ATF CURSOS JURDICOS

Curso de Direito Empresarial Material complementar1 Prof. Francisco Penante2 (AULA 1/5)
1. Introduo 1.1.Origens do Direito Empresarial O comrcio surge na Antiguidade e passa desenvolver-se a passos largos. Naturalmente, o seu desenvolvimento gera reflexos no campo jurdico. Embora encontrando as suas razes na Antiguidade, foi na Idade Mdia que ele se intensificou, a partir da formao das cidades ao redor dos feudos. Com o crescimento e desenvolvimento dos Estados, despontaram as grandes expedies martimas, fazendo surgir necessidade de criao de um sistema normativo de cunho mercantil. Nasce aqui o Direito Comercial/Empresarial. Fases de formao do Direito Empresarial So trs as fases de formao do Direito Empresarial: (I) Fase das Corporaes de Ofcio; (II) Fase da Teoria dos Atos de Comrcio; (III) Fase da Teoria da Empresa. O primeiro perodo ou fase do Direito Empresarial mercado pela aglutinao dos comerciantes em torno das chamadas Corporaes de Ofcio, atravs das quais buscam uma tutela jurdica para suas atividades. O Direito Empresarial, nesse primeiro momento, foi marcado por um extremo subjetivismo. Tratava-se de um Direito classista, corporativo, que amparava apenas a classe dos comerciantes vinculados as corporaes e submetidos a regras comerciais por eles prprios estabelecidas. Assim, estava-se diante de normas feitas pelos comerciantes e para os comerciantes. Com o surgimento dos ideais do liberalismo, marcados por movimentos como a prpria Revoluo Francesa de 1789, os quais pregavam a igualdade poltica, social e jurdica, no havia mais espao para a justia classista das corporaes de ofcio. Alm disso, outros segmentos da sociedade j vinham pressionando as corporaes, para que seus juzes tambm julgassem demandas de natureza no comercial.
1

O presente texto foi construdo a partir da publicao de diversos autores. Endereo: bloginstitutocathedra.blogspot.com. 2 Doutorando em Direito Privado pela Universitat de Valncia - Espanha (bolsista da Universidade) (2008 - atualmente). Mestrado (DEA) em Direito Internacional Pblico e Privado pela Universitat de Valncia Espanha (bolsista da Universidade) (2005 - 2007). Professor da Escola de Magistratura de Pernambuco ESMAPE. Professor da ps-graduao e cursos preparatrios para magistratura, procuradoria, OAB e demais carreiras jurdicas do Complexo de Ensino Renato Saraiva. Professor do ATF Cursos Jurdicos. Professor e Coordenador do Ncleo de Pesquisa da Facet. Diretor Geral do Cathedra - Instituto de Ensino e Estudos Jurdicos, Polticos e Sociais para Amrica Latina (filiado ao CNPQ em 31.10.2008). Professor convidado do Departamento de Direito Internacional Adolfo Miaja de la Muela - UV (Espanha). Membro da "Asociacin Espaola de Profesores de Derecho Internacional y Relaciones Internacionales" AEPDIRI. Consultor jurdico. Advogado especialista nas reas de Direito Empresarial e Internacional.

