solteras o que no dominan el idioma espaol del organismo de justicia, pues los patrones patriarcales las colocan en un plano de desigualdad frente al sistema y a otros varones, indgenas o no, que eventualmente reclaman justicia. Discriminacin3 Por discriminacin se entiende
[] un conjunto muy heterogneo de actitudes y prcticas sociales e institucionales que, de manera directa o indirecta, en forma intencionada o no, propician un trato de inferioridad a determinadas personas o grupos sociales en razn de rasgos o atributos que stos presentan y que socialmente son poco valorados o estigmatizados4.
Segn el Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, la discriminacin se ha de entender en relacin con
[] toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia que se basen en determinados motivos, como la raza, el color [], el idioma, la religin [], el origen nacional o social [], el nacimiento o cualquier otra condicin social, y que tengan por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales de todas las personas5.
De acuerdo al Glosario de Epidemiologa Social de la OPS/OMS6, es

[] el proceso por el cual uno o varios miembros de un grupo socialmente definido son tratados de manera diferente (sobre todo, injusta) por pertenecer a dicho grupo. [Dicho tratamiento injusto proviene de] las creencias de origen social que cada [grupo] mantiene con respecto al otro [y de] pautas de dominio y opresin que se consideran manifestaciones de la lucha por el poder y los privilegios.
Gutirrez Espndola distingue entre los actos aislados de discriminacin, que todas las personas podemos sufrir en algn momento, de los procesos permanentes y sistemticos de discriminacin, histricos y acumulativos, que resultan en la restriccin o negacin de oportunidades de desarrollo y derechos fundamentales, que desembocan en exclusin social.
3 Tomado de Molina, Lucrecia, Discriminacin, en: <http://www. iidh.ed.cr/comunidades/diversidades/>, disponible a abril de 2011. 4 Gutirrez Espndola, Jos Luis, Educacin para la no discriminacin. Una propuesta, en: Educacin en derechos humanos. Secretara de Relaciones Exteriores, Programa de Cooperacin sobre Derechos Humanos, Mxico, 2006, pgs. 101-122.
Las personas e instituciones que discriminan negativamente restringen, mediante sus juicios y sus actos, la vida de los discriminados por ellas. Lo que est en juego son las prcticas tanto institucionales como interpersonales de los grupos dominantes para mantener los privilegios que han acumulado mediante la subordinacin de los grupos a los que oprimen (de manera intencionada y tambin por mantener el status quo), as como las ideologas de que se valen para justificar esas prcticas, las cuales giran en torno a creencias de superioridad e inferioridad, diferencias o desviaciones innatas.
5 Observacin General No. 18 del Comit de Derechos Humanos sobre la no-discriminacin, en virtud del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, documento de las Naciones Unidas HRI/GEN/1/Rev.2 de 29 de marzo de 1996. 6 Krieger, Nancy, Glosario de epidemiologa social, Organizacin Panamericana de la Salud/Organizacin Mundial de la Salud, Boletn Epidemiolgico, Vol. 23 No. 1, marzo 2002. En: <http:// www.ops-oms.org/Spanish/DD/AIS/be_v23n1-glosario.htm>, disponible a abril de 2011.
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Aspectos de la discriminacin
Tipo: se define con relacin a los grupos dominante y subordinado, y a la ideologa justificatoria. Forma: estructural, institucional, interpersonal; legal o ilegal; directa o indirecta; manifiesta o encubierta. Agente: perpetrada por agentes del Estado, persona o grupo de personas particulares (instituciones o individuos). Manifestacin: desde verbal hasta violenta fsicamente; mental, fsica o sexual. Esfera: por ejemplo, en casa, en el seno de la familia, en la escuela, al tratar de conseguir empleo, en el trabajo, al tratar de conseguir vivienda, al solicitar crdito y prstamos, al buscar atencin mdica, al comprar otros bienes y servicios, por los medios de comunicacin, por la polica y los tribunales, por otras instituciones pblicas o servicios sociales, en la calle o en sitios pblicos.
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Nivel: individual, institucional, vecinal, comunidad, jurisdiccin poltica, nacional, regional, mundial. Exposicin acumulativa a la discriminacin. Perodo: etapa intrauterina, primer ao de vida, niez, adolescencia, etapa adulta. Intensidad: desde intensa hasta leve. Frecuencia: crnica, aguda, espordica. Duracin: lapso durante el que se experimenta la discriminacin1. Las reacciones a la discriminacin se pueden analizar de manera anloga2.
Molina, Lucrecia, Discriminacin... Krieger, Nancy, Discrimination and health, en: Berkman, L. y I. Kawachi (eds.), Social epidemiology. Oxford University Press, Oxford, 2000
Los tipos predominantes de discriminacin adversa estn basados en raza/etnicidad, gnero, preferencia sexual, discapacidad, edad, nacionalidad, religin y, aunque no siempre se reconoce como tal, clase social. Por contraposicin, la accin afirmativa la adopcin de medidas positivas en favor de un grupo postergado se propone rectificar las inequidades creadas por la discriminacin negativa. Los anlisis efectuados por la epidemiologa social para determinar las consecuencias de la discriminacin sobre la salud hacen necesario conceptualizar y poner en prctica diversas expresiones de exposicin, susceptibilidad y resistencia a la discriminacin,
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mediante el reconocimiento de que los individuos y los grupos sociales pueden estar sujetos simultneamente a muchos tipos de discriminacin que interactan entre s7. Discriminacin racial Segn el art. 1 de la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial, esta es
[] toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada en motivos de raza, color, linaje u origen nacional o tnico que tenga por objeto o por resultado anular o menoscabar el
7 Krieger, Nancy, Discrimination and health..., pgs. 36-75.
la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer (CEDAW). Otro tanto ocurre con la esferas poltica, econmica, social, cultural o en cualquier Convencin Internacional sobre la Eliminacin de otra esfera de la vida pblica. Todas las Formas de Discriminacin Racial (CERD), La prohibicin de la discriminacin racial ocupa ya que su enfoque primordial oculta la manera un lugar preeminente dentro de un esquema que particular en que la mujer experimenta el racismo. asigna jerarquas a los derechos. La proteccin contra Debe resaltarse que el paradigma de la interseccin la discriminacin racial es reconocida como un no implica una ecuacin de sumas o restas, ms bien derecho jus cogens, es decir, un derecho que recibe consiste en incorporar la confluencia de factores que aceptacin universal en virtud de su proteccin de se conjugan al experimentar el racismo. intereses no limitados a un Estado particular o a un El consenso gubernamental del Proyecto de Declaragrupo de Estados, sino pertenecientes a la comunidad cin de la Conferencia Regional de las Amricas internacional8. sobre los Avances y Desafos contra el Racismo11 Discriminacin mltiple, por etnia y gnero9 reconoce la realidad de las mltiples identidades
reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales en las
La discriminacin mltiple comprende diferentes formas de distincin, exclusin y restriccin basadas en motivos de gnero, idioma, edad, religin, situacin econmica, enfermedad, discapacidad, estado civil, entre otros, que se dan simultneamente.
Las mujeres [] comparten la opresin tnica con los hombres de sus grupos, por el solo hecho de ser parte de pueblos [discriminados...] Sin embargo, [esta] opresin [] es diferente de la que viven los hombres [...porque] ellas estn sujetas adems, al dominio genrico de los hombres de las familias [y de quienes desempean cargos de autoridad] de las comunidades a las que pertenecen. En este sentido, [los pueblos indgenas] son modificadores que dan una especificidad a la condicin de la mujer10.
y, especialmente, la necesidad de incorporar una perspectiva de gnero en todos los programas de accin contra el racismo y la discriminacin racial. El lenguaje que debe incorporarse en las legislaciones nacionales debe plasmar derechos que reconozcan no slo la igualdad de condiciones entre el hombre y la mujer que pertenecen a grupos discriminados racialmente, sino que provean derechos y remedios legales a las mujeres que sufren una discriminacin mltiple o agravada. Esta realidad requiere que, tanto a nivel internacional como nacional y regional, se desagreguen los datos concernientes a las mujeres. Adems, es necesario
que se incorpore a nivel nacional legislacin que A nivel internacional, el marco de implementacin reconozca especficamente la interseccin, as como y monitoreo de derechos atiende exclusivamente un protocolo interpretativo que permita que los asuntos de la mujer y no examina las intersecciones sistemas de implementacin regional e internacional y su impacto en los derechos de la Convencin sobre de derechos humanos la incorporen al interpretar 8 Romany, Celine, De frente a la impunidad: la erradicacin sus respectivas convenciones o al efectuar las de la discriminacin racial en el camino hacia las democracias pluriculturales y multitnicas, elaborado en el marco del proyecto investigaciones.
IIDH/BID sobre actividades preparatorias de la Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial y la Xenofobia. 9 Tomado de Romany, Celine, De frente a la impunidad: la erradicacin de la discriminacin racial en el camino hacia las democracias pluriculturales y multitnicas... 10 Tomado de Vocabulario referido a gnero, en: <http://www.fao. org/DOCREP/x0220s/x0220s00.htm>, disponible a abril de 2011.
11 Santiago, Chile, 2006. Declaracin y Plan de Accin de Santiago, en: <http://www.hri.ca/racism/meetings/declarsantiago.shtml>, disponible a abril de 2011.
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Discriminacin laboral12 El art. 1 del Convenio 111 de la OIT13, relativo a la discriminacin en materia de empleo y ocupacin, define la discriminacin laboral en los siguientes trminos:
a) Cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin; b) Cualquier otra distincin, exclusin o preferencia que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u ocupacin, que podr ser especificada por el Miembro interesado previa consulta con las organizaciones representativas de empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones existan, y con otros organismos apropiados. 2. Las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en las calificaciones exigidas para un empleo determinado no sern consideradas como discriminacin. 3. A los efectos de este Convenio, los trminos empleo y ocupacin incluyen tanto el acceso a los medios de formacin profesional y la admisin en el empleo y en las diversas ocupaciones como tambin las condiciones de trabajo.
Igualdad15 El principio de que todos los seres humanos son iguales es el fundamento tico y poltico de una sociedad democrtica. Lgicamente, las personas no son idnticas entre s en cuanto a intereses, aptitudes, estilo de vida y otras dimensiones individuales o sociales. No obstante, la igualdad como principio requiere que las personas tengan los mismos derechos y las mismas oportunidades de accin y desarrollo, as como el respeto a la diferencia de las minoras y al desarrollo de una justicia social distributiva para los colectivos desfavorecidos. Todas las personas deben tener garantizada la igualdad de oportunidades para alcanzar el mximo de sus posibilidades en el aprendizaje, el trabajo, la cultura o el deporte, en funcin de sus propios esfuerzos. No se puede atentar contra la igualdad desde el principio de la libertad. Ambos, junto con la solidaridad, forman un sistema que da sentido al valor de la democracia.
La nocin de igualdad se desprende directamente de la unidad de la naturaleza del gnero humano y es inseparable de la dignidad esencial de la persona, frente a la cual es incompatible toda situacin que, por considerar superior a un determinado grupo, conduzca a tratarlo con privilegio; o que, a la inversa por considerarlo inferior, lo trate con hostilidad o de cualquier forma lo discrimine del goce de derechos que s reconocen a quienes no se consideran incursos en tal situacin de inferioridad. No es admisible crear diferencias de tratamiento entre seres humanos que no se correspondan con su nica e idntica naturaleza16.
La Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin 45/158, de 18 de diciembre de 1990, contempla medidas de prevencin y erradicacin de la discriminacin laboral contra esta poblacin especfica14.
12 Tomado de Molina, Lucrecia, Discriminacin... 13 Adoptado el 25 de junio de 1958 por la Conferencia General de la OIT en su cuadragsima segunda reunin. Entrada en vigor: 15 de junio de 1960. Disponible en: <http://www.ilo.org/ilolex/spanish/ convdisp1.htm>, a abril de 2011. 14 Costa Rica, como otros Estados, no ha ratificado esta Convencin, lo que no excluye la observancia de principios ah contenidos que complementan la interpretacin de los textos nacionales tutelares de los derechos laborales de los diferentes Estados.
La igualdad debe lidiar formalmente con la diferencia. Es esencial sistematizar la aplicacin de los instrumentos internacionales para abordar la necesidad de una visin y una interpretacin extensas
15 Tomado de Molina, Lucrecia, Igualdad, en: <http://www.iidh. ed.cr/comunidades/diversidades/>, disponible a abril de 2011. 16 Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH), Propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin, opinin consultiva OC-4/84, del 19 de enero de 1984, Serie A No. 4.
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del tema de la igualdad y la no-discriminacin. Esto implica la incorporacin de frmulas que analicen la discriminacin desde una perspectiva comparativa con otros grupos, pero que tambin permitan cuestionar las polticas y legislaciones que, a pesar de su faz neutral, tienen un efecto y un impacto discriminatorio. Todas las convenciones que reconocen los derechos humanos incluyen prohibiciones contra la discriminacin racial. Sin embargo, dependiendo de la materia especfica que atienda cada tratado, el concepto de igualdad fluye por dos rutas paralelas. Por un lado est la ruta que podramos llamar igual disfrute de derechos, que refleja el lenguaje de las convenciones que prohben la discriminacin en el disfrute de los derechos que garantizan. Por otro lado, encontramos la que denominamos como el derecho de igualdad propiamente, que exige de forma directa que el Estado garantice un trato igual bajo la ley17. Derecho laboral18 El derecho laboral tambin conocido como derecho del trabajo o derecho social es una rama del derecho cuyas normas y principios tienen como finalidad proteger el trabajo humano productivo, libre y por cuenta ajena. Surge como una rama del derecho para regular unas condiciones mnimas que garanticen la estabilidad social. Las revoluciones Rusa y Mexicana impulsaron procesos de reconocimiento de derechos sociales en el mbito constitucional, siendo la Constitucin de Quertaro el referente ms citado en la promocin y las garantas de los derechos colectivos, incluidos los derechos laborales. Sin embargo, no es sino hasta despus de la Segunda Guerra Mundial que se
17 Ver, Romany, Celine, De frente a la impunidad: la erradicacin de la discriminacin racial en el camino hacia las democracias pluriculturales y multitnicas... 18 Tomado de Rodrguez Rescia, Vctor, Manual Autoformativo sobre acceso a la justicia laboral y derechos humanos.IIDH/PACT/ USAID, San Jos, Costa Rica, 2010.
reconocen los derechos modernos de las personas trabajadoras, a saber: el derecho a la huelga, el derecho al trabajo, el derecho a la sindicacin y el derecho a la negociacin colectiva. A partir de esos reconocimientos constitucionales se reafirma el derecho laboral en las legislaciones especiales de cada pas mediante los elementos bsicos de una relacin laboral (ver recuadro, pg. 24). Pero ms all de la consecucin de un trabajo o empleo como objeto principal del derecho del trabajo, se ha evolucionado en el compromiso de que el trabajo debe ser, ante todo, un trabajo decente. Recientemente, la OIT renov su compromiso por el trabajo decente a travs de la Memoria del Director General a la Conferencia Internacional del Trabajo en 199919, en la que esboz un concepto sobre el trabajo decente de cara al nuevo siglo, describindolo como aquella actividad productiva que es justamente remunerada y que se ejerce en condiciones de libertad, equidad, seguridad y respeto a la dignidad humana. Se estableci tambin que se alcanza logrando cuatro objetivos estratgicos: 1. Oportunidades de empleo e ingreso. 2. Proteccin social y seguridad social. 3. Garanta de principios fundamentales y derechos en el trabajo. 4. Dilogo social. El trabajo decente tiene un sentido universal en la medida en que establece un piso axiolgico, normativo y poltico que debe cobijar a todas las personas trabajadoras. Esto quiere decir que la preocupacin por el trabajo debe ir ms all de la legislacin laboral vigente: debe reconocer los derechos bsicos de quienes trabajan y permitir una mejor comprensin
19 Ver, Un trabajo decente para todos en una economa globalizada: una perspectiva de la OIT, presentado por el Sr. Juan Somavia Director General de la OIT a la Tercera Conferencia Ministerial de la OMC (30 de noviembre - 3 de diciembre de 1999). Disponible en: <http://www.ilo.org/public/spanish/bureau/dgo/ speeches/somavia/1999/seattle.htm#note1>, a abril de 2011.
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Elementos de una relacin laboral

