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7-7-11
ANTEPROYECTO DE LEY DE ACTUALIZACIÓN DE LALEGISLACIÓN SOBRE PROTECCIÓN A LA INFANCIAEXPOSICIÓN DE MOTIVOSI
La legislación española de protección a la infancia deriva del artículo 39 dela Constitución, que establece la obligación de los poderes públicos deasegurar la protección social, económica y jurídica de la familia, y enespecial de los menores de edad, de conformidad con los acuerdosinternacionales que velan por sus derechos.Entre estos acuerdos e instrumentos internacionales, destacan laConvención de Naciones Unidas de los Derechos del Niño, de 20 denoviembre de 1989, así como la Convención de Naciones Unidas de losDerechos de las Personas con Discapacidad, de 13 de diciembre de 2006,inspiradoras de las instituciones jurídico-públicas que en la actualidadconfiguran el sistema de protección jurídica del menor.La legislación protectora de la infancia tiene como norma de cabecera laLey Orgánica 1/1996, de 15 de enero, de protección jurídica del menor. Junto con las previsiones del Código Civil en esta materia, constituye unmarco regulatorio que considera a las personas menores de edad comosujetos de derechos, garantizándoles una protección uniforme en todo elterritorio del Estado y que ha servido de modelo a la legislación que lascomunidades autónomas han ido aprobando de acuerdo con sucompetencia en esta materia.Sin embargo, transcurridos quince años desde la aprobación de la citadaley orgánica, se han producido importantes cambios sociales que incidenen la situación de los menores y que demandan una mejora de losinstrumentos de protección jurídica, en aras del cumplimiento efectivo delcitado artículo 39 de la Constitución.Así se constata en las propuestas formuladas por el Defensor del Pueblo,por la Fiscalía General del Estado o por el Comité de los Derechos delNiño, y en las conclusiones y recomendaciones de la Comisión Especial
 
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del Senado de estudio de la problemática de la adopción nacional y otrostemas afines.De acuerdo con las referidas propuestas y recomendaciones, esta Leytiene como objeto introducir los cambios necesarios que permitan lamejora de dichos instrumentos, a los efectos de continuar garantizando alos menores una protección uniforme en todo el territorio del Estado,que sirva de modelo a las comunidades autónomas en el desarrollo de surespectiva legislación de protección de menores. Para ello procede a lamodificación de las principales leyes que regulan las instituciones para laprotección de los menores.En el artículo primero se establecen las modificaciones de la Ley Orgánicade Protección Jurídica del Menor. En el artículo segundo se determinan lasmodificaciones que afectan al Código Civil y en el artículo tercero serecogen las modificaciones correspondientes a la Ley de EnjuiciamientoCivil.
IIModificación de la Ley Orgánica de Protección Jurídica delMenor.
En primer lugar, como principio inspirador básico en la aplicación de lasleyes que afecten a la infancia, se establecen los criterios mínimos quesiempre deberán tenerse en cuenta para interpretar y aplicar el interéssuperior del menor, que ha de primar sobre cualquier otro interéslegítimo que pudiera concurrir, como principio jurídico garantista queobliga en todas las decisiones que deban adoptarse que afecten a losmenores de edad.Se trata de un concepto jurídico indeterminado que es necesario delimitary concretar en cada caso individual en el que se vaya a aplicar, lo quesupone que su valoración y determinación no es fácil ni sencilla y conllevasiempre cierto grado de inseguridad sobre las consecuencias, dado queobliga a hacer previsión sobre las implicaciones de la situación del menoren cada caso y esas posibles consecuencias de la decisión tanto a cortocomo a largo plazo.Sin embargo, si bien no es posible proporcionar una solución o respuestaúnica sobre su contenido en términos generales, si es imprescindibleintroducir en la legislación unos criterios de interpretación y aplicación.
 
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Así lo han entendido tanto la Comisión Especial del Senado como elComité de Derechos del Niño, que en sus conclusiones yrecomendaciones señalan la necesidad de definir el interés superior delmenor de manera que deje de ser un concepto jurídico indeterminado, ypermita una interpretación más homogénea, introduciéndose criteriosbásicos para su determinación.Teniendo en cuenta todo lo anterior, se incluyen ahora en el artículo 2criterios de interpretación y aplicación, siguiendo la jurisprudencia sentadaen varias sentencias por el Tribunal Supremo, en línea con los criteriosmínimos que en los sistemas anglosajones deben tener en cuenta losTribunales a la hora de concretar el interés del menor.
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El sistema de protección de menores, en función de los delicadosintereses en juego, necesita, para garantizar el acierto en la toma dedecisiones, hacer acopio de información sobre el menor y su familia. Debeexistir una previsión legal expresa a fin de legitimar a las entidades públicasy al Ministerio Fiscal para recabar tales datos de otras instancias oficiales(sistema sanitario, educativo, fuerzas y cuerpos de seguridad…..), así comoestablecer que deben facilitar el acceso para entrevistarse con el menor,sin exclusión alguna en los supuestos de niños y niñas con discapacidad.Para ello se modifica el artículo 12 contemplando esta posibilidad.
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Mediante la reforma del artículo 17 se realiza un desarrollo más completode la figura de la situación de riesgo.La situación de riesgo y las medidas que tras su constatación puedenadoptarse deben ser el primer escalón, el pilar básico del sistema deprotección de menores.La intervención adecuada para paliar las situaciones de riesgo en quepueden encontrarse los menores se torna de capital importancia, tantopara preservar su superior interés, aportando soluciones antes de que lasituación sea grave, como para evitar tener que adoptar en el futurodecisiones mucho más traumáticas y de mayor coste individual, familiar ysocial.
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