CIBERCRIME: JURISDIO, COMPETNCIA E DESAFIOS ORDEM JURDICA INTERNACIONAL PANORAMA DE AO DO ESTADO BRASILEIRO

Arnaldo Sobrinho de Morais Neto1

RESUMO

O desenvolvimento tecnolgico transformou o mundo numa sociedade global, na Era da Informao que proporciona no s oportunidades, mas tambm riscos. Condutas ilcitas passaram a ser praticadas neste novo ambiente desafiando o Estado, pois o ciberespao alterou as fronteiras geogrficas de aplicao de instrumentos jurdicos em face do cibercrime. Estas condutas revelam-se uma nova ameaa medida que conceitos tradicionais (jurisdio, competncia e soberania) precisam ser interpretados sob uma nova tica - das relaes e da criminalidade transnacional. O Brasil insere-se, com destaque, neste novo contexto, ora como exemplo para a comunidade internacional em aes do Estado que visam combater estes delitos; ora como um dos principais focos irradiadores de aes criminosas no ciberespao, pois assim evidenciam as estatsticas. H, assim, necessidade aprofundamento no estudo desta temtica, principalmente sob a tica de um ideal de cooperao penal internacional, tendo como suporte a Conveno de Budapeste ou outro instrumento jurdico de carter multilateral que possa ser proposto como indicador de oportunidade para que todos os pases se unam na misso de combater o cibercrime.

Palavras-chave: Cibercrime; jurisdio; competncia; Conveno de Budapeste; ao do Estado brasileiro.

Tenente Coronel da Polcia Militar do Estado da Paraba, atualmente Coordenador de Planejamento e Projetos do Estado Maior Estratgico da Corporao. Instrutor de Direitos Humanos e Direito Humanitrio pela Cruz Vermelha Internacional. Especialista em Tcnicas Avanadas de Combate Urbano, pela TEES Brazil. Instrutor dos Programas de Capacitao em Polcia Comunitria do SENASP/MJ. Mestre em Direito pelo Programa de Ps Graduao em Cincias Jurdicas na UFPB. Graduado e Ps-Graduado em Segurana Pblica, pela Academia de Polcia Militar do Cabo Branco. Graduado em Cincias Jurdicas e Sociais - Direito. Ps-Graduao - Especializao, em Direito Penal e Criminologia (Universidade Potiguar). Pesquisador associado e Coordenador executivo para o Brasil da International Association of Cybercrime Prevention (AILCC)- Paris, Frana e International Law Association - Brasil. Professor de Direito Penal das Faculdades ASPER, FESP e IESP. Professor dos Programas de Ps-Graduao da Academia de Polcia Militar do Cabo Branco, ESMA/PB, CDH/UFPB e C&E/FESP. Scio efetivo da Sociedade Brasileira para o Progresso da Cincia. Representante brasileiro e Conferencista na SPCI 2008 Cairo, Egito, Cyberspace 2008 Repblica Tcheca, ISCCRIM 2009, Joo Pessoa, Brasil, LSPI 2009, Repblica de Malta, ILA-BRASIL, 2010 (Joo Pessoa).

SUMRIO

1. INTRODUO 2. JURISDIO E COMPETNCIA: IMPLICAES EM FACE DO CIBERCRIME 3. O ESTADO X CIBERCRIME: ATUAO DO SISTEMA DE JUSTIA CRIMINAL 4. A CONVENO DE BUDAPESTE E OS OBSTCULOS IMPLEMENTAO DE UM INSTRUMENTO JURDICO GLOBAL 5. CONCLUSO

1 INTRODUO

O estudo de problemas que envolvem novas e altas tecnologias, bem como suas implicaes jurdicas coloca-se como muito relevante, sobretudo, pelas repercusses que estas situaes tem provocado na sociedade. A Internet trouxe inegveis avanos, proporcionando novas oportunidades, mas tambm riscos que so evidentes. Estes grandes avanos traduzem-se em benefcios para muitas pessoas e organizaes, transformando a nao numa aldeia global, embora o surgimento do ciberespao fez surgir, do mesmo modo, uma neo concepo de soberania, jurisdio e competncia estatal. Inegvel, tambm, a migrao muito forte de um comportamento criminoso para este novo mundo, de forma a chamar a responsabilidade de todos, no somente do Estado, que precisa reagir de forma efetiva. O Brasil insere-se no contexto de forma muito evidente, principalmente em decorrncia do grande avano no setor de telecomunicaes e os benefcios proporcionados pela estabilidade econmica, vindo a desencadear considervel crescimento no nmero de usurios e neste mesmo ritmo, o avano de registros de incidentes envolvendo prticas delituosas na internet cibercrimes e outras condutas danosas. Procura-se desta forma, abordar as questes que envolvem o comportamento humano e seus registros. Do mesmo modo, elementos conceituais importantes que fixam pontos centrais sob o qual a problemtica encontra escopo para ser debatida posta no plano do direito nacional, por uma tica e no plano do direito e da cooperao penal internacional, por outra. Assim, anlise da ao do Estado brasileiro em face de registros espantosos fez-se necessria, numa demonstrao firme que seus organismos policiais tem procurado o aperfeioamento de aes investigativas que tem contribudo para viabilizar condenaes em face de trais prticas pelas Cortes de Justia. O desafio posto viabilizar um debate coerente que possa subsidiar neste contexto de carter transnacional do cibercrime, a indicao de construo de caminhos que conduzam adeso Conveno de Budapeste pelos Estados no signatrios ou de outras solues que possam conduzir a um novo instrumento jurdico internacional, por aqueles que se contrapem aos enunciados da Conveno.