Surge ento a segunda fase do Direito Empresarial, conhecida como fase dos atos de comrcio. Tal perodo teve como expoente mximo o Code de Commerce, elaborado em 1808 pelos juristas de Napoleo Bonaparte. Aqui, houve o abandono do subjetivismo e corporativismo da primeira fase, que foi substitudo pela objetividade dos atos legais de comrcio. Assim, as relaes jurdicas mercantis no seriam mais definidas pela qualidade do sujeito que as integravam, mas sim pelos atos por eles praticados, desde que definidos pela lei como atos de comrcio. O diploma francs tornou-se referncia em todo o mundo. No Brasil, em 1850, foi editado o nosso Cdigo Comercial inspirado na Teoria dos Atos de Comrcio. O Cdigo Comercial (Lei 556 de 25 de junho de 1850) descrevia comerciante como aquele que praticava mercancia, todavia, sem definir esta. Foi o regulamento 737, tambm de 1850, que definiu os atos considerados de comrcio (ex.: compra e venda de imveis, cambio, operaes de seguro, transporte de mercadorias, etc.). Assim, s seriam considerados atos de comrcio, contando com a proteo das normas comerciais, aqueles atos expressamente definidos como tal. Sem embargo, essa Teoria no acompanhou a evoluo da sociedade. A complexidade da economia capitalista, marcada por elementos como a concorrncia e a produo em massa, fez surgir novas formas mercantis que, embora dotadas de natureza mercantil, estavam excludas da proteo das leis comerciais, uma vez que no integravam os atos elencados na lei como atos de comrcio. o caso, por exemplo, das atividades de prestao de servios em massa e as atividades agrcolas, as quais, por no integrarem a rol elencado pela lei dos atos de comrcio, eram regidas pela legislao comum, no desfrutando assim da mesma proteo conferida queles atos enumerados pela legislao comercial. Diante desse cenrio, seguidas leis foram promulgadas com o escopo de reconhecer o carter comercial das novas relaes mercantis, com o objetivo de alargar o mbito de atuao da legislao comercial. o caso da Lei 6.404/76 (Lei das S/As), da Lei 8.078/90 (CDC), da Lei de franquia, da Lei de arrendamento Mercantil, etc. Mesmo com a crescente alterao a legislao nacional, o Direito Comercial permaneceu por longo perodo vinculado a obsoleta teoria dos atos de comrcio, no acompanhando as mudanas na matria que vinham ocorrendo no mundo. Foi a Itlia que, com a promulgao do Codice Civile de 1942, consagrou a terceira e ltima fase de formao do Direito Empresarial, at hoje vigente, a chamada fase da Teoria da Empresa. De acordo com essa teoria, o amparo do Direito Comercial no decorrer da condio de comerciante, no depender da presena ou no do ato em uma lista, mas sim em razo da caracterizao ou no da atividade como empresria.

A Teoria da empresa teve a sua efetiva insero no ordenamento nacional somente com o advento do novo Cdigo Civil de 2002 (Lei 10.406/02), o qual derrogou a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850. Atualmente, apenas a parte referente ao comrcio martimo continua vigente no Cdigo Comercial de 1850.

1.2.Autonomia do Direito Empresarial O fato de grande parte da disciplina Direito Empresarial encontrar-se inserida no Cdigo Civil no implica dizer que houve perda da autonomia por parte do Direito Empresarial. O Direito Empresarial e o Direito Civil continuam sendo ramos

autnomos e independentes, com regras, princpios e estrutura prprios. Seno vejamos o que diz o artigo 22, I, CF: Art. 22 Compete privativamente a Unio legislar sobre: I Direito Civil, comercial, ... Portanto, como se v da leitura do inciso primeiro do artigo 22 acima, a prpria Carta Magna trata de forma individualizada os dois ramos do Direito. Lio do professor Alfredo Rocco: Ora, que as normas concernentes ao comrcio e as concernentes a vida civil estejam contidas em um ou em dois cdigos no coisa que tenha grande importncia, sob o ponto de vista cientfico. O Direito comercial poderia permanecer um Direito autnomo e, portanto, a cincia comercial uma cincia jurdica autnoma, ainda que as normas de Direito comercial e civil estivessem contidas em um Cdigo nico. Alm do mais, possui o Direito Empresarial caractersticas prprias que o distinguem de outros ramos do Direito, corroborando a sua autonomia. Ex.: Cosmopolitismo, onerosidade, informalismo, etc.

1.3.Fontes do Direito Empresarial o Diretas ou primrias: Leis empresariais Novo Cdigo Civil (Lei 10.406/02) e legislao esparsa [Exs. Lei das S/A (Lei 6.404/76), CDC (Lei 8.078/90), Lei de franquias, Lei do Arrendamento Mercantil, etc]. Indiretas ou secundrias: Quando a Lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a ANALOGIA, COSTUMES ou PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO, nesta ordem de preferncia. Portanto, as fontes secundrias exercem funo complementar, a partir de tcnica supletiva de normas, atuando assim no preenchimento das lacunas da Leis empresrias(Art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil LICC).

