INDIVISVEL SOLIDRIA TRANSMISSO E PAGAMENTO

1. Linhas gerais do direito das obrigaes. A importncia dos direitos das obrigaes compreende as relaes jurdicas que constituem as mais desenvoltas projees da autonomia privada na esfera patrimonial. Dotado de grande influncia na vida econmica, regula as relaes da infra-estrutura social de relevncia poltica, as de produo e as de troca. Tambm nos direitos das obrigaes que percebemos as limitaes impostas liberdade de ao dos particulares retratando a estrutura econmica da sociedade. Dentro de nosso C.C. a palavra obrigao comporta vrios sentidos. Podem designar-lhe o lado ativo, tambm chamado crdito, e o lado passivo, denominado dbito. Obrigao o crdito considerado sob ponto de vista jurdico; crdito a obrigao sob ponta de vista econmico. A mais antiga definio remonta das Institutas primando ser um vnculo jurdico que necessita adstringir o devedor a cumprir a prestao ao credor. Destaca que a obrigao uma relao jurdica entre o credor e o devedor caracterizada pelo vnculo jurdico, destacando o contedo como uma prestao e externar-lhe tambm a sua peculiar coercibilidade. H uma ressalva exagerada do devedor e, certo ostracismo do credor. Segundo Clvis no faz a distino entre obrigao e qualquer dever juridicamente exigvel. J a definio de Paulo no chega a definir obrigao, mas evidencia os seus elementos: sujeitos prestao e vnculo jurdico. atravs de tal definio que podemos abalisadamente estabelecer a contraprestao entre direitos reais e direitos obrigacionais; descreve com maior exatido o contedo e o objeto do vnculo; revela a essncia ou substncia da obrigao (vnculo entre duas pessoas). O vocbulo obligatio recente tanto que no foi utilizado na Lei das XII Tbuas, o vocbulo primitivo empregado para externar o vnculo obrigacional, era nexum (advindo do verbo nectere significando atar, unir, vincular). A obligatio caracterizava-se como direito de garantia sobre a pessoa fsica do obrigado, tal submisso do devedor ao credor s veio a cessar com a Lex Poetelia Papiria que no sculo IV a.C., substituiu o vnculo corporal pela responsabilidade patrimonial onde os bens e, no o corpo do devedor deveriam responder pelas suas dvidas. Alguns Cdigos definiram obrigao como o Cdigo de Obrigaes da Polnia (art. 2 1), j o Cdigo Civil (BGB) Alemo prefere conceituar a obrigao pelo lado oposto, ou seja, do credor em relao ao devedor (art. 241). O Cdigo Civil Brasileiro escudou-se da tarefa definitria assim como o Cdigo Civil Francs.E o Novo Cdigo Civil Brasileiro no ousou quebrar a tradio anterior. Apreciemos algumas das definies sobre obrigaes fornecidas pelos nossos melhores doutrinadores: Clvis: Obrigao a relao transitria de direito, que nos constrange a dar, a fazer ou no fazer alguma coisa economicamente aprecivel em proveito de algum, que, por ato nosso ou de algum conosco juridicamente relacionado, ou em virtude de lei, adquiriu o direito de exigir de ns essa ao ou omisso.

No alude tal definio ao elemento responsabilidade Washington de Barros Monteiro assim definiu: obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecido entre devedor e credor e, cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo 1 ao 2 , garantindo-lhe adimplemento atravs de seu patrimnio. Apesar de impecvel, tal definio exagera pleonasticamente ao caracterizar a prestao tendo em vista que dever ser sempre economicamente aprecivel ainda que tal fato s advenha da vontade das partes. Como relao jurdica, o direito obrigacional sedia-se no campo jurdico e seu adimplemento devido espontaneidade do agente que no pode ser compelido a qualquer prestao. O carter provisrio evidencia que uma vez cumprida e satisfeita a prestao, quer amigavelmente, quer pelos meios jurdicos disponveis ao credor, exaure-se a obrigao, o devedor resta liberado e ao credor cabe a extino de seu direito. No h obrigaes perptuas nem mesmo as de direito famlia puro que quando muito podero perdurar enquanto vida tiver o alimentado. Radbruch afirma que o direito do crdito traz em si o germe de sua morte. obligatio sempre se contrape, a solutio( do verbo solvere, desatar, soltar), ou seja, a exonerao do devedor atravs do pagamento. A obligatio liga, ata e a solutio desata, libera. Desta forma, a locao indefinida degenera em servido, tanto assim que a lei fixa-lhe a durao mxima (art. 1.220 CC/1916 vide art.598 do NCC) mesmo o contrato de sociedade chega por alguns motivos legais de dissoluo (art. 1.399 CC/1916 vide art. 1.033 do NCC). O usufruto institudo para pessoa jurdica, extingue-se com esta. A obrigao corresponde a uma relao pessoal que induz a responsabilidade patrimonial, mas seria exagero concordar com Gaudemet e Polacco que vislumbraram na obrigao um vnculo entre dois patrimnios sob uma tica despersonalizada do vnculo. Trabucchi assinalava que nos ltimos tempos, quanto a essa tutela judicial, visvel a aproximao entre os direitos reais e os direitos obrigacionais. A patrimonialidade constitui assim o carter especfico da obrigao. Quanto ao objeto da prestao, pode este ser positivo ou negativo que constitui a coisa ou o fato devido pelo obrigado ao credor. Dentre as inmeras evolues sofridas pelo direito das obrigaes podemos destacar em especial a que corresponde viabilidade de indenizao para o dano moral ainda que dele no advenham prejuzos materiais em face da Constituio Federal de 1988. A idia da obrigao encerra trs elementos conceituais o vnculo jurdico; as partes na relao obrigatria, isto , credor e devedor, um objeto da prestao que devido por uma parte outra. Vnculo qualificado como jurdico por ser disciplinado por lei e acompanhado de sano. No direito moderno destacam-se dois elementos: a dvida e a responsabilidade. O elemento dvida (Schuld) consiste no dever que incumbe ao sujeito passivo de presta aquilo que se compromete. O elemento responsabilidade (haftung) representado pela prerrogativa conferida ao credor ocorrendo inadimplncia, de proceder execuo do patrimnio do devedor, para obter a satisfao de seu crdito. Da maneira que o devedor se obriga, seu patrimnio responde.

Processualistas como Alfredo Buzaid fundados nesta diferena, sustentam que o elemento dvida (schuld) de direito privado e o elemento responsabilidade (haftung) instituto do direito processual. A prestao consiste em dar, fazer ou no fazer. Ou seja, entrega de um bem, numa prestao de servio ou numa omisso ou absteno. Silvio Rodrigues ensaia uma definio de obrigao o vnculo de direito pelo qual um sujeito passivo fica adstrito a dar, fazer ou no fazer alguma coisa em favor de um sujeito ativo, sob pena de se no o fizer, espontaneamente, seu patrimnio responder pelo equivalente. Quanto distino entre os reais e pessoais podemos dizer que os primeiros incidem diretamente sobre a coisa; e a segue em poder de quem quer que a detenha (seqela); erga omnes; perptua enquanto que os segundos dependem de uma prestao de um devedor. Emilio Betti aduz que o direito real prope um problema de atribuio, o direito pessoal prope um problema de cooperao (ou de reparao se advier obrigao de ato ilcito). Fontes das obrigaes so atos ou fatos nos quais estas encontram nascedouro. Gaio, no direito romano diz que a obrigao vem do delito ou surge do contrato e, ainda, recorrem as possveis causas genricas das obrigaes. Justiniano enumera fontes, a saber: contrato, o delito (atos ilcitos), o quase-contrato (atos lcitos tais como gesto de negcios) e o quasedelito. A formula das Institutas vai ser acolhida por Pothier que adiciona a lei s demais fontes.A sistemtica civil brasileira declaradamente nomeia trs fontes de obrigaes; o contrato, a declarao unilateral da vontade e o ato ilcito. As obrigaes sempre derivam da lei, sendo que nalguns casos, embora esta aparea como fonte mediata, outros elementos despontam como causa imediata dos vnculos, como por exemplo, a vontade humana ou o ato ilcito. Silvio Rodrigues classifica as obrigaes como as que tm fonte imediata vontade humana; obrigaes que tm fonte imediata o ato ilcito e as obrigaes que tm fonte direta lei. A etimologia da obrigao advm do latim ob + ligatio contm uma idia de vinculao, de liame, de cerceamento de liberdade de ao, em benefcio de pessoa determinada ou determinvel. A causa genitrix da obligatio tanto pode ser autodeterminada como pode provir de uma heterodeterminao. Toda obrigao h um liame, um lao entre os sujeitos, vnculo que o Professor Serpa Lopes assinalava que no de subordinao e, sim de coordenao porque respeita a essncia da liberdade humana. Savigny: A obrigao consiste na dominao sobre uma pessoa estranha, no sobre toda pessoa (pois que importaria em absoro da personalidade). Caio Mrio sucinto definiu a obrigao como o vnculo jurdico em virtude do qual uma pessoa pode exigir de outra a prestao economicamente aprecivel. Nela est caracterizado o

requisito objetivo (a prestao) que dever ser dotada de patrimonialidade, e ainda de vislumbrar a dualidade de aspectos, o dbito e a responsabilidade. Nela est caracterizado o requisito objetivo (prestao) que dever ser dotada de patrimonialidade, e ainda de vislumbrar a dualidade de aspectos, o dbito e a responsabilidade. Dentro do quadro evolutivo histrico da obrigao ela ocorreu primeiramente com carter coletivo, ocorrendo o vnculo e a sano comprometendo o grupo inteiro. Bem mais tarde, ela se individualiza e surge o nexo obrigacional e sobrevive a punio do infrator dirigida ao seu prprio corpo. Na passagem da obrigao coletiva para individual conservou-se ainda o sentido criminal, ou seja, delitual de responsabilidade. O nexum e o manus iniectio em razo da pessoalidade do vnculo estabelecia o poder do credor sobre o devedor, compatvel com a reduo do obrigado escravido. O direito obrigacional romano de extremado formalismo, recheado de cerimnias e rituais que prevaleciam completamente sobre a manifestao de vontade. A sacramentalidade jamais abandonou o direito romano. A Lex Poetelia Papiria 428 a.C. aboliu a execuo sobre a pessoa do devedor, projetando-se a responsabilidade sobre seus bens e constitui uma autntica revoluo no conceito obrigacional. O direito medieval dotado de maior espiritualidade via mesmo a falta de execuo de obrigao como se fosse peccatum equiparada mentira, e condenada toda quebra de f jurada. Por amor palavra empenhada que os canonistas e os telogos instituram o pacta sunt servanda o respeito aos compromissos assumidos. No direito moderno atribui-se a vontade plena como fora geradora do vnculo e tambm a impessoalidade da obrigao. A relao obrigacional entre pessoas e, no entre pessoa e bens. Somente na execuo da obrigao que se atinge o patrimnio do devedor, como garantia geral do cumprimento. Barassi salienta que a atividade pessoal ocupa o centro ativo do patrimnio mesmo. O direito obrigacional moderno j inova as concepes dominantes e registra a predominncia do princpio de ordem pblica. A obrigaes decompem-se em trs elementos distintos: sujeitos, objeto e vnculo jurdico. Quanto ao elemento subjetivo este h de ser duplo e distinto (no-coincidente). relevante a questo da determinao subjetiva, sendo mesmo a determinabilidade indisponvel, nem que seja no momento da solutio (do pagamento) como o caso do ttulo ao portador ou ttulo ordem.

Toda obrigao h de ter um objeto que a prestao do devedor. No confundi-la com a coisa em que a prestao se especializa. A prestao sempre um fato humano, uma atividade do homem, se um facere consistir numa prestao de servio, se for um non-facere ser uma omisso, uma absteno e se, for um dare ser de efetuar a entrega daquele bem (tradio). O objeto da obrigao poder variar, ser positivo quando for um dare ou um facere e, ser negativo quando se fala que h obrigao negativa implica num no-fazer. Exige-se da prestao que tenha possibilidade, liceidade, determinabilidade e a patrimonialidade que so caractersticas essenciais prpria integrao jurdica da obligatio. Finalmente, o objeto h de ter carter patrimonial, revestida de cunho patrimonial, seja por conter em si mesmo um dado valor, seja por estipularem as partes uma pena convencional para o caso do descumprimento que antecipao estimativa das perdas e danos.

Desta forma, a patrimonialidade se inscreve como qualidade essencial para Savigny, Dernburg, Kohler, Brinz, Endemann, Oser, Giorgi, Ruggiero, Salvat, Mazeaud, Bevilcqua, Orozimbo Nonato. J na trincheira oposta encontram-se Windscheid, von Ihering, Demogue, Ferrara, Alfredo Colmo, Barassi, Saleilles e Eduardo Espnola. Em prol da patrimonialidade erguemos dois fortes argumentos; o primeiro por que a lei o admite implcito tanto assim que o converte em equivalente pecunirio, o devedor que culposamente falta a cumprir a prestao. Como argumento em contrrio, invoca-se que a reparao do dano moral. Como fato voluntrio gera obrigaes da prestao patrimonial, tambm o delito cria o dever de prestar pecuniariamente (sem que se possa tecnicamente definir obrigao) de objeto patrimonial, seno preexistia o dever negativo de respeitar a integridade jurdica alheia (o principio de no lesar a ningum). Para alguns doutrinadores italianos como Pacchioni a patrimonialidade pode no significar o valor de troca ou economicamente intrnseco. Porm subsiste o valor de afeio (o pretium affectionis) e, nem por isso inbil a configurao da obrigao. Apesar de se admitir que o interesse do credor possa ser apatrimonial, a prestao deve ser suscetvel de avaliao em dinheiro. O dbito (schuld) o dever de prestar e que no deve ser confundido com o objetivo da obrigao. O schuld o dever que tem o sujeito passivo na relao obrigacional poder ser um facere ou um dare ou um non facere.

Haftung h um princpio de responsabilidade e que permite ao credor carrear uma sano sobre o devedor, sano sobre o devedor, sano que outrora ameaava a sua pessoa e, hoje tem sentido puramente patrimonial. Betti ensina que a responsabilidade um estado potencial de dupla funo: preventiva visto que cria uma situao de coero, e a outra de garantia, para assegurar a efetiva satisfao do credor. Haftung o fiador; debitum o afianado. A obrigao natural um dbito sem responsabilidade, isto , um dever sem garantia. Diferentemente da obrigao civil, pois temos de um lado o sujeito ativo, ou credor, e, de outro lado o sujeito passivo, o devedor, como objeto prestao e o estabelecimento de um liame entre os sujeitos que contm uma garantia, o vnculo jurdico, que faculta aos reus credendi a mobilizar o aparelho do Estado para perseguir a prestao, com a projeo no patrimnio do reus debendi.

A obrigao natural um tertium genus, uma entidade intermediria entre o mero dever de consci6encia e a obrigao juridicamente exigvel, por isto, no meio do caminho entre moral e o direito. mais que um dever moral e menos que uma obrigao civil. Falta-lhe o poder de exigibilidade. O trao de distino mais visvel entre a civilis e a naturalis era a actio, presente na primeira e, ausente na segunda, e isto lhe retirava a qualidade de vnculo jurdico. uma obrigao civil degenerada. Era uma obrigao civil que perdia a actio e se convertia em natural. Mas em compensao, o direito lhe conferia a soluti retentio, cujo principal efeito era a reteno do pagamento no credenciando o devedor requerer a restituio. O dbito est contrado, mas no existe o haftung, porm, se o sujeito voluntariamente solve, reconhecendo-lhe, portanto a responsabilidade, o outro (credor) protegido pela soluti retentio que no d origem obrigao, porm, consolida o seu efeito. As obrigaes propriamente ditas chamadas indevidamente de pessoais. intruncada a questo quanto a categorias de direitos para uns como Demogue (que negam uma diferenciao fundamental entre os direitos de crdito e os direitos reais, afirmando ser uma s natureza de todos os direitos, s distintos entre si, pela intensidade (direitos fracos e direitos fortes). E outros, como Thon e Scholossman que entendem que a diversificao artificial). Outros, no entanto, filiados corrente clssica (Vittorio Polacco) enxergam nos direitos uma relao de subordinao da coisa mesma ao seu titular, traduzindo um assenhoreamento ou dominao direta. Alguns como Windscheid e Planiol situam a diferena respectiva da noo de relatividade dos direitos de crditos e absolutismo dos direitos reais.