El trabajo siempre debe ser una opcin libre del trabajador. La esclavitud y los trabajos forzados estn erradicados de cualquier normativa o prctica. Sin embargo, en algunos pases o regiones, hay rebrotes de situaciones donde se comercia con el trabajo de las personas, especialmente de nios, nias y adolescentes. Este tipo de formas de esclavitud moderna se identifica con el fenmeno colateral de la trata de personas para cualquier tipo de explotacin, incluyendo la explotacin laboral y la explotacin sexual comercial. Es una accin humana productiva. Como tal, supone el ejercicio de actividades que estn siempre dentro del marco de la legalidad para favorecer procesos productivos de cualquier naturaleza. El trabajo es por cuenta ajena. Siempre se ejecuta para desempear actividades o servicios para otra persona, ya sea fsica o jurdica. Por medio del trabajo se realizan otros derechos humanos. El derecho al trabajo permite al trabajador lograr otros beneficios derivados de su prestacin principal que es el salario. El salario debe ser, ante todo, un salario digno. De ese ingreso peridico se deben generar las posibilidades de satisfacer otras necesidades bsicas mnimas, como el derecho a la alimentacin, a la salud, a la educacin, a la vivienda, entre otros. El derecho laboral es un mnimo de garantas protectoras del trabajo, que son por lo general irrenunciables, y es llamado a desarrollarse en forma dinmica, segn las posibilidades de los empleadores y a veces a travs de los pactos colectivos de trabajo.
de las necesidades de las distintas instituciones y de las polticas que defienden sus derechos e intereses. El trabajo es, por lo tanto, un fenmeno que transciende de un contrato comn individual para convertirse en un fenmeno social que debe estar regulado por la accin y control del Estado, desde una poltica pblica de empleo. Estas polticas tienen como objetivo lograr el pleno empleo de los habitantes as como la regulacin de las condiciones para su desarrollo, incluyendo la supervisin de las relaciones asimtricas que surgen de la relacin laboral entre quienes emplean y quienes trabajan. Quien emplea, como parte fuerte, puede ser una persona fsica o jurdica, as como el mismo Estado que es uno de los principales empleadores. Quien trabaja, como parte dbil es siempre una persona
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fsica. Cuando esta trabaja para el Estado funcionaria pblica es protegida por un estatuto y normativa de derecho pblico; cuando lo hace de manera particular o privada, es protegida por el derecho laboral comn. El derecho laboral tiene una funcin tuitiva con respecto a la persona trabajadora, tendiendo sus normas a regular la libertad de empresa para proteger a la parte dbil frente a la fuerte, persiguiendo as fines de estructuracin social tutelada. Derechos humanos y empresas Es de especial importancia tener presente que la observancia de los derechos humanos, en particular la relacionada con los derechos de los pueblos indgenas, no compete nicamente a las unidades gubernamentales sino tambin a las empresas.
La concepcin tradicional segn la cual nicamente los Estados y los individuos pueden ser responsables de abusos a los derechos humanos es puesta actualmente en entredicho de manera general por nuestras sociedades, nuestras instituciones y, en la ltima dcada, por nuestros directivos. Lo que hoy en da se plantea es un nuevo paradigma de empresa en el que el respeto a los estndares mnimos internacionales de derechos humanos pasa a ser una cuestin intrnseca al proceso de construccin de la empresa socialmente responsable20.
Contenidos del trabajo decente

1. Empleos de calidad, en cantidad suficiente. 2. Respeto a los derechos humanos y a los derechos laborales de las personas traba jadoras. 3. Ingresos adecuados. 4. Seguridad jurdica en el empleo. 5. Posibilidad de capacitacin, formacin y actualizacin. 6. Dilogo social. 7. Proteccin social en el empleo y en la sociedad. 8. Se desarrolla en condiciones de libertad. 9. Equidad para todos los integrantes de la sociedad. 10. Dignidad como eje transversal de la relacin laboral.
Las mismas empresas han reconocido la importancia de los derechos humanos, de tal cuenta que han declarado por ejemplo que:
La comunidad empresarial internacional apoya con decisin el respeto de los derechos humanos, no slo porque es hacer lo correcto, sino tambin porque la proteccin de los derechos humanos beneficia a todos los actores de la sociedad. Para prosperar, las empresas, tanto nacionales como internacionales, requieren los mismos principios bsicos, polticas gubernamentales e instituciones nacionales de defensa de los derechos humanos. Estos principios incluyen la democracia, el Estado de Derecho, la proteccin de los derechos de propiedad, polticas eficaces de lucha contra la corrupcin, tribunales independientes, libertad de expresin, libertad individual, ausencia de discriminacin y ausencia de actuacin arbitraria del gobierno21.
Empresa y derechos humanos no son conceptos contradictorios, sino que se apoyan mutuamente. Como declar el Representante Especial de la Organizacin Internacional de Empleadores (OEI) en
20 Escola de Cultura de Pau, Derechos humanos: del porqu al Cmo, disponible en: <http://escolapau.uab.cat/img/programas/ derecho/boletin/empresa002.pdf>, a abril de 2011. 21 Organizacin Internacional de Empleadores (OEI), Empresa y derechos humanos: el papel de la empresa en las zonas de gobernanza insuficiente. Propuestas empresariales sobre maneras eficaces de resolver los dilemas que se plantean donde la gobernanza resulta insuficiente, Ginebra, diciembre de 2006, pg. 2.
su informe provisional, se considera en general que el desarrollo econmico unido al Estado de Derecho son la mejor garanta para toda la gama de derechos humanos. Con este fin, la empresa se ha esforzado por promover unos marcos nacionales eficaces basados en la buena gobernanza, la apertura de los mercados y unas polticas econmicas, sociales y medioambientales adecuadas22.
22 Ibdem, pg. 2.
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Ejercicio de autoevaluacin
Marque la respuesta correcta: 1. Comprendemos por acceso a la justicia: ( ) A la instancia comunitaria de resolucin de conflictos. ( ) A la instancia estatal de resolucin de conflictos. ( ) A las instancias comunitarias y estatales de resolucin de conflictos. ( ) Ninguna de las anteriores. 2. El derecho propio o derecho indgena incluye: ( ) A las instancias comunitarias de resolucin de conflictos. ( ) A la instancia estatal de resolucin de conflictos. ( ) Al RAC (resolucin alterna de conflictos). ( ) Ninguna de las anteriores. 3. A quin corresponde definir y determinar quines son pueblos indgenas es: ( ) Al Estado. ( ) A la comunidad internacional. ( ) A los propios habitantes originarios de las Amricas. ( ) Ninguna de las anteriores. 4. La discriminacin es: ( ) Un trato justo del Estado hacia la ciudadana. ( ) Un proceso reciente que se manifiesta nicamente en los actos de la ciudadana. ( ) Un estado social de bienestar general. ( ) Ninguna de las anteriores. 5. El derecho laboral: ( ) Regula las condiciones mximas de la parte ms fuerte de la relacin laboral. ( ) Protege el trabajo humano productivo, libre y por cuenta ajena. ( ) Es igual en todas las legislaciones. ( ) Considera al trabajo como un fenmeno meramente individual sin control del Estado.
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Unidad 2. Herramientas para la eliminacin de los obstculos procesales en el sistema de justicia laboral
Objetivo
La Unidad 2 expone los principales obstculos procesales que encuentran las personas trabajadoras indgenas ante el sistema de justicia laboral, desde una visin de derechos humanos. Tambin se analiza el posible abordaje institucional de las oficinas ombudsman para la promocin y defensa de los derechos colectivos e individuales de los pueblos indgenas de la regin.
Contenido
Leccin 1. Aspectos preliminares....................................................................................................... 28 Leccin 2. Herramientas para superar las principales barreras o dificultades de acceso a la justicia laboral ........................................................................................... 30 Ejercicio de autoevaluacin .................................................................................................................. 38
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Leccin 1. Aspectos preliminares