2. JURISDIO E COMPETNCIA: IMPLICAES EM FACE DO CIBERCRIME

A abordagem sobre as temticas jurisdio e competncia em relao ao cibercrime mostra-se pertinente em face do carter transnacional que este apresenta, cujas implicaes transcendem o estudo puro e simples dos vocbulos, bem como a abordagem tradicional emprestada aos termos nas ctedras universitrias de Direito Constitucional, Direito Processual e Direito Internacional. A concepo terminolgica tambm remete a reviso temtica sobre os aspectos inerentes soberania. Ademais, as expresses soberania, jurisdio, competncia e territrio, quando analisadas sob a dimenso do cibecrime, do ciberespao e da internet assumem feio cujos delineamentos jurdicos, para tratar a questo, ainda se encontram em construo, embora, seja possvel equilibrar os indicadores destas novas tendncias a constiturem um desafio ao Estado psmoderno. Neste sentido Padilha ensina que:
O Estado tem o dever de resolver as questes para restabelecimento da convivncia pacfica. Pouco importa a qualificao da jurisdio como um poder, um poder-dever, etc. Ningum de s conscincia poder afirmar possvel uma sociedade como a nossa sem atividade jurisdicional. Nesse sentido, sendo ela necessria, um dever do Estado suprir essa necessidade, sob pena de sua prpria desintegrao.2

No estudo dos institutos jurdicos, dentre as funes do Estado, a jurisdio encontra grande divergncias doutrinrias quanto a sua conceituao. Para Lima3 as teorias mais proeminentes so sintetizadas pelas concepes de Chiovenda e Carnelutti, sendo esta tese referendada por Canotilho, para quem o problema da distino material das vrias funes do Estado (legislao, administrao e jurisdio), [...] h muito considerado como uma das questes mais discutidas e relativamente infrutuosas da dogmtica jurdica.4 Ao escrever sobre a temtica Chiovenda teoriza que a jurisdio :
Funo do Estado que tem por escopo a atuao da vontade concreta da lei por meio da substituio, pela atividade de rgos pblicos, da atividade de particulares ou de outros

2 PADILHA, Luiz R. Nues. Chiovenda, jurisdio voluntria e processo penal. UFRGS. Rio Grande do SUl, 1996. Disponvel em<http://www.direito.ufrgs.br/pessoais/padilla/Trabalhos%20Publicados/CHIOVEND.htm>. Acesso em: 18 fev. 2009. 3 LIMA, Wesley de. Uma nova abordagem da jurisdio no Processo Civil contemporneo. In: mbito Jurdico, Rio Grande, 59, 30/11/2008 [Internet]. Disponvel em: http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=5290. Acesso em 22/03/2009. 4 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 6a Ed. Livraria Almedina: Coimbra, 1993. p. 708.

rgos pblicos, j no afirmar a existncia da vontade da lei, j no torn-la, praticamente, efetiva. [...] 5

J Carnelutti sustenta que a jurisdio uma funo de busca da justa composio da lide.6 Esta composio pode acontecer de forma harmnica, o que enseja a ideia de uma jurisdio voluntria. Pode ocorrer, ainda, mediante interveno de um terceiro, que no o Estado, configurando-se no que a doutrina denomina de Arbitragem. Na lio de Fredie Didier exerccio de jurisdio por autoridade no-estatal.7 Ainda que a ausncia de um consenso possa inserir-se num contexto nebuloso, inegvel, porm, que a jurisdio, compreendida sob trplice aspecto de poder, funo e atividade uma forma de exerccio da soberania estatal, o que remete, obrigatoriamente, aos elementos essenciais do Estado e consequentemente a ideia de territrio e fronteiras, ou seja, espao geogrfica onde esse poder jurisdicional exercido, mas que pela sua prpria natureza, tem um aspecto internacional.8 esta concepo de jurisdio que ir interessar para efeito de estudo, que se mescla, consequentemente, com as prticas danosas do cibercrime, uma vez que a pretenso do exerccio da jurisdio em determinada conduta ilcita pode encontrar limites no exerccio jurisdicional de outro Estado, tanto em matria de ordem pblica quanto as que envolvam interesses privados, gerando, por consequncia impasses para aplicao do direito. Se a jurisdio delimita a ao do Estado para o exerccio da funo jurisdicional, para Silva a competncia judicial :
[...] uma parcela da jurisdio, indicadora da rea geogrfica em que o juiz ir atuar, da matria e das pessoas que examinar. a competncia que d ao juiz o poder de julgar. Atribuda em lei (ou seja, a lei fixa quais as causas que determinado juiz, em determinada vara, poder julgar), a competncia determina os limites dentro dos quais pode legalmente julgar. Quando o juiz no tem tal poder, considerado incompetente, e os atos assim praticados podem ser declarados nulos. Quando um juiz assume a titularidade de uma vara criminal, por exemplo, no poder julgar uma ao de divrcio, que de competncia das varas de famlia.9

A exposio do conceito de competncia, como visto, afasta outras abordagens que se pretenda ofertar, pois, alm dessa conotao vinculada ao exerccio da jurisdio, ou seja, do