Recordando: O que entendem por costumes? R: Prtica uniforme, constante por certo tempo (Vivante). O rei faz as Leis, os sditos produzem os costumes (Jean Bodin). Qual a diferena entre Lei e costumes? R: A Lei instantnea, impositiva e sancionadora, ao passo que os costumes so graduais, no necessitam serem impostos e no tm carter sancionador. Hierarquia: uma Lei podre quebrantar um costume, mas um costume no pode quebrantar uma Lei.

2. Do Direito de Empresa (art. 966 1.195 CC) 2.1.Atividade empresria X Atividade Civil o Atividade empresria

Art. 966 CC (definio de empresrio): Considera-se empresrio quem exerce (pessoalidade) profissionalmente (habitualidade, reiterao) atividade econmica (voltada obteno de lucro) organizada (organizao dos fatores de produo: capital, insumos, m-d-o e tecnologia) para produo ou circulao de bens ou servios. OBS: Scio empresrio (o scio que no participa do exerccio da atividade no ser empresrio). OBS. Profissionalidade: um estudante universitrio que promove uma festa para angariar recursos para formatura pode ser considerado um empresrio? No, afinal, trata-se de atividade eventual. OBS. So elementos caracterizadores do empresrio: a profissionalidade, a pessoalidade e o monoplio de informaes.

Portanto, o artigo 966 CC no define atividade empresria, mas sim quem o empresrio. A partir do conceito de empresrio que se pode inferir o conceito de atividade empresria. Atividade empresria (conceito): a organizao econmica dos fatores de produo, para a produo e/ou circulao de bens e/ou servios, desenvolvida por pessoa natural ou jurdica, atravs de um estabelecimento empresarial e que visa o lucro.

o Caso prtico:

Atividade Civil (identificada por excluso)

Dona Maria Jos, ao se aposentar aps 30 anos de trabalho em uma grande indstria de confeces, resolve comprar com recursos do FGTS uma mquina de costura e diversas tonalidades de tecido e aviamentos para, trabalhando sozinha, atender a pedidos de sua vizinhana. Considerando que Dona Maria Jos est atuando h mais de 5 anos nessa atividade, a qual, ao complementar sua aposentadoria, permite que ela pague a Faculdade de sua neta, responda: Dona Maria Jos desenvolve uma atividade empresria? Interrogantes: a. A atividade exercida por Dona Maria Jos uma atividade econmica? Por qu? Sim, porque visa o lucro. b. A atividade em questo exercida com profissionalidade? Por qu? Sim, por que h habitualidade. c. H pessoalidade? Sim, pois Dona Jos participa na consecuo da atividade. d. H o monoplio de informaes? Sim, pois Dona Maria Jos possui o conhecimento tcnico necessrio para o desenvolvimento da atividade. e. Trata-se de uma atividade organizada? No, pois dentre os fatores de produo no h a figura da m-d-o (a qual indispensvel para a caracterizao da atividade como empresria, conforme visto acima). Logo, Dona Maria Jos no empresria, exercendo apenas uma atividade civil.

Portanto, so atividades civis:

a. Aquelas exercidas por quem no empresrio; Tambm so atividades civis: b. Aquelas fundadas em profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa; c. As exercidas por produtores rurais no registrados no RPEM; d. As desempenhadas pelas cooperativas, as quais, por expressa disposio de Lei (art. 982, p.u.), sero sempre sociedades simples, desenvolvendo assim atividade civil.

2.2.Da capacidade para o exerccio da atividade empresarial Tem capacidade para o exerccio da atividade empresria todos aqueles que estiverem em pleno gozo de sua capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Esto em pleno gozo de sua capacidade civil os maiores de 18 anos, nacionais ou estrangeiros, desde que no estejam enquadrados nas hipteses dos artigos 3 e 4 CC, assim como os emancipados. Esto impedidos de exercer atividade empresria: Ex. os promotores de justia (art. 128, II, c, CF), os condenados por crime cuja pena vede o acesso a atividade empresria, o falido no reabilitado por sentena judicial, os militares da ativa (Lei 6.880/80), etc. (VER RELAAO DO DNRC DISPONIBILIZADA COMO MATERIAL COMPLEMENTAR). Concluso: O exerccio da atividade empresria livre aos capazes contra os quais no pese impedimento legal.