Cuando una persona indgena enfrenta un problema que afecta sus derechos fundamentales, entre ellos los derechos laborales, puede acudir en ayuda a sus autoridades tradicionales o a las autoridades estatales. Ambas son esferas legtimas para encontrar una salida a un problema que requiere la intervencin de otras personas para su solucin. En el primer caso, son los propios integrantes de la comunidad indgena quienes intervienen para conocer y dialogar con las personas involucradas, y llegar a un acuerdo de resolucin bajo procedimientos y reglas ancestrales. La bsqueda por el restablecimiento de la armona social ser el horizonte. Esta forma de administracin de justicia se conoce como derecho propio, derecho indgena o sistema jurdico indgena. En el segundo caso, son personas externas a la comunidad quienes conocen del asunto, generalmente de manera escrita, en idiomas ajenos, con costos monetarios para su tramitacin, con necesidad de presentacin de documentacin legal que acredite su identidad, pertenencia y propsito. La bsqueda del culpable o infractor a ser sancionado es la finalidad de la intervencin. A esta otra forma de administracin de justicia le llamamos derecho estatal. Una de las rupturas ms importantes producidas por las reformas constitucionales es el fin del monismo jurdico y la idea que en un Estado solo cabe un sistema jurdico. El reconocimiento constitucional del derecho indgena, con sus propias autoridades y jurisdiccin, rompe el concepto de la exclusividad de la produccin del derecho [] por los rganos tradicionales del Estado, esto es, que el Poder Legislativo monopoliza la produccin normativa, el Judicial la administracin de justicia y el Ejecutivo el ejercicio de la autoridad y la organizacin del orden pblico1.
1 Yrigoyen F. Raquel, Vislumbrando un horizonte pluralista: rupturas y retos epistemolgicos y polticos, en: Red Latinoamericana de Antropologa Jurdica, Grandes temas de la antropologa jurdica, Mxico, 2006, pg. 108.
leyes y reglamentos han desarrollado estos principios del Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
Esta situacin evidencia una diferencia fundamental entre quienes pertenecen, se autoidentifican y autoadscriben como personas pertenecientes a pueblos indgenas y quienes no. Este sentido de pertenencia Ambos sistemas jurdicos coexisten. Esto se conoce que la doctrina internacional ha desarrollado como pluralismo jurdico. ampliamente y que forma parte de la identidad cultural Esta realidad ha sido tutelada en diversos instru- de un pueblo los diferencia de cualquier otro sector mentos jurdicos internacionales, particularmente el de la poblacin. Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de Naciones nicamente los pueblos indgenas tienen este Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas. reconocimiento internacional como habitantes originarios y dueos legtimos de sus territorios, Esta coexistencia de sistemas legales paralelos divididos posteriormente por fronteras polticas que ha sido desarrollada por la mayora de los textos conforman los actuales Estados. constitucionales de la regin. De la misma manera,
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Hechos histricos como el descubrimiento la invasin espaola, como le han llamado los propios indgenas o la conquista y la colonizacin de millones de seres humanos portadores de sabidura, culturas ancestrales y grandes civilizaciones, marcan un antes y un despus. Estos hechos establecieron y crearon distintas relaciones entre una sociedad dominante y mltiples culturas diferenciadas que conforman la pluriculturalidad, el multilingismo y la multietnicidad de las Amricas. Existen distintos sectores que histricamente han desarrollado sus propios mecanismos de proteccin internacional, porque cuando la norma deca como regla universal todas las personas tenemos derecho a, en la prctica haba un sector de la poblacin que se beneficiaba de ella pero otros quedaban ampliamente excluidos, como las mujeres, los migrantes, las personas con capacidades especiales, los nios y las nias, y las personas y pueblos indgenas, entre otros. A esto llamamos especificidad, es decir, la consideracin particular de un segmento social que no disfrutaba de los mismos beneficios que el resto de la sociedad porque no se tomaba en cuenta la diferencia de sexos, de roles sociales, de culturas, de idiomas, de formas de vida distintas para poder disfrutar plenamente y en la prctica de los mismos derechos que proclamaba la universalidad terica. El desarrollo de la doctrina de los derechos fundamentales ha evolucionado en su construccin e interpretacin para tratar de equiparar condiciones similares en la diversidad propia de la naturaleza humana. Es por ello que encontramos leyes internacionales de proteccin especfica para pueblos indgenas en general, y particularmente cuando se ven involucrados en relaciones laborales entre particulares o con el propio Estado.
Los pueblos indgenas reclaman decidida y persistentemente el reconocimiento de sus culturas y sistemas jurdicos consuetu dinarios en la administracin de la justicia. Se ha sealado que el no reconocimiento de los usos y leyes consuetudinarias autctonas es indicio de la existencia de violaciones de derechos humanos que llevan a abusos en el sistema de administracin de justicia. El no reco nocimiento del derecho indgena forma parte de la negacin de las identidades, sociedades y culturas indgenas por parte de los Estados coloniales y poscoloniales, y es una de las dificultades con que tropiezan los Estados modernos para reconocer su propia identidad multicultural1.
1 Los derechos humanos y las cuestiones indgenas, informe del Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los indgenas, Rodolfo Stavenhagen, Comisin de Derechos Humanos, 60o. perodo de sesiones, 26 de enero de 2004, E/CN.4/2004/80, pg. 19.
La participacin de las oficinas ombudsman Las oficinas ombudsman presentan las mejores posibilidades de acompaamiento a los pueblos indgenas en la promocin y tutela de sus derechos, visibilizndolos como sujetos de derecho que histricamente han sufrido la discriminacin y exclusin social, poltica y econmica respecto del resto de la sociedad no indgena o dominante en los Estados. Por su naturaleza estatal de control y mediacin, son instancias democrticas, inclusivas de todos los sectores, sensibles a los problemas sociales, conscientes de las necesidades de la ciudadana,
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con poder de dilogo y convocatoria, legtimas y con capacidad de persuasin y para hacer valer sus criterios. Estas caractersticas les permiten mediar entre los pueblos indgenas y el Estado, en consideracin de las necesidades especficas de los primeros, hacindolas valer como reclamos legtimos ante el sector pblico. Ms que una instancia de denuncia que tambin lo es esta institucin puede y debe (por mandato legal de su creacin) acompaar a la ciudadana en la lucha por sus derechos fundamentales. Mediante talleres, reuniones y capacitaciones y otras acciones de educacin, promocin y difusin con el sector pblico y con las comunidades indgenas, propician que a las personas indgenas se les visualice como ciudadanas de primer orden.
Pero son las investigaciones temticas y los casos de quejas y denuncias por atropellos a los derechos humanos los que marcan el horizonte y guan las acciones de las oficinas ombudsman en la regin. A esto se une el fcil acceso a la institucin. Los pueblos indgenas igual que toda la ciudadanaestn exentos de la presentacin de cdulas de personeras jurdicas que acrediten y validen su representacin para consultar o interponer una denuncia, cualquiera que esta sea. Los trmites son gratuitos y obligan a las autoridades estatales a responder por sus gestiones y enfrentar las consecuencias jurdicas de sus actos. Todo esto hace de la institucin ombudsman un excelente aliado de los pueblos indgenas. No existe otra instancia que sea capaz de realizar todas estas acciones.
Leccin 2. Herramientas para superar las principales barreras o dificultades de acceso a la justicia laboral
Cuando hablamos de herramientas nos referimos al conjunto de instrumentos legales e institucionales de que dispone la ciudadana para la implementacin y reclamo de sus derechos, sin los cuales no existen las garantas necesarias para la observancia y el cumplimiento de las obligaciones de los Estados. As, la herramienta viene a constituir el arma para la defensa del derecho humano al trabajo. Aqu solo trataremos la instancia estatal de administracin de justicia y los problemas que encuentran las personas usuarias indgenas, que les impide obtener la satisfaccin de sus demandas particularmente laborales ya sean estas interpuestas ante instancias administrativas o judiciales. Ejercer los derechos laborales como derechos humanos Partimos de que los derechos laborales son derechos humanos, y los enfocamos en una persona usuaria particular, la indgena. Como referente sobre el cumplimiento obligatorio de los Estados y por ende de los operadores jurdicos, las instancias administrativas y las oficinas ombudsman, tomamos el siguiente sealamiento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH):
155. La Corte seala que los derechos laborales son los que el sistema jurdico, nacional e internacional, reconoce a los trabajadores. Es decir, que los Estados de empleo deben garantizar y respetar a todo trabajador sus derechos consagrados a nivel nacional en las constituciones polticas; en la legislacin laboral; en los convenios colectivos; en los convenios-ley; en los decretos o incluso en las prcticas
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locales y especficas; o a nivel internacional, en cualquier tratado internacional del que sea parte. 156. Este Tribunal seala que como son numerosos los instrumentos jurdicos en los que se regulan los derechos laborales a nivel interno e internacional, la interpretacin de dichas regulaciones debe realizarse conforme al principio de la aplicacin de la norma que mejor proteja a la persona humana, en este caso, al trabajador. Esto es de suma importancia ya que no siempre hay armona entre las distintas normas ni entre las normas y su aplicacin, lo que podra causar un perjuicio para el trabajador. As, si una prctica interna o una norma interna favorece ms al trabajador que una norma internacional, se debe aplicar el derecho interno. De lo contrario, si un instrumento internacional beneficia al trabajador otorgndole derechos que no estn garantizados o reconocidos estatalmente, stos se le debern respetar y garantizar igualmente .
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Proscribir la invisibilizacin Existe desconocimiento sobre lo que sucede cuando las personas indgenas acuden a instancias estatales para resolver sus conflictos laborales. Esto se debe a que no se les visualiza como usuarias con necesidades especficas, lo que se traduce en distintas formas de discriminacin que menoscaban sus derechos elementales. La falsa creencia de que las sociedades latinoamericanas son homogneas ha sido desmentida por estudios censales, antropolgicos, sociolgicos, jurdicos y econmicos. En ellas conviven ms de 500 culturas con idiomas diferentes; algunas son mayoritariamente indgenas, otras afrodescendientes. Somos diversos, y precisamente por la existencia de esas diferencias debemos salvaguardar la igualdad, la libertad y la dignidad de todos los seres humanos. La primera gran tarea es identificar a la persona usuaria del servicio en el contexto nacional: su entorno, su ubicacin geografa, su idioma, su cultura, su forma de vida, de sentir, de creer, de morir, de conocer el mundo: lo que llamamos cosmovisin. En parte la invisibilizacin existente se traduce en que no existen datos desagregados sobre la atencin que se da a los integrantes de pueblos indgenas mujeres, adultos mayores, jvenes en los ministerios de trabajo, las oficinas gubernamentales o las instancias jurisdiccionales. Por esta razn no se sabe a ciencia cierta cul es la magnitud de la demanda de servicios que presentan y, por ende, los problemas comnes y necesidades, lo que dificulta la orientacin del trabajo institucional. El tema de la invisibilizacin tiene consecuencias graves; incluso, en algunos pases de la regin los gobiernos han negado hasta muy recientemente la existencia de pueblos indgenas en sus Estados. Tal es el caso de El Salvador y Costa Rica, donde no existe
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Adicionalmente, dadas la informalidad laboral y los patrones migratorios de los pueblos indgenas, caractersticas que marcan sus condiciones de trabajo, es fundamental el siguiente criterio de la Corte IDH:
133. Los derechos laborales surgen necesariamente de la condicin de trabajador, entendida sta en su sentido ms amplio. Toda persona que vaya a realizar, realice o haya realizado una actividad remunerada, adquiere inmediatamente la condicin de trabajador y, consecuentemente, los derechos inherentes a dicha condicin. El derecho del trabajo, sea regulado a nivel nacional o internacional, es un ordenamiento tutelar de los trabajadores, es decir, regula los derechos y obligaciones del empleado y del empleador, independientemente de cualquier otra consideracin de carcter econmico o social. Una persona que ingresa a un Estado y entabla relaciones laborales, adquiere sus derechos humanos laborales en ese Estado [por virtud del] empleo, independientemente de su situacin migratoria, puesto que el respeto y garanta del goce y ejercicio de esos derechos deben realizarse sin discriminacin alguna2.
1 Corte IDH, Condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados, opinin consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre de 2003, Serie A. No. 18. Ver adems, Rodrguez R., Vctor, Documento sobre la sistematizacin de los derechos laborales por parte de la CIDH, IIDH, San Jos, Costa Rica, 2009. 2 Ibdem.
Actividad No. 1
1. Ubique en un mapa de su pas dnde viven o se encuentran localizados los pueblos indgenas. 2. Identifique cules son sus culturas y cules idiomas hablan. 3. Conozca los censos de poblacin que puedan indicar el nmero de habitantes indgenas; verifique la informacin con las organizaciones indgenas de base social ms representativas de los intereses colectivos de sus habitantes. 4. Trate de identificar sus principales necesida des. 5. Pregunte en el Ministerio de Trabajo y en el Poder Judicial por informacin estadstica sobre las personas usuarias indgenas.
Qu procede de acuerdo a las leyes especficas? Lo procedente es dotar de un intrprete o traductor3 a esta persona para que pueda hacerse or y para que sus necesidades sean entendidas, de manera que la oficina laboral o quien juzga conozca el hecho que se denuncia. De acuerdo a los estudios, talleres, encuentros y sistematizaciones de casos y sentencias ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) y la Corte IDH, esta es una de las mayores y ms frecuentes violaciones a los derechos de los pueblos indgenas, que impiden su acceso a la justicia estatal. Este requisito mnimo e indispensable es seriamente amenazado por la invisibilidad de la que son objeto los pueblos indgenas. Si se tratara de una persona extranjera que requiere traductor, no se dudara en brindarle ese servicio; si es una persona trabajadora indgena, nacional o extranjera, y requiere del mismo servicio por hablar otro idioma reconocido por la Constitucin, las leyes y los convenios internacionales, este generalmente no se brinda. An ms, ni siquiera se tiene previsto o pensando brindarlo, lo que vulnera ad portas un derecho elemental, discriminndola por su origen tnico-cultural. En otras palabras, el servicio est previsto para algunas personas, no para todas. Para eliminar este tipo de prcticas discriminatorias son indispensables las oficinas ombudsman, a modo de equiparar condiciones desiguales para el acceso a reclamar un derecho laboral fundamental. La Corte IDH ha indicado sobre el particular, y en relacin con el debido proceso legal:
119. Para alcanzar sus objetivos, el proceso debe reconocer y resolver los factores de desigualdad real de quienes
3 Si bien es cierto que estas palabras se usan indistintamente, para efectos del trabajo con pueblos indgenas se prefiere utilizar la palabra intrprete pues traductor no existe en los idiomas indgenas; se recurre por lo tanto a otros elementos de la cosmovisin y cultura de cada pueblo para enmarcar el concepto dentro de su especificidad.
un reconocimiento constitucional de los pueblos indgenas y, por lo tanto, de sus derechos. Precisamente, la consideracin de que las personas usuarias de estos servicios presentan caractersticas similares impide la aplicacin de normas jurdicas internacionales y nacionales previstas para casos especficos. Superar el monolingismo institucional Si imaginamos el recorrido de una persona indgena al acercarse al sistema de justicia laboral, debemos empezar por su presentacin ante una dependencia u oficina del Ministerio de Trabajo o de la jurisdiccin laboral para realizar una denuncia. Uno de sus primeros problemas es que no puede comunicarse porque no habla el idioma espaol, o porque lo habla pero no lo maneja lo suficiente como para explicar su caso, condicin y necesidades. Evidentemente, su comprensin de los trminos jurdicos procesales es limitada e insuficiente.
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Actividad No. 2
1. Identifique en las leyes de su pas incluyendo los convenios y tratados internacionales cmo est prevista la dotacin de un traductor o intrprete cuando la persona usuaria de un servicio pblico bsico, como la justicia, no hable o comprenda bien el idioma espaol. 2. Investigue cmo se trata este tema en la sede administrativa (Ministerio de Trabajo) y en la sede judicial (jurisdiccin laboral). 3. Analice cmo se ha abordado este tema dentro la oficina ombudsman de su pas y si hay sealamientos concretos de omisin a otras instancias del Estado.
son llevados ante la justicia. Es as como se atiende el principio de igualdad ante la ley y los tribunales y a la correlativa prohibicin de discriminacin. La presencia de condiciones de desigualdad real obliga a adoptar medidas de compensacin que contribuyan a reducir o eliminar los obstculos y deficiencias que impidan o reduzcan la defensa eficaz de los propios intereses. Si no existieran esos medios de compensacin, ampliamente reconocidos en diversas vertientes del procedimiento, difcilmente se podra decir que quienes se encuentran en condiciones de desventaja disfrutan de un verdadero acceso a la justicia y se benefician de un debido proceso legal en condiciones de igualdad con quienes no afrontan esas desventajas. 120. Por ello se provee de traductor a quien desconoce el idioma en que se desarrolla el procedimiento, y tambin por eso mismo se atribuye al extranjero el derecho a ser informado oportunamente de que puede contar con la asistencia consular. Estos son medios para que los inculpados puedan hacer pleno uso de otros derechos que la ley reconoce a todas las personas. Aqullos y stos, indisolublemente vinculados entre s, forman el conjunto de las garantas procesales y concurren a integrar el debido proceso legal4.