Apud LIMA, Wesley de. Uma nova abordagem da jurisdio no Processo Civil contemporneo. In: mbito Jurdico, Rio Grande, 59, 30/11/2008 [Internet]. Disponvel em http://www.ambito- juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=5290. Acesso em 22/03/2009. 6 Apud Lima, op. cit. n. 200. 7 DIDIER JR, Fredie. Curso de Direito Processual Civil. 9. ed. Bahia: JusPodivm, 2008, p. 68. 8 BERMAN, Frank. Theoretical approaches to the assertion of jurisdiction - Jurisdiction: the state. In: CAPPS, Patrick; EVANS, Malcolm; KONSTADINIDIS, Strato V. Asserting jurisdiction: international and European legal perspectives. Oxford: Hart Publishing, 2003. p. 3. Texto original: But the nature of these powers shoud also be recalled, at the very out set. Traduo nossa. 9 SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 11. ed., 1994. Disponvel em <http://pt.wikipedia.org/wiki/Competncia_judicial>. Acesso em: 10 mar. 2009.

Estado juiz, h, contudo, outras feies inerentes competncia, sobretudo quelas previstas na Constituio dos Estados. Registre-se, porm, que essa repartio de competncia (latu sensu), indica, sobretudo, a repartio de atribuies que esto mais conexas com o exerccio da funo executiva e legislativa do Estado. Esta indicao de atribuio relevante no sentido de que enquanto o EstadoJuiz aplica a lei, h de se ter em mente, porm, a realizao de outras funes essenciais como o papel desempenhado pelas organizaes policiais (Poder Executivo) e do Ministrio Pblico no exerccio de atividade essencial justia. Corroborando o entendimento que enseja grande dificuldade de fixar tais atribuies Ferraz teoriza:
Nenhum Estado federal pode existir sem uma Constituio escrita e rgida, que fixe a distribuio de competncias entre a Unio e as unidades federadas. No h nada mais delicado, na elaborao constitucional federativa, do que o estabelecimento das competncias das entidades de poder que compem a federao. Essa distribuio - chave da estrutura federal - est sujeita ao princpio de que h um mnimo irredutvel de competncias da Unio e do estado-membro.10

Pois bem, neste norte, vislumbra-se a jurisdio e a competncia como elementos essenciais a serem postos em contraponto s condutas delituosas que envolvem o cibercrime, o ciberespao e a nova viso de cooperao penal internacional, uma vez que numa perspectiva do direito nacional h, ainda que de forma difusa, instrumentos jurdicos capazes de aplicao aos referidos registro de condutas ilcitas viabilizadas com emprego ou atravs da internet, sendo esta utilizada como fim em si ou como instrumento para prtica de crimes. H de se considerar ainda que tais prticas delituosas consubstanciam-se em delitos transfronteirios ou transnacionais, de modo a impingir novos desafios a princpios e aplicao da lei penal no tempo e no espao. Assim, de acordo com Chawki os cibercrimes tm mais um carter internacional, embora as informaes por si mesmas so regidas pelo direito nacional.11 V-se, pois, que tais condutas apesar de apresentarem um carter mundial, em face do alcance da prpria rede (Internet) e das novas fronteiras propiciadas tm registro considervel no mbito nacional, consequentemente, sujeitando os infratores a legislao penal nacional. Resta, portanto, verdadeiro obstculo quando se trata de efetivo combate s prticas ilcitas que transcendem estas fronteiras do Estado nacional, o que sujeita e conduz o problema a regras de direito internacional.

10 FERRAZ, Anna Cndida da Cunha. Unio, Estado e Municpio na Constituio Federal: competncias e limites. Cadernos Fundap: So Paulo, ano 8, n 15, pgs. 42-47, abr./1998, p. 43. 11 CHAWKI, op. cit. n. 153, p. 4. Traduo do original em francs: les infractions informatiques ont le plus souvent un caractre international, alors que les informations en elles-mmes sont des donnes rgies par le droit national. (Traduo nossa).

Assim, dificuldades relacionadas ao cibercrime e ao ciberespao, ento, poderiam ser enunciadas como pontos cruciais a desafiar o ps-moderno ordenamento jurdico no apenas do Brasil mais de outras naes. Estes obstculos podem ser sintetizados nas seguintes questes: 1. Abuso no exerccio de liberdades humanas fundamentais como a liberdade de expresso e privacidade, de forma a mascarar o cometimento de crimes e outras condutas ilcitas; 2. A natureza oculta12 da internet e ainda sem conhecimento adequado de muitas pessoas faz com que estas sejam vtimas, desconhecendo muitas vezes esta situao ou ainda, pratiquem condutas que desconheam que seja ilegal; 3. Ausncia de registros confiveis (banco de dados) de condutas danosas e crimes, ainda que muitas empresas, ONGs e governos se encarreguem desse esforo; 4. A [...] natureza global do cibercrime pode resultar que vtimas e infratores estejam localizados em pases diferentes, com diferentes leis [...]13, tornando difcil uma ao policial e a consequente prestao jurisdicional14; 5. Necessidade de harmonizao das leis nacionais no tocante tipificao das condutas relacionadas aos dados e sistemas informticos [cibercrimes] e o implemento da cooperao internacional15; 6. Necessidade de instrumentos jurdicos de cooperao penal internacional de forma a facilitar a cooperao da investigao policial e do trabalho da justia.