J a teoria personalista situa a diferena na caracterizao do sujeito passivo o devedor: o direito de crdito implica numa relao que se estabelece entre o sujeito ativo e passivo criando uma faculdade para aquele de exigir uma prestao positiva ou negativa. Ao revs, o direito real, com o sujeito ativo determinado tem por sujeito passivo uma generalidade annima de pessoas (pois erga omnes). A situao jurdica-creditria oponvel a um devedor enquanto que a situao jurdica-real oponvel a todos (erga omnes). O direito de crdito realiza-se mediante a exigibilidade de um fato, a que o devedor obrigado: o direito real efetiva-se mediante a imposio de uma absteno, a que todos se subordinam. Na relao creditria, o objeto um fato. Na relao real, o objeto uma coisa. A obrigao ius in re devida pelo labor dos juristas canonistas conforme assinala Rigaud que erige uma terceira categoria que corresponde obrigao stricto sensu ou propter rem. Situamos assim como uma obrigao acessria mista. Quando a um direito real acende uma faculdade de reclamar prestaes certas de uma pessoa determinada. H uma relao jurdicoreal em que se insere, adjeto faculdade de no ser molestado, o direito a uma prestao especfica. Tem carter acessria e mista, pois dotada de prestao especifica incrustada em um direito real. So as chamadas obrigaes hbridas (uma mistura de direito pessoal com direito real) podem ser includas as com nus reais e as com eficcia real. tambm denominada de obrigao ambulatorial. As normas de direito de vizinhana, a de condomnio, o IPTU, a conservao de tapumes divisrios, os nus reais so obrigaes que limitam o uso e gozo da propriedade, constituindo direitos reais sobre coisas alheias, oponveis erga omnes. J as de eficcia real transmitem-se e so oponveis a terceiros que adquire o direito sobre determinado bem, o caso do art. 1.197 CC. Obrigao de dar consiste na tradio constitutiva de direito, ou seja, a efetiva entrega da coisa com a transferncia de domnio. bom lembrar que em nosso direito s se efetiva a transferncia inter vivos da propriedade com a tradio quando for coisa mvel, ou atravs da inscrio do imvel (que uma tradio solene) quando se tratar de imvel. Na restituio, ocorre em todos os casos em que o detentor deve recambiar ao dono coisa havida temporariamente em seu poder como se d na locao ou no penhor. A classificao das obrigaes em divisveis e indivisveis no tem em vista o objeto, porm este em ateno aos sujeitos, ou um deles, j que seu interesse somente se manifesta quando ocorre pluralidade subjetiva (Clvis Bevilqua, Hudelot et Metmann). Pode-se, em linhas gerais, dizer que so divisveis as obrigaes suscetveis de cumprimento fracionado, e indivisveis as que somente podem cumprir-se na sua integralidade. O que se fraciona prestao.

O legislador francs destacou, no entanto apenas duas indivisibilidades. A indivisibilidade material e a jurdica, contrariamente a opinio de Colmo para quem toda a indivisibilidade material. A divisibilidade jurdica corre em paralelo com o fracionamento que o objeto pode suportar. E quando as partes em que se fracione no percam as caractersticas essenciais do todo e nem sofrem depreciao acentuada, e indivisvel, o justamente oposto. Casos h em que o imvel, a exemplo do mdulo rural no pode suporte divisibilidade em razo de lei, onde exista a fixao de um mnimo, temos a a indivisibilidade jurdica, no obstante a divisibilidade material, resultante da impropriedade da coisa ao preenchimento de sua finalidade natural e sua destinao econmica. A obrigao de restituir , em regra, indivisvel j que o credor no pode ser compelido a receber pro parte a coisa que se achava na posse alheia, salvo se nisto consentir. Tambm a obrigao de fazer poder ser divisvel ou indivisvel, dependendo se a realizao do trabalho por si mesmo friccionvel. A obrigao de no fazer , via de regra, indivisvel, pois sendo o devedor obrigado a uma absteno, deve-a por inteiro, no sendo cabvel ser parcelada. Mas admissveis a divisibilidade da prestao negativa, e conseguitnemente da obligatio non faciendi, quando o objeto consiste num conjunto de omisses que no guardem entre si relao orgnica. lcita a conveno no sentido de tornar a indivisibilidade juridicamente divisvel. Ou viveversa, o que chamamos de indivisibilidade convencional (e Barassi denomina de teleolgica). A regra, segundo o Cdigo Civil de 1916, a indivisibilidade da prestao ex vi o art. 889CC (vide 314 do NCC). Se h, todavia, pluralidade de sujeitos, quer ativa ou passivamente, decompem-se a obrigao em tantas outras iguais e distintas, quanto os credores ou os devedores, se a obrigao for divisvel (o art. 890CC vide art.257 do NCC) o caso de no haver estipulao em contrrio. Na unidade de devedor e de credor, a prestao realizada na integralidade, a no ser que as partes tenham ajustados o contrrio. Na pluralidade de sujeitos, a prestao reparte-se pro numero virorum, criando obrigaes distintas, e recebendo cada credor do devedor comum, ou pagando cada devedor ao credor comum, a sua cota-parte concursi partes fiunt. Cada devedor se exonera pagando a sua parte. Porm, se ao contrrio, a prestao insuscetvel de fracionamento, no tem qualquer devedor o direito de solver pro parte. Qualquer credor tem o poder de demandar o devedor pela totalidade da dvida (devedores solidrios).

Para restabelecer o princpio de justia que a solutio integral desequilibrou, o devedor solvente fica sub-rogado no direito do credor, em relao aos demais coobrigados. A frmula de partilhar entre eles a responsabilidade prescrita no ttulo, e no silncio deste, mediante diviso em partes iguais. Consubstanciando que solidariedade ( expediente tcnico) no se presume, ou advm do contrato ou da lei. Indivisibilidade e solidariedade substancialmente muito diferem, a par desta exteriorizao comum, pois que numa e noutra a solutio pro parte no pode fazer-se, mas a prestao da dvida inteira; intimamente diversificam-se: 1 a causa da solidariedade o ttulo, e a da indivisibilidade (normalmente) a natureza da prestao;

2 na solidariedade cada devedor pago por inteiro, porque deve por inteiro, enquanto que na indivisibilidade solve a totalidade, em razo da impossibilidade jurdica de repartir em cotas a coisa devida.

3a solidariedade uma relao subjetiva, e indivisibilidade objetiva em razo de que, enquanto a indivisibilidade assegura a unidade da prestao, a solidariedade visa facilitar a exao do crdito e o pagamento do dbito;

4 a indivisibilidade justifica-se, s vezes, com a prpria natureza da prestao, quando o objeto em si mesmo insuscetvel de fracionamento, enquanto que a solidariedade sempre de origem tcnica, resultado ou da lei ou da vontade das partes, porm, nunca um dado real e concreto.

5 a solidariedade cessa com a morte dos devedores, mas a indivisibilidade subsiste enquanto a prestao suportar; 6 a indivisibilidade termina quando a obrigao se converte em perdas e danos enquanto que a solidariedade conserva este atributo. A solidariedade para se vislumbrar mister que haja concorrncia de mais de um credor, ou de mais de um devedor, ou de vrios credores e vrios devedores simultaneamente. Aponta-se a unidade. No h solidariedade sempre que for incompatvel com o fracionamento do objeto Pluralidade subjetiva e unidade objetiva a essncia da solidariedade que numa obrigao em que concorram vrios sujeitos ativos e passivos e haja uma unidade de prestao, ou seja, cada credor pode receber a dvida inteira e cada um dos devedores tem a obrigao de solvla integralmente.

A indivisibilidade que se ope ao parcelamento da solutio, enquanto que a solidariedade no decorre ex re (da coisa), no provm da incindibilidade do objeto, mas possui origem puramente tcnica, pode ser imposta pela lei ou pela vontade das partes. O princpio consursu partes fiunt no se presume, a solidariedade convencional deve ser expressamente ajustada. Alguns sistemas como o francs e o belga, admitem uma extenso da solidariedade afora legalmente previstos, a qual recebeu a denominao de solidariedade jurisprudencial ou costumeira, e no se acha acolhida pelo sistema ptrio. Para ns, a obrigao solidria possui uma s natureza: uma obrigao com unidade objetiva. Na solidariedade existe unidade de prestao e unidade de vnculos. Mas h doutrinadores que entendem pela pluralidade de vnculos. No a qualquer tempo que o pagamento feito ao credor solidrio exonera o devedor, pois somente se ocorre antes da preveno judicial. A preveno judicial tem sentido de exceo, sentida estritamente interpretada no pode ser ampliada para fora do mbito literal do dispositivo. Merece a preferncia quele que tomou iniciativa de perseguir a solutio. Perdura a preveno judicial enquanto permanecem os efeitos jurdicos da demanda ajuizada. A presente apostila pretende apenas expor modestamente o vasto campo do direito obrigacional na seara cvel e, carece sem dvida, de anlise, senso crtico e, sobretudo de bons conhecimentos dos princpios jurdicos aplicveis ao direito privado. DA OBRIGAO EM GERAL A obrigao um vnculo jurdico por intermdio do qual o credor pode exigir uma prestao do devedor; recaindo, sobre esse ltimo, a pena de invaso no patrimnio, no caso de no cumprimento. No dizer de Silvio Rodrigues: o vnculo de direito por meio do qual algum (sujeito passivo) se prope a dar, fazer ou no fazer qualquer coisa (objeto da obrigao), em favor de outrem (sujeito ativo) (p. 4, 2002). Trazida do direito romano, onde as Institutas de Justiniano apregoavam: tratar-se de um vnculo de direito que compele algum (devedor) a fornecer uma prestao, segundo o direito do pas. Note-se que, no texto justinianeu, alude-se que, no contexto obrigao, importante realar a importncia social e no apenas a relao individual. DOS SEUS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS 1. O VNCULO JURDICO assim chamado porque, sendo disciplinado pela lei, acompanha sano. Cumpre explanar, nesse primeiro momento, a crtica desencadeada. Vejamos. Se na obrigao h um vnculo jurdico, h, por decorrncia, a priso do devedor mediante a imposio da prestao, ou seja, o devedor torna-se um prisioneiro. Todavia, com a ideia de defesa do mais fraco, analisar-se- motivos de desequilbrio, que podem impedir a prestao do servio, no sendo simples a simples priso de algum por uma relao obrigacional. Busca-se o maior equilbrio entre as partes, a fim de que se cumpra a prestao dignamente e mantenha o contrato, visto que h essa necessidade de segurana jurdica. Pois bem. A lei abre a porta dos pretrios ao credor, para que este, por meio da execuo patrimonial do inadimplente, obtenha a satisfao do seu crdito. Se espontaneamente se recusa, o devedor, a colaborar, v o credor recorrer ao Poder Judicirio, que ordenar a penhora de seus bens para, com o produto por eles alcanado em praa, satisfazer o seu crdito.

Em linhas gerais, h dois elementos caracterizadores do vnculo jurdico: a dvida e a responsabilidade. Dvida um pressuposto de que o devedor, espontaneamente, ir cumprir o seu dever; responsabilidade, por outro lado, uma prerrogativa que goza o credor, de executar o patrimnio do devedor, ocorrendo inadimplncia. Da maneira que o devedor se obriga, seu patrimnio responde (ALFREDO BUZAID, p. 26, Do concurso contra credores no processo de execuo, 1952). 2. AS PARTES NA RELAO OBRIGACIONAL Sempre h no direito obrigacional algum capaz de exigir determinado comportamento de outrem; v.g., colocar o nome do devedor no Serasa, reparar veculo danificado culposamente (imprudncia, impercia e negligncia). Melhor dizendo: em toda relao obrigacional existe duas partes, determinadas ou determinveis: um sujeito ativo e um sujeito passivo. Note-se que na espcie surge a limitao da liberdade do devedor, que deve dar, fazer ou no fazer alguma coisa. Mas tal limitao ou adveio de sua vontade, ou de seu comportamento equivocado (ato ilcito que exigem reparao), ou derivou de imposio legal. Em qualquer das trs hipteses, mostra-se ele vinculado; na ocorrncia de inadimplemento, pode o credor recorrer justia para dirimir o conflito e receber a prestao devida. A soluo oferecida pela lei, nos primeiros tempos do direito romano, era mais severa que a atual. O credor no pago de seu crdito fazia recair a execuo na prpria pessoa do devedor, podendo reduzi-lo escravido, ou at mesmo a mat-lo (ALFREDO BUZAID, op. cit.). Tal regime perdurou at o perodo pr-clssico, posteriormente pondo como objeto de execuo os bens do devedor. Essa a soluo ainda vigente. 3. PRESTAO Antigamente, pessoa que assinasse sem ler, sem tomar cincia, no redimira-se de cumprir: cumpria a prestao, pois se se obrigou, h que se cumprir o acordo. Diversamente disso, contemporaneamente o direito no conta com essa esttica obrigacional, visto que h circunstncias que alteram o contrato, alterando, por conseguinte, o equilbrio entre as partes. Em assonncia ao texto justinianeu, j aludido, h que se levar em conta no o cunho econmico da avena, da obrigao, mas sim o aspecto social que assume. Esse poder de exigir algo do outro no advm da propriedade (s porque dono), mas porque h uma relao obrigacional. H quem fale que s existe obrigao quando houver expresso patrimonial; no h que se olvidar, porm, que numa ao na qual o filho exige o dever de afeto do pai no h o suposto semblante patrimonial (econmico); logo: existem obrigaes no-patrimoniais. H uma corrente unitria, que explana que prestao (dever de dar, fazer ou no fazer) s existe pois h responsabilidade (sano prevista), pois no h cumprimento obrigacional somente pela dvida. A teoria dualista, por outro lado, supe tal prerrogativa (de existir o cumprimento voluntrio), logo, prestao uma coisa que no decorre porque h sano prevista, mas decorre da vontade nica duma pessoa (que assumiu ou contraiu a dvida) que pode cumpri-la voluntariamente. DOS DIREITOS REAIS E DOS DIREITOS PESSOAIS. Diz-se real o direito que recai diretamente sobre a coisa; pessoal, o que depende de uma prestao do devedor. Pois bem, o direito pessoal , portanto, o objeto da obrigao. O direito obrigacional atinge os bens (a coisa), mas d-se, num primeiro momento, entre dois sujeitos. O direito real, diversamente disso, o que afeta a coisa direta e imediatamente. O direito das obrigaes cuida dos direitos pessoais, isto , do vnculo ligando um sujeito ativo (credor) a um sujeito passivo (devedor), por fora do qual o primeiro pode exigir do segundo o fornecimento de uma prestao consistente em dar, fazer ou no fazer alguma coisa.

DA FONTE DAS OBRIGAES (ORIGEM DAS OBRIGAES) De remota origem, tem considervel relevncia e constitui objeto de insupervel controvrsia. Em suma. No direito romano encontram-se textos de Gaio, constantes de suas Institutas, onde se reconhecem, num primeiro momento, duas fontes: o delito (ato ilcito) e o contrato. Posteriormente, recorre a uma expresso genrica, ex variis causarum figuris, capa de abranger todas as possveis causas de obrigaes; disso decorre, portanto, trs fontes: o contrato, o delito e qualquer outra cousa. Tambm houve textos justinianeus que apregoaram estas fontes: o contrato, o delito, o quase-contrato e o quase-delito. Resumidamente, contrato seria qualquer avena entre as partes, capaz de gerar um liame entre elas (no mtuo, que h a promessa de devoluo; na compra e venda, que h a promessa de dao); o delito nada mais que uma obrigao gerada de um dano causado intencionalmente (roubo, furto, injria); a figura do quase-contrato surge dos atos humanos que quase podem se considerar contratos (a gesto de negcios, onde uma pessoa deliberadamente trata de matrias do interesse de outra, ou seja, se algum morre no exterior, o companheiro de viagem manda os documentos para famlia e tem direito de ingressar com o pedido dos dispndios cartorrios, postais etc., ainda que no haja o contrato solene); o quase-delito, por fim, afigura a ideia de culpa (no delito h o dolo), aqui, o prejuzo causado vtima decorreu de imprudncia, impercia ou negligncia (acontece com aquela pessoa que, descuidadamente, deixa cair de sua casa, na rua, algum objeto que fere outrem ou o bem alheio). Pothier adiciona outra fonte quelas constantes nos manuais de Justiniano, i.e., a lei. O nosso Cdigo Civil contempla declaradamente trs fontes: o contrato, a declarao unilateral da vontade e o ato ilcito. Porm, h que se pensar na lei sempre como fonte das obrigaes, ora mediata, ora imediata. Disso decorre a seguinte classificao, obrigaes que: a) tm por fonte imediata a vontade humana; b) tm por fonte imediata o ato ilcito; c) tm por fonte direta a lei. a) Obrigaes que tm por fonte direta a vontade humana. H, nesse prego, uma diviso, qual seja: as que provm do contrato (conjuno de vontades) e as que decorrem da manifestao unilateral de vontade (ttulo ao portador ou promessa de recompensa); b) as fontes derivadas dos atos ilcitos so as que se constituem mediante uma ao ou omisso, culposa ou dolosa do agente; promanam diretamente dum ato humano, infringente de um dever legal ou social; c) finalmente, as que decorrem diretamente da lei; como a obrigao de prestar alimentos (os parentes devem uns aos outros alimentos) ou o mister de reparar prejuzo causado, teoria do risco (danos causados por aeronaves pessoa em terra); tambm aos cnjuges cumpre manter a famlia. Em todos os casos analisados, entretanto, a lei a fonte remota da obrigao, pois ela que impe ao devedor o mister de fornecer sua prestao e comina sano para o caso de inadimplemento. DAS OBRIGAES DE DAR A obrigao de dar consiste na entrega de alguma coisa, i.e., a tradio de alguma coisa pelo devedor ao credor. Desdobra-se em dar coisa certa ou incerta, tambm em obrigao de dar propriamente dita e obrigao de restituir. A relevncia dessa ltima distino advm da circunstncia de que na obrigao de restituir o credor dono da coisa e, por outro lado, na obrigao dar isso no acontece, pois o credor ainda no o dono legtimo. Impe-se ao legislador diferentes solues, no que cerne ao problema dos riscos incidentes sobre a coisa, numa e na outra hiptese. Pois bem. A obrigao de dar coisa certa compromete entregar ou restituir ao credor um objeto perfeitamente determinado. H que se peculiarizar a coisa em apreo, individualizla; como, por exemplo, um cavalo de corridas, uma pea de mobilirio, uma joia. A obrigao de dar coisa incerta, por outro lado, tem por objeto a entrega de coisa no considerada em sua individualidade; a coisa ser mencionada pela referncia a esse gnero e quantidade. Em vez considerar a coisa em si, ela considerada genericamente. Assim, por exemplo, a obrigao do comerciante que vendeu duzentas sacas de acar de determinada marca. A mercadoria encarada em seu gnero: acar de dada marca. Mostra-se livre dessa obrigao aps entregue a quantidade certa e a qualidade avenada.