2.2.1. Conseqncias do exerccio por impedido O impedido que praticar atos tpicos de empresrio responsabilizar-se- pelas obrigaes contradas e eventuais danos, inclusive com seu patrimnio pessoal, sujeitando-se as penas administrativas e criminais decorrentes do exerccio ilegal da profisso. Ter ainda que cumprir os contratos firmados com terceiros, como fornecedores, consumidores, ... no podendo alegar seu impedimento legal (prpria torpeza) para eximir-se da obrigao.

2.2.2. Possibilidade impedido

de

composio

de

quadro

societrio

por

Nada obsta que o impedido seja scio cotista ou acionista de uma sociedade empresria, desde que no ocupe cargo administrativo, pois o impedimento aludido pela legislao recai apenas sobre o exerccio da atividade empresria. Assim, os scios de uma sociedade empresria no so necessariamente empresrios. 2.2.3. Ver tambm: 2.2.3.1. Art. 974 2.2.3.2. Art. 975 2.2.3.3. Art. 977 2.2.3.4. Art. 978

CC CC CC CC

2.3.Do sistema de registro

2.3.1. RG Quando estudamos o Direito de Empresa, estamos estudando o exerccio da atividade empresria por empresrio individual e por sociedade empresria. Nesse sentido, importante ter claro que, uma das obrigaes elementares para o exerccio da atividade empresria exatamente o registro. Sendo assim, devem os empresrios individuais e as sociedades empresrias registrarem-se no chamado RPEM, a cargo das JCs (rgos da administrao pblica estadual, com sede nas capitais, que podem descentralizar-se atravs de delegacias regionais, a critrio da legislao de cada Estado e que tem a funo de executar e administrar servios registrrios), enquanto as sociedades simples, no RCPJ. 2.3.2. Finalidade do registro O registro faz nascer a PJ da empresa, conferindo a regularidade necessria para o exerccio da atividade econmica. Cadastrar e manter atualizadas as informaes da empresa, conferindo autenticidade, publicidade e eficcia jurdica inter partes e erga omnes aos atos da empresa, os quais podero fazer prova a favor, mas tambm contra ela. Tambm amparam o crdito do empresrio, na medida em que limitam a sua responsabilidade. 2.3.2.1. Consulta de assentamentos Dissemos que uma das finalidades do registro dar publicidade ao ato. Neste sentido, as JCs podero emitir certides, mediante o pagamento devido. Logo, qualquer pessoa tem o direito de consultar os assentamentos existentes nas JCs e obter certides, sem a necessidade de justificar o seu pedido. Sendo assim, se quero, por exemplo, saber quem so os scios de uma determinada empresa, ou quem o seu verdadeiro administrador, basta pedir a certido correspondente na JC.

2.3.3. Conseqncias da falta de registro Responsabilidade ilimitada pelas obrigaes assumidas, impossibilidade de matrcula no INSS, de manter contabilidade legal, de se inscrever no CNPJ, de participar de licitaes, ilegitimidade para pedir a falncia de 3 ou requerer a RJ. Clandestinidade.

2.3.4. Registro do produtor rural Produtor rural aquele que exerce atividade agrria, seja ela agrcola, pecuria, agroindustrial ou extrativa (vegetal ou mineral), conjugando TTC (terra, trabalho e capital). O produtor rural, no que toca ao registro, possui tratamento diferenciado, estando excepcionado da regra do registro, o qual constitui uma faculdade para ele. Sem embargo, optando pelo registro, fica equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.

2.3.5. Principais espcies de registro

Matrcula os auxiliares do comrcio (leiloeiros, trapicheiros, tradutores pblicos, interpretes comerciais, etc.) devem ser matriculados nas JCs para que possam exercer suas atividades. Para eles, as JCs funcionam como uma espcie de rgo de classe. Arquivamento o registro do ato constitutivo do empresrio individual, da sociedade empresria e da cooperativa, constituindo dever do empresrio. Enquanto no arquivados os atos constitutivos, a empresa no ter PJ. Constitui ato pblico, de maneira que, qualquer pessoa que pague os emolumentos correspondentes poder aceder a ditas informaes.