3. O ESTADO X CIBERCRIME: ATUAO DO SISTEMA DE JUSTIA CRIMINAL

A construo de um roteiro terico para que se estabelea uma clara compreenso de como ocorre o enfrentamento do cibercrime no Brasil impe a analise do registro das prticas criminosas em contraponto s respostas do Sistema de Justia Criminal, sendo este integrado pelas [...] Polcias, Ministrio Pblico, Justia e Sistema Penitencirio [...]16, como ensina Lemgruber.

OBRIEN, Martin; YAR, Majid. Criminology: the key concepts. New York: Taylor & Francis, 2008. p.54. Texto original: hidden nature, traduo nossa. 13 Texto original: [...] the global character of cybercrime may result in offenders and victms being located in different countries, with differente law []. (Traduo nossa). 14 No mesmo sentido Chawki (op. cit. n. 153) defende que [...] esta situao no satisfatria, uma vez que mergulha Internet em uma rede de mltiplas normas, gerando insegurana jurdica. Texto original: [...] cette situation est insatisfaisante, car elle plonge les internautes (8) dans un rseau de normes multiples, source dinscurit juridique (9). (Traduo nossa). 15 DELGADO, Vladimir Chaves. Cooperao internacional em matria penal na conveno sobre o cibercrime. 2007. 315p. Dissertao. (Mestrado em Direito das Relaes Internacionais) - Centro Universitrio de Braslia. Braslia, 2007. p. 33. 16 LEMGRUBER, Julita. Verdades e mentiras sobre o sistema de justia criminal. R. CEJ, Braslia, n. 15, p. 12-29, set./dez. 2001. Disponvel em:<http://www2.cjf.jus.br/ojs2/index.php/cej/article/viewPDFInterstitial/427/608>. Acesso em: 10 mar.2009.

12

Sem que seja desprezada a importncia das outras instituies policiais, no mbito do Brasil tem a Polcia Federal atuado com maior destaque e estrutura no combate ao cibercrime, cujas prticas delituosas disseminam-se, quer internamente no pas, com repercusses que vo alm dos limites dos Estados-membros, quer nos delitos com carter transnacional e vinculados a criminalidade organizada, impondo assim uma ao do Estado de forma mais especializada e uniforme. Antes da expanso comercial da internet, que s veio ocorrer no Brasil a partir de 1996, a rede s era utilizada com carter acadmico, o que nos leva a concluir pela inexistncia, em tese, de condutas ilcitas. Com a abertura e disponibilizao comercial dos servios as primeiras prticas delituosas ou condutas que configuravam ilicitude passaram a ocorrer. De acordo com Frana o primeiro [...] crime ciberntico registrado no Brasil aconteceu em So Paulo, em 1996. As ocorrncias surgiram na mesma proporo em que rede crescia.17 Registra tambm Sobral que estas primeiras condutas criminosas estavam relacionadas a pedofilia18. Neste sentido j teorizava Carvalho em 2001:
Sendo perguntado, por exemplo, se a INTERNET um meio novo de execues de crimes velhos ou , por si mesma, uma geradora de novos delitos, terei o atrevimento de dizer que as duas partes da pergunta se completam para a resposta: h crimes novos, contemporneos da formao da rede mundial de computadores, mas esto acontecendo, pela net, delitos j de muito tempo conhecidos da sociedade, s que agora perpetrados com o requinte do bit.19

H, assim, grande dificuldade em sistematizar informaes confiveis em face da grande complexidade estrutural, bem como em decorrncia da falta de infraestrutura estatal. Mas, de acordo com o Centro de Estudos, Resposta e Tratamento de Incidentes de Segurana no Brasil CERT os nmeros de registros de incidentes no perodo de 1999, ano a ano, at 2010 foram os seguintes:

17

FRANA, Ronaldo. Deixem meu PC em paz. Revista Veja, So Paulo, nov.2004. Edio 1980. Disponvel em: <http://veja.abril.com.br/171104/p_160.html>. Acesso em: 13 mar.2009. SOBRAL, Carlos Eduardo Miguel. Represso a crimes cibernticos. Braslia, Departamento de Polcia Federal. Disponvel em: <http://www.febraban.org.br/LerArquivo.asp?Tabela=Home_Arquivos&codigo=id_arquivo&campo1=arquivo&campo2=QtdeAcessos&id_codigo=5 60&campo3=arquivos/>. Acesso em: 13 mar.2009. 19 CARVALHO, Ivan Lira de. Crimes na Internet. H como puni-los. Jus Navigandi, Teresina, ano 5, n. 51, out. 2001. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2081>. Acesso em: 22 mar. 2009.
18

Figura 3 Total de incidentes reportados ao CERT.br por ano

Fonte: CERT.br20 Outros registros demonstram os tipos de incidentes catalogados. O levantamento feito pelo CERT mostra que mais de 20% das aes envolvem fraudes na internet, embora estejam registradas aes scan, worms, invaso e DoS, vejamos: Figura 4 Incidentes reportados ao CERT.br janeiro a dezembro de 2008

Fonte: CERT.br21
20

CERT.br. Ncleo de Informao e Coordenao do Ponto br, 2008. Disponvel em: http://www.cert.br/stats/incidentes/2008-jan-dec/tiposataque.html Acesso em: 22 mar.2009.