De certo modo bvio, o preceito dizia que, para o credor exonerar-se da obrigao, devia entregar o objeto ajustado. A liberao mediante dao de coisa diversa da aventada, ainda que mais valiosa, depende de novo acordo entre as partes, pois demanda o consentimento do credor (arts. 313 e 863). Naturalmente que a obrigao de dar coisa certa abrange-lhe os acessrios, posto no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo, ou das circunstncias do caso (art. 233). Quando o dar coisa certa abranger a transferncia do bem, o ttulo de dono d-se s mediante a entrega da coisa fisicamente considerada, ou seja, perante a tradio, visto que o sistema brasileiro assumiu que a tradio e no o contrato o elemento que transfere o domnio; segundo o art. 1.267, a propriedade das coisas no se transfere pelos negcios jurdicos antes da tradio. Assim, entre ns, o contrato de compra e venda no torna o adquirente dono da coisa comprada, mas apenas titular da prerrogativa de reclamar sua entrega. Segundo o art. 237, 1 parte, At a tradio pertence ao devedor (quem entrega) a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir aumento no preo; e completa: se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao. Assim, at o momento da entrega da coisa, o proprietrio o devedor (que dar a coisa), respondendo pela perda ou deteriorao da coisa. O credor adquire o ttulo de proprietrio mediante a entrega (tradio). O credor escolhe se, mediante eventual incidente (deteriorao do bem, p.ex.), ficar com a coisa, reajustando o preo (art. 235). Assim, se o proprietrio no agiu com culpa, perde somente o valor do bem, seno, responder pelo equivalente e mais eventuais perdas e danos (art. 234). Por fim. Convm distinguir que, enquanto para a transferncia dos bens mveis basta a tradio, na transferncia de bens imveis a lei exige a formalidade do registro do translativo no Registro de Imveis (art. 1.245): tradio solene. Se na restituio de coisa certa h deteriorao ou perda da coisa, responsabilizar-se pela perda o verdadeiro proprietrio, conforme o art. 238; se, por exemplo, empresta-se o carro e esse, por evento fortuito, deteriorado/roubado, responde o proprietrio, ou seja, quem emprestou-o. Exime-se, conforme a legislao, o indivduo que encontra-se na posse, salvo se agiu com culpa ou dolo; nesse caso, ele se enquadrar no art. 239, respondendo, alm do valor da coisa, por mais perdas e danos. Logo, se o carro foi perdido por culpa (deixar, por desdia, parado com os vidros abertos), restitui-se o credor (dono), com perdas e danos, inclusive. DOS ACESSRIOS DA COISA Ressaltando que o domnio s se transfere com a tradio, antes dessa a coisa pertence ao devedor. Todos os melhoramentos e acrescidos, como acessrios que so, seguem-lhe o destino, incorporando ao patrimnio do titular, visto que esses bens supem a existncia do bem principal; eles grudam na coisa principal (aderem de forma indissolvel). So pertenas os bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro (carteiras da faculdade); por essas razes, resulta que, segundo o art. 237, o titular da propriedade (devedor) pode exigir o aumento do preo. As benfeitorias podem ser volupturias, teis ou necessrias. Se volupturias, de mero deleite ou recreio, no aumentam o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel (p.ex.: jardim paisagstico). So teis as que aumentam ou facilitam o uso do bem (v.g.: edcula, cobertura de garagem; ofendculas); quem faz a benfeitoria til, tem o direito ao jus retentionis (direito de reteno) ou de ser indenizado. Por ltimo, so necessrias, as benfeitorias que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore. So obrigatoriamente indenizveis (e.g.: conserto de um vazamento). No que tange as obrigaes, se o bem no tem determinados acessrios no momento da avena e posteriormente, quando dar-se- a tradio, os tem, fica a critrio do adquirente (credor) a deciso de aceitar ou no, i.e., tem ele o poder de resolver o contrato ou pagar o acrscimo das benfeitorias (exemplo da vaca que, aps vendida, fica grvida: tem o devedor o direito de requerer o pagamento pelos bezerros). Tal preceito abrange quaisquer acessrios e, por conseguinte, os frutos. No rastro do legislador de 1916, o nosso art. 241 apregoa que, enquanto os frutos percebidos pertencem ao devedor, os pendentes competem ao credor. Se o acessrio est vinculado coisa principal, a Lei estipula que ser obrigado a repassar; e.g., quando se vende uma escola, h que se entreg-la com as cadeiras. Vejamos mais algumas peculiaridades que o artigo 242 nos remete.

DO MELHORAMENTO ACRESCIDO COISA PRINCIPAL Reza o artigo 242 que se para aumento, ou melhoramento, o devedor empregou trabalho ou dispndio o caso regular-se- pelos artigos atinentes s benfeitorias, quais sejam: 1.219 a 1.221, vejamos: O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, poder ele, assim, exercer o direito de reteno pelo valor dessas benfeitorias; se, todavia as benfeitorias sejam volupturias, se no lhe forem pagas, tem a prerrogativa de levant-las (lev-las consigo), quando o puder sem detrimento da coisa. Quanto ao possuidor de m-f, sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. Segundo o art. 1.221, As benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao ressarcimento se ao tempo da evico ainda existirem. Assim, se ele acresce benfeitorias que, antes da devoluo, se perecem, no ter o direito de exigir ressarcimento. DESTINO DA OBRGAO SE HAVIDA A DETERIORAO OU PERECIMENTO DA COISA Grosso modo, podemos realar o destino da obrigao, em face do perecimento ou deteriorao da coisa: Perecendo (se perder) a coisa, por culpa do devedor, responder ele pelo respectivo valor e mais perdas e danos; art. 234, 2 parte; Deteriorando-se (estrago) a coisa, por culpa do devedor, poder o credor (que a receberia) ou resolver o contrato, exigindo perdas e danos, ou aceit-lo da forma que se encontra, reclamando a composio do prejuzo. Perecendo a coisa sem culpa do devedor, a obrigao se desfaz, quer seja de dar, quer seja de restituir (art. 234, 1 parte). Deteriorando-se a coisa sem culpa do devedor, mister distinguir: 1. se a obrigao era dar, pode o credor considerar resolvida a obrigao; ou pode aceitar a coisa, abatido no preo o valor do estrago (caso em que a relao jurdica se altera, para ser substituda por outra, independentemente do consentimento da parte interessada vale dizer: do devedor); art. 235; 2. se a obrigao era de restituir e a coisa se deteriorou sem culpa do devedor, a obrigao se altera, pois o credor s pode reclamar a coisa deteriorada, no estado em que se encontre; art. 238. DAS ATRIBUIES DOS RISCOS NA OBRIGAO DE DAR FRUSTRADA Esse , qui, o tema mais importante tratado no presente captulo; pois determina quem, o devedor ou credor, deve sofrer o prejuzo ocorrido antes da tradio. Afasta-se desde logo a hiptese de culpa do devedor; ocorrida, uma vez, essa, o sujeita responsabilidade pelas perdas e danos ocasionados. DA OBRIGAO DE DAR; PERDA DA COISA OBJETO DA PRESTAO A coisa se perdeu sem culpa do devedor, antes da tradio. Dado animal vendido, antes da entre, foi baleado e morto por desconhecido. A obrigao se desfaz. O vendedor devolve ao comprador o preo e sofre, por conseguinte, o prejuzo decorrente do perecimento da coisa. DA OBRIGAO DE DAR; DETERIORAO DA COISA OBJETO DA PRESTAO Aqui, a coisa se deteriorou antes da tradio. Automvel vendido envolvido num acidente ou apresenta defeitos no mecanismo; por conseguinte, apresenta avarias. A lei abre ao adquirente (credor) uma alternativa: defere-lhe o direito de resolver o negcio ou aceitar a

coisa, abatido ao preo o valor que perdeu (CC, art. 235). Portanto, tambm nesta segunda hiptese, como ocorreu na primeira, quem sofre o prejuzo o credor. DA OBRIGAO DE RESTITUIR; PERDA DA COISA OBJETO DA PRESTAO O depositrio que recebeu o objeto para guardar deve devolv-lo, ao lhe ser demandada a coisa, pelo depositante. Se essa coisa perece antes da devoluo, sem culpa do devedor (depositrio), o art. 238 do CC determina que sofrer o credor a perda, e a obrigao resolver. O credor o depositante, ou seja, o dono da coisa. Logo, ainda, quem sofre o prejuzo o dono. DA OBRIGAO DE RESTITUIR; DETERIORAO DA COISA OBJETO DA PRESTAO Um exemplo ilustrar a hiptese. Num contrato de emprstimo de coisa infungvel, o comodatrio deve devolver ao comodante, ao fim do prazo, o objeto emprestado. Ora, o art. 240, 1 parte ordena ao credor receber a coisa, sem direito indenizao, no estado em que se encontra. Assim, sofre ele o prejuzo pela deteriorao. O credor o dono da coisa, ou seja, no exemplo figurado, o comodante. Tambm neste caso a lei verifica que o dono da coisa quem sofre o prejuzo. Em remate. Sempre o credor (dono da coisa), nas obrigaes de dar coisa certa, tendo como pano de fundo a tradio, quem sofre os prejuzos pela perda ou deteriorao da coisa.

NOES SOBRE AS OBRIGAES DE DAR COISA CERTA O ordenamento jurdico, dentro do possvel, deve atuar no sentido de que as obrigaes sejam cumpridas na forma como foram convencionadas, s permitindo a soluo mediante indenizao em ltima anlise. Dessarte, impe-se a execuo especfica, proporcionando ao credor exatamente aquilo que foi avenado. Quando algum compra determinada coisa, almeja obter a entrega do objeto e no o seu valor, acrescido da indenizao pelos prejuzos oriundos do inadimplemento do devedor. Visto que nem sempre isso possvel, pois podem surgir embaraos de ordem legal ou de fato. Esse, quando o procedimento do devedor torna impossvel a execuo especfica deixar perecer o animal a ser entregue ; o primeiro, quando a lei veda a execuo. No h falar-se no impedimento da cobrana por falta da tradio (isto , no sendo ainda proprietrio, no tem o comprador legitimao para reivindicar). Em verdade, no se trata aqui da ao real, baseada no domnio, mas da ao pessoal, reclamando o cumprimento preciso de uma obrigao. Quando a entrega consistir em dar coisa impossvel, por veto de lei ou impossibilidade, no h recurso, seno o sucedneo das perdas e danos. Por outro lado, quando o devedor apenas recalcitra em no entregar a coisa certa, deve a vontade da Justia se sobrepor sua e forar-se a execuo direta. Pois bem. Na obrigao de dar coisa certa, compete ao credor, sempre que possvel, obter o prprio objeto da prestao, s se reservando s perdas e danos quando a ao direta for impossvel ou envolver srio constrangimento fsico pessoa do devedor. Alis, o art. 621 e s. do CPC (Lei n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973) soa categrico ao dar o instrumento da imisso na posse ao credor de bem imvel e da busca e apreenso, se a coisa certa a ser entregue for mvel. NOES SOBRE AS OBRIGAES DE DAR COISA INCERTA Consiste na obrigao cujo objeto, se bem que indeterminado, determinvel, pois referido pelo gnero a que pertence e pela quantidade que devida. Seria inconcebvel uma prestao indeterminvel, visto que o devedor no poderia cumpri-la. Logo, o art. 243 sana qualquer indagao: A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade.

Enquanto a obrigao dar coisa incerta, no se pode cogitar dos riscos derivados de seu perecimento ou deteriorao. Com efeito, o gnero, em regra, no perece (art. 246). A soluo esboada se estriba no fato de que, em tese, poder obter alhures as mercadorias, a fim de proceder entrega a que se comprometeu. A exceo a essa regra existe: se toda a espcie em questo desaparece: e.g., carro que para de fabricar, animal que entra em extino; tambm consiste em exceo regra quando a obrigao de dar coisa incerta se restringe a determinado universo de bens e, por um act of God, desaparecem: v.g., as mquinas situadas num barraco que, por acaso, incendiouse. Impe-se que, em um momento, de individualizem as coisas que sero entregues pelo devedor ao credor, pois, como j aludido, a obrigao de dar coisa certa fugaz e transitria. Isso desemboca em dois problemas: A QUEM COMPETE A ESCOLHA Incumbe s partes estipular a quem compete a escolha. Se no o fizerem, a 1 parte do art. 244 determina pertencer ao devedor. QUAL A MANEIRA DE SE PROCEDER SELEO Pois bem. A 2 parte do mesmo artigo, no obstante, limita a liberdade da escolha, dizendo que ao proceder escolha no poder o devedor da a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a pior. Pretendeu, decerto, o legislador que o devedor escolhesse pela mdia, fugindo tanto de dar o pior quanto de prestar o melhor; ao admitir a coisa incerta, admitem tambm um bem mediano, com caractersticas intermedirias. Tal soluo s vige quando silente o contrato. Isso porque, se as partes decidiram ilidir a incidncia de lei supletiva (lei supletiva: admite alterao pelas partes; lei de ordem pblica: no admite a alterao pela simples avena entre as partes), para alterar a competncia de escolha, essa atitude adveio para favorecer o credor, permitindo que receba o que de melhor encontrar, pois, se outro fosse o desejo, no utilizariam tal clusula. Assim, o momento de concentrao do contrato o momento que se cientifica a outra parte; isto , altera-se a coisa incerta para coisa certa (art. 245). DAS OBRIGAES DE FAZER OU NO FAZER As obrigaes de dar ou de no fazer consiste num ato humano realizado, donde decorre uma vantagem para o credor. Podem elas constar de um trabalho fsico ou intelectual, como tambm de um ato jurdico. Assim, assume a obrigao de fazer o empreiteiro que ajusta a construo; ou o escritor que promete a um jornal uma srie de artigos; ou a pessoa que prope-se, num contrato preliminar, a outorgar um contrato definitivo. Se distinguem das obrigaes de dar, visto que nessa h prestao de coisa, nas obrigaes de fazer encontra-se uma prestao de fato. Por vezes se entrelaam e, entre vrias teorias, h a lcida de Washington de Barros Monteiro, no seu curso de Direito Civil, p. 99, segundo a qual: O substractum da diferenciao est em verificar se o dar ou o entregar ou no consequncia do fazer. Assim, se o devedor tem de dar ou de entregar alguma coisa, no tendo, porm, de faz-la, previamente, a obrigao de dar; todavia, se, primeiramente, ter ele de confeccionar a coisa, para depois entreg-la, se tem ele de realizar algum ato, do qual ser mero corolrio o de dar, tecnicamente a obrigao de fazer. Consequncia disso resulta que, quando a obrigao de dar e fazer, trata-se obrigatoriamente como obrigao de fazer. Assim, h que se ir mais longe que isso e afirmar que a obrigao de fazer consiste no mister imposto ao devedor de manter dado comportamento, atitude humana ativa; por outro lado, ao menos em tese, pode esse comportamento constar de uma absteno, da transformando-se num comportamento passivo, isto , obrigao de no fazer. DAS ESPCIES DE OBRIGAO