Autenticaes Ato de registro dos instrumentos de escriturao da empresa, como livros comerciais e cpias de documentos.

2.3.6. Do prazo para o registro At 30 dias do ato constitutivo efeitos ex tunc Aps 30 dias do ato constitutivo efeitos ex nunc

PERGUNTA: A inscrio do empresrio no RPEM, a cargo das JCs, requisito para o exerccio da atividade empresria? R: O empresrio irregular rene os requisitos do artigo 966 CC, sendo o registro, portanto, um requisito delineador de sua regularidade e no de sua caracterizao. Logo, o empresrio pode estar em situao regular ou irregular, o que no afeta a sua condio de empresrio. 3. Prepostos do empresrio e da sociedade empresria (art. 1.169 1.178 CC) Para o desenvolvimento da empresa, o empresrio individual ou sociedade empresria contam com o auxlio de pessoas para a consecuo do objeto da atividade: os prepostos. Os prepostos, portanto, correspondem a mo-de-obra da empresa, podendo atuar como empregados (regime CLT), ou serem profissionais autnomos cujos servios so contratados para tarefas especficas (PRESTADORES DE SERVIO). Esto subordinados ao preponente (que ser o empresrio individual ou sociedade empresria), o qual responder pelos atos praticados pelos prepostos dentro ou fora do estabelecimento empresarial, desde que relativos atividade da empresa. Se os atos do preposto forem praticados dentro do estabelecimento, obrigaro o preponente, ainda que no expressamente autorizados por escrito. Agora, se os atos forem praticados fora do estabelecimento, somente obrigaro o preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito. Se os prepostos agiram com culpa no desempenho de suas funes, ser a empresa preponente quem responder pelas obrigaes irregulares pactuadas, a qual ter direito de regresso contra eles. Se os prepostos agiram com dolo, respondero solidariamente com a empresa pelos danos que causarem a terceiros. Os prepostos no podem fazer-se substituir em suas funes sem a anuncia escrita do responsvel pela empresa, sob pena de responderem pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigaes por ele contradas. vedado ao preposto, salvo autorizao expressa, atuar em atividade do mesmo gnero daquela do preponente, seja direta ou indiretamente (Ex. por meio de interposta pessoa). Admitir essa possibilidade seria admitir legtimo ao preposto fazer concorrncia empresa a qual est vinculado (concorrncia desleal / desvio

de clientela). Assim, se o preposto vier a negociar sem a anuncia expressa do preponente, estar obrigado a pagar indenizao pelas perdas e danos, e os lucros da operao poro retidos pelo preponente, at o limite dos lucros da operao. 4. Do Estabelecimento Empresarial (art. 1.142 1.149 CC) 4.1.Conceito o complexo de bens materiais (mquinas, imveis, veculos, etc.) e imateriais (marca, tecnologia, ponto, patente, etc.) organizado por empresrio individual ou por sociedade empresria, para o desenvolvimento da atividade empresria. Pluralidade de coisas homogneas e heterogneas que, embora possuam autonomia funcional, so unificadas pela vontade do seu titular. Pluralidade de bens singulares com destinao unitria (bens conjugados no perdem a sua individualidade, embora juntos integrem um novo bem). ...estabelecimento no apenas o somatrio de bens isolados, mas uma organizao de bens, o que pressupe a considerao de uma lgica e inteno ... (Gladston Mamede). Trata-se de elemento essencial a empresa, pois impossvel qualquer atividade empresarial sem que antes se organize um estabelecimento, que o centro de suas decises, pois nele atua o empresrio e a sociedade empresria (M Helena Diniz). 4.2.Estabelecimento como objeto de direitos e negcios jurdicos O estabelecimento pode ser objeto unitrio de direitos e negcios jurdicos translativos (Ex. venda, doao) ou constitutivos (Ex. alienao fiduciria, hipoteca), desde que compatveis com a sua natureza. Pode ser, portanto, objeto de, por exemplo: ALIENAO (T) DAO EM PAGAMENTO (T) DOAO (T) ARRENDAMENTO (C) USUFRUTO (C) COMODATO (C) igualmente possvel tomar cada bem que o compe isoladamente, estabelecendo uma relao jurdica que tenha por objeto apenas aquela coisa ou direito. Ex. Pode-se alienar um veculo do estabelecimento (bem material) ou simplesmente o direito de explorao de uma patente (bem imaterial). OBS. O negcio com o estabelecimento no se confunde com o negcio com a sociedade. Vender um estabelecimento no o mesmo que vender cotas ou aes da empresa.