4 Corte IDH, El derecho a la informacin sobre la asistencia consular en el marco de las garantas del debido proceso legal, opinin consultiva OC-16/99 de 1 de octubre de 1999, Serie A. No. 16.
Por otra parte, se puede hacer uso de lo previsto por el Convenio 169 de la OIT:
Artculo 12. Los pueblos interesados debern tener proteccin contra la violacin de sus derechos, y poder iniciar procedimientos legales, sea personalmente o bien por conducto de sus organismos representativos, para asegurar el respeto efectivo de tales derechos. Debern tomarse medidas para garantizar que los miembros de dichos pueblos puedan comprender y hacerse comprender en procedimientos legales, facilitndoles, si fuere necesario, intrpretes u otros medios eficaces.
Innovar el modelo de justicia: ubicacin geogrfica, traslado y horarios de atencin Los pueblos indgenas habitan las montaas, los valles, las costas, los lagos, los bosques, los desiertos y centros urbanos de todas las Amricas. Mantienen una relacin cercana con la naturaleza, de la cual son parte, y la respetan como pauta de armona y cohesin social. Slo en la regin centroamericana, ms de 40 culturas e idiomas distintos son parte de las sociedades nacionales. Sin embargo, los servicios de administracin de justicia laboral (administrativos o jurisdiccionales), fueron concebidos desde un modelo imaginario de sociedad homognea, previsto para centros urbanos, con horarios y personal igual para todos. Este excluye a los pueblos indgenas y su especificidad. Realizar una diligencia administrativa o judicial para el restablecimiento de derechos laborales conculcados implica para una persona indgena desplazarse grandes distancias caminando, en barcas o a caballo, dejando sus familias y trabajo comunal a cargo de otras personas, a veces por varios das. Cuando llegan a los lugares donde se brindan estos servicios, se encuentran con que los horarios de atencin no corresponden a su realidad. Quizs luego de das de viaje lleg unos minutos despus y debe
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volver otro da, de la otra semana o del otro mes. Tal vez luego de horas de espera se le indica que tiene que regresar otro da pues quien atiende ya cumpli con el nmero de personas atendidas por jornada laboral. En muchos casos no son atendidos porque huelen mal y no saben hablar5. Nuevamente, la especificidad de las personas usuarias obliga a considerar una poblacin particular, especfica, diferente, pero igual en derechos y oportunidades. Precisamente la clave de la tutela a esa especificidad est en la posibilidad de adecuacin de los servicios generales a las demandas particulares para garantizar la igualdad de oportunidades en el
Actividad No. 3
1. Existe alguna consideracin especial de la oficina ombudsman en la atencin a personas indgenas para facilitar su ingreso a los servicios de la institucin? 2. Averige si existen previsiones institucio nales en la sede administrativa y judicial en materia laboral para la atencin de personas indgenas. 3. Qu propuestas recomendara a las ins tancias anteriores para facilitar el acceso de las personas indgenas usuarias?
acceso a la justicia laboral. Por ejemplo, se pueden realizar audiencias directamente en las comunidades signos de apertura y confianza en la poblacin. indgenas, no en los centros urbanos. Se trata de Capacitar al funcionariado judicial en instrumentos herramientas procesales que casi todos los cdigos jurdicos internacionales y su aplicacin prctica han incorporado en sus ms recientes versiones. inmediata bajo la especificidad laboral e indgena, Que los despachos judiciales cuenten con personas de es fundamental para dar una solucin adecuada de las comunidades que puedan informar a otras personas proteccin de derechos humanos. indgenas sobre las posibilidades y requerimientos del sistema estatal, ha ayudado parcialmente a resolver la falta de intrpretes oficiales que debe brindar el sistema judicial. El acceso a estos despachos con la vestimenta propia de la localidad o con los trajes tradicionales es un derecho fundamental que debe ser respetado. A nivel administrativo, la disponibilidad particular de un/a inspector/a laboral para realizar visitas a las comunidades, de contar con intrpretes de la localidad, de entender el entorno sobre el cual ejercer su observacin, entre otras cosas, facilita el acceso a los servicios de justicia laboral.
Siguen algunos criterios de la Corte IDH sobre la Solicitar viticos para el desplazamiento de estas adecuacin de la legislacin y las prcticas locales, personas cuando se realizan apelaciones o audiencias de acuerdo a lo previsto en los convenios y tratados lejos de su lugar de origen es una medida que puede internacionales: compensar las desigualdades.
88. El principio de igualdad y no discriminacin posee un
Evitar suspender audiencias y juicios programados cuando hay personas indgenas citadas en atencin a la lejana de sus lugares de residencia y al costo asociado a ella, evita la demora judicial y da buenos
5 Quejas y denuncias de las oficinas ombudsman de la regin, de los estudios y sistematizacin del IIDH sobre acceso a la justicia de los pueblos indgenas y de la Contralora de Servicios del Poder Judicial de Costa Rica.
carcter fundamental para la salvaguardia de los derechos humanos tanto en el derecho internacional como en el interno. Por consiguiente, los Estados tienen la obligacin de no introducir en su ordenamiento jurdico regulaciones discriminatorias, de eliminar de dicho ordenamiento las regulaciones de carcter discriminatorio y de combatir las prcticas discriminatorias.
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89. Ahora bien, al examinar las implicaciones del trato diferenciado que algunas normas pueden dar a sus destinatarios, es importante hacer referencia a lo sealado por este Tribunal en el sentido de que no toda distincin de trato puede considerarse ofensiva, por s misma, de la dignidad humana . En este mismo sentido, la Corte Europea de Derechos Humanos, basndose en los principios que pueden deducirse de la prctica jurdica de un gran nmero de Estados democrticos, advirti que slo es discriminatoria una distincin cuando carece de justificacin objetiva y razonable. Pueden establecerse distinciones, basadas en desigualdades de hecho, que constituyen un instrumento para la proteccin de quienes deban ser protegidos, considerando la situacin de mayor o menor debilidad o desvalimiento en que se encuentran. Por ejemplo, una desigualdad sancionada por la ley se refleja en el hecho de que los menores de edad que se encuentran detenidos en un centro carcelario no pueden ser recluidos conjuntamente con las personas mayores de edad que se encuentran tambin detenidas. Otro ejemplo de estas desigualdades es la limitacin en el ejercicio de determinados derechos polticos en atencin a la nacionalidad o ciudadana. 96. Conforme a lo anteriormente expuesto, los Estados deben respetar y garantizar los derechos humanos a la luz del principio general y bsico de la igualdad y no discriminacin. Todo tratamiento discriminatorio respecto de la proteccin y ejercicio de los derechos humanos genera la responsabilidad internacional de los Estados6.
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados establece que el cumplimiento de los instrumentos de derechos humanos, una vez ratificados, deben aplicarse de buena fe. No cabe justificacin alguna para que no se apliquen como que contraran la legislacin interna, que no existe ley para implementar, que existen otras disposiciones que impiden su cumplimiento, que los procedimientos internos no los contemplan, que no hay instituciones para que lo cumplan, entre otras. El Convenio 169 de la OIT es el instrumento jurdico internacional de mayor cobertura y relevancia para la proteccin de los derechos humanos de los pueblos indgenas y de su vinculacin cuando estas personas se encuentren en relaciones laborales. Su aplicacin es inmediata7. Este instrumento marca una pauta de entendimiento completamente distinta a las relaciones tradicionales que se venan dando entre los Estados y los integrantes de los pueblos indgenas. Precisamente, uno de sus pilares es el respeto por su integridad como pueblo, su identidad individual y colectiva, su cultura y la necesaria participacin e implementacin de servicios bsicos por parte del Estado, con pertinencia cultural8, adems de la consulta y participacin de sus integrantes en las medidas administrativas, legislativas o programas de accin en que se vean beneficiados. As, educacin, salud, trabajo,
7 El Convenio 169 ha sido ratificado por Guatemala en junio de 1996, Costa Rica en abril de 1993 y Honduras en marzo de 1995. A abril de 2011 an no ha sido ratificado por El Salvador. 8 La pertinencia cultural se entiende como la adecuacin de los servicios pblicos al contexto y realidad de la poblacin beneficiaria y usuaria de sus servicios, por ejemplo: si la instancia pblica se encuentra ubicada en un rea de predominante poblacin indgena, debe considerar que el servicio incorpore aspectos de la cultura en materia de educacin (la historia de estos pueblos, sus costumbres y formas de vida), en salud, (la medicina tradicional y los conceptos propios de sus enfermedades y su tratamiento, las formas de atencin a las madres embarazadas), en justicia, (formas propias de resolver sus conflictos, formas propias de organizacin, instancias utilizadas previo a acudir a un organismo estatal), aplicacin del idioma indgena del lugar en la prestacin del servicio y la incorporacin de servidores pblicos indgenas.
Promover la aplicacin de instrumentos jurdicos internacionales Una de las principales denuncias de los habitantes indgenas es que los operadores jurdicos y las oficinas administrativas del Estado no conocen ni aplican la legislacin especial (nacional e internacional) que les protege. Existe una mala prctica universitaria en la enseanza del derecho que ha generalizado la errnea creencia de que los convenios internacionales no se pueden aplicar porque no han sido reglamentados. Esto es particularmente cierto con respecto al Convenio 169 de la OIT. No est dems decir que esto es falso.
6 Corte IDH, Condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados...
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justicia, etc., son derechos fundamentales que deben protegerse, brindarse, tutelarse, pero desde la visin y decisin de los propios pueblos indgenas como sujetos decisorios de su plan de vida digno. As nos indica este texto del Convenio 169:
Artculo 20 1. Los gobiernos debern adoptar, en el marco de su legislacin nacional y en cooperacin con los pueblos interesados, medidas especiales para garantizar a los trabajadores pertenecientes a esos pueblos una proteccin eficaz en materia de contratacin y condiciones de empleo, en la medida en que no estn protegidos eficazmente por la legislacin aplicable a los trabajadores en general. 2. Los gobiernos debern hacer cuanto est en su poder por evitar cualquier discriminacin entre los trabajadores pertenecientes a los pueblos interesados y los dems trabajadores, especialmente en lo relativo a: a) acceso al empleo, incluidos los empleos calificados y las medidas de promocin y de ascenso; b) remuneracin igual por trabajo de igual valor; c) asistencia mdica y social, seguridad e higiene en el trabajo, todas las prestaciones de seguridad social y dems prestaciones derivadas del empleo, as como la vivienda; d) derecho de asociacin, derecho a dedicarse libremente a todas las actividades sindicales para fines lcitos, y derecho a concluir convenios colectivos con empleadores o con organizaciones de empleadores. 3. Las medidas adoptadas debern en particular garantizar que: a) los trabajadores pertenecientes a los pueblos interesados, incluidos los trabajadores estacionales, eventuales y migrantes empleados en la agricultura o en otras actividades, as como los empleados por contratistas de mano de obra, gocen de la proteccin que confieren la legislacin y la prctica nacionales a otros trabajadores de estas categoras en los mismos sectores, y sean plenamente informados de sus derechos con arreglo a la legislacin laboral y de los recursos de que disponen; b) los trabajadores pertenecientes a estos pueblos no estn sometidos a condiciones de trabajo peligrosas para su salud, en particular como consecuencia de su exposicin a
plaguicidas o a otras sustancias txicas; c) los trabajadores pertenecientes a estos pueblos no estn sujetos a sistemas de contratacin coercitivos, incluidas todas las formas de servidumbre por deudas; d) los trabajadores pertenecientes a estos pueblos gocen de igualdad de oportunidades y de trato para hombres y mujeres en el empleo y de proteccin contra el hostigamiento sexual. 4. Deber prestarse especial atencin a la creacin de servicios adecuados de inspeccin del trabajo en las regiones donde ejerzan actividades asalariadas trabajadores pertenecientes a los pueblos interesados, a fin de garantizar el cumplimiento de las disposiciones de esta parte del presente Convenio.
La Declaracin de Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos Indgenas, complementa este abordaje y accionar del Estado y sus autoridades e instituciones:
Artculo 17 1. Las personas y los pueblos indgenas tienen derecho a disfrutar plenamente de todos los derechos establecidos en el derecho laboral internacional y nacional aplicable. 2. Los Estados, en consulta y cooperacin con los pueblos indgenas, tomarn medidas especficas para proteger a los nios indgenas contra la explotacin econmica y contra todo trabajo que pueda resultar peligroso o interferir en la educacin del nio, o que pueda ser perjudicial para la salud o el desarrollo fsico, mental, espiritual, moral o social del nio, teniendo en cuenta su especial vulnerabilidad y la importancia de la educacin para el pleno ejercicio de sus derechos. 3. Las personas indgenas tienen derecho a no ser sometidas a condiciones discriminatorias de trabajo, entre otras cosas, empleo o salario.
Por supuesto que llevar a la prctica los textos anteriores requiere de un compromiso y supervisin desde las propias instituciones del Estado y sus mecanismos de control. Las oficinas ombudsman son los mejores aliados en las luchas y en el reconocimiento de los derechos humanos laborales de los pueblos indgenas. El ombudsman interviene tanto en casos individuales como en trminos generales para monitorear y supervisar la administracin pblica en materia laboral.
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manera que al cancelar las prestaciones laborales, se
Actividad No. 4
1. Cmo coordina la oficina ombudsman la atencin de casos laborales de pueblos indgenas? 2. Existe alguna sistematizacin de expe riencias en este campo? 3. Proponga algunas acciones concretas inmediatas que pueda tomar desde su trabajo para aplicar y exigir el cumplimiento de esta legislacin especial en su pas. Para ello es necesaria la participacin directa de sus habitantes, del dilogo respetuoso con las autoridades tradicionales, para capacitar a las personas operadoras jurdicas y al funcionariado administrativo sobre su cosmovisin, sus necesidades y su realidad. Conocimiento y manejo de los derechos, los mecanismos y procedimientos internos Plazos para el reclamo de derechos Se ha encontrado que en las ocasiones en que se reclaman los derechos fuera de los plazos contemplados en la legislacin interna en nmero de horas y de das, por ejemplo ya no se puede exigir el cumplimiento de las obligaciones patronales, con riesgo de que se pierdan los derechos. En algunos pases los plazos difieren entre el sector privado y el pblico, y la legislacin aplicable se encuentra en leyes diferentes. Este aspecto es fundamental para considerar la defensa de los derechos. Salarios mnimos o salarios legales Mediante mecanismos internos, los Estados han acordado los salarios mnimos. Esta informacin no siempre se encuentra al alcance de la ciudadana, o se dan otras costumbres entre quienes emplean de
encuentran muy por debajo de lo que deberan. Contratos laborales La legislacin nacional puede contener particularidades; por ejemplo, puede que no exista un contrato laboral, pero la relacin laborar existe por virtud de la ley. Puede tambin ocurrir que un contrato laboral contenga aspectos que conlleven la renuncia de derechos. Jornadas de trabajo Tener en cuenta lo que al respecto contempla la legislacin laboral interna, segn el tipo de jornada, diurna, nocturna o mixta. Conocimiento de la estructura administrativa tutelar del trabajo Qu instituciones hay que agotar antes de acudir a un tribunal laboral para el reclamo de derechos? En qu plazos? Esto tanto para el caso de las personas trabajadoras del sector privado como del pblico. Clculo de prestaciones o indemnizacin por concluir la relacin laboral Se debe considerar la legislacin nacional aplicable para asegurar que esos clculos sean realmente lo que corresponde conforme a la ley. Otras garantas laborales La legislacin nacional puede contener disposiciones especficas que regulan las garantas laborales: maternidad, trabajo de menores, organizacin sindical, descansos, vacaciones, seguridad social, higiene y seguridad en el trabajo, trabajo sujeto a regmenes especiales agrcola, a domicilio, domstico, maquilas, en el mar, conflictos colectivos, etc. Estas disposiciones deben ser del conocimiento de quienes defienden los derechos laborales.
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Marque la respuesta correcta: 1. La restitucin de derechos laborales a los habitantes indgenas puede ser: ( ) Acudiendo a sus autoridades tradicionales. ( ) Acudiendo a la justicia estatal. ( ) Acudiendo a la justicia comunitaria o a la justicia estatal. ( ) Ninguna de las anteriores. 2. Una forma de discriminacin que sufren los pueblos indgenas es: ( ) La invisibilizacin de su especificidad como cultura diferenciada. ( ) Crear mecanismos diferenciados ante la justicia estatal. ( ) Propiciar acciones temporales que permitan equipar las condiciones de desigualdad. ( ) Ninguna de las anteriores. 3. Dos de los instrumentos jurdicos internacionales ms importantes que contemplan la especificidad indgena en relaciones laborales son: ( ) El Convenio 107 de la OIT. ( ) La Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas. ( ) El Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas. ( ) Ninguna de las anteriores. 4. Una de las barreras para la justicia laboral de las personas trabajadoras indgenas es: ( ) El intrprete. ( ) La especificidad. ( ) La legislacin internacional. ( ) Ninguna de las anteriores. 5. Un modelo inadecuado de justicia estatal laboral para los pueblos indgenas es: ( ) Una forma de discriminacin. ( ) El nico mecanismo para solucionar una controversia. ( ) La adaptacin a los requerimientos de las leyes internacionales. ( ) Ninguna de las anteriores.
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Unidad 3. Identificacin y defensa de casos de discriminacin laboral de personas indgenas