Como se v, os registros de situaes demonstram nmeros em escala ascendente (exceto em 2007) onde os cenrios e os atores esto em atividade, neste novo ambiente desafiador. Dentre os sujeitos ativos de tais prticas, incluem-se hackers, crackers, defacers, pedfilos, fraudadores, estelionatrios, entre outros indivduos a desafiar a ordem jurdica e a ao do Estado. Em face destes cenrios sombrios, fez-se necessria a interveno do Estado. Passaram a ser desencadeados, pois, os primeiros passos no sentido de dotar a polcia brasileira de um corpo tcnico capaz de enfrentar o problema. A contratao de peritos com formao em cincias da computao foram as primeiras medidas desencadeadas aps 2001, a fim de dotar a Polcia Federal de um setor de percia forense de crimes cibernticos e isto s veio a acontecer em 2003, com a criao do SEPFIN Servio de Percias de Informtica. Ressalte-se que aes de Estado no poderiam restringir-se a capacitao da polcia cientfica, mas tambm, de fazer uso de instrumentos jurdicos utilizados para o enfrentamento da nova criminalidade. Neste embate passaram a ser utilizados o Cdigo Penal Brasileiro com aplicao dos artigos que tratam da prtica de furto, crimes contra a honra e dano, apenas para exemplificar. Outros instrumentos jurdicos de mbito do direito interno tambm passaram a ser utilizados, com destaque para: Lei n 7.716/89 (que trata dos crimes de preconceito de raa ou de cor); Lei n 9.609/98 (que trata da propriedade intelectual e pirataria de software nmero); Lei n 9.610/98 (que estabelece o delito de pirataria de software domstico ou corporativo) e ainda a Lei n 8.137/90 (que tipifica os crimes contra a ordem tributria e econmica) e por fim as disposies constantes no Estatuto da Criana e do Adolescente, notadamente os artigos 240, 241-A a 241-E, que passaram a punir condutas relativas pornografia infantil e sua difuso na internet, conforme alteraes introduzidas pela Lei n 11.829/2008.22 De acordo com o portal institucional da Polcia Federal, operaes realizadas a partir de 2003, especificamente sobre o cibercrime, resultam nos seguintes nmeros: Tabela 3 Operaes da Polcia Federal combate ao cibercrime, perodo 2003-2008 Ano 2003 2004 2005
21 22

Operaes 1 1 5

CERT.br, op. cit. n. 222. A Lei n 11.829, de 25 de novembro de 2008, alterou Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente, para aprimorar o combate produo, venda e distribuio de pornografia infantil, bem como criminalizar a aquisio e a posse de tal material e outras condutas relacionadas pedofilia na internet.

2006 2007 2008 2009 2010 Total

9 6 8 9 15 54

Fonte: Portal institucional da Polcia Federal, com adaptaes do autor Outra informao espantosa mostra-se quando efetuado a comparao da quantidade de usurios de internet, registro de incidentes e a quantidade de operaes, resultando o seguinte quadro: Tabela 4 Comparativo: Operaes da Polcia Federal, registro de incidentes e nmero de usurios no Brasil Ano 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 autor Graficamente obtm-se o seguinte resultado: Operaes 1 1 5 9 6 8 9 15 Incidentes x10 mil 5,4 7,5 6,8 19,7 16 22,2 35,83 14,28 Usurios milhes 7 12 25,9 39 42,6 50 58 73,9

Fonte: portal institucional da Polcia Federal, Internet World Stats e CERT.br, com adaptaes do

Grfico 2 Grfico comparativo: nmero de usurios (milhes), registro de incidentes (x10 mil) e operaes da Polcia Federal

Fonte: Site da Polcia Federal, Internet World Stats e CERT.br Uma avaliao preliminar das informaes condensadas acima indica claramente uma forte tendncia de aumento no nmero de usurios, consequentemente implicando num incremento considervel no registro de incidentes, como se apreende, tambm, da tendncia a este item relativa. Os ndices estatsticos so expostos, assim, como um desafio polcia brasileira, valendo ressaltar que alm do combate ao cibercrime feito pela Polcia Federal que almeja ampliao de unidades especializadas para todas as capitais brasileiras, somando-se ainda as unidades especializadas (delegacias) das polcias estaduais em 11 Estados: Distrito Federal, Esprito Santo, Gois, Minas Gerais, Par, Paran, Pernambuco, Rio de Janeiro e So Paulo. Quanto a ao da Justia brasileira, as prticas delituosas perpetradas com emprego de alta tecnologia so enquadradas, para efeitos de punio, como delitos comuns, podendo apenas suscitar dvida quanto competncia para tramitao da ao penal e do julgamento, da Justia Federal ou da Justia Estadual, conforme circunstncias do crime. Ressalte-se, entretanto, que na nova sistemtica de persecuo criminal voltada para o combate ao cibercrime, no h um rgo do Estado que se sobressaia, pois, ainda que as operaes da Polcia Federal tenham sido exitosas, coube ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio determinar passos fundamentais no curso da investigao, principalmente a quebra de sigilo telemtico que permitiram fazer o rastreamento dos endereos IP (internet protocol ou endereo de protocolo internet, ou seja, um nmero que permite identificar um computador