4.3.Trespasse a alienao do estabelecimento empresarial (bens que o compe + funcionalidade). So partes do trespasse o trespassante (alienante) e o trespassatrio (adquirente). 4.3.1. Eficcia do trespasse

O estabelecimento empresarial constitui a principal garantia da empresa frente a seus negcios com terceiros. Sendo assim, a sua alienao merece especial ateno no sentido de tutelar-se o interesse dos credores. Por tal razo, embora possvel a alienao do estabelecimento empresarial, para que ela transcorra de forma vlida, o trespassante dever, alternativamente: Manter patrimnio suficiente para solver o passivo; Pagar a todos os credores; Obter consentimento unnime de seus credores (expresso ou tcito).

OBS. O consentimento tcito d-se quando, uma vez notificados os credores, permanecem estes em silncio ao longo dos trinta dias posteriores a notificao da pretenso. 4.3.2. Proibio de concorrncia no trespasse Para a proteo do estabelecimento empresarial e do ponto, como um de seus elementos essenciais, fica vedado ao trespassante, durante os 5 anos subseqentes ao trespasse, restabelecer-se em idntico ou similar ramo de atividade (Ex. bar e boate), na mesma praa, para fazer concorrncia ao trespassatrio, salvo conte com autorizao expressa para isso. (restringe-se o princpio da livre iniciativa e da livre concorrncia para proteger-se o direito a freguesia, clientela e demais vantagens a que tem direito o trespassatrio). Ex. O trespasse de um bar no RJ no impede o restabelecimento no CE, j que no h concorrncia entre as empresas. Mas o trespasse de uma editora jurdica no RJ impede o restabelecimento do CE, j que so empresas de atuao nacional. Portanto, no h vedao para que o trespassante se restabelea, sempre que isso no implique em concorrncia ao trespassatrio. De tal modo, a incluso no contrato de clusula de no-restabelecimento que proba a explorao de qualquer atividade econmica pelo trespassante ser nula, pois, inexiste impedimento para o exerccio de atividades no concorrentes ou em local no alcanvel pelo potencial econmico do antigo estabelecimento.

4.3.3. Sub-rogao do adquirente no trespasse O estabelecimento pode funcionar sem prepostos, fornecedores, clientes? Com o trespasse, salvo estipulao em contrrio, o trespassatrio sub-rogarse- em todos os direitos e deveres do trespassante (apenas aqueles registrados, uma vez que a transferncia do estabelecimento gera sim a cesso dos crditos e dbitos, mas apenas daqueles devidamente contabilizados em livros prprios), a exemplo dos contratos por este efetivados para o desenvolvimento da atividade empresria. Ex. contratos de prestao de servio de limpeza, contrato de m-d-o para produo, contrato de compra e venda de mercadorias, etc., desde que no tenham carter pessoal (exceo), ou seja, desde que no sejam personalssimos (a exemplo do contrato que o trespassante mantinha com advogado, pois este se refere a uma relao contratual de confiana, no sendo alcanado pela previso de sub-rogao automtica no trespasse). Ex. Ao adquirir um estabelecimento de hospedagem, o trespassatrio sucede o trespassante nos contratos de fornecimento de energia, gua, captao de esgoto, etc. Com isso, sensveis a funo social da empresa, busca-se garantir a sua preservao, a sua continuidade.