Objetivo
La Unidad 3 comparte con la persona lectora dos buenas prcticas institucionales de atencin a pueblos indgenas por parte de las oficinas ombudsman de Centroamrica (Guatemala y Costa Rica), generando algunas reflexiones para el fortalecimiento de espacios de interaccin por medio de herramientas jurdicas del Sistema Interamericano de Derechos Humanos.
Contenido
Leccin 1. Resumen de los casos...................................................................................................... 40 Leccin 2. Anlisis de los casos......................................................................................................... 43 Ejercicio de autoevaluacin .................................................................................................................. 53
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Leccin 1. Resumen de los casos

Procuradura de los Derechos Humanos de Guatemala Caso de la Maquila Cambridge1 La maquila Cambridge Industrial S.A. es una empresa dedicada a la exportacin e importacin de textiles, donde laboran aproximadamente 450 empleados, la mayora mujeres. Tiene dos sucursales: una en Guatemala y una en Nicaragua. Alegando la baja en la produccin de una de las plantas de Guatemala (aparentando una crisis de produccin), en enero de 2008 la empresa dej de pagar los salarios a sus trabajadores y trabajadoras, a quienes ya se les adeudaba el 50% del aguinaldo del ao anterior. laborando. Igualmente se cancel el 50% de las prestaciones laborales nicamente a quienes an laboraban, adeudando el resto para el siguiente mes. En la ocasin estuvieron presentes los inspectores de trabajo, personal de la empresa y la Procuradura de los Derechos Humanos (PDH), a quienes no permitieron verificar los clculos de las prestaciones parciales que se les pagaban.
Posteriormente, la empresa aplic una tctica de divisin, desgaste y confusin a las y los trabajadores, para evadir el pago del resto de las prestaciones. Entre las acciones realizadas se constataron la escasez de agua, el cierre de los baos, los malos tratos y la falta de mascarillas para laborar. Adems, se grababa toda conversacin con el personal de la Defensora del El dueo de la empresa adujo que la planta deba Trabajo. ser trasladada por un cambio en las bodegas que La situacin lleg a configurarse en un paro patronal. alquilaba, y que por lo tanto las personas trabajadoras Las personas trabajadoras manifestaron su molestia deban aceptar el cambio del lugar de trabajo o bien por la falta de apoyo del Ministerio de Trabajo renunciar por mutuo consentimiento. en la medida que las inspecciones que realizaron Ante la intensidad del conflicto, las y los trabajadores no impidieron que se sacaran las herramientas de denunciaron la situacin a la Inspeccin General trabajo y tampoco pudo asegurarse el pago total de de Trabajo2. Esta instancia envi el mismo da dos las prestaciones. Incluso, esta dependencia estuvo de inspectores a la empresa, quienes, luego de reunirse acuerdo en que renunciaran, aunque haba personas con las autoridades de la misma, les persuadieron con 14 aos de trabajar all. Por estas razones, la PDH para que renunciaran. Al da siguiente 170 personas les acompa al Ministerio de Trabajo para ver qu lo haban hecho. tipo de documentos les estaban obligando a firmar. Para el 28 de febrero la empresa cancel el aguiMientras la PDH se haca presente en el Ministerio naldo restante, pero solo a quienes permanecieron de Trabajo, acompaada de los lderes laborales, la empresa liquidaba a todas las personas trabajadoras 1 Informacin suministrada por Marco Vinicio Hernndez y Martn Sacalxot en una visita realizada a Guatemala en febrero de 2010. por una cantidad fija, segn sus propios criterios.
2 La Inspeccin General de Trabajo artculo 278 del Cdigo de Trabajo es un rgano administrativo dependiente del Ministerio de Trabajo en Guatemala, cuya funcin es velar porque los patronos, trabajadores y organizaciones sindicales, cumplan y respeten las leyes, convenios colectivos y reglamentos que norman las condiciones de trabajo y previsin social, por medio de su cuerpo de inspectores y trabajadores sociales. Promueve arreglos directos y conciliacin cuyo contenido aprobado por el Inspector General de Trabajo tiene carcter de ttulo ejecutivo. No se requiere abogado para intervenir en esta instancia.
Los y las trabajadoras denunciaron que el Ministerio de Trabajo les presionaba para renunciar y para no acudir a los tribunales de justicia. Incluso en momentos de mucha tensin con la empresa, en presencia de la PDH y de las mismas personas trabajadoras, un
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funcionario del Ministerio de Trabajo les dijo: dejen a ese montn de indios, ya no les hablemos porque son unos animales y no entienden. Adicionalmente, la PDH constat tambin que cuando el Ministerio de Trabajo realiz los clculos de sus prestaciones laborales, lo hizo con el salario mnimo legal y a todas las personas por igual. Incluso, algunas mujeres indgenas embarazadas permanecieron en la empresa sin laborar y les obligaron a firmar actas de renuncia.
Actividad No. 1
1. Conoce usted algn caso en su pas sobre violacin a derechos laborales de personas indgenas? 2. Averige si hay datos en su pas sobre este tipo de violacin a derechos laborales a personas indgenas, y cules instancias administrativas y judiciales los atienden.
La empresa result condenada en sentencia al pago de dos millones ochocientos mil quetzales porque se considera una mano de obra altamente (Q 2.800.000,00), lo que equivale aproximadamente a especializada que genera millones de dlares en caf trescientos cincuenta mil dlares (US$ 350.000,00)3. de exportacin, cuyos productores locales aseguran que sin la presencia de estos habitantes originarios, la Defensora de los Habitantes de Costa Rica produccin no podra recogerse y se perdera. Caso de la movilizacin del Pueblo Ngbe Sin embargo, algunas denuncias ante la Defensora de Panam a Costa Rica para la recoleccin de los Habitantes evidencian violaciones a derechos del grano de caf4 fundamentales de estas personas trabajadoras, tales Anualmente, miles de intergrantes del pueblo indcomo: gena Ngbe de Panam se desplazan a Costa Rica para recolectar el grano de caf en las zonas de San Explotacin laboral: pago de salarios inferiores al mnimo legal, horarios de hasta doce horas Vito de Coto Brus, Los Santos, Grecia y San Ramn. de trabajo diario, incumplimiento del pago de Inicialmente permanecan tres o cuatro meses y vacaciones, aguinaldo y seguridad social, entre retornaban a su comarca indgena; hoy su estancia otros. temporal se ha ido extendiendo hasta ocho meses. En la travesa viajan familias extensas, que incluyen Condiciones deplorables de alojamiento o vivienda. mujeres, nias y nios, incluso acompaados de sus Hacinamiento. animales domsticos (perros). Falta de agua potable, electricidad y servicios La razn de su movilidad es la bsqueda de mejosanitarios adecuados. res condiciones de vida, particularmente trabajo, salud y educacin, beneficiando a la economa de La entidad inicia el estudio de la situacin y convoca ambos pases: la del pas de origen porque brinda a las principales instituciones pblicas involucradas: fuentes de empleo a habitantes panameos en el Ministerio de Trabajo (inspecciones laborales); pocas de hambrunas locales; la del pas receptor la Caja Costarricense de Seguro Social (CCSS); el Ministerio de Salud; el Instituto Nacional de Seguros, 3 Demanda laboral No.01087-2008-00235. 4 Expediente No. 19014-22-2005-10, oficio No.11107-2009-DHR. Migracin y Extranjera; la Comisin Nacional Informacin suministrada por lvaro Paniagua y Marjorie Herrera del rea de Proteccin Especial de la Defensora de los Habitantes. de Asuntos Indgenas (CONAI); el Ministerio de Puede verse la versin electrnica en la pgina web del IIDH en su Planificacin; el Ministerio de Relaciones Exteriores seccin sobre pueblos indgenas y afrodescendientes.
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Dos casos: diferencias