A doutrina lanou mo da noo de fungibilidade (tambm exposta sob outro prisma no art. 85 do Cdigo Civil) para distinguir duas espcies diferentes de obrigaes de fazer: aquelas em que a pessoa do devedor constitui preocupao essencial do credor infungveis, ou insubstituveis , e as em que isso no ocorre fungveis. Nas primeiras, i.e., nas obrigaes infungveis, o negcio se estabelece intuitu personae, pois a prestao avenada s ter validade de fato se prestada por aquele devedor, cujas qualidades pessoais so queridas pelo credor. Assim, se algum contrata com pintor clebre a confeco de um retrato, supe-se que o faz em vista das qualidades do artista, de modo que a lei s considera adimplido o ajuste se a prestao for cumprida por aquele devedor. Por vezes o intuitu personae no se funda em qualidades pessoais, mas em condies particulares. Quem anui em contrato de locao, se o fiador algum que abona, responsabilizando-se pelo cumprimento da obrigao do abonado do locatrio for determinado capitalista de honradez e reputao, no obrigado a aceitar substituto. Quanto s obrigaes fungveis, pode-se dizer que so aquelas em que a pessoa do devedor no figura com relevncia. Ao dono do automvel que encomendou sua limpeza , de certo modo, indiferente que o veculo seja lavado por um ou outro oficial. De sorte que o devedor se desincumbe da obrigao ou realizando o a tarefa prometida ou mandando que outrem a faa em seu lugar. Em tese, para que se considere infungvel a obrigao de fazer, requer-se meno expressa. Todavia, mesmo em caso onde no haja conveno expressa, poder-se- reconhecer a infungibilidade da prestao, em virtude das circunstncias que rodearam o negcio, se, v.g., a inteno das partes gritante ao considerar no contrato as condies peculiaridades de determinada pessoa. DAS CONSEQUNCIAS DO DESCUMPRIMENTO DAS OBRIGAES DE FAZER Distingui, de incio, o caso da prestao tornar-se impossvel e, depois, o de a obrigao ser descumprida pelo devedor. Pois bem. Quanto ao primeiro caso, da impossibilidade, ocorre quando a prestao se torna irrealizvel. Se inocente o devedor, a obrigao se resolve; se culpado, deve compor o prejuzo. Com efeito, tidas no art. 248 do Cdigo em apreo. A primeira hiptese se d quando o fato que tornou impossvel a prestao alheio a um comportamento censurvel do devedor (ou seja, que o impedir de realiz-lo dado ato necessrio para o cumprimento da obrigao). Nesse sentido, temos o exemplo do artista que adoece s vsperas do evento. Nessa hiptese o negcio se desfaz e as partes so reconduzidas ao estado em que se encontravam antes da avena. Logo, devolve, o artista, as cifras porventura j embolsadas. A segunda hiptese da impossibilidade d-se quando essa (impossibilidade) decorre de culpa do devedor, ele o causador do impedimento. No mesmo caso, do artista, se ele, no dia de sua apresentao, se mantm no estrangeiro. O legislador considera tambm a hiptese do inadimplemento voluntrio da obrigao, que se no tornou impossvel. Mas o devedor, que poderia cumpri-lo, apenas no o faz por no lhe convir. Nessa hiptese o legislador distingue as obrigaes infungveis das fungveis, ou seja, as que dependem unicamente do devedor e as que podem ser indiferentemente realizadas pelo devedor ou por outrem. Quando infungvel, no pode o credor, em regra, obter sua execuo direta, visto que isso envolveria odioso agravo liberdade individual. Por conseguinte, em assonncias s Constituies modernas, o remdio que remanesce ao credor obter a reparao do prejuzo experimentado, mediante sucedneo das perdas e danos (art. 247). Quando fungvel e o devedor for moroso ou inadimplente, abre a lei ao credor uma alternativa. Faculta-lhe o pedido de perdas e danos; por outro lado, confere-lhe tambm a possibilidade de mandar executar o fato por terceiro, custa do faltoso (art. 249). Assim, grosso modo, compete ao contratante ou resolver o contrato, pleiteando indenizao; ou obter a execuo do empreendimento por terceiro, para tanto, cumpre-lhe recorrer via judicial, para que fique comprovada a recusa do devedor e se alcance aprovao da substituio pretendida.

DA EXECUO DAS OBRIGAES DE FAZER No Cdigo de Processo Civil de 1939 encontrava-se a ao cominatria, deferida ao credor para compelir o devedor a cumprir a obrigao, sob pena de pagar multa, desde a petio inicial cominada pelo juiz. Indubitvel que o juiz, ao ordenar o mandado inicial em que cominava multa, tinha apenas conhecimento sumrio do processo e nem sequer havia ouvido a outra parte. Todavia, o feito tomava o rito ordinrio, e, nos casos de justificao do devedor, dava remdio multa cominada ab ovo. Como a jurisprudncia se distanciava desse procedimento, preferindo ater-se sistemtica do Cdigo Civil, em que o inadimplemento se resolvia, em regra, no pagamento das perdas e danos. Nos arts. 632 e s. do Cdigo de Processo Civil atual, a lei abre ao credor uma alternativa. Confere-lhe a prerrogativa de requerer, nos mesmos autos, que seja o devedor condenado a reparar as perdas e danos, hiptese em que a obrigao converte-se em indenizao, transformando a obrigao de fazer em obrigao pecuniria de dar; ou ento pode requerer que a obrigao de fazer, inadimplida, seja executada custa do devedor (art. 633). Escolhendo essa ltima maneira, os arts. 634 e seguintes disciplinam o procedimento judicial indispensvel. DA EXECUO DIRETA DE PRESTAR DECLARAO DE VONTADE Fora revogado todo esse teor, que vinha exposto nos arts. 639 a 641 do CPC (revogados pela Lei n. 11.232 de 22-12-2005). DAS OBRIGAES DE NO FAZER Aqui, o devedor assume um compromisso de abster-se de um fato que poderia praticar, no fosse o vnculo que o prende. Se a obrigao de fazer positiva, essa , por bvio, negativa. Assim, ata-se a tal espcie a pessoa que promete no vender uma casa a no ser ao credor, ou o industrial que promete vender toda sua produo a um determinado consumidor. Hiptese igualmente comum a do comerciante que, alienando seu comrcio, compromete-se a no abrir outro congnere na mesma rua ou quadra. Inspira-se, ento, essa obrigao, num interesse do credor, a quem assusta a ocorrncia do fato avenado. Estipula o contrato, portanto, a obrigao negativa do devedor. A obrigao de no fazer ser lcita sempre que no envolva a liberdade individual; disso decorre que decerto para alguns casos a lei no d guarida, como avenas de no casar, no trabalhar etc. DO INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES DE NO FAZER Ocorre com a pratica do ato que o devedor prometeu abster-se. Os mesmos princpios que informam as obrigaes de fazer aplicam-se s de no fazer. H que se distinguir se derivou ou no de culpa do devedor, vejamos. Se a absteno prometida se tornou impossvel sem culpa do devedor, a obrigao se extingue (art. 250). Tomemos o exemplo do devedor que, em funo de lei municipal, v-se obrigado a construir muro onde havia prometido, ao credor, no faz-lo. Se, todavia, h culpa no comportamento do devedor, que por negligncia ou interesse preferiu desprez-la, dois remdios assistem ao credor: no art. 251, exigir que o desfaa, sob pena de o desfazer sua custa (s expensas do devedor), ressarcindo o culpado as perdas e danos. O juiz poder deferir o pedido do credor, no sentido de realiz-la por conta prpria, que ser, ademais, indenizado por perdas e danos pela conduta culposa. No pargrafo nico, porm, confere autotutela ao credor, que poder abrir mo da concesso judiciria, se a urgncia mostrar-se necessria para evitar perda ou deteriorao do bem. O segundo remdio decorre da regra contida no art. 389 do CC, que defere ao prejudicado direito de perdas e

danos. Por vezes no h como desfazer os efeitos funestos do ato praticado. Caso que exemplifica a publicao de notcia que prejudicaria a venda de determinado produto. Mostrase impossvel desfazer o efeito lesivo. Assim, s remanesce ao credo a possibilidade de obter perdas e danos. Em derradeiro, parece, portanto, que deve o juiz hesitar em aplicar a regra geral, quando colidente com o maior interesse social. Um exemplo exagerado marcar a hiptese: imagine-se que o infrator que prometeu no construir em seu lote, a tenha erguido um prdio de vrios andares. Seria antissocial demoli-lo, s para atender ao deleite do vizinho credor que teria sua viso embaraada. Deve o juiz, a meu ver, nesses casos, aplicar a segunda soluo aqui mencionada. DAS OBRIGAES ALTERNATIVAS A obrigao alternativa quando, embora mltiplo seu objeto, o devedor se exonera satisfazendo uma das prestaes. So bens especficos para se escolher um, podendo variar entre dar coisa certa e fazer. Todavia, como so duas ou mais prestaes e s uma delas deve ser cumprida, momento chega em que se impe selecionar o objeto ou servio a ser prestado. Esse elemento escolha aproxima a obrigao alternativa da obrigao de dar coisa incerta. Mas diferenas so ntidas. A primeira que, na primeira circunscreve um universo de coisas determinadas, a segunda, porm, se refere a todo um gnero. Da decorre importante corolrio. O perecimento de um dos objetos in obligatione, na obrigao alternativa, faz com que a prestao se concentre no remanescente, transformando a obrigao complexa (de mltiplos objetos) em obrigao simples. Ademais, se todos os objetos perecerem, a obrigao se extingue. Contudo, se a obrigao for de dar coisa incerta, no h falar-se em extino da obrigao, visto que o devedor poder buscar alhures o objeto da obrigao para oferecer ao credor; o gnero, em tese, no perece. Mostra-se vantajosa para ambas as partes, tanto devedor como credor, vejamos: para o devedor vantajosa pois lhe permite selecionar, dentre os vrios objetos em apreo, o que for menos oneroso poca do cumprimento, escolhe qual a obrigao menos pesada, qual demandar menor sacrifcio. Mostra-se vantajosa ao credor, porm, pois melhor assegurar o adimplemento do contrato; o perecimento de uma das coisa no extingue o liame (como na obrigao simples, que tem s um objeto). Dois pontos mostram-se de maior relevo: a escolha, quem pode escolher, e o que acontece mediante o perecimento do objeto da obrigao. DIREITO DE ESCOLHA; TITULARIDADE E DECADNCIA. O legislador confere s partes liberdade para estipular a quem cabe o direito de escolha. Apenas em caso de silncio do contrato supre-lhes a omisso, entendendo competir ao devedor. a regra do artigo 252. Trata-se de preceito com carter supletivo, nada impedindo, porm, a estipulao em contrrio, ao credor ou a terceiros. O 1 do art. 252 probe a mistura de alternativas. Melhormente falando, quando a escolha deferida ao devedor, no pode este forar o credor a receber parte em uma parte em outra prestao, pois ele no obrigado a receber por partes aquilo que ajustou receber por inteiro. O preceito no se aplica se a obrigao for de prestaes peridicas, pois, nessa hiptese, o direito opo conferido para ser exercido em cada perodo (CC, art. 252, 2). H que se interpretar este pargrafo com o caput, ou seja, conferindo a capacidade de escolha, em cada perodo, ao devedor, se no fora estipulado o contrrio na avena. Quanto aos demais pargrafos deste artigo, o 3 estipular que, havendo pluralidade de optantes, a escolha deve ser unnime, seno ser deferia ao juiz; no 4, fixa que, se firmada a obrigao deferindo escolha a terceiro e este no a faz, o juiz a far. H duas outras possibilidades que o direito de escolha, por fora de lei (extracontratualmente) muda de mos: 1. se ao devedor cabe a opo e este no solve a obrigao, deixado de oferecer qualquer das obrigaes, o credor, por sentena judicial, poder intimar o devedor para que, em dez dias, cumpra uma das obrigaes; se o executado naquele prazo deixar de oferecer uma das prestaes, devolver-se- ao exequente (o credor) o

direito de escolha (CPC, art. 571); 2. se o direito de escolha foi conferido ao credor e este no o exerceu, o devedor o citar para tal fim, sob cominao de perder sua prerrogativa e ser depositada a coisa que o credor escolher (CC, art. 342). DA IMPOSSIBILIDADE OU INEXEQUIBILIDADE DE UMA DAS PRESTAES Se a escolha competir ao devedor, o problema de seu comportamento, culposo ou inocente, no se prope, e a obrigao se concentra na prestao remanescente; isto o que dispe o art. 253. Ora, se competia ao devedor, indiferente tratar-se da culpa, visto que ele escolheria uma ou outra; ele somente no poder furtar-se a esse dever alegando a perda de alternativa. Se, entretanto, a escolha competir ao credor e uma das prestaes se tornar impossvel por culpa do devedor, mudam-se os termos do problema. Ora, o credor poderia, e tinha a prerrogativa, de mostrar interesse somente pela prestao perdida. A lei, atendendo a tal possibilidade, confere ao credor, vtima da negligncia do devedor, a prerrogativa ou de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, acrescida das perdas e danos (art. 255, 1 parte). Cumpre ressaltar importante questo, em que o credor fica com os bens para, ao trmino do prazo estipulado, devolver um. Assim, aplicasse a regra anteriormente vista, qual seja, ele devolve o bem que lhe aprouver; i.e., se, sem culpa, um dos bens que encontrava-se sob sua posse, se danificou, tem ele a prerrogativa de manter-se com o bem no danificado. Dessa forma, o devedor experimenta o prejuzo. DA IMPOSSIBILIDADE DE TODAS AS PRESTAES Ainda aqui convm distinguir a existncia de culpa ou no do devedor, tendo em vista, por outro lado, a circunstncia de a escolha caber ou no ao devedor ou ao credor. Se todas as prestaes tornarem-se impossveis, sem culpa do devedor, aplica-se a regra geral: a obrigao se extingue, pura e simplesmente; o que apregoa o artigo 256. Se, cabendo-lhe a escolha, no puder o devedor, por sua culpa, cumprir nenhuma, ficar obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, acrescido das perdas e danos (CC, art. 254). Essa derradeira regra absolutamente lgica, porque o perecimento antecipado de uma fez com que a obrigao se concentrasse na outra, passando a constituir o objeto nico da obrigao, ento simples. Ora, como visto, agora com prestao nica, impossibilitada por culpa do devedor, responde regra do artigo 389. Finalmente, a terceira hiptese de impossibilidade. Se as prestaes se impossibilitaram, por culpa do devedor, cabendo a escolha ao credor, pode este ltimo reclamar o valor de qualquer delas, adicionado de perdas e danos. Como vimos, o credor tinha legtima expectativa de eleger qualquer delas; o mnimo que se lhe pode deferir o direito de pleito o valor de qualquer delas, mais indenizao pelo prejuzo experimentado; o que revela o artigo 255, 2 parte. DA DIFERENA ALTERNATIVAS ENTRE OBRIGAES FACULTATIVAS E OBRIGAES

Nas alternativas, h obrigaes independentes, escolhendo-se uma, torna-se obrigao de dar coisa certa. Por outro lado, nas obrigaes facultativas h uma alternativa de substituio; exemplificando: o credor que encomenda uma mesa, fixando um rol de materiais para o fazimento dela (mogno, maaranduba etc.), estipula obrigao facultativa, que no passvel de escolha, pois no obrigao independente, indiferente ao cumprimento da obrigao; nesta ltima, o devedor se exonera com a entrega da mesa. QUANTO AO OBJETO DA PRESTAO