fisicamente no ciberespao) e o monitoramento fsico dos envolvidos com autorizao da justia, isto com suporte na Lei n 9.296/9623, cujos resultados tambm so partilhados com trabalho de importantes ONGs como a Safernet. Em face da grande demanda de aes tramitando na justia, h relevante registro a ser feito com base em matria do portal IDG Now, ao afirmar que o nmero de decises judiciais envolvendo crimes eletrnicos saltou de 400, em 2002, para mais de 17 mil atualmente24, isto em novembro de 2008 indicando a seguinte informao:
Na falta de uma legislao especfica para combater os crimes digitais, os tribunais brasileiros vem "combatendo a criminalidade ciberntica com a aplicao do Cdigo Penal, do Cdigo Civil e de legislaes especficas como a Lei n. 9.296 que trata das interceptaes de comunicao em sistemas de telefonia, informtica e telemtica e a Lei n. 9.609 que dispe sobre a proteo da propriedade intelectual de programas de computador", informa uma reportagem do STJ. De acordo com o levantamento, grande parte dos magistrados, advogados e consultores jurdicos considera que 95% dos delitos cometidos eletronicamente j esto tipificados no Cdigo Penal brasileiro por caracterizar crimes comuns praticados por meio da internet. Os outros 5% para os quais faltaria enquadramento jurdico abrangem transgresses que s existem no mundo virtual, como a distribuio de pragas virtuais.25

Neste sentido, caberia formular o seguinte questionamento: quais os resultados ou que decises judiciais foram tomadas em face das mais de trinta operaes da Polcia Federal e das centenas de pessoas presas? No sendo objeto do presente estudo, ainda assim foi possvel rastrear e se chegar a algumas condenaes em face das referidas operaes, como se observa na amostragem: Tabela 5 Operaes da Polcia Federal e julgamento em 1 instncia Ano
Control+Alt+Del 2006 A Polcia Federal desencadeou na manh do dia 7 de dezembro a Operao Control+Alt+Del para prender uma quadrilha envolvida com o roubo de senhas bancrias atravs da Internet. Foram cumpridos mandados de priso e de busca e apreenso nos estados do Par, Maranho, Piau, Gois e So Paulo. Ao todo 215 policiais federais participaram da ao. Scan A Operao Scan aconteceu no dia 14 de fevereiro e prendeu 55 integrantes de uma quadrilha especializada em desviar dinheiro de contas bancrias atravs de transferncias e pagamentos realizados pela Internet. Ao todo 330 policiais realizam mandados de priso e de busca e apreenso nos estados da Paraba, Rio Grande do Norte, Cear, Pernambuco, Bahia, So Paulo e Paran. As investigaes iniciaram em maio de 2005, e estima-se que o grupo tenha desviado mais de 10 milhes de reais.

Operao

2006

Fonte: Portal institucional da Polcia Federal com adaptao do autor

23 O art. 1, da n 9.296/96 A interceptao de comunicaes telefnicas, de qualquer natureza, para prova em investigao criminal e em instruo processual penal, observar o disposto nesta Lei e depender de ordem do juiz competente da ao principal, sob segredo de justia. 24 IDG NOW! Internet e legislao. Crimes eletrnicos geral 17 mil decises no Brasil, em 6 anos. Disponvel em: <http://idgnow.uol.com.br/internet/2008/11/25/crimes-eletronicos-geram-17-mil-decisoes-judiciais-no-brasil-em-6-anos/>. Acesso em: 2 mar.2009. 25 IDG NOW!, op. cit. n. 230.

No caso da operao Control+Alt+Del, em relao aos principais acusados, o processo tramitou na Justia Federal do Estado do Par e as seis primeiras condenaes, em primeira instncia, aconteceram em fevereiro de 2008, com aplicao de penas que variam entre 06 e 12 anos de priso, pelos crimes de formao de quadrilha, furto qualificado e quebra de sigilo.26 Quanto ao segundo caso as condenaes, em primeira instncia, aconteceram em abril de 2009, Justia Federal do Estado da Paraba, Seo Judiciria da cidade de Campina Grande, cujas penas variaram de 3 a 9 anos de recluso. As condenaes tiveram por base denncia do Ministrio Pblico Federal fundamentada nos crimes de furto qualificado, formao de quadrilha, interceptao telemtica ilegal e violao de sigilo bancrio, merecendo realar o seguinte, quanto s prticas delituosas perpetradas pelos envolvidos:
A quadrilha era formada por programadores, usurios, aliciadores e laranjas, que transferiam dinheiro e realizavam saques de contas da Caixa Econmica e Banco do Brasil. De acordo com os autos do processo, com base nos interrogatrios dos rus e testemunhas, "somente em uma agncia do Banco do Brasil em Campina Grande (Agncia Borborema), ocorreram 287 transferncias ilcitas, recebidas em contas de clientes daquela agncia, no perodo entre novembro de 2004 e fevereiro de 2006, no qual a quadrilha estava atuando livremente. O volume total de transferncias ilcitas somente para as contas dessa agncia chegou ao elevado valor de R$ 355.555,92 (trezentos e cinquenta e cinco mil, quinhentos e cinquenta e cinco reais e noventa e dois centavos).27

Outra ao relevante do Ministrio Pblico Federal envolveu a empresa Google Inc. que mantm uma subsidiria no Brasil. No ano de 2008 resistiu em fornecer as informaes confidenciais constantes em 3.261 lbuns privados do Orkut eram suspeitos de conterem imagens de pornografia infantil, o que s foi possvel com a instalao da Comisso Parlamentar de Inqurito, no mbito do Senado Federal, que tem poderes judiciais, e aps forte presso a Google decidiu colaborar e cooperou com a identificao e registro dos perfis suspeitos. Em tentativas anteriores, Procuradores da Repblica tiveram o acesso negado ao contedo constante nos lbuns, sob o argumento de que pelo fato da Google ser uma empresa americana, com base de dados nos Estados Unidos, estaria sujeita jurisdio das leis norteamericanas, que asseguram a liberdade de expresso e no s leis brasileiras, ainda que os supostos crimes de cyber pornografia infantil tivessem registro no Brasil, evidenciando assim a problemtica que envolve a questo da jurisdio e da competncia.