4.4.Aviamento (fonds de commerce, goodwill of trade)

H mais no conceito de estabelecimento empresarial que um simples agrupamento de bens, afinal, trata-se de um conjunto de bens organizado finalisticamente. Dimenso humana da empresa. Plus, jeito de fazer, sobre valor, valor organizacional. Estabelecimento + aviamento (institutos atvicos) Aptido para gerar lucros Valor agregado Ex. Se dermos as mesmas condies para vrios empreendedores, veremos ao final que obtiveram resultados diferentes. Ex. A IBM adquiriu a Ltus por R$ 3 bilhes, embora seu valor contbil fosse de R$ 250 milhes (valor do patrimnio lquido no o mesmo que o valor da empresa). Estabelecimento empresarial = BM + BI + aviamento

5. Do Ponto empresarial e sua proteo legal Constitui bem incorpreo do estabelecimento empresarial. o ponto fsico no qual o empresrio desenvolve a empresa. o local onde est a empresa. a lugar fixo em que foi fixado o estabelecimento. No entanto, no basta dizer que o ponto o local onde se localiza a empresa, afinal de contas, aquele local adquire o status de ponto justamente em razo do exerccio da atividade empresria naquele lugar. Em outras palavras, a empresa quem dota determinado imvel de um atributo que antes no possua, acrescentando-lhe o valor imaterial do ponto empresarial.

5.1.Freguesia e clientela Qual a importncia da proteo do ponto empresarial? R: O acesso ao mercado pela empresa trata-se de elemento vital a atividade empresria, e como tal deve ser protegido. s vezes a perda do ponto empresarial acarreta perda do prprio empreendimento. Assim, a legislao ptria protege o ponto, uma vez constituir-se no plo econmico reconhecido pela clientela e pela freguesia. A proteo do ponto parte da percepo de que o lugar em que funciona o estabelecimento tem importncia para o xito da empresa. Ex. Lanchonete prxima a uma faculdade. Cliente o destinatrio da atividade empresarial. Traduz uma relao pessoal. o consumidor de produtos ou servios. Fregus o cliente em potencial que se define por uma posio geogrfica (os bairros em Portugal so chamados de freguesia). So aqueles que passam diante do estabelecimento, reconhecendo ali lugar em que poder ter determinada necessidade satisfeita.

10

A proteo ao ponto se justifica no apenas pela necessidade de se blindar a clientela e a freguesia, mas tambm pelo acesso a fornecedores, a m-d-o, etc. Garante, portanto, mais do que o simples acesso aos compradores. Ex. Para um depsito, mesmo sem vendas diretas, melhor estar a margem da rodovia por onde se escoam suas mercadorias, merecendo considerao e proteo jurdica a essa vantagem de mercado.

5.2.Proteo do ponto na locao no-residencial Tambm o empresrio que atua em imvel locado tem direito a proteo do ponto empresarial. Ou seja, mesmo quando o estabelecimento constitudo em imvel locado, o trabalho de formao da clientela e freguesia no desconsiderado pelo legislador (Lei de locaes, tambm conhecida como Lei do inquilinato: Lei 8.245/91), afinal, no seria concebvel que o locador, retomando o imvel, pode-se instalar-se no local e desfrutar da freguesia gerada pelo locatrio. Portanto, busca a Lei impedir que o locador beneficie-se da valorizao do ponto, fruto da capacidade empresria do locatrio. 5.2.1. Ao de renovao compulsria do contrato de locao Requisitos:

Para que goze da proteo da ARCCL, o empresrio ou sociedade empresria locatrios de imvel no-residencial, deve atender a alguns requisitos, cumulativamente (art. 51 da Lei 8.245/91):

a. O contrato que se busca renovar dever haver sido celebrado por escrito e com prazo determinado. b. O prazo mnimo do contrato que busca renovar ou o somatrio (accessio temporis) dos prazos ininterruptos dos contratos celebrados dever ser de 5 anos (qinqnio legal exigido). c. O locatrio deve ser empresrio individual ou sociedade empresria e estar explorando o mesmo ramo de atividade pelo prazo mnimo e ininterrupto de 3 anos (sugere o legislador que aps esse perodo j se presume formada a clientela e freguesia que merece proteo legal). OBS. Presentes os requisitos, o direito a renovao estende-se as sociedades civis com fins lucrativos. OBS. Contrato imposto

5.2.1.1. Prazo para propositura da ao renovatria Para exercer o direito a RCCL, dever a ao renovatria (necessria apenas na impossibilidade de renovao amigvel) ser proposta no interregno de 1 ano (no mximo) e 6 meses (no mnimo) antes do fim do contrato que se quer renovar, sob pena de decadncia do direito. OBS. Prazo decadencial: no se suspende nem se interrompe. Implica na perda do prprio direito. Prazo prescricional: Implica na perda do direito de ao. Prazo processual.