Las diferencias entre estos casos son evidentes. Sin embargo, destacamos algunas para subrayar las dificultades particulares de cada uno, la dinmica y el tipo de intervencin de las oficinas ombudsman. La intervencin del ombudsman en el caso de Guatemala es menor de dos aos; en el caso de Costa Rica supera los diez aos. En Guatemala el ombudsman judicializa muchas de sus actuaciones, incluso representando como un tercero los intereses de las personas trabajadoras ante las instancias jurisdiccionales en materia laboral. El ombudsman de Costa Rica no realiza acciones judiciales sino que mantiene su actuacin en espacios de dilogo y verificacin de legalidad de las instancias pblicas. El nmero de personas directamente afectadas en el caso de Guatemala es de 450, la mayora mujeres indgenas. En el caso de Costa Rica se calcula en unas 100.000 personas afectadas directamente, varones, mujeres y personas menores de edad, todos indgenas. En el caso de Guatemala los hechos se desarrollan internamente. El caso de Costa Rica involucra la participacin con comunidades indgenas Ngbe dividas por fronteras polticas con la Repblica de Panam.
y Culto, y otras instancias, como la Universidad Nacional (UNA, Proyecto SALTRA), la Organizacin Internacional para las Migraciones (OIM), el Instituto Interamericano de Derechos Humanos (IIDH), el Fondo de las Naciones Unidas para la Niez (UNICEF), la Embajada de Panam, la Defensora del Pueblo de Panam, el Instituto Costarricense del Caf (ICAFE) y la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), entre otras. Se realizaron reuniones de suministro de informacin, encuentros, talleres, reuniones, capacitaciones y conversatorios nacionales y binacionales entre la Defensora de Costa Rica y la Defensora de Panam en ambos pases y con las contrapartes institucionales respectivas, visitas y misiones tcnicas a las zonas, inspecciones a las fincas e incluso conversaciones con las propias autoridades tradicionales indgenas de la Comarca Ngbe-Bugl en Panam. A partir de estos espacios que duraron ms de diez aos, se constataron otras situaciones de violacin a derechos fundamentales, principalmente:
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La falta de declaracin e inscripcin registral de las personas nacidas en territorio nacional, por carecer de un documento de identificacin. El traslado internacional de personas enfermas. Problemas en la atencin en los centros de salud por no cotizar para el sistema de seguridad social. Ingreso a Costa Rica sin documentacin migratoria.
Estas condiciones atentan incluso contra la vida de los integrantes del Pueblo Ngbe, por lo que los esfuerzos de la Defensora de los Habitantes finalmente desembocaron en recomendaciones y lineamientos en materia de trabajo, salud, migracin, registro de personas, cooperacin binacional Costa Rica-Panam, de mujer y niez, de asuntos indgenas, de rectora al sector cafetalero (Instituto Costarricense del Caf, ICAFE) y entidades acadmicas u organismos internacionales.
Leccin 2. Anlisis de los casos

Interesa destacar algunos elementos compartidos para determinar cmo fortalecer el trabajo de las oficinas ombudsman. La identidad indgena Los dos casos presentados involucran como sujetos de violacin a derechos laborales fundamentales a personas pertenecientes a colectividades que identificamos como indgenas. Es precisamente de este punto del que partimos: la clasificacin de un caso concreto que tiene particularidades por la condicin cultural y tnica de las personas afectadas, que implica una cosmovisin especfica, que son portadores de sabiduras ancestrales, con idiomas e instituciones polticas, econmicas, sociales y jurdicas propias, tuteladas por el derecho internacional y de cumplimiento obligatorio por parte de los Estados. Vale preguntarnos entonces qu diferencia a estos casos de otros muchos relativos al irrespeto de derechos laborales?
Actividad No. 2
1. Investigue cules disposiciones jurdicas existen en su pas que tutelan la autodefinicin de indgena. 2. Averige qu han dicho los pueblos ind genas en el pas sobre su identidad. 3. Existe algn estudio nacional sobre la interpretacin y aplicacin de estos alcances por parte del Ministerio de Trabajo y la Corte Suprema de Justicia? la materia adems de la de todos los instrumentos internacionales relativos a la condicin de indgena. A todo ello sumamos, adicionalmente, la materia laboral como un derecho humano fundamental.
Todo esto representa un abordaje particular del ombudsman. Cabe, as, preguntarnos cmo se atiende el caso a lo interno y quin lo atiende: el rea laboral, Del recorrido centroamericano por las oficinas el rea indgena o el rea de asuntos econmicos, por ombudsman1, nicamente se pudieron conseguir estos ejemplo. O bien si se debe coordinar internamente dos casos adems de tres que estn en proceso de entre reas para dar la especificidad laboral a personas estudio en Guatemala en que convergen la identidad indgenas que se les violentan sus derechos al trabajo. de las personas usuarias de los servicios de la institucin y el tema laboral. En el caso de Guatemala se inicia en la Defensora del Trabajador y posteriormente se coordina con Vale subrayar que no es lo mismo una maquila la Defensora Indgena. En el caso de Costa Rica, que cierra sus puertas y no paga las prestaciones lo asume el rea indgena y lo coordina con otras laborales si el personal no es indgena, ni los secciones. problemas de las personas trabajadoras migratorias Pero ms all de los posibles abordajes de temporales que recolectan el grano de caf, si stas las oficinas ombudsman, es importante que las no fueran indgenas. Por qu? Precisamente por su recomendaciones y lineamientos de estas entidades especificidad, pues por ella gozan de la proteccin tomen en consideracin tambin las obligaciones de de todas las leyes nacionales e internacionales sobre las autoridades pblicas en relacin con los tratados
1 Segn disposiciones del Proyecto se visitaron las oficinas ombudsman de Guatemala, El Salvador y Costa Rica.
internacionales, as como la tutela efectiva de los