26 Consultor Jurdico. Quadrilha virtual: seis acusados de fraudes bancrias na internet so condenados. So Paulo, 2008. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2008-fev-12/seis_acusados_fraudes_bancarias_sao_condenados>. Acesso em: 2 mar.2009. 27 Justia Federal - Seo Judiciria da Paraba. Juiz federal condena hackers envolvidos na Operao Scan. Joo Pessoa, 2009. Disponvel em: <http://www.jfpb.jus.br/site/det_noticias.asp?chave=179>. Acesso em: 3 abr.2009.

4. A CONVENO DE BUDAPESTE E OS OBSTCULOS IMPLEMENTAO DE UM INSTRUMENTO JURDICO GLOBAL

Uma Conveno internacional no tem sentido seno o de propiciar que as naes, irmanadas, possam conjugar esforos no sentido de cooperarem entre si, visando combater um mal que lhes comum, no caso, o avano de prticas criminosas que se propagam pela internet e pelo ciberespao, eliminando incogruncias e limitaes das legislaes nacionais. Neste sentido, com vistas maior amplitude possvel, h possibilidades que outros Estados juntem-se ao esforo global de combate ao cibercrime. Estas disposies esto contidas na prpria Conveno de Budapeste. Desta forma a Conveno estabelece:
Artigo 37 - Adeso Conveno 1. Aps a entrada em vigor da presente Conveno, o Comit de Ministros do Conselho da Europa pode, depois de ter consultado os Estados contratantes da Conveno e de ter obtido o acordo unnime, convidar qualquer Estado no membro do Conselho e que no tenha participado na sua elaborao, a aderir presente Conveno. A deciso tomada pela maioria prevista no artigo 20, alnea d), dos Estatutos do Conselho da Europa e por unanimidade dos representantes dos Estados contratantes com direito de voto no Comit de Ministros. 2. Em relao a qualquer Estado aderente Conveno, em conformidade com o n. 1, a Conveno entrar em vigor no primeiro dia do ms seguinte ao termo de um perodo de trs meses aps a data do depsito do instrumento de adeso junto do Secretrio Geral do Conselho da Europa.

Como se v, a Conveno est aberta adeso de outros Estados que no participaram de sua elaborao. Merece ressalva, entretanto, algumas disposies que aparentam obstacular pretenses. Um Estado no pode manifestar o interesse em aderir a Conveno, como se depreende da leitura do dispositivo, ter que ser convidado pelo Comit de Ministros do Conselho da Europa aps a obteno de acordo unnime e consulta aos demais Estados signatrios. No Brasil h uma presso muito forte para que o pas manifeste interesse em aderir Conveno, mas como se v, a manifestao de interesse no suficiente para que se provoque a adeso e sua insero no rol de signatrios, ter pois, que ser convidado, aps a exigncia e consulta que o prprio instrumento jurdico prev. Para Erdelyi o Ministrio das Relaes Exteriores do Brasil (Itamaraty):
[...] ainda no tem posio definida e no descartou totalmente a adeso do Brasil Conveno de Budapeste acordo do Conselho Europeu de cooperao e poltica criminal comum em vigor desde 2004 depois da ratificao com cinco pases para o combate aos crimes cibernticos. [...]

A ministra Virgnia Bernardes Toniatti, da Coordenao-Geral de Combate aos Ilcitos Transnacionais, do Itamaraty, afirma que a conveno ainda est sob anlise e discusso. Segundo Virgnia, do ponto de vista diplomtico, no seria bom para o Brasil aderir a uma conveno j que no participou do discusso dos seus termos. Ns no participamos das negociaes. No colocamos nossa marca, nossos objetivos e interesses, afirma Virgnia. Como pode todos os pases terem o mesmo compromisso e no poder fazer reservas no mesmo patamar? Sempre preferimos negociar convenes importantes, conclui a ministra.28