5.2.1.2. Legitimidade ativa para ao renovatria

11

Tem legitimidade ativa para ARCCL, os empresrios individuais e as sociedades empresrias locatrios de imvel no residencial. Na sublocao total a legitimidade ser do sublocatrio. Na sublocao parcial a legitimidade segue sendo do locatrio.

5.2.2. Direito de recusa (exceo de retomada) Se por um lado, o direito a renovao compulsria do contrato de locao protege o ponto empresarial formado pelo locatrio, por outro, no deixa de ser uma limitao ao direito de propriedade do locador. Diante disso, para que exista um equilbrio entre os direitos das partes contratantes, a Lei 8.245/91 estipulou algumas situaes nas quais a renovao do contrato no ser obrigatria ao locador, pois, da mesma forma que se deve proteger o locatrio, no se pode permitir que as condies de locao fiquem ao alvedrio incondicionado daquele, como uma espcie oblqua de usucapio. Em outras palavras, a proteo legal conferida ao ponto no pode sobrepujar o direito constitucional a propriedade que respalda o locador. Sendo assim, no estar o locador obrigado a renovar o contrato (direito de recusa): a. Se por determinao do poder pblico, tiver o proprietrio que realizar obras que impliquem em sua radical transformao (claro que isso implicar no dever de trazer aos autos prova documental da determinao do poder pblico). b. Caso pretenda fazer modificaes voluntrias, que resultem na valorizao do imvel (se as obras no iniciarem em trs meses da desocupao do imvel, o locatrio ter direito a uma indenizao). Dever ser levado aos autos relatrio pormenorizado das obras a serem realizadas e da estimativa de valorizao do imvel, assinado por engenheiros habilitado. c. Caso o prprio locador pretenda utilizar o imvel para finalidades econmicas ou no, ou deseja transferir para l sua empresa ou a de seu cnjuge, ascendente ou descendente, se existente h mais de um ano, quando forem empresrios individuais ou sociedades empresrias em que detenham a maioria do capita social. d. Se a proposta de renovao apresentada pelo locatrio for abaixo do valor de mercado (excluda a valorizao trazida pelo locatrio). Naturalmente, ser dada oportunidade ao locatrio para melhorar a sua proposta, sob pena de no ser renovado o contrato de locao. No caso de divergncia sobre o valor proposto, percia judicial poder determinar justo valor. e. Se existir proposta de terceiros em melhores condies. Essa proposta dever ser por escrito, assinada pelo 3 e mais duas testemunhas, na qual indicar ainda o ramo de atividade que pretende desenvolver, o qual no poder coincidir com aquele do atual locatrio, evitando assim a usurpao do ponto. Obviamente, o locatrio ter preferncia, devendo a ele ser concedida a oportunidade de cobrir a proposta. Em qualquer caso o locatrio ter direito a uma indenizao pelos prejuzos decorrentes da perda do ponto e por lucros cessantes (sero solidariamente devedores da indenizao o locador e o terceiro cuja proposta foi aceita em detrimento do antigo locatrio. OBS. Alguns doutrinadores entendem que o rol acima meramente exemplificativo, na medida em que o direito de propriedade deve ser sempre privilegiado, prevalecendo sobre os interesses do locatrio. Por outro lado, a decises que j determinaram que, exceo de retomada no constitui uma excludente absoluta capaz de fulminar de pronto o direito do locatrio renovao, constituindo dever do locador produzir provas da sinceridade do pedido.

12

5.2.3. Prazo do renovao

novo

contrato

na

hiptese

da

concesso

da

O contrato renovado ter prazo de durao igual ao do ltimo celebrado.

13