Em derradeiro. Se umas das prestaes guardar objeto ilcito, contrariando o disposto no art. 104, a jurisprudncia afasta essa alternativa, concentrando a prestao na que for lcita. Vale dizer, h o princpio que, por segurana jurdica, melhor manterem-se firmes os negcios jurdicos. Assim, se dado ajuste fora celebrado mediante uma alternativa que, em tese, pelo mesmo valor, levaria um objeto melhor sem NF ou outro menos melhor com NF, a doutrina concentrar a obrigao neste ltimo. DAS OBRIGAES DIVISVEIS E INDIVISVEIS Agora, estudaremos aquelas obrigaes cujo sujeito passivo ou sujeito ativo, ou ambos, so mltiplos. Cumpre indagar se ele divide, ou no, em partes. Seguindo a esteira do princpio concusu partes fiunt, ordinariamente se estabelece a diviso em tantas obrigaes independentes quantas forem as partes. Com efeito, se vrios os credores, cada qual tem direito a receber uma parte da prestao; se vrios so os devedores, cada um tem o dever de pagar uma frao, correspondente ao dbito. Ou seja, prossegue-se a concurso segmentando o montante da prestao; regra exposta no artigo 257 do CC. Essa regra sofre exceo em duas hipteses: no caso de indivisibilidade e no de solidariedade. Nesses casos, o credor pode exigir, de cada qual dos devedores, o pagamento integral; nada obstante no deverem o todo, eles so obrigados a prestar a integralidade da prestao. Da mesma forma, sendo vrios os credores de um devedor, este pode pagar integralmente a prestao, assim procedendo libera-se da dvida. No caso da indivisibilidade a prestao exigida por inteiro, em virtude da natureza do objeto. No caso da solidariedade, a exigibilidade da prestao integral advm da lei ou da vontade das partes, que assim avenaram. O caso da indivisibilidade da prestao s se prope mediante a pluralidade de uma das partes, ou de ambas. Mister acentuar esse aspecto, porque no h que falar-se nesse caracterstico em obrigao simples. A obrigao indivisvel quando indivisvel for o seu objeto. Assim, tendo em vista o objeto da prestao que se classificam em divisveis ou indivisveis. Pode-se chamar de indivisvel a obrigao quando o fracionamento do objeto devido no s altera sua substncia, como tambm representa sensvel diminuio de seu valor. O diamante, embora partvel sem alterao de sua substncia, talvez no conserve, nos fragmentos resultantes, valor proporcional ao todo. A indivisibilidade decorre da natureza do objeto, excepcionalmente decorre da lei ou das vontades. Decorre da lei quando esta assim o determina. o caso do art. 28 da Lei das Sociedades Annimas, n. 6404. Decorre da vontade das partes quando estas convencionam. Aqui encontra-se expediente que lana mo o credor para aumentar suas garantias, visto que, assim procedendo, poder cobrar a totalidade de cada um dos codevedores, ilidindo a concursu partes fiunt. TANTO AS OBRIGAES DE FAZER, COMO AS DE DAR, PODEM SER INDIVISVEIS Quanto s obrigaes de dar, se termos como exemplo a compra de uma pintura, firmada com dois negociantes, no satisfaz o credor o recebimento apenas da quota-parte (parte ideal) de apenas um deles. Quanto s obrigaes de fazer, a resposta tambm afirmativa porque, se termos como exemplo a obrigao de projetar um aparelho, vemos que no divisvel, pois no cumpre a execuo de meia tarefa. No h como fracionar, por regra lgica, a obrigao de no fazer; ora, no se pode cumpri-la ou descumpri-la por parte. EFEITOS DA INDIVISIBILIDADE

Na hiptese de serem vrios os devedores, cada um ser obrigado pela dvida toda (art. 259); a ele, portanto, cumpre oferece-la por inteiro, pois, mediante a natureza do objeto, mostra-se incapaz de ser prestado por partes. Cumpre ressaltar duas circunstncias relevantes: cada um dos devedores s deve parte da dvida; todavia, em virtude do objeto, pode ser compelido a fazer por inteiro. Ora, a prova da primeira encontra-se no pargrafo nico do art. 259 que dispe ao devedor que a pagou a prerrogativa de sub-rogar-se no direito do credor. Alei, alm de deferir o direito de cobrana, o mune com as garantias que o credor original tinha. compelido a prest-la inteiramente porque o artigo 263 fixa, somente em virtude do objeto, a prestao ser indivisvel, caso contrrio, no h, visto que, se resolvida em perdas e danos, adquire o carter de divisvel, pois a reparao pecuniria sempre suscetvel de diviso. Se a culpa adveio de todos os devedores, ainda que sejam responsveis por fraes distintas do bem, haver igualdade entre eles no que se refere ao pagamento da indenizao. Se, por outro lado, um s tenha culpa pelo dano causado, responder sozinho pelas perdas e danos, exonerando-se os demais apenas no tocante s perdas e danos, no quitao de suas cotas. Na hiptese de pluralidade de credores, cada um deles pode exigir a dvida por inteiro, porm, ao devedor, cumpre observar duas ressalvas: ele s se desobrigar se: pagar a todos conjuntamente; ou a um, dando este cauo de ratificao dos outros. A todos os credores conjuntamente porque, se pagasse a um s, o outros cocredores poderiam ficar privados da garantia representada pelo devedor solvvel. Figure-se que pagasse a dvida a credor insolvente, que furtasse de prestar contas aos cocredores. A um, dando cauo de ratificao dos outro. Desse modo, garante-se o direito dos demais credores, que encontram na cauo uma maneira de satisfazer a sua parte do crdito. Tais regras vm expostas no artigo 261. A derradeira consequncia figurada pela lei, em caso de pluralidade de credores, a da remisso, transao, novao e compensao; tratemos de uma apenas, pois os efeitos so idnticos. Se so vrios os credores e um deles perdoa a dvida, experimenta o devedor o lucro. Ora, se houve liberalidade para o devedor, este tornou-se devedor de menos que originalmente devia. Portanto, os outros devero exigir o adimplemento descontada a quota do credor remitente, caso contrrio, haveria empobrecimento sem causa do devedor e enriquecimento injustificado dos demais credores. DAS OBRIGAES SOLIDRIAS Por regra, so indivisveis. H a existncia de vrios em um lado que, para a outra parte, visto como um. Assim, a solidariedade constitui exceo regra do art. 257, concursu partes fiunt, porque, atravs dela, em vez de se dividir em tantos quantos forem os sujeitos, continua enfeixada num todo, podendo, cada um dos vrios credores exigir, do devedor comum, a totalidade da prestao; ou devendo cada um dos vrios devedores pagar ao credor comum a dvida integral. Tal conceito vm, de resto, formulado pelo prprio legislador, no art. 264. Na hiptese de vrios credores, denomina-se solidariedade ativa; na segunda hiptese fixada pelo artigo, de vrios devedores, h a solidariedade passiva, mais frequente e proveitosa hoje em dia. Aquela ocorre quando, havendo vrios credores, cada um tem o direito de exigir do devedor a prestao por inteiro (art. 267), caso contrrio a obrigao do devedor se dividiria em tantas obrigaes autnomas quantos fossem os credores. A solidariedade passiva destaca-se porque o credor tem direito de exigir, de um s, a totalidade ou parcialidade da dvida em comum. Por conseguinte, a solidariedade altera a feio das obrigaes com pluralidade de sujeitos, ativos e passivos, pois promove a reunio, em uma s, de relaes jurdicas autnomas. CONSEQUNCIA DA SOLIDARIEDADE Inocorrendo solidariedade ativa, a insolvncia do devedor aps ter pago parcialmente um dos credores (parcialmente porque, no sendo solidria, no h que se falar em pagamento integral da dvida) deve ser suportada pelos demais credores; caminho diametralmente oposto

do caso em que h solidariedade, onde o pagamento parcial feito a um dos credores, pelo insolvente, deve ser rateado por todos os sujeitos ativos. Se o devedor no solidrio torna-se insolvente, perde o credor, visto no poder reclamar esta parte (do insolvente) aos demais. Se, por outro lado, h solidariedade passiva, irrelevante a insolvncia de qualquer deles, se outro se mantiver solvente. Revela-se aqui a vantagem da obrigao solidria passiva, pois representa arma eficiente para garantir o interesse do credor; com efeito, visto que, em vez de acionar cada qual, decerto seleciona o melhor, para lhe enderear o seu pedido. Por fim. Conforme o art. 266, embora solidria, a obrigao pode ser pura e simples para alguns (no-solidria) e sujeita a termo ou condio para outros. O que se admite nesse dispositivo que haja distino de tratamento aos credores ou devedores solidrios. Peculiaridades relacionadas a cada um podem autorizar a essa distino de tratamento, sem que as razes determinantes da solidariedade sejam abaladas; grosso modo, mesmo havendo vrios credores ou vrios devedores, amarrados neste liame solidrio, a situao individual de cada um pode ser diversa da tida com os outros. DISTINO CRUCIAL ENTRE OBRIGAO SOLIDRIA E INDIVISVEL Em tese, a indivisibilidade decorre da natureza do objeto, insuscetvel de ser repartido sem perdas de valor ou sacrifcio de sua substncia, enquanto a solidariedade decorre da vontade das partes ou da lei. A comprovante desta afirmativa se encontra no confronto entres as regras concernindo converso de ambas em perdas e danos; ora, nas prestaes indivisveis, onde os devedores so condenados em perdas e danos, ela perde esse carter, passando a seguir o princpio do artigo 257, de maneira que a obrigao torna-se divisvel e segmenta-se entre as partes (art. 263). Diferente a concluso da obrigao solidria. Nesta, se a possibilidade da prestao a converte em perdas e danos, a solidariedade persiste; a solidariedade fora conveno, da lei ou das partes, e no da natureza do objeto. Em remate. Enquanto a indivisibilidade decorre de um elemento natural, a solidariedade se representa de um artifcio a que recorrem as partes ou o legislador, para alcanar o efeito do liame jurdico. FONTES DA SOLIDARIEDADE De acordo com a sistemtica do direito brasileiro, a solidariedade no se presume, decorre da lei ou da vontade das partes (art. 265). O problema terico, que no caso brasileiro seguiu a orientao tradicional (diversamente do Cdigo alemo e tambm do Cdigo italiano), prope o seguinte termo: sendo mltiplos os devedores, ou os credores, deve-se entender que a obrigao se divide em tantas outras obrigaes autnomas quantas quantos sejam eles, se o objeto for divisvel (a outra exceo); orientao encontrada em Pothier, em que o legislador francs se foi inspirar. Solidariedade representa exceo ao princpio geral, s a se admite se expressamente manifestada pelas partes, ou determinada pela lei. Quando a solidariedade for convencional, deve-se revelar de maneira a que no remanesa qualquer dvida. H uma pluralidade de teorias que tratam da solidariedade derivada da vontade do legislador. Em qualquer caso, a solidariedade tem por escopo principal, quando assim florescida, aumentar as garantias do credor, assegurando, dentro do possvel, o resgate do dbito. possvel que nalguns casos a lei, impondo solidariedade, interprete a vontade silente das partes (art. 585, que determina a solidariedade entre os comodatrios para com o comodante); que noutros resulte punio para o autor ou cmplice de ato ilcito (art. 942, pargrafo nico, que considera solidrios os autores e cmplices de ato ilcito); a meu ver, o alvo do legislador , precipuamente, reforar as possibilidades de soluo da obrigao. DA SOLIDARIEDADE ATIVA

Aqui, o devedor se libera da dvida efetuando o pagamento a qualquer dos credores; qualquer deles pode quit-la; diversamente da obrigao indivisvel, onde o pagamento d-se mediante cauo dos demais credores, nesta a quitao d-se sem essa exigncia. Tal instituto, por sua manifesta inconvenincia para o credor, extremamente raro na vida ftica; pode consider-lo como um instituto extinto (Doutrina e prtica das obrigaes, MENDONA, v.I). Ora, se o accipiens, antes de prestar contas, torna-se insolvente, o prejuzo experimentado pelos demais cocredores inexorvel, pois carecem de ao contra o devedor original. Posto isso, no merece ela uma ateno maior. Talvez se possa entender como solidariedade ativa a das contas conjuntas, em estabelecimentos bancrios. Depositam importncia movimentada por ambos os titulares ou por qualquer deles. O pagamento a um ou a outro vlido e extingue a dvida, emergindo, desse modo, a figura em anlise; art. 269. Convm insistir que cada um s titular de parte da dvida e, por conseguinte, se a recebe por inteiro, deve oferecer aos demais cocredores. Se falecer um dos credores solidrios, cada um de seus herdeiros recebe apenas uma frao do direito creditrio, de sorte que no lhes cabe exigir e receber a totalidade da prestao. No se transmite a relao com os demais credores, visto que o desaparecimento da personalidade extingue a solidariedade; essa, no perdurando mais, cai um caracterstico do instituto junto com ela, qual seja, o princpio da fidcia que permeia a obrigao deste tipo (art. 270). Assim como o que recebe a dvida inteira, guarda obrigao com os demais credores o que a perdoa. Nesse caso, o devedor se exime do pagamento; porm, aos outros credores, cabe a prerrogativa de cobr-lo, em assonncia ao artigo 272. Se o credor que no tem patrimnio suficiente, poca em que tiver remitido a dvida, o faz, enquadra-se no artigo 158, que fixa a fraude contra credores. Ora, disps de bens que, indiretamente, no eram seus; ademais, no havia como responder por seu ato, logo, no h validade neste ltimo. Cabe ao pauliana, a fim de anular tais atos. Em derradeiros, temos o ponto alto da solidariedade ativa, os arts. 273 e 274. A exceo consiste numa defesa que tem a parte demandada (no caso, o devedor), capaz de suspender ou anular o mrito (o pedido, no caso, a cobrana), mas que s diz respeito a um dos credores (art. 273). guisa de exemplo, se a dvida est prescrita para um dos credores, mas outro moveu ao de cobrana contra o devedor, no pode esse ltimo opor essa exceo, visto que, no julgamento, somente ser descontada a cota-parte prescrita, mas o restante, ainda legtimo, ser demandado. Tambm a dvida contrada atravs de coao de um dos credores, no ser alegada contra os demais, se estes ltimos agiram com boa f, ignorando a coao. O que lhe cabe (ao devedor), o art. 154, que trata da coao exercida por terceiro; com essa prerrogativa, pode acionar o credor que utilizou-se da coao, para pagar a totalidade da dvida. Quanto regra do artigo 274, dispe o seguinte: o julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais;, vale dizer, a ao que um dos credores solidrios moveu frustrou-se no atinge a cota-parte dos demais; todavia, se o julgamento revela-se favorvel, aproveitar a todos, o que constitui exceo regra, vez que a regra a deciso no vai alm das partes; logo, ele estendeu a deciso, estendeu a coisa julgada. In fine, o artigo 274 expe que se o credor ganhou ao com base em exceo pessoal - e.g., ganhou ao porque o credor solidrio incapaz e, em virtude disso, no corre prazo prescricional (art. 198, II) -, no se estende aos demais cocredores; a prescrio dos demais ser deduzida do montante da sentena. DA SOLIDARIEDADE PASSIVA Com ela, como j aludido, o credor pode escolher qualquer um dos devedores para cobrar-se. Como pode decidir cobrar parte de um (pagamento parcial), continuando credor do restante, que remanescem ligados pela solidariedade (art. 275). O Pargrafo nico fixa que a solidariedade perdura. Vale dizer, se o credor aciona um devedor, no renunciou o restante; assim, se obteve setenta por cento do valor, pode acionar os demais, a fim de obter os restante. Vale lembrar que a obrigao solidria rene, numa s, tantas obrigaes autnomas quantos forem os devedores; em virtude disso, evidente que um destes no pode agravar a posio dos demais, pois incapaz de incidir sobre a obrigao de outrem, que autnoma,

embora sujeita solidariedade. A regra encontra-se no artigo 278 do Cdigo Civil; assim, se aps estabelecimento da relao jurdica um deles estipular clusula aumentando taxa de juros ou abreviando termo de vencimento, os outros no ficam vinculados a tal ajuste. Essa problemtica de autonomia talvez seja melhor compreendido com a explicao de Ruggiero e Maroi, que separa os lados internos e externos da obrigao, vejamo-la. Se encararmo-la do lado de fora, externo, o conjunto de devedores se apresenta como um s. Todavia, encarado o problema sob seu ngulo interno, encontram-se vrios devedores cujas relaes so relevantes; uns responsveis para com os outros; conforme a exposio, as obrigaes so individuais e autnomas, mas se encontram enfeixadas numa relao unitria. Nessa ideia de autonomia que se justifica a regra do artigo 281 do CC, que veda, ao devedor demandado, a possibilidade de opor excees pessoais dos outros, embora podendo opor as prprias (compensao cancelamento de dbitos recprocos) e as comuns a todos (falsidade do ttulo, de pendncia de condio etc.). A exceo um meio de defesa de que lana mo o ru para ilidir ou suspender os efeitos da ao. Ora, a circunstncia de na solidariedade se encontrarem vrias obrigaes autnomas faz com que a ao do credor, cobrando de um dos devedores, s possa ser sustada por exceo comum a todos, ou pessoal do excipiente. DA EXECUO DA OBRIGAO POR UM DOS DEVEDORES SOLIDRIOS Embora s deva parte da prestao, o devedor, como vimos, pode ser compelido a prest-la por inteiro. Por sorte, para recompor tal desequilbrio, a lei confere ao devedor que pagou o direito de exigir de cada coobrigado a sua quota. possvel que, aps ser paga a dvida de todos por um dos devedores, no possa este receber de cada um a quota correspondente, em virtude de um deles ter cado em insolvncia. A fim de que no fique desembolsado de seu quinho e da quota do insolvente, o art. 283 vem estabelecer que (...) tem o direito de exigir de cada um dos codevedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente (...). Sujeita todos ao rateio da cota do insolvente, embora no a devam. Ademais, o art. 284 invoca tambm os j exonerados de solidariedade pelo credor. Pode ocorrer que, a despeito da solidariedade, seja apenas um o interessado na dvida, o que trouxe o legislador, no art. 285, como se d na fiana anexa a uma locao, em que o fiador assume o encargo principal do pagador; o inquilino e o fiador so solidrios pelo pagamento dos aluguis, mas evidente que a dvida s interessa ao inquilino. Ora, se por fora da solidariedade o fiador, mediante inadimplncia do inquilino, paga os aluguis, a lei o defere o direito de reclamar o reembolso de toda prestao paga. Um derradeiro problema. Quando h execuo parcial da obrigao solidria por um dos devedores (art. 277). Isso ocorre quando o credor s exige ou s recebe do escolhido uma parte da prestao; a solidariedade persiste vinculando os demais coobrigados. O crdito, obviamente, ficou reduzido, podendo o credor cobrar de qualquer um dos devedores restantes o saldo remanescente. A relao jurdica interna, entre os vrios devedores, mudou, porquanto um deles se liberou da dvida pessoal e s continua responsvel pela quota-parte do eventual insolvente. RENNCIA SOLIDARIEDADE O credor que apenas renuncia solidariedade continua credor, ainda que despido das prerrogativas j referidas. Se a renncia for total, volta a militar a regra concusu partes fiunt. Se a renncia for parcial, por haver exonerado apenas algum dos devedores, a relao jurdica biparte. Primeira, constituda pelo exonerado, transforma-se em obrigao simples; na segunda, prendendo os demais devedores, persiste a solidariedade. O montante inicial abrangido pela obrigao se reduz, obviamente, para demandar os demais devedores, deve abater no dbito a importncia daquele que foi exonerado; o que apregoa o art. 282. DO INADIMPLEMENTO DA OBRIGAO SOLIDRIA