A preocupao da Ministra relevante, uma vez que no suficiente, primeiro apenas o interesse unilateral do Estado brasileiro ou de qualquer outra nao, uma vez que a adeso est condicionada a um convite formulado pelo Comit de Ministros do Conselho da Europa. Segundo ponto, a adeso implica numa srie de adequaes e estudos preliminares para compatibilizar as leis nacionais em face de institutos contraditrios e no permitidos pela prpria Constituio Federal e legislao de outros pases, como o caso da extradio, embora a Conveno de Budapeste estabelea a possibilidades de ressalvas pelo Estado parte que ela aderir. Outra observao diz respeito a um possvel conflito entre direitos fundamentais estabelecidos pela Constituio Federal, como por exemplo o direito privacidade e medidas processuais de investigao que podem ser viabilizadas, pois h dispositivos na Conveno que autorizam, por exemplo, no Artigo 32 - Acesso transfronteiro a dados informticos armazenados, com consentimento ou quando so acessveis ao pblico29 e a coleta de informaes em tempo real, previstas no art. 33, da Conveno de Budapeste, como medida de auxlio mtuo em cooperao internacional em matria depenal. H forte evidncia que o Estado brasileiro, atravs de seu Ministrio das Relaes Exteriores, e da prpria presidncia da Repblica no esto de acordo com muitos dispositivos constantes na Conveno de Budapeste e em legislao nela baseada em tramitao no Parlamento, uma vez que soariam como instrumentos de represso liberdade de manifestao - a lei que est [Projeto de Lei do Senador Eduardo Azeredo] a no visa proibir abuso de internet. Ela quer fazer censura30, associando ainda ao tpica de um Estado policial, como manifestou-se o Presidente Lula, em pronunciamento no 10 FILS (Frum internacional de Software Livre), em Porto Alegre, Rio Grande do Sul, em junho de 2009.
ERDELYI, Maria Fernanda. Itamaraty ainda estuda adeso Conveno de Budapeste. So Paulo: Consultor Jurdico, 2008. Disponvel em: <http://s.conjur.com.br/2008-mai29/itamaraty_ainda_estuda_adesao_convencao_budapeste>. Acesso em 22 abr.2009. 29 O artigo 32, da Conveno de Budapeste, assim enuncia: Artigo 32 - Acesso transfronteiro a dados informticos armazenados, com consentimento ou quando so acessveis ao pblico Uma Parte pode, sem autorizao de outra Parte: a) Aceder a dados informticos armazenados acessveis ao pblico (fonte aberta), seja qual for a localizao geogrfica desses dados; ou b) aceder ou receber, atravs de um sistema informtico situado no seu territrio, dados informticos armazenados situados no territrio de outra Parte,se obtiver o consentimento legal e voluntrio da pessoa legalmente autorizada a divulgar esses dados, atravs deste sistema informtico. 30 http://www.direitoacomunicacao.org.br/content.php?option=com_content&task=view&id=5216.
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5. CONCLUSO

Com a presente abordagem constata-se que o estudo e enfrentamento do cibercrime, os conceitos tradicionais como soberania, tempo e lugar do crime e, por conseqncia, da jurisdio e competncia tem que ser enxergados sob um novo vis o da necessidade de integrao ao mundo global e da premente dependncia de um regime de cooperao penal internacional (pois sofreram em relao internet e ao ciberespao modificaes nos seus aspectos tradicionais). Os novos fenmenos criminosos migraram em grande parte, do mundo real para a grande rede. No que tenham deixado de pertencer ao mundo dos fatos humanos sujeitos s regras do direito. O cibercrime , pois, ameaa real, com nmeros e ndices crescentes como foi demonstrado. Seu desdobramento em mltiplas facetas, tem provocado danos que ultrapassam cifras de bilhes de dlares em escala mundial, com reflexos inequvocos no Brasil. Subtrao de identidade, prticas de racismo e xenofobia on line, pedofilia na rede, clonagem de carto, ciberterrorismo e cibertaques, entre outras prticas que atentam contra a integridade, confidencialidade e segurana do trfego e dos dados de sistemas de computadores, configuram-se em ameaas que requerem um esforo conjunto. O Brasil mesmo sem dispor de instrumentos jurdicos adequados tem conseguido promover o enfrentamento de grandes ameaas, com a desarticulao de grupos criminosos organizados com alcance nacional e internacional, mediante aes, notadamente, da Polcia e do Ministrio Pblico Federal. Mas estas aes do Estado tm se mostrado apenas como um arrefecimento contra o cibercrime (pois tem acontecido apenas em instncias federais), uma vez que combater o cibercrime prescinde de investimentos em qualificao de integrantes do sistema de justia criminal policiais, promotores pblicos e juzes, notadamente no mbito dos estados federados. Constatou-se assim, que muitas condutas criminosas encontram tipificao legal e possibilidade de punio no prprio direito penal nacional (como vem ocorrendo) punio, por exemplo, para os crimes de furto qualificado, dano, racismo, crimes contra a honra, formao de quadrilha, entre outros. Mas outras questes de ordem processual, de investigao policial e procedimentos judiciais, encontram bices de ordem legal quanto jurisdio e competncia para agir alm fronteiras, ambiente onde estas aes cibercriminosas, via de regra, efetivam-se mais intensamente, atingindo mais de uma jurisdio. Aos grandes desafios da humanidade, somem-se os esforos globais de todas as naes. A cooperao penal internacional, mediante tutela de instrumentos jurdicos especficos, coloca-se neste sentido, como indicador de oportunidade para que todos os pases se unam na

misso de combater o cibercrime. O exemplo da construo do ideal de cooperao comunitria na Unio Europia, notadamente na seara de cooperao internacional em matria penal, impe-se como exemplo mais efetivo. Os conflitos de jurisdio entre os pases, na questo de combate aos crimes de internet, no se resolvem to somente com a anlise tradicional dos conceitos de soberania, poder estatal e jurisdio, pois esta idia foi diluda pelo novo direito que se estabelece perante o avano tecnolgico, requerendo assim, a conjugao de esforos de forma cooperada, como prev a Conveno do Conselho da Europa sobre Cibercrime a Conveno de Budapeste.