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rganos judiciales para su respeto, promocin y cumplimiento. La preeminencia de los convenios y tratados internacionales sobre el derecho interno El Derecho Internacional de los Derechos Humanos es una de las ramas del Derecho Internacional Pblico de mayor desarrollo doctrinario y jurisprudencial. La base del sistema de proteccin de derechos humanos de las Naciones Unidas y de los Estados americanos radica en que los Estados convinieron en aceptar soberanamente que, a pesar de existir un ordenamiento jurdico interno, se someteran a un ordenamiento jurdico superior (internacional) que pudiera controlar los posibles actos de agresin entre los Estados y de los Estados para con la ciudadana. Sobre el particular, Vctor Rodrguez Rescia2 nos dice:
En el Derecho Internacional Pblico, desde el momento en que un Estado asume obligaciones internacionales de cualquier naturaleza, debe cumplirlas de buena fe. Ese principio de buena fe se conoce como principio pacta sunt servanda y est claramente definido en el Convenio de Viena sobre el Derecho de los Tratados de la siguiente manera: Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe. Todava, hay una norma ms clara que antepone la preeminencia de los estndares internacionales por encima del derecho interno: el artculo 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, que dicta: EL DERECHO INTERNO Y LA OBSERVANCIA DE LOS TRATADOS Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Una actitud de las autoridades de un Estado contraria a lo
2 Ex Secretario a.i. de la Corte IDH y consultor del IIDH. Ver Cursos Autoformativos sobre el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos en: http://www.iidh.ed.cr.
establecido en el artculo 27 de la mencionada Convencin de Viena, adems de violar las reglas bsicas del derecho internacional, atentara en contra de un principio fundamental de toda relacin humana: el principio de la buena fe. Tratndose de tratados de derechos humanos, hay otro principio que rompe los esquemas de ese debate. Se refiere a que la norma a aplicar en un caso determinado, ser la que ms favorezca a la persona humana, independientemente de donde sea tomada. Entonces la discusin sobre la jerarqua entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno no tiene razn de ser en materia de derechos humanos porque el principio a aplicar es el pro homine. Sobre este particular, debe entenderse que al margen de lo que cada Constitucin de los distintos Estados establezca en relacin con el valor que le d a los tratados internacionales, es lo cierto que desde el punto de vista del Derecho Internacional, acarreara responsabilidad internacional para un Estado el que un tratado debidamente ratificado no sea aplicado por ser contrario a las normas internas vigentes, ya que se estara violando el principio pacta sunt servanda y se estara anteponiendo el derecho interno por encima del derecho internacional.
Adems de los cdigos de trabajo, los reglamentos, directrices y constituciones que cada Estado aplique, antes y por sobre estos textos legales nacionales se encuentran los convenios y tratados internacionales sobre la materia. Es preciso puntualizar sobre esto, pues generalmente las leyes laborales no tienen en cuenta la especificidad de su tutela cuando se trata de personas indgenas. El Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales en pases independientes se ha aplicado generalmente para tutelar el derecho a la vida, a la integridad, a la identidad, a la salud, a la existencia misma de los pueblos indgenas. El abordaje del tema laboral y su utilizacin viene en realidad a incorporarse muy tardamente, lo cual es comprensible en una regin donde las masacres, la invisibilizacin, la desaparicin de personas, la discriminacin y el
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Actividad No. 3
El Convenio 169 de la OIT en materia laboral seala en su Parte III. Contratacin y Condiciones de Empleo, Artculo 20:
1. Los gobiernos debern adoptar, en el marco de su legislacin nacional y en cooperacin con los pueblos interesados, medidas especiales para garantizar a los trabajadores pertenecientes a esos pueblos una proteccin eficaz en materia de contratacin y condiciones de empleo, en la medida en que no estn protegidos eficazmente por la legislacin aplicable a los trabajadores en general. 2. Los gobiernos debern hacer cuanto est en su poder por evitar cualquier discriminacin entre los trabajadores pertenecientes a los pueblos interesados y los dems trabajadores, especialmente en lo relativo a: a) acceso al empleo, incluidos los empleos calificados y las medidas de promocin y de ascenso; b) remuneracin igual por trabajo de igual valor; c) asistencia mdica y social, seguridad e higiene en el trabajo, todas las prestaciones de seguridad social y dems prestaciones derivadas del empleo, as como la vivienda; d) derecho de asociacin, derecho a dedicarse libremente a todas las actividades sindicales para fines lcitos, y derecho a concluir convenios colectivos con empleadores o con organizaciones de empleadores. 3. Las medidas adoptadas debern en particular garantizar que: a) los trabajadores pertenecientes a los pueblos interesados, incluidos los trabajadores estacionales, eventuales y migrantes empleados en la agricultura o en otras actividades, as como los empleados por contratistas de mano de obra, gocen de la proteccin que confieren la legislacin y la prctica nacionales a otros trabajadores de estas categoras en los mismos sectores, y sean plenamente informados de sus derechos con arreglo a la legislacin laboral y de los recursos de que disponen; b) los trabajadores pertenecientes a estos pueblos no estn sometidos a condiciones de trabajo peligrosas para su salud, en particular como consecuencia de su exposicin a plaguicidas o a otras sustancias txicas; c) los trabajadores pertenecientes a estos pueblos no estn sujetos a sistemas de contratacin coercitivos, incluidas todas las formas de servidumbre por deudas; d) los trabajadores pertenecientes a estos pueblos gocen de igualdad de oportunidades y de trato para hombres y mujeres en el empleo y de proteccin contra el hostigamiento sexual. 4. Deber prestarse especial atencin a la creacin de servicios adecuados de inspeccin del trabajo en las regiones donde ejerzan actividades asalariadas trabajadores pertenecientes a los pueblos interesados, a fin de garantizar el cumplimiento de las disposiciones de esta parte del presente Convenio.
Conteste: Han sido aplicadas estas disposiciones a los casos atendidos por el ombudsman en su pas? En caso afirmativo, cules han sido los resultados de su invocacin? Cmo se podra fortalecer la obtencin de respuestas concretas y prcticas a partir de esta normativa? Busque qu dice la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas en relacin con el tema laboral y verifique si complementa esta normativa.
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racismo son una constante en la realidad cotidiana de los habitantes originarios de las Amricas. El desafo es utilizarlo tambin para aspectos laborales en conjunto con otros instrumentos jurdicos internacionales, como la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, as mismo tomando en consideracin las resoluciones de tribunales internacionales. Yendo ms lejos, si los lineamientos y recomendaciones de las oficinas ombudsman se basan en estas resoluciones internacionales, su incumplimiento implicara una responsabilidad internacional. El nacimiento de la relacin laboral3 Del texto que sigue se extraen posibles soluciones a temas muy discutidos, como cundo surge la relacin laboral, qu es una relacin laboral, quines deben velar por el respeto de los derechos laborales y qu implicaciones tiene el irrespeto de esta normativa para las autoridades pblicas y para las personas particulares.
130. A continuacin el Tribunal proceder a pronunciarse sobre los trabajadores migrantes indocumentados y sus derechos. 131. Es menester hacer referencia a la vulnerabilidad de los trabajadores migrantes frente a los trabajadores nacionales. Al respecto, el prembulo de la Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares consider la situacin de vulnerabilidad en que con frecuencia se encuentran los trabajadores migratorios y sus familiares debido, entre otras cosas, a su ausencia del Estado de origen y a las dificultades con las que tropiezan en razn de su presencia en el Estado de empleo. 132. Hoy en da los derechos de los trabajadores migrantes no han sido debidamente reconocidos en todas partes e incluso los trabajadores indocumentados son empleados
3 Corte IDH, Condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados...
frecuentemente en condiciones de trabajo menos favorables que las de otros trabajadores y [] para determinadas empresas, [lo cual] constituye un aliciente para buscar ese tipo de mano de obra con el objeto de obtener los beneficios de una competencia desleal. 133. Los derechos laborales surgen necesariamente de la condicin de trabajador, entendida sta en su sentido ms amplio. Toda persona que vaya a realizar, realice o haya realizado una actividad remunerada, adquiere inmediatamente la condicin de trabajador y, consecuentemente, los derechos inherentes a dicha condicin. El derecho del trabajo, sea regulado a nivel nacional o internacional, es un ordenamiento tutelar de los trabajadores, es decir, regula los derechos y obligaciones del empleado y del empleador, independientemente de cualquier otra consideracin de carcter econmico o social. Una persona que ingresa a un Estado y entabla relaciones laborales, adquiere sus derechos humanos laborales en ese Estado de empleo, independientemente de su situacin migratoria, puesto que el respeto y garanta del goce y ejercicio de esos derechos deben realizarse sin discriminacin alguna. 134. De este modo, la calidad migratoria de una persona no puede constituir, de manera alguna, una justificacin para privarla del goce y ejercicio de sus derechos humanos, entre ellos los de carcter laboral. El migrante, al asumir una relacin de trabajo, adquiere derechos por ser trabajador, que deben ser reconocidos y garantizados, independientemente de su situacin regular o irregular en el Estado de empleo. Estos derechos son consecuencia de la relacin laboral. 135. Es importante precisar que el Estado y los particulares en un Estado, no estn obligados a brindar trabajo a los migrantes indocumentados. Los Estados y los particulares, tales como los empleadores, pueden abstenerse de establecer una relacin de trabajo con los migrantes en situacin irregular. 136. Sin embargo, si los migrantes indocumentados son contratados para trabajar, inmediatamente se convierten en titulares de los derechos laborales que corresponden a los trabajadores, sin que exista posibilidad de discriminacin por su situacin irregular. Esto es de suma importancia, ya que uno de los principales problemas que se presentan en el marco de la inmigracin es que se contrata a personas migrantes que carecen de permiso de trabajo en condiciones desfavorables
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Actividad No. 4
A partir de los siguientes tres relatos de casos en estudio suministrados por el ombudsman de Guatemala, identifique posibles aplicaciones prcticas a los textos jurdicos y resoluciones analizados. Una seora indgena trabaja en labores de limpieza en un cementerio y se siente discriminada y acosada por el jefe y sus compaeras de trabajo. A ella le dejen las tareas ms pesadas, no le dan utensilios de limpieza y, adems, el jefe de personal la ha llamado india que no puede hablar, india prieta cara de mi culo, india shuca, india repisada, cualquiera, basura. Una seora indgena a quien llamaremos Juanita trabaja en una municipalidad del pas y tiene a su cargo varias personas a quien debe valorar en su desempeo, segn rdenes de la direccin ejecutiva, entre ellas a una mestiza, sobre la que indic que laboraba con poco inters y mal desempeo. Cuando esta otra mujer supo de su calificacin le dijo india abusiva, me las vas a pagar, ya vas a conocer quin tiene poder, que la vera buscando trabajo y que la iba a contratar como sirvienta en su casa; que descansara en paz, lo cual qued en el acta administrativa. Meses despus Juanita fue despedida por rdenes superiores y sin explicaciones. Una mujer indgena a quien llamaremos Ana tiene un alto puesto en una institucin pblica. Anteriormente haba ostentado uno de los ms altos cargos en la administracin pblica. Ana denuncia actos y polticas discriminatorias en su contra al quitrsele autoridad, personal, salario y funciones en forma arbitraria por parte del gerente. Indic que cuando entraba a las reuniones se burlaban de ella y descalificaban sus ideas y propuestas. Le pidieron que renunciara a travs de la secretaria de gerencia. El ombudsman pidi un estudio a la Comisin Presidencial Contra la Discriminacin y el Racismo Hacia los Pueblos Indgenas, determinndose la violacin a los derechos humanos de Ana por discriminacin racial, de gnero y econmica. Abrir la discusin.
en comparacin con los otros trabajadores. 137. No basta con hacer referencia a las obligaciones de respeto y garanta de los derechos humanos laborales de todos los trabajadores migrantes, sino que es pertinente sealar que estas obligaciones proyectan diversos alcances y efectos para los Estados y a terceros. 138. Las relaciones laborales se establecen tanto en el derecho pblico como en el derecho privado, y en ambos mbitos el Estado tiene un rol importante. 139. En el marco de una relacin laboral en la cual el Estado se constituye en empleador, ste evidentemente debe garantizar y respetar los derechos humanos laborales de todos sus funcionarios pblicos, sean stos nacionales o migrantes, documentados o indocumentados, ya que la inobservancia de este deber genera la responsabilidad estatal interna e internacionalmente. 140. En una relacin laboral regida por el derecho privado, se debe tener en cuenta que existe una obligacin de respeto de los derechos humanos entre particulares. Esto es, de la obligacin positiva de asegurar la efectividad de los derechos humanos protegidos, que existe en cabeza de los Estados, se derivan efectos en relacin con terceros (erga omnes). Dicha obligacin ha sido desarrollada por la doctrina jurdica y, particularmente, por la teora del Drittwirkung, segn la cual los derechos fundamentales deben ser respetados tanto por los poderes pblicos como por los particulares en relacin con otros particulares.
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ocurrir; pese a que podra verse deportado un trabajador
Actividad No. 5
1. Investigue si existen estudios nacionales o regionales sobre el tema de los pueblos indgenas migrantes y sus condiciones de empleo. 2. Cmo visualiza el ombudsman esta temtica en el mbito nacional?
migrante indocumentado, ste ltimo tiene siempre el derecho de hacerse representar ante el rgano competente para que se le reconozca todo derecho laboral que haya adquirido como trabajador. 160. La Corte considera que los trabajadores migrantes indocumentados, que se encuentran en una situacin de vulnerabilidad y discriminacin con respecto a los trabajadores nacionales, poseen los mismos derechos laborales que corresponden a los dems trabajadores del Estado de empleo, y este ltimo debe tomar todas las medidas necesarias para que as se reconozca y se cumpla en la prctica. Los trabajadores, al ser titulares de los derechos laborales, deben contar con todos los medios adecuados para ejercerlos.
Los derechos laborales, el concepto de vida digna y las personas indocumentadas4
Precisamente, y lejos de ver disminuidos sus dereDerechos laborales y el principio chos por ella, la condicin eventual de migrante debede la norma ms favorable5 ra significar para una persona trabajadora indgena un plus de derechos especficos, ya no slo como La siguiente perspectiva permite terminar con dispersona indgena y trabajadora sino tambin como cusiones acadmicas y tcnicas mal argumentadas por muchos Estados y operadores jurdicos o instancias migrante. administrativas sobre cul norma aplicar y cundo. 158. Esta Corte considera que el ejercicio de los referidos Siempre se aplica la que ms beneficie a la persona. derechos laborales fundamentales garantiza al trabajador y a
sus familiares el disfrute de una vida digna. Los trabajadores tienen derecho a desempear una actividad laboral en condiciones dignas y justas, y recibir como contraprestacin de su trabajo una remuneracin que permita a ellos y sus familiares gozar de un estndar de vida digno. Asimismo, el trabajo debe ser una forma de realizacin y una oportunidad para que el trabajador desarrolle sus aptitudes, habilidades y potencialidades, y logre sus aspiraciones, en aras de alcanzar su desarrollo integral como ser humano. 159. En muchas ocasiones sucede que no se reconocen a los trabajadores migrantes indocumentados los derechos laborales ya mencionados. Por ejemplo, muchos empleadores los contratan para que presten determinado servicio a cambio de una remuneracin ms baja a la que les correspondera; los despiden por formar parte de sindicatos; los amenazan con deportarlos, entre otras situaciones. Incluso, en algunas ocasiones los trabajadores migrantes indocumentados no pueden acudir a los tribunales de justicia para reclamar sus derechos por temor a su situacin irregular. Esto no debe
4 Ibdem.
155. La Corte seala que los derechos laborales son los que el sistema jurdico, nacional e internacional, reconoce a los trabajadores. Es decir, que los Estados de empleo deben garantizar y respetar a todo trabajador sus derechos consagrados a nivel nacional en las constituciones polticas; en la legislacin laboral; en los convenios colectivos; en los convenios-ley; en los decretos o incluso en las prcticas locales y especficas; o a nivel internacional, en cualquier tratado internacional del que sea parte. 156. Este Tribunal seala que como son numerosos los instrumentos jurdicos en los que se regulan los derechos laborales a nivel interno e internacional, la interpretacin de dichas regulaciones debe realizarse conforme al principio de la aplicacin de la norma que mejor proteja a la persona humana, en este caso, al trabajador. Esto es de suma importancia ya que no siempre hay armona entre las distintas normas ni entre las normas y su aplicacin, lo que podra causar un perjuicio para el trabajador. As, si una prctica interna o una norma interna favorece ms al trabajador que
5 Ibdem.
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una norma internacional, se debe aplicar el derecho interno. De lo contrario, si un instrumento internacional beneficia al trabajador otorgndole derechos que no estn garantizados o reconocidos estatalmente, stos se le debern respetar y garantizar igualmente.
As en el caso de Guatemala, la Procuradura de los Derechos Humanos: Constat el origen del conflicto como un paro patronal de naturaleza ilegal. Cuestion el papel de la autoridad administrativa en materia de trabajo. Acompa a las personas trabajadoras al Ministerio de Trabajo, quien asumi la demanda ordinaria laboral. Hizo ver que la calidad de la demanda fue deficiente y ausente de seriedad en los planteamientos, as como que muchos medios de prueba no fueron aportados. Detect debilidades en la atencin a la persona usuaria en el Ministerio de Trabajo, sealando la existencia de prepotencia y maltrato. Cre una base de datos de todas las personas trabajadoras. Realiz talleres de formacin y orientacin a las personas trabajadoras sobre sus garantas, as como plticas psicolgicas. Acompa a estas personas a las audiencias ante el Ministerio de Trabajo. Hizo saber al Ministerio de Trabajo que en la demanda que plante a los tribunales deba ampliarse la solicitud del derecho a las vacaciones de los ltimos cinco aos, sobre lo cual nunca obtuvo respuesta. Comprob un comportamiento administrativo lesivo por parte del personal del Ministerio de Trabajo, pues nunca se levant un acta unificando personeras antes de la audiencia en juicio oral. Acompa a la audiencia del Juzgado Primero de Trabajo y Previsin Social, constatando que no estuvo presente el juez de trabajo sino un oficial, lo que refleja el incumplimiento de la inmediacin procesal. Adems, en las afueras del juzgado
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Discriminacin y proteccin laboral6 Finalmente, este otro texto nos muestra cmo, sobre la base de la igualdad en la diversidad como esencia de la persona humana, hay que conciliar condiciones de desventaja para equiparar en armas a las partes procesales, sancionndose siempre la posible aplicacin o interpretacin discriminatoria por la condicin tnica y de gnero, como en los casos que hemos seleccionado.
102. De esta obligacin general de respetar y garantizar los derechos humanos, sin discriminacin alguna y en una base de igualdad, se derivan varias consecuencias y efectos que se concretan en obligaciones especficas. A continuacin la Corte se referir a los efectos derivados de la aludida obligacin. 103. En cumplimiento de dicha obligacin, los Estados deben abstenerse de realizar acciones que de cualquier manera vayan dirigidas, directa o indirectamente, a crear situaciones de discriminacin de jure o de facto. Esto se traduce, por ejemplo, en la prohibicin de emitir leyes, en sentido amplio, de dictar disposiciones civiles, administrativas o de cualquier otro carcter, as como de favorecer actuaciones y prcticas de sus funcionarios, en aplicacin o interpretacin de la ley, que discriminen a determinado grupo de personas en razn de su raza, gnero, color, u otras causales.
Observaciones finales La variedad de temas analizados por la Corte IDH ayuda a ver las debilidades analizadas por cada ombudsman en los casos expuestos, y brinda luces sobre las posibles recomendaciones para la solucin o la intervencin judicial y las lneas de accin ante las violaciones constatadas.
6 Ibdem.
acudieron masivamente las personas trabajadoras, pese a lo cual fueron declaradas rebeldes. Manifest que el abogado nombrado por el Ministerio de Trabajo no hizo nada por las dems personas que quedaron fuera con el despido. Constat que durante la fase de conciliacin la jueza no tuvo ninguna participacin activa para llegar a una posible solucin, simplemente fue un requisito formal en el marco del cual se ofreci a las personas trabajadoras cantidades alejadas de la realidad. Acompa a las personas trabajadoras a evacuar pruebas en la audiencia, pues teman su indefensin por parte del Ministerio de Trabajo.
Descalificacin de la participacin de la PDH en el proceso. Deficiente papel como director y procurador de las demandas jurisdiccionales para velar por el cumplimiento de la sentencia.
Sobre el Juzgado Primero de Trabajo y Previsin Social: Los trabajadores denunciaron malos tratos y discriminacin por parte de sus oficiales. Los trabajadores sienten desconfianza ante la evidente cercana entre el personal del juzgado y los representantes de la empresa, lo que refleja un conflicto de intereses. A pesar de haberse emitido una sentencia condenatoria a la empresa, los funcionarios informaron a las personas trabajadoras que ya no podan hacer ms, pues hasta ah llegaba el proceso. Esto es errneo, ya que el impulso procesal de oficio corresponde al juez que dicta la sentencia.
Cabe mencionar que la empresa result condenada en sentencia al pago de Q 2.800.000,00, la cual no se ha hecho efectiva. Sobre el Ministerio de Trabajo y Previsin Social la PDH constat: Una actuacin negligente con el sistema de inspecciones a la empresa mediante actos de prepotencia, marginacin, abuso de autoridad y discriminacin a todas las personas trabajadoras. Demasiada cercana a la empresa VESTEX, entidad empresarial que capacita a los inspectores, lo cual condiciona su trabajo y le quita imparcialidad a sus actuaciones. Duracin excesiva (25 das) para enviar la demanda laboral a los tribunales, que fue adems realizada en forma defectuosa y excluyendo el reclamo de prestaciones laborales. Producto de la tardanza, no se pudieron realizar embargos a las cuentas bancarias de la empresa, tampoco los arraigos a sus dueos ni tomar medidas cautelares oportunamente. Inexistencia de voluntad para proteger a las personas trabajadoras, lo que provoca su desconfianza.
Segn estas constataciones del ombudsman, la violacin a derechos fundamentales proviene tanto del patrono como de las instancias del Ministerio de Trabajo y del Juzgado Laboral. Es decir, en teora existen instancias administrativas y judiciales en materia laboral previstas para el reclamo de violacin a derechos laborales, pero en la prctica, la actuacin institucional impide resolver el fondo de los reclamos, mucho menos visibilizar a las personas usuarias de estos servicios en su identidad indgena, tutelada nacional e internacionalmente. Precisamente la participacin del ombudsman incluso en instancias judiciales que no es la naturaleza de su constitucin, suple estas carencias. Comprendemos que sin su participacin, el derecho de los pueblos indgenas a ser escuchados, informados y a obtener una respuesta jurdica, no sera viable.
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De acuerdo a las resoluciones vistas, caben en estos casos investigaciones administrativas contra el funcionariado responsable por su deber de actuacin y representacin, toda vez que muchas de las actuaciones descritas estn lejos de ser imparciales y, por el contrario, se asumen posiciones contrarias a los intereses de las personas trabajadoras favoreciendo a la empresa que incumple sus obligaciones laborales. An ms inadecuadas resultan algunas acciones judiciales que fomentan la desconfianza en las personas trabajadoras, incluyendo la comisin del delito de discriminacin por parte de uno de los funcionarios y el incumplimiento de los deberes como rgano de administracin de justicia nacional. Creemos esencial sentar precedentes de estas actuaciones e investigar los hechos ante las instancias administrativas y judiciales correspondientes, pues evidencian una discriminacin cotidiana no slo por la condicin de personas trabajadoras, sino tambin por la condicin de mujer e indgena. El silencio ante hechos de esta naturaleza lleva a que el funcionariado responsable considere que violaciones tan graves como las descritas son normales. La importante labor del ombudsman viene a equilibrar esas fuerzas, coadyuvando diligentemente en la representacin legtima de los trabajadores indgenas. En el caso de Costa Rica, la Defensora de los Habitantes considera que, a travs de sus distintas instancias internas, el Ministerio de Trabajo puede y debe: Realizar estudios sobre la necesidad de mano de obra para la recoleccin de caf. Contar con estadsticas reales sobre la cantidad y caractersticas de la poblacin indgena que, ao con ao, se moviliza a travs de la frontera para esos efectos. Realizar informes tcnicos sobre el caso especial de las personas trabajadoras indgenas, tal y
como lo hace con trabajadoras embarazadas, trabajadores adolescentes, persecucin sindical y discriminacin por gnero, edad o discapacidad, entre otros. Capacitar a productores y recolectores en materia de derechos y deberes laborales. Mediar en los conflictos que puedan surgir de esas relaciones. Realizar inspecciones preventivas y de control en las fincas cafetaleras. Dar seguimiento a los informes de esas inspecciones. Llevar a la va judicial aquellos casos en que la violacin a los derechos laborales no se subsan con las acciones administrativas. Adicionalmente esta entidad indic:
No obstante, por la realidad histrica que ha primado, esta Defensora considera que resulta necesario que las autoridades laborales definan y apliquen un programa de inspecciones que contemple todos los elementos diferenciales, que dote de los recursos humanos, materiales y financieros necesarios a las oficinas regionales de inspeccin ubicadas a lo largo de la ruta migratoria de recoleccin de caf y que contine con los programas de capacitacin y divulgacin de derechos laborales que hasta ahora ha venido realizando el Departamento de Migraciones Laborales.
Lo anterior implica: El reconocimiento de la relacin laboral entre los habitantes ngbe y las personas dueas de las fincas de caf. El acceso a derechos negados, como el seguro mdico. El pago de salarios justos y jornadas laborales ajustadas a derecho. Condiciones adecuadas de las estancias donde viven.
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En general, mejores condiciones de vida durante su permanencia en Costa Rica.
En materia de salud, la poblacin ngbe presenta ndices de desarrollo humano comparables a los de frica Subsahariana, por lo que la Defensora de los Habitantes recomend: Disear e implementar una modalidad de aseguramiento que se ajuste a los requerimientos y condiciones particulares de sus trabajadores, recordando que la Direccin de Migracin y Extranjera reconoci el salvoconducto indgena como un documento idneo para el ingreso de indgenas ngbe panameos a Costa Rica. Tomar un papel protagnico en los problemas de atencin a los servicios de salud. Participar con la Direccin General de Inspeccin de Trabajo en las inspecciones que se realicen para verificar las condiciones de las casas proporcionadas por los patronos y dems espacios de trabajo.
fincas cafetaleras, a lo que se suma una situacin de incertidumbre sobre el aseguramiento y la forma de implementacin de los seguros de salud a las personas trabajadoras indgenas migrantes por parte de la CCSS. Ms an, el papel del sector salud, en su condicin de rectora a nivel nacional, es deficiente. Particular atencin merece el trato discriminatorio por parte del Instituto Costarricense del Caf, el cual alega que no existe relacin laboral entre las personas dueas de la finca cafetalera (patrono) y las familias indgenas (trabajadoras). La Defensora de los Habitantes evidencia estas falencias y violaciones, inclusive sealando la inexistencia de demandas judiciales por parte del Ministerio de Trabajo a los patronos violadores de derechos laborales, pese a ser una situacin continuada en el tiempo, por ms de diez aos. En ambos casos el seguimiento por parte de los ombudsman es crucial para la bsqueda de la restitucin de derechos laborales fundamentales de las personas trabajadoras indgenas, en cada contexto nacional.
Se observa una gran deficiencia del Ministerio de Trabajo en su labor de inspeccin y control en las
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Marque la respuesta correcta: 1. Ante una contradiccin entre una norma internacional y una ley interna sobre la misma materia: ( ) Prevalece lo que diga la Constitucin del pas. ( ) Se aplica la norma interna. ( ) Tienen preeminencia los tratados y convenios internacionales. ( ) Ninguna de las anteriores. 2. Ante un caso de discriminacin laboral de una persona indgena es indispensable: ( ) La visibilizacin de su especificidad en el contexto laboral. ( ) Aplicar la ley laboral. ( ) Aplicar la norma ms desfavorable. ( ) Ninguna de las anteriores. 3. Segn la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la relacin laboral nace: ( ) Cuando existe un contrato escrito de trabajo. ( ) Cuando una persona realice una actividad remunerada. ( ) Cuando se cumpla con los requisitos del Cdigo de Trabajo de cada pas. ( ) Ninguna de las anteriores. 4. Segn la Corte Interamericana de Derechos Humanos, las personas trabajadoras migrantes indocumentadas: ( ) Tienen menos derechos que las nacionales. ( ) Tienen los mismos derechos que las nacionales. ( ) Se rigen por las normas del Estado debidamente aprobadas. ( ) Ninguna de las anteriores.
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Referencias
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Rodrguez Oconitrillo, Javier, Acceso a la justicia de los pueblos indgenas: gua para la atencin especializada por parte de las oficinas ombudsman. IIDH, San Jos, Costa Rica, 2006. ------, Inclusin de una visin de derechos humanos de los pueblos indgenas al Estudio regional sobre el marcho legal en derecho laboral y el estado actual de los derechos laborales en la prctica. IIDH/PACT/ USAID, San Jos, Costa Rica, setiembre 2009. ------, Acceso a la justicia de las mujeres indgenas en Centroamrica, Investigacin regional del IIDH. 20072010, San Jos, Costa Rica, 2010. Rodrguez O., Javier, Amlcar Castaeda y el equipo de ombudsman del IIDH, Documento de trabajo sobre pueblos indgenas para el Consejo Centroamericano de Procuradores de Derechos Humanos (CCPDH) y la Red de Atencin a Pueblos Indgenas (RAPI). IIDH, marzo 2008. Rodrguez Rescia, Vctor, Manual Autoformativo sobre acceso a la justicia laboral y derechos humanos. IIDH/PACT/USAID, San Jos, Costa Rica, 2010. ------, Documento sobre la sistematizacin de los derechos laborales por parte de la CIDH, IIDH, San Jos, Costa Rica, 2009. ------, Cursos Autoformativos sobre el Sistema Interamericano de Proteccin de los derechos humanos, IIDH, San Jos, Costa Rica, s/f. Disponible en: <http://www.iidh.ed.cr>, a abril de 2011. Romany, Celine, De frente a la impunidad: la erradicacin de la discriminacin racial en el camino hacia las democracias pluriculturales y multitnicas, elaborado en el marco del proyecto IIDH/BID sobre actividades preparatorias de la Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial y la Xenofobia, s/f. Stavenhagen, Rodolfo, Conferencia Mundial contra el racismo, la discriminacin racial, la xenofobia y las formas conexas de intolerancia. IIDH, San Jos, Costa Rica, 2001. Texto de la CERD, ratificaciones y reservas, en: <http://www.iidh.ed.cr/BibliotecaWeb/PaginaExterna. aspx?url=/BibliotecaWeb/Varios/Documentos/BD_400342244/A.5.3.doc>, disponible a abril de 2011.
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Respuestas a los ejercicios autoformativos