Pode o credor que sem xito exigiu de um devedor o pagamento voltar-se contra outro para cobr-la integralmente, e assim por diante. Tal preceito defendido pelo pargrafo nico do art. 275. Entretanto, possvel que a prestao se impossibilite; apresentam-se duas hipteses: 1. a impossibilidade derivar de fora maior; 2. resultar de culpa de um dos obrigados. No primeiro caso, a obrigao se extingue, ficando liberados os devedores. Na segunda hiptese, o credor tem o direito de receber o valor da prestao, acrescido de perdas e danos. O valor dela por todos devido, continuando o credor com a prerrogativa de exigir de qualquer um deles a totalidade do valor da prestao. Mas as perdas e danos o so por culpa de apenas um; ora, se um devedor no pode agravar a situao do outro (art. 278), decerto que a lei isso previu, no o permitindo faz-lo por meio de ato ilcito; da mesma sorte, ele, e s ele, quem deve compor o prejuzo resultante, nesse sentido o art. 279 do Cdigo Civil. Ao lado do inadimplemento absoluto, mister se faz encarar a possibilidade de simples mora; essa se caracteriza quando o devedor no efetua o pagamento no lugar, tempo e forma convencionados. O legislador, aqui, adotou soluo diversa do artigo anterior, talvez pensando nos interesses tutelados dos credor; ora, segundo o art. 280, embora defira o direito de pleitela do culpado, sujeita todos os devedores ao pagamento dos juros. EFEITOS DA MORTE DO DEVEDOR SOLIDRIO Todos os herdeiros, englobadamente, sucedem o de cujus na mesma posio que este ocupava, de sorte que, reunidos todos os herdeiros, so considerados um s devedor, podendo o credor deles cobrar a totalidade da dvida, como um devedor solidrio; o mesmo ocorre na ideia de esplio. Mas cada herdeiro devedor de uma frao, de maneira que, separadamente, s obrigado a uma quota-parte do dbito, correspondente sua participao na herana. a regra do artigo 276 do Cdigo Civil. DA TRASMISSO DAS OBRIGAES Aqui, a obrigao j est viva, vinda de um contrato, de um ato ilcito, enfim, veremos a maneira de transmiti-la de uma das partes para um terceiro, troca subjetiva da obrigao. DA CESSO DE CRDITO o negcio pelo qual o credor transfere a terceiro a sua posio na relao obrigacional. a troca de um credor para outro. Quanto ao artigo 286, afirma a possibilidade de cesso do crdito, a regra. Depara-se com problema quando a no se pode transferir o crdito. Portando, transfere, se a isso no se opuser a natureza da obrigao (penso alimentcia se, porm, quiser vender os alimentos j devidos, pode, pois j sobreviveu sem), a lei (crditos j penhorados), ou a conveno com o devedor (crdito inalienvel). Se est expresso no contrato a inalienabilidade do crdito, ningum poder alegar desconhecimento; se, todavia, num documento se tem a confisso de dvida e noutro tem-se a proibio de sua transferncia subjetiva (a cesso do crdito), cai a prerrogativa, podendo alegar ignorncia proibio. A principal razo pela qual o devedor pode invocar a ineficcia da transmisso apoia-se no fato de que ele deve saber a quem deve. Assim, o artigo 290 fixa que tem validade a cesso que fira notificada ao devedor. Do momento em que foi notificado em diante, no h escusa, no h como alegar ignorncia cesso. A saber, pode a cesso ser notificada por via judicial, como tambm particular, ou tambm revestir a modalidade de notificao presumida, que assim se considera a que resulta de qualquer escrito pblico ou particular, no qual o devedor manifesta a sua cincia. O artigo 294 estabelece que o devedor, ao receber a notificao, dever notificar o novo credor (cessionrio) de todas as excees que possui contra o antigo credor (o cedente). Poder o devedor opor contra o cessionrio todas as formas de defesa de que dispunha contra o cedente. O cedido poder invocar pagamento, defeitos do negcio jurdico, compensao,

prescrio, incapacidade etc.; se no aleg-las poca da notificao, no poder apresentlas mais tarde. Cumpre destacar, porm, que a cesso de crdito se afasta do endosso; este consiste na transferncia da propriedade dum ttulo nominativo, sendo assim, ele vale por si s, no cabendo essa regra do artigo 294. O artigo 287 fixa que a cesso do crdito transfere o crdito e todos os seus acessrios. P.ex., se houver garantia real, acompanha. Assim, fianas, hipotecas iro permanecer; se h juros ou clusula de multa etc., acompanha-no. A cesso pode ser feita verbalmente. Porm, h uma ressalva no artigo 288, segundo o qual ela no ter eficcia contra terceiros se no a fizerem por instrumento pblico ou revesti-la com outras solenidades; no vale contra o cedido, inclusive. Se o cedido paga ao cedente de transmisso verbal, paga certo. Caber, assim, ao cessionrio a cobrana do crdito pago ao cedente (ressaltando-se, porm, que se tiver valor de at 10 salrios mnimos, pode-se provar por testemunhas). Em remate. vlido o ato de cesso verbal. Sendo, porm, ineficaz contra terceiros. Se o bem for imvel, h que haver na escritura pblica as garantias que lhe so anexas; visto que a escritura pblica essencial validade dos negcios que constituam, transfiram, modifiquem ou renunciem os direitos reais sobre imveis. O artigo 291 afirma que ser cessionrio o que receber o documento original que representa a dvida, ou seja, o devedor deve pagar a quem se apresentar como portador do instrumento de notificao juntamente ao ttulo do crdito (ento cedido). Assim, afirmamos que nos casos em que h escritura pblica, esse artigo no vale, visto que a escritura pblica que representa a dvida no circula (no sai do cartrio). O artigo 292 bem claro ao afirmar que o cedido deve pagar, se foi notificado mais de uma vez, ao cessionrio que lhe apresentar o ttulo da obrigao cedida; salvo, porm, se decorrer a dvida de escritura pblica, hiptese em que o devedor, ento cedido, dever se atentar anterioridade da notificao (paga ao primeiro que lhe apresentar a notificao). O artigo 293 no traz questo to complexa. A cesso de crdito produz efeito imediatamente nas relaes entre os credores, cedente e cessionrio. Tal artigo vem reforar essa convico, pois admite que o cessionrio tome as medidas antes da eficcia do negcio jurdico perante o devedor, mesmo que o devedor no tenha conhecimento. Logo, ao cessionrio assiste a prerrogativa de ajuizar ao cautelar de arresto para conservar o patrimnio do devedor que pretenda cair em situao de insolvncia (art. 813 do CPC). Vemos, assim, que todas as prerrogativas que eram do cedente passam de logo ao cessionrio. Quem faz cesso de crdito no fica obrigado a garantir a solvncia do devedor; ocorrendo isso, o cedente no deve cobrir a falta do cedido (no dever pagar). O artigo 295 fixa que o cedente deve garantir a existncia do crdito na poca da transferncia; deve, o cedente, assegurar que o crdito vlido. Um exemplo de crdito invlido o negcio jurdico celebrado com um absolutamente incapaz. A anulabilidade, prevista no artigo 171, tambm motivo de invalidade. No caso de cesso de crdito gratuita, no poder exigir-se do cedente o crdito, visto que ele nada recebeu pela cesso. Se a fez de m-f, porm, deve garanti-la. Segundo o artigo 298, ser vlido o pagamento efetuado pelo devedor at a notificao da penhora (penhora o ato pelo qual o juiz vincula bens do devedor ao valor da causa, caso o devedor no pague o valor da execuo, vende o bem e a paga); depois disso, o pagamento tido como fraude execuo, podendo obrigar-se o devedor a pagar novamente. Nada impede que se penhore um crdito; o juiz, assim procedendo, manda uma ordem de penhora para o devedor, o obrigando a, em vez de pagar ao credor, depositar em juzo, pagar nos autos. DA ASSUNO DE DVIDA o modo pelo qual o titular da dvida a repassa. o negcio jurdico pelo qual um terceiro, estranho relao obrigacional, assume a posio de devedor, responsabilizando-se pela dvida, sem extino da obrigao, que subsiste com seus acessrios. Na assuno de dvida interessa saber sobre o patrimnio do devedor; logo, consiste numa relao trilateral: devedor, assuntor e credor. Nesta hiptese, apesar da transferncia tratar da parte devedora, o credor deve anuir, por bvio que (i.e., porque lhe interessa a solvncia do devedor).

A aceitao do credor no implica uma nova relao obrigacional; transfere-se tudo ao novo devedor; o mesmo crdito ser exigido do novo devedor que assumiu a responsabilidade por ele. Se o devedor ignorava a insolvncia do novo devedor, no fica desvinculado o antigo devedor; logo, mostra-se como requisito a solvncia do atual devedor. Porm, o credor pode aceitar o novo devedor insolvente, se nele mais confiar que ter seu crdito satisfeito. Contudo, tal consentimento deve vir expresso na transferncia. Pode ser, a assuno, cumulativa ou liberatria. Neste caso, ocorre a liberao do primitivo devedor. Na cumulativa, d-se o ingresso do terceiro no plo passivo, sem que ocorra a liberao do antigo devedor, que permanece na relao, com liame de solidariedade. Tudo isso vem exposto nas breves palavras do caput do artigo 299. O Pargrafo nico do art. 299 fortifica a ideia de que se o credor notificado permanecer silente, ser tal ato entendido como recusa. Art. 300 traz, notadamente, a diferenciao entre cesso de crdito e assuno de dbito. Pois bem. Diferente da cesso, onde os argumentos podem ser apresentados ao novo credor, aqui, na assuno, tal ideia inexiste. Na assuno, no confere-lhe a prerrogativa de garantias, pois o passado apagado, do momento em que se celebra a cesso. Num primeiro momento, todas as garantias tidas pelo devedor originrio desaparecem; porm, pode expressamente dispor o contrrio, mas considera-se, via de regra, a primeira hiptese. O problema de fundo consiste na anuncia do devedor e, por vezes, de terceiros garantidores; as garantias especiais no so da essncia da dvida e foram prestadas em ateno pessoa do devedor (fiana, aval, hipoteca de terceiro); disso decorre a expressa anuncia do devedor primitivo e, em alguns casos, tambm do terceiro que tiver prestado a garantia. No art. 301 h o caso de a anulao do contrato de assuno; ele fixa que, nesses casos, ocorre o ressarcimento da obrigao para o devedor originrio, como todos os seus privilgios e garantias, salvo aquelas que tiverem sido prestadas por terceiros, visto que estas garantias especiais, que haviam sido exoneradas pela assuno, no podem ser restauradas, em prejuzo do terceiro, salvo se ele tinha conhecimento do defeito que inquinava o negcio. Quanto ao artigo 302, claro ao dizer que o novo devedor no opor as excees pessoais do devedor anterior. Contudo, pode valer-se dos meios de defesa derivados da relao estabelecida entre ele prprio e o credor. Os meios de defesa do antigo devedor transferem-se ao assuntor, exceto aqueles que derivarem posteriormente assuno ou que lhe forem personalssimos; o cdigo civil veda apenas aquelas excees pessoais, i.e., aquelas que so diretamente ligada pessoa do devedor, com causa distinta da dvida estabelecida entre as partes (a compensao, por exemplo), pois aquelas que tiverem origem na prpria dvida assumida devero ser admitidas (pagamentos, inadimplementos etc.). O art. 303 afirma que, no caso que a garantia for hipotecria, permanecer. Consiste numa exceo quela regra, que veda a aceitao tcita. Logo, o credor hipotecrio ingressar, com aceitao tcita, salvo se no impugnar em trinta dias, nessa assuno de dvida. Neste caso, o imvel a garantia da dvida; se credor hipotecrio nada disser, operase a assuno da dvida automaticamente. Caso ele ache que a garantia da dvida menor que o seu valor, ilide a assuno, intervindo. Em melhores palavras, se dada pessoa adquire uma imvel, comprometendo-se paga a respectiva dvida, e este imvel a garantia, ento hipotecria, do pagamento, o credor no tem porque no aceitar a assuno, visto que est garantido pela hipoteca, salvo se outras forem as objees, que no podero ser arbitrrias, caso que o legislador lhe deferiu trinta dias para impugn-las. CESSO DA POSIO CONTRATUAL Tambm chama de cesso do contrato, no est fixada no cdigo. Consiste numa maneira pela qual h a transferncia das obrigaes; melhormente falando, a transferncia da parte ativa e da parte passiva de um contrato j ultimado, mas de execuo ainda no concluda. Tal figura apresenta uma vantagem prtica, onde uma pessoa que deseja a outrem seus crditos e dbitos o faa sem necessidade de que se celebre um novo contrato, i.e., desfazer com o seu cocontratante o primeiro negcio e conseguir que ele o refizesse com o terceiro interessado na transferncia. Ilustradoramente, se o locatrio, com opo de compra

do imvel, pode transferir a inteira posio contratual a seu sucessor, o qual, por este ato, investe na qualidade de locatrio DO ADIMPLEMENTO E EXTINO DAS OBRIGAES DO PAGAMENTO DE QUEM DEVE PAGAR Conforme o art. 304, o terceiro tem direito de pagar, no podendo o credor, sem justificativa, recusar o pagamento. Caso recuse, cabe ao credor a ao de consignao, onde deposita a quantia em juzo. Pois bem. O terceiro do art. 304 o terceiro juridicamente interessado. O credor pode se recusar recebimento advindo do terceiro no interessado juridicamente, mas, se o terceiro efetuar o pagamento em nome e conta do devedor, no poder; a consagrao do pargrafo nico do artigo 304. Assim, se Joo tenta firmar o seguinte recibo com o credor: recebi de Joo o pagamento referente a dvida de Maria, o credor tem o direito de recusar. Caso o credor aceite, haver a sub-rogao em favor de Jos; transferindo a divida de Maria para Jos, seu novo credor. Se, porm, Jos celebrou o pagamento em nome e conta de Maria, celebrou pagamento com recibo nominal Maria: recebi de Maria o pagamento da dvida , ao credor no caber a prerrogativa de recusar, visto que o pargrafo nico contempla esse fato; todavia, Jos no se sub-roga na posio credora, vindo o artigo 305 lhe subsidiar. O art. 305 trata do terceiro que no juridicamente interessado. Paga por interesse afetivo, moral, s no jurdico. Neste caso, haver dois caminhos: a doao, liberando Maria da dvida, ou o pleito da dvida, Maria estava abatida, paguei para reanim-la, mas quero meu dinheiro de volta. H doutrina que se presume a doao, visto que aceitou o pagamento em nome de Maria; outrossim, h doutrina que apregoa que atos gratuitos no se presumem, h que se provar. Pois bem. A nica diferena, que nos interessa de perto, so as vantagens que o antigo credor tinha, vejamos. No caso de sub-rogao, Jos se mune de todas as garantias que o antigo credor tinha contra Maria. Todavia, se o fez em nome e conta de Maria, somente poder cobrar o montante e a respectiva atualizao monetria. A sub-rogao se reveste com o interesse jurdico, ou seja, se se provar que tinha interesse jurdico se sub-roga nos direito do credor. O art. 306 trata do pagamento feito com desconhecimento do devedor, ou contra sua vontade, fixando que o devedor no ficar obrigado a reembols-lo. O devedor pode no querer pagar porque tem interesse no no pagamento, pode ter sido vtima de assinatura falsa, coao etc. Apresentar os motivos de resistncia ao terceiro que efetuou o pagamento; poder, se for terceiro interessado, opor as suas excees pessoais. O artigo 307 traz a regra do pagamento feito com propriedade alheia, i.e., entrega de um bem imvel ao credor. Se dada pessoa entrega o que no seu como forma de pagamento, adimplindo sua dvida, e tal bem infungvel, o credor dever devolv-lo. Se for fungvel, no poder reclam-la ao credor que a recebeu de boa-f. Neste ltimo caso, considera-se a dvida paga, cabendo ao terceiro, que era o verdadeiro proprietrio, buscar as reparaes cabveis do devedor que entregou o que no lhe pertencia, i.e., se resolver em perdas e danos. DAQUELES A QUEM SE DEVE PAGAR Segundo o art. 208, via de regra, quem recebe o credor. H hipteses que no -lhe pago diretamente, mas a um representante; mister se faz, que demostre a representao regularmente. O artigo 311, admite que o representante se mostre como tal com a apresentao da quitao; ou seja, no tendo procurao, a quitao revela-se como autorizao vlida para pagamento. H dois tipos de credor que so tratado pela lei: o putativo e o incapaz. O credor putativo, exposto no art. 309, aquela pessoa que se apresenta como legtima credora; nesses casos, a aparncia deve ser suficiente e o credor verdadeiro deve ter

contribudo para tal suposio. Se considerar-se de fato, o credor putativo no o verdadeiro, mas se o credor real contribuiu para que assim parecesse, o pagamento vlido. Se determinado devedor entrega, habitualmente, a quantia para o irmo do verdadeiro credor, autorizado, ainda que no se revista de solenidades, pelo credor, h um credor putativo. Notese: a habitualidade influiu, o fato e o comportamento aparentaram, notadamente, a ponto de tornar vlido os pagamentos. O art. 310 trata do credor incapaz; se fez o pagamento ignorando o fato da incapacidade e no havia meios como saber, faz pagamento vlido; protege-se a boa-f, pois, notadamente, o incapaz que age naturalmente, com recibo, denota pagamento vlido. Se o paga por intermdio do seu representante, fez pagamento regular. Se, porm, pagou diretamente ao incapaz, o respectivo artigo impe ao devedor que prove que o pagamento se reverteu em benefcio do credor, visto que, ao pagar absolutamente incapaz, assumiu um risco. DO OBJETO DO PAGAMENTO Consiste na entrega da prestao; a prestao pecuniria o principal objeto de pagamento, mas no o nico. O artigo 313 fixa que no se pode receber coisa alheia aventada, ainda que mais valiosa; e claro ao afirmar isso. Todavia, se notrio for o abuso do direito, esse dispositivo no valer. P.ex., se o dono do posto de abastecimento combina o fornecimento de lcool mensalmente a uma frota de txis, ainda que haja culpa do dono, e fornecimento do objeto torna-se impossvel, sendo substitudo pela mesma quantidade, sem nus nem bnus para nenhuma das partes, porm em gasolina, no h motivos para recusa da frota. Ora, h que se verificar o uso do direito, sob pena de incorrer no art. 187 do CC (abuso de direito), enriquecimento ilcito. O art. 314 deve ser analisado sob o mesmo prisma, a equidade. Ora, ele apregoa que ningum ser obrigado a receber, o que aventou na integralidade, em partes. Porm, se tomarmos como problema de fundo as circunstncia que levam ao pagamento fracionado, desde que justificada, h que se aceitar. V.g., a aposentada que, mediante pagamento de remdios, impossibilita-se de pagar conta de luz. Pois bem. Vejamos o artigo 312. Havendo mais de um interessado no pagamento do devedor, e este for cientificado, dever fazer o depsito em juzo. P.ex., se o locador falece e o locatrio se v frente viva e os herdeiros, que reclamam juntamente o pagamento; h que se depositar em juzo, mediante ao de consignao, deferindo ao juiz a prerrogativa de descobrir a quem pertence de direito, sob pena de, se pagar errado, dever pagar duas vezes. O art. 316 permite a estipulao de variao incidente sobre o pagamento. A correo monetria presenta na lei brasileira, visto que, at em sentenas, so aplicadas as respectivas correes. No 317 enxerga-se a teoria da onerosidade excessiva. Consiste na possibilidade reequilibrar o contrato que, por motivos imprevisveis, tornou-se desproporcional. Se aplica em qualquer obrigao que perdure, que se prolongue no tempo. O artigo 318 veda qualquer avena feita com ndice ou moedas estrangeiras; ressalvando-se, porm, as excees previstas em lei extravagante, como o exemplo das letras de cmbio. No art. 319 temos a exigncia do instrumento que quita a prestao, o recibo. Podendo, o devedor, reter o pagamento at o momento que lhe for oferecido a quitao. Se o pagamento efetuado, sem recibo, for inferior a dez salrios mnimos, prova-se com testemunhas. Caso contrrio, h que haver incio de prova, como correspondncias fsicas ou eletrnicas, oramentos etc. O artigo 320 estipula o contedo do instrumento de quitao (relaciona-se com o terceiro interessado, art. 304). No art. 321 trata da perda do ttulo particular; nesses casos, com a perda do ttulo de crdito, soa clara a soluo do art., in fine: poder exigir declarao do credor, que inutilize o ttulo perdido. O art. 322 admite que o pagamento da ltima prestao, de prestaes peridicas, faz presuno do pagamento das anteriores; esse preceito trata daquelas prestaes que foram assumidas juntamente, uma dvida certa com parcelas regulares; afastando-se, assim, por

exemplo, da reserva condominial, onde a cada ms surge uma nova dvida. Destacando-se, por fim, que no passa duma presuno, cabendo aos credores provar o contrrio. No h que se pormenorizar os artigos seguintes do objeto do pagamento, que soam claros. DO LUGAR DO PAGAMENTO Fica ao alvedrio das partes. Se silentes, paga-se no domiclio do devedor; dessa forma, temos a dvida quesvel. Se, porm, foi acertado alhures, no podem as partes alterar; salvo caso fortuito. O pagamento, portanto, feito em outro lugar, diverso do aventado, vlido nessa circunstncia, qual seja, se houve impossibilidade de efetuar o pagamento no local aventado; e.g., se se depositar o dinheiro na conta do credor no dia de chuva que impossibilitou a locomoo at o domiclio do credor. Denomina-se dvida portvel se houver estipulao de que competir ao devedor oferecer pagamento em lugar aventado. Da mesma forma, se houver mudana tcita do local de pagamento, isto , quando o comportamento capaz de induzir a um local costumeiro. Se, p.ex., apesar de acordarem que o devedor levaria o pagamento ao domiclio do credor este o busca todo ms no domiclio do devedor. DO TEMPO DO PAGAMENTO Conforme o estabelecido entre as partes. DO PAGAMENTO EM CONSIGNAO Do art. 334 ao 345 tratamos do pagamento em consignao. Melhormente especulado nos arts. 890 e s. do CPC. o meio indireto de o devedor, em caso de mora do credor, exonerar-se do liame obrigacional, consistente no depsito judicial (consignao judicial), ou em estabelecimento bancrio (consignao extrajudicial) da coisa devida, nos casos e forma legal. O depsito judicial relativo a quantias ou coisas certas ou incertas devidas; o feito em estabelecimento bancrio atinente a quantias pecunirias, sendo uma etapa prvia consignatria. O que nos importa, em verdade, saber o que consignao e para o que serve. Consignao um dispositivo oferecido ao devedor que quer pagar; em poucas palavras, o querer pagar. Pois bem. Ela serve para suspender os efeitos da mora, nos casos em que o devedor se v impossibilitado de pagar ou o credor, sem justa causa, se recuse a receber. Casos legais de consignao: a) houver mora accipiendi (do credor) (dvida portvel ou quesvel); b) o credor for incapaz de receber; c) ocorrer dvida sobre quem seja o legtimo credor; d) pender litgio sobre o objeto do pagamento entre credor e terceiro. Cumpre ressaltar, porm, que no h como consignar obrigaes de fazer e no fazer. O artigo 335 traz o rol de cabimentos para a ao de consignao. Um exemplo claro, o j referido no art. 314 (supra), vejamos. Caso em que, devedor que se obrigou a pagar vista, vendo-se impossibilitado, oferece pagamento parcelado. Ora, no havendo anuncia do credor, o devedor pode depositar em juzo a parte que oferecer, ilidindo a regra do 314. Porm, a justificativa deve ser expressamente justificvel; e.g., ferindo a subsistncia do devedor. Dessa maneira, suspende-se os efeitos da mora; cumpre ressaltar, porm, que o efeito fica suspenso at a emisso da sentena, que ratificar o fato justo: o no recebimento por parte do credor ou o pagamento por parte do devedor. Se for bem mvel, a consignao d-se no momento em que se disponibiliza ao credor o bem; vale dizer, a disponibiliza-se em juzo, onde o magistrado nomear um depositrio para aguardar a sentena.

Ex.: B deposita judicialmente dez mil reais. Seis meses depois o magistrado decide que o valor depositado por B estava correto. Neste caso, A ir levantar a quantia e a obrigao estar extinta. Por outro lado, se o magistrado decide que B deveria ter pago dez mil e quinhentos reais, B dever pagar a diferena (R$ 500,00) acrescido de juros contados desde o dia em que B depositou em juzo. DA SUB-ROGAO Substituio de uma pessoa por outra na relao obrigacional; i.e., diferentemente da cesso, a sub-rogao tambm forma de alterar a pessoa. Sub-rogao o modo pelo qual, terceiro, que pagou satisfatoriamente o credor, assume a posio credora. Na clssica lio de Clvis Bevilqua, a transferncia dos direitos do credor para aquele que solveu a obrigao. ou emprestou o necessrio para solv-la. A obrigao pelo pagamento extingue-se; mas, em virtude da sub-rogao, a dvida, extinta para o credor originrio, subsiste para o devedor, que passa a ter por credor, investido nas mesmas garantias, aquele que lhe pagou ou lhe permitiu pagar a dvida. Logo, o importante e interessante encontramos aqui, que, em poucas palavras, se resume assim: sendo a sub-rogao feita de maneira legal, o sub-rogado s pedir o que desembolsou para a respectiva prestao; sendo ela (a sub-rogao) feita convencionalmente, foge alada do art. 350, i.e., poder-se- convencionar que, nada obstante ter pagado menos do que devia (mas quitou a dvida com o credor), poder convencionar qualquer outra prestao com o devedor, sub-rogando-se nas garantias do antigo credor. De incio, portanto, remetemos ao art. 348, onde, tratando de sub-rogao convencional, o legislador dispe que aplicam-se as regras pertinentes cesso. Vejamos, portanto, as duas formas de sub-rogao, a legal e a convencional. Na sub-rogao legal no h manifestao de vontade, a lei dispe sobre a transferncia. Pois bem. O inciso II do art. 346 traz a hiptese do bem imvel com garantia hipotecria; ocorrendo inadimplemento, penhora-se o bem em questo (hipoteca resulta de um contrato, penhor resulta de uma execuo determinada, portanto, por um juiz). A hipoteca vincula determinado bem como garantia de uma obrigao, ou seja, ele fica vinculado ao pagamento da dvida; este bem pode ser vendido; mesmo porque, no registro pblico, consta que o bem foi hipotecado. Em decorrncia disso, o inadimplemento do devedor ameaa a propriedade do imvel; se o terceiro que negocia a compra do imvel com o devedor descontando o valor da dvida, no h maiores entraves, visto que paga o que couber a cada um, vale dizer, a respectiva parcela do devedor (de quem comprou o imvel) e a do seu credor (que tinha o imvel como garantia). Todavia, se ele inadimple, o comprador do imvel pode pag-la, tornando-se titular da posio credora. Note-se, aqui o dispositivo da sub-rogao legal entra em cena, visto que, notadamente, faculta a possibilidade de sub-rogar. Da mesma forma, como v-se o art. 346, II, in fine, quando o locador dum imvel devedor, este imvel, em vez de ser hipotecado, poder ser penhorado (apreenso do bem para o pagamento da respectiva dvida). Ocorrendo isso, o locatrio pode pagar a dvida e evitar o risco da execuo. Ilustrando: o credor executa o locador (este o devedor da obrigao), para o inquilino no correr o risco dessa execuo, paga o credor, sub-rogando-se na posio credora, vale dizer, investe-se nos direitos do antigo credor. O art. 347 trata da sub-rogao convencional. Vale dizer, contrata-se o pagamento de uma dvida. Lembra cesso de crdito, mas no o , confere-a a outrem. O terceiro pode impedir, na cesso, que outra pessoa pague sua dvida, da mesma forma que pode recusar doao. Porm, nada pode o devedor fazer se o seu credor vendeu o crdito (na hiptese em apreo trata-se da circulao de crdito). Se a mediadora, que garantiu o pagamento, paga-o de fato, mediante inadimplncia do inquilino inadimplente, convenciona a sub-rogao com o proprietrio do imvel. O artigo 350 taxativo ao fixa que o assuntor da sub-rogao legal s poder exigir (cobrar) o valor gasto. Ou seja, se determinada pessoa pagou somente para no executarem o imvel, s ter disponibilidade de cobrar o valor desembolsado. Em remate, assumiu a subrogao, s recebe o que foi gasto. Em vista do pargrafo anterior, pode-se convencionar com o devedor, utilizando-se do dispositivo do 347, I; dessa maneira, se transfere com sub-rogao convencional, no legal, escusando-se da regra do art. 350. Bevilqua, em seu Cdigo Civil Comentado, atenta que tal

dispositivo fixa que, se no limitarem os direitos do sub-rogado na sub-rogao convencional, no sendo o pagamento total (i.e., contraiu emprstimo para pagar parcela da dvida), transfere-se para o mutuante direitos de extenso igual ao do credor originrio, sem ter extinto os deste. Na hiptese do art. 351, vemos que o primeiro pagamento feito ao credor originrio, tendo esse preferncia em relao ao sub-rogado. A ttulo de exemplo, se o causador do acidente de trnsito paga a vtima, que teve seu veculo danificado, e a seguradora tambm o fez (reembolsou os prejuzos do vitimado), o causador no ter que pagar para a seguradora, pois esta foi sub-rogada, tendo, conforme o exposto, papel secundrio em relao ao segurado (credor originrio). DA IMPUTAO DO PAGAMENTO a escolha de qual dvida pagar quando houver mais de duas j vencidas. De incio, cumpre destacar a significao da palavras liquidez, que quer significar prestao que j sabemos o valor exato, sem obste de pagamento (pronta para pagar). Tambm o significado de vencido nos interessa, vale dizer, passvel de ser exigida. O caso em apreo, fixado nos arts. 352 e s., figura um credor de duas dvidas vencidas do mesmo devedor. Esses artigos servem exatamente para isso, i.e., para saber-se qual ser a primeira a ser paga. O primeiro critrio fixa que, na existncia de duas dvidas do jeito supracitado, o devedor pagar qualquer uma delas, vale dizer, o devedor escolher qual deve ser paga (regra do art. 352). Com isso, porm, se o devedor somente oferece o valor e, na hora que se prove do recibo mantm-se silente, admite-se que ele anuiu imputao feita pelo credor, em outras palavras, ele abriu mo do direito de escolha (art. 353). Grosso modo, o devedor tem a prerrogativa de escolha, prerrogativa esta que, se no objetou (contraps-se), considerada como anuncia imputao feita pelo credor, que pode, em tais circunstncias, escolher na hora em que emite o recibo. Em face dessas duas formas de escolhas expostas acima (devedor, por regra, ou credor, por decorrncia), floresce-se uma terceira, qual seja, se recebeu a dvida e nenhum deles estipulou o que recebia/pagava, a lei considera que foi paga a mais gravosa (conforme o art. 355 do CC). Ilustrando a hiptese, se um marido deve pagar, por ms, R$ 1.000 referente alimentos e R$ 1.000 respeitante ao aluguel do apartamento que da ex-esposa, e deposita somente um mil reais, o artigo 355 soa categrico, visto que, em virtude de sua natureza mais gravosa (incide priso sobre dvida de alimentos), considera paga a prestao de penso alimentcia. O artigo 354, por fim, soa bvio, vejamos. Se h dvida vincenda que incide juros, paga-se primeiro o juros, afinal, no capital que incide juros e, se elimina-se nalguma hora, romperia a inteno da respectiva clusula contratada. Assim, quita-se, pela lei, primeiramente o juros, eliminando, em decorrncia, o capital. DA DAO EM PAGAMENTO Dao derivao do verbo dar; temo-la prevista nos art. 356 a 359 do CC. Regra consagrada, j vista, aquela que no se pode pagar, ainda que mais valioso, com outra prestao (objeto). Ora, se, porm, convencionado que assim ser (quitao da dvida anterior com outro objeto de prestao), entra em cena a dao. A dao livra as partes reciprocamente consideradas, i.e., extingue-se o vnculo entre elas. Se faz-se novo acordo, extinguindo o anterior, temos a novao, i.e., a troca de um dvida por outra, que continuar pendente; caminho diametralmente oposto da dao, que extingue o vnculo entre as partes (a dao satisfatria, a novao perdura, ainda que com outro vnculo). Daqui surgi importante considerao, qual seja, casos em que mantm-se a mesma prestao, embora de forma diferente, considera-se novao; v.g., ao financiar pagamento atrasado, o ato de financiar o animus que caracteriza a novao: a troca de um dvida (pagamento vista) por outra, que fica pendente (pagamento financiado). Pois bem. Quando h prestao em aberto (dinheiro, p.ex.) e ela trocada pelo bem dado (imvel, e.g.), se as partes foram silentes (no estipularem os valores remanescentes),