Unidad 1
1. Comprendemos por acceso a la justicia: (x) A las instancias comunitarias y estatales de resolucin de conflictos. 2. El derecho propio o derecho indgena incluye: (x) A las instancias comunitarias de resolucin de conflictos. 3. A quin corresponde definir y determinar quines son pueblos indgenas es: (x) A los propios habitantes originarios de las Amricas. 4. La discriminacin es: (x) Ninguna de las anteriores. 5. El derecho laboral: (x) Protege el trabajo humano productivo, libre y por cuenta ajena.
Unidad 2
1. La restitucin de derechos laborales a los habitantes indgenas puede ser: (x) Acudiendo a la justicia comunitaria o a la justicia estatal. 2. Una forma de discriminacin que sufren los pueblos indgenas es: (x) La invisibilizacin de su especificidad como cultura diferenciada. 3. Dos de los instrumentos jurdicos internacionales ms importantes que contemplan la especificidad indgena en relaciones laborales son: (x) El Convenio 169 de la OIT y la Declaracin de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas. 4. Una de las barreras para la justicia laboral de las personas trabajadoras indgenas es: (x) Ninguna de las anteriores. 5. Un modelo inadecuado de justicia estatal laboral para los pueblos indgenas es: (x) Una forma de discriminacin.
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Unidad 3
1. Ante una contradiccin entre una norma internacional y una ley interna sobre la misma materia: (x) Tienen preeminencia los tratados y convenios internacionales. 2. Ante un caso de discriminacin laboral de una persona indgena es indispensable: (x) La visibilizacin de su especificidad en el contexto laboral. 3. Segn la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la relacin laboral nace: (x) Cuando una persona realice una actividad remunerada. 4. Segn la Corte Interamericana de Derechos Humanos, las personas trabajadoras migrantes indocumentadas: (x) Tienen los mismos derechos que las nacionales.
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MDULO III DERECHOS LABORALES Y ACCESO A LA JUSTICIA LABORAL DE LOS PUEBLOS INDGENAS

Referencias .......................................................................................................................................... 55 Respuestas a los ejercicios de autoevaluacin .................................................................................... 57

DERECHOS LABORALES Y ACCESO A LA JUSTICIA LABORAL DE LOS PUEBLOS INDGENAS

Sandra Dueas, Directora de Programa

Lorena Gonzlez, Consultora

Unidad 1. Marco conceptual

DERECHOS LABORALES Y ACCESO A LA JUSTICIA LABORAL DE LOS PUEBLOS INDGENAS

Leccin 1. Los pueblos indgenas

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Principales elementos que conforman el concepto de pueblos indgenas

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Instrumentos jurdicos internacionales relacionados con pueblos indgenas

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Leccin 2. Otros conceptos bsicos

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De acuerdo al Glosario de Epidemiologa Social de la OPS/OMS6, es

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Elementos de una relacin laboral

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Contenidos del trabajo decente

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Leccin 1. Aspectos preliminares

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manera que al cancelar las prestaciones laborales, se

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Unidad 3. Identificacin y defensa de casos de discriminacin laboral de personas indgenas

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Leccin 1. Resumen de los casos

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Dos casos: diferencias

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Leccin 2. Anlisis de los casos

internacionales, as como la tutela efectiva de los

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ocurrir; pese a que podra verse deportado un trabajador

Los derechos laborales, el concepto de vida digna y las personas indocumentadas4

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En general, mejores condiciones de vida durante su permanencia en Costa Rica.

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