considera-se quite o pagamento, vale dizer, desfaz-se o liame obrigacional integralmente, tanto para um como para outro (art. 357). Se faz dao com vcio (imvel com pendncia), que caracteriza evico ou vcio redibitrio, ela (a dao) se desfaz. No caso da evico, vende-se o bem e perde-o por deciso judicial; a evico, em verdade, a garantia que o vendedor d, visto que contraiu processo judicial do qual, aps a venda, resultou em perda da coisa, total ou parcial, pelo adquirente (comprador que recebeu a garantia da evico). O vcio redibitrio o vcio ou defeito oculto da coisa recebida, em razo de contrato comutativo, j existente antes da celebrao do negcio jurdico, que a impede que seja utilizada ou a torna desvalorizada (art. 206). Nos dois casos se desfaz a dao; ora, se se aplica tal procedimento compra e venda, h que se aplicar dao. DA NOVAO Substituio de dvida no cumprida por outra obrigao igualmente no cumprida, firmado novo prazo para cumprir. Frise-se, no cumprir de imediato. A primeira obrigao desaparece; , ento, substituda por uma nova. O primeiro requisito para a novao que a dvida deve ser vlida, sob o prisma do art. 169. A nulidade dum negcio jurdico no prescreve, ele nulo para sempre; um negcio celebrado por incapaz nulo para sempre, em virtude disso, no cabe novao sob negcio nulo, visto que se estaria convalidando um negcio nulo. Todavia, se o negcio anulvel (art. 171), cabe novao, tornando-o, de anulvel, um negcio vlido, segundo o art. 172 (de acordo com a smula 296, sobre o artigo 367). Um segundo requisito, em consonncia com o primeiro, recai sobre a dvida vindoura, vale dizer, a nova dvida deve ser vlida tambm. Terceiro requisito evidencia-se com o animus de novar, expressa ou tacitamente considerado. Isto , se no vier expresso, pode constat-lo implicitamente no instrumento pelo qual se deu, se ele o evidenciar. Por fim. A simples refixao de clusulas no contrato no caracteriza novao; e.g., reforar juros ou garantias no caracteriza novao, conforme a jurisprudncia deste instituto. Quanto dvida prescrita, pode-se efetuar a novao. Ora, se pode se pagar uma dvida prescrita, pode utilizar-se deste outro modo de adimplemento, qual seja, a novao. At agora vimos a novao objetiva. H, entretanto, a novao subjetiva e a mista, vejamos cada uma delas. Numa novao subjetiva h a alterao de uma das partes; em face disso, h confuso com a assuno de dvida e com a cesso de crdito. Na novao mista, h, simultaneamente, a troca do objeto da prestao e de uma das partes. Novao, em verdade, objetiva (alterao do objeto da prestao) ou mista (alterao do objeto e de uma das partes, simultaneamente). O art. 363 exige a m-f do devedor antigo para que se tenha direito ao de regresso. Entretanto, o art. 299 possibilita a mesma ao (de regresso), sem a exigibilidade da m-f, somente requerendo que o credor ignore o estado de insolvncia do atual devedor. intil adentrar no estudo do art. 363, incuo. O art. 364 estabelece que os acessrios e garantias, na novao, desaparecem, salvo no caso que as partes estipularem contrariamente. Se a garantia envolve terceira pessoa, esta dever anuir, visto que a garantia dada tendo a pessoa do devedor como pano de fundo, portanto, fundada na confiana. DA CONFUSO, arts. 381 e s. A dvida se extingue com a confuso. Esta caracteriza-se quando as posies de devedor e credor recarem sobre a mesma pessoa. Se determinada pessoa contrai emprstimo com uma pessoa que, aps a morte, a destina seu patrimnio (herana), no h que se falar em pagamento, visto que o herdeiro pagar para si mesmo; frise-se, a herana pagar a prpria dvida.

DA REMISSO Do verbo remitir, consiste no perdo da dvida. Equipara-se doao. Sem maiores complexidades, mister se faz que haja a aceitao do devedor. DA COMPENSAO Consiste no meio de extino das obrigaes pelo encontro de dois crditos recprocos entre as mesmas pessoas. Uma dvida anula a outra. A compensao opera-se at o valor que se aniquilam, se houver remanescente, perdura. So requisitos da compensao a reciprocidade das obrigaes (duas pessoas devedoras uma da outra, art. 368, a liquidez (valor certo, manifesto quanto a sua existncia e delimitado quanto a sua extenso) e a exigibilidade das dvidas (vencidas; frise-se que o 372 admite o estabelecimento de novo prazo, a fim de compensar) e a fungibilidade dos crditos (as dvidas devem ter a mesma natureza, e.g., compensar emprstimo com indenizao), art. 369. H duas espcies de compensao, a legal, que se d automaticamente, e a convencional, que depende do acordo entre as partes. A automtica est fixada no art. 368, compensando-se de pleno direito. A compensao convencional se d atravs dum contrato entre as partes, ressalvando-se seus requisitos. H dvidas que no so compensveis, trazidas pelo art. 373, em seus incisos. O inciso I trata do dinheiro advindo de ato ilcito, no permitindo compensar dvida se obteve o dinheiro para quitao subtraindo-o do credor. O inciso II obriga o contraente de comodato a devolver a coisa, no imperando o dispositivo da compensao. Se umas das obrigaes de alimento, no se compensa, pois que sua finalidade a subsistncia duma das partes. Por fim, o inciso III remete ao art. 649, que fixa um rol de coisas incompensveis, como, por exemplo, os bens de famlia, os objetos de trabalho (a sua finalidade sustentar o indivduo) etc. Quanto renncia, vem no art. 375, sendo admitida previamente anunciao da compensao (antes de celebrarem) ou se de outra forma convencionaram (no momento do contrato, p.ex., vedam a possibilidade de compensar). O art. 380 veda a compensao que seja prejudicial a terceira pessoa. Vale dizer, se o bem adquirido pelo devedor, para compensar a dvida com seu credor, for objeto de penhora por terceiro, no h que se vigorar isso, visto que o terceiro, exequente, estaria prejudicado. Em suma, fica vedada a compensao desde o momento que o objeto adquirido pelo devedor tenha sido penhorado contra o seu devedor, visto que, em face da penhora, no poder efetuar o pagamento ao seu credor nem opor a compensao ao exequente. DO INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES Em caso de descumprimento da obrigao o inadimplente deve indenizar. Quem descumpriu com o dever ir recompor o prejuzo experimentado injustificadamente pelo outro. P.ex., se o comprador, que no recebeu o imvel, teve dispndios com aluguis, o devedor inadimplente dever torn-lo indene. Correo monetria significa corrigir o valor da moeda, visto que fora aviltado pela inflao. Juros quer significar o fruto do capital, pois, assim como outros bens, o dinheiro gera riquezas (frutos civis); frise-se, paga-se o uso do patrimnio alheio. Honorrios de advogado, por sua vez, no se restringe ao valor da sucumbncia, mas se estende a todos os gastos havidos com a ao e aqueles honorrios oriundos do contrato, inclusive; por vezes, se no houve gastos com advogado, paga-se os valores com o acordo. Frise-se, essa interpretao dos honorrios advocatcios, estendidos a todas as despesas, sustentada pela jurisprudncia do art. 389. Inadimplemento um gnero: no entregar a coisa devida. Divide-se em duas espcies, quais sejam, inadimplemento absoluto, segundo o qual no h mais como satisfazer a obrigao, ou ela no mais interessa ao credor, e o inadimplemento relativo, onde o devedor fica em situao de descumprimento, porque o adimplemento da obrigao ainda interessa o credor, embora, agora, acrescido das respectivas incidncias decorridas do descumprimento. O absoluto pode se caracterizar pela no entrega dum imvel pronto e o relativo pela no entrega dum imvel que est sendo feito, p.ex.

O art. 390 traz a hiptese da obrigao negativa. Fixa o artigo que, sendo obrigao de no fazer, caracterizada a inadimplncia no momento que o faz. P.ex., se construir acima do limite que aventou no faz-lo incorreu em mora, e desfaz-lo somente suspende a mora, mas no descaracteriza o descumprimento: descumpriu. A regra contida no 391 no absoluta. Este instituto fixa que o Estado, por intermdio do juiz, invade os bens do devedor, a fim de adimplir a dvida. A lei que estabelece os bens de famlia, Lei 8009/90, exemplo clssico da exceo regra do 391. Os arts. 392 e s. aplicam-se ao negcios jurdicos, i.e., s manifestaes de vontade que afetam o mundo jurdico. O art. 392 traz a regra do carona. Contratos benficos significa negcio jurdico gratuito, vale dizer, quando uma pessoa aumenta seu patrimnio sem nenhuma contrapartida. Segundo o 392, havendo dano em negcio jurdico gratuito, varia o tratamento para com cada uma das partes (doador / recebedor). Se o beneficirio causa a leso, ainda que leve, responder ele por perdas e danos. Veja; se, por gentileza, dada pessoa d carona a outrem que, por o atrapalhar a ateno, ainda que por erro leve (tapar o retrovisor, v.g.), o faz envolver-se em acidente, o beneficirio (o carona) ter o dever de indenizar. Por outro lado, se o motorista, que ofereceu carona, envolvese em acidente que causa leses ao carona, dependendo das circunstncias, no ter o dever de indenizar. Isso vem consagrado na smula 145. Quanto ao art. 393, ele prev a excluso do dever de indenizar. O dever de indenizar decorre de quatro requisitos, dos quais trs so absolutamente indispensveis. 1. conduta (ao ou omisso, i.e., fora que modifica o mundo exterior); 2. dano (prejuzo injustificvel); 3. nexo causal (entre conduta e o resultado, qual seja, o dano); e 4. culpa (na maioria dos casos a conduta deve ser culposa; mas este o elemento dispensvel em determinados casos). Quem estabelece a excluso do requisito culpa a lei. Posto isso, vejamos. Enxergando caso fortuito, o acidente que no podia ser razoavelmente previsto, decorrente de foras naturais ininteligentes, como o furaco, a tempestade etc., ou de fora maior, aquele fato criado por terceiro, impedindo a execuo da obrigao, que a boa vontade do devedor no pode vencer, como acontece no assalto, ver-se que no h que se indenizar. inegvel, em tais circunstncias falta um dos elementos indispensveis ao dever de indenizar, qual seja, o nexo causal entre a conduta e o resultado (dano). DA MORA O artigo 394 abre o captulo da mora. Somos acostumados a dizer que mora o mesmo que atraso; no direito civil no. A leitura do art. 394 fixa que mora descumprimento da obrigao que ainda pode ser satisfeita, vale dizer, o inadimplemento pode ser superado, pois ao credor ainda interessa o pagamento, embora, agora, acrescido das respectivas incidncias; e.g., Se no se pagar o aluguel com vencimento para o dia dez, hoje sendo dia quinze, est-se em mora, visto que ao credor ainda interessa o pagamento. Mora, porm, no limitada ao conceito de atraso, pois enquadra-se, por exemplo, nas obrigaes de fazer: se se avena com um marceneiro que lhe entregue uma mesa de mogno com trs ps e, no dia do cumprimento, lhe entrega uma com quatro, est ele em mora. H determinados pressupostos para se caracterizar a mora, tanto do credor, que se recusa a receber injustamente, quanto para o devedor, que retarda ou cumpri imperfeitamente. Pois bem. H diferenas em relao mora de cada um (devedor/credor). O credor no precisa incorrer em culpa para se caracterizar a mora; para o devedor, porm, a culpa requisito indispensvel para o estabelecimento da mora. Portanto, o credor no pode invocar caso fortuito ou caso fortuito, para justificar a mora. Os pressupostos para a mora do credor, chamada de mora accipiendi, so: 1 dvida lquida (com valor determinado) e vencida (exigvel); 2 oferta de pagamento pelo devedor; e 3 recusa injusta no recebimento (recusar pagamento parcelado no mora, caso seja determinado pelo juiz que o far, no incorreu em mora). Os pressupostos para a mora do devedor, tambm chamada de mora solvendi, so: 1 dvida lquida e vencida; 2 inexecuo culposa (note-se que aqui os pressupostos se afastam, porque a inexecuo no culposa o isenta da mora); 3 interpelao (aviso ou advertncia ao credor de que se deseja adimplir a

obrigao) judicial ou extrajudicial quando a dvida no for a termo; frise-se, depende da comprovao da oferta. Em remate, a mora do devedor o no cumprimento/cumprimento imperfeito culposo; a mora do credor o no recebimento, independentemente de culpa, com comprovada interpelao do devedor. Se o devedor encontra-se em mora, conforme o art. 399, responde, ainda que por motivo de caso fortuito ou fora maior, pelo perecimento do objeto; se no estivesse em mora, no teria mais obrigao de dar. Ressalta Bevilqua, que no caso de mora o caso fortuito ou de fora maior no escusa, se aconteceu depois da mora, salvo se o devedor provar que no teve culpa no atraso da prestao ou que o dano ocorreria, ainda quando a obrigao fosse desempenhada oportunamente. Segundo o art. 400, se o credor encontra-se em mora, o devedor no responder pelo caso fortuito ou fora maior; ademais, o que ele gastar para a sua conservao (da coisa), serlhe- ressarcido. H que se saber quando iniciou a mora, visto que, a partir deste momento, incide contra o moroso juros de mora. Segundo o art. 398, d-se a mora do ato ilcito desde a conduta causadora de dano; nas obrigaes negativas, de no fazer, a mora tida desde o fazimento da respectiva absteno que fora prometida; nas obrigaes positivas, salvo disposio contrria da avena, a mora caracterizada desde a citao (interpelao, judicial ou extrajudicial) ou termo final, caso em que a constituio da mora automtica. O art. 397 traz a figura da dvida positiva dia certo e lquida com valor determinado. H, porm, dvidas que no tm liquidez, tm s o aspecto positivo, qual seja, a data da quitao; ocorrendo mora, os juros de mora incorrem sobre o inadimplente desde a citao, onde se arbitra o valor, conforme o art. 407. Em suma, no tendo a liquidez, valor determinado, ou a positividade, data pr-estabelecida, para o correto cumprimento, os juros de mora incorrem desde a citao. DAS PERDAS E DANOS Do art. 402 ao 405 tratamos das perdas e danos, que figura o prejuzo injustificado. Cumpre destacar, aqui, a figura do dano emergente e do lucro cessante, que integram o valor correspondente s perdas e danos, trazidos no art. 402. Dano emergente uma conta de subtrao, a diminuio patrimonial experimentada injustificadamente pelo credor, aquilo que ele efetivamente perdeu, seja porque teve seu patrimnio depreciado (no fora colocado o telhado duma casa e, em virtude disso, teve que refazer o forro, que, por conta de chuva, se molhou e apodreceu), seja porque teve aumento em seu passivo (no recebeu a casa na data prevista e, em virtude disso, gastou com aluguel). Por lucros cessantes entende-se o bloqueio duma soma, que a diminuio potencial do patrimnio do credor, pelo lucro que deixou de auferir, dado o inadimplemento do devedor; frise-se, os lucros cessantes s so devidos se previsveis no momento em que a obrigao foi contrada (se o dono da grfica aventa o recebimento duma nova mquina que substituiria uma que falhara h lucros cessantes se ocorrer o inadimplemento do devedor, que deveria entregar a mquina, porque, como havia a mquina anterior, possvel se calcular os lucros no auferidos a partir do momento que no a recebeu; porm, se o comprador iria inaugurar a loja, no h falar-se em lucro cessante, pois no houve lucro, lucro hipottico, no indeniza). O art. 404 fixa que juros so pagos independentemente de prejuzo, tendo como juros a remunerao sobre o capital em questo. A atualizao monetria corrige o poder de compra da moeda. E os honorrios advocatcios so indenizados tambm quando h inadimplemento de obrigao pecuniria. At, tudo bem, j vimos. O pargrafo nico do art. 404 inova ao permitir que o juiz conceda indenizao suplementar, comprovando que o juros de mora no so suficientes cobertura dos prejuzos; salvo se haver clusula penal. Geralmente, no se paga alm do 1%, a ttulo de juros, somado atualizao monetria; todavia, se os juros revelam-se insuficientes ao reestabelecimento do statu quo ante, h que falar-se em indenizao complementar. DOS JUROS LEGAIS

O artigo 406, que abre este captulo, mal redigido. A regra que fixa os juros correspondentes queles cobrados pela Fazenda Nacional (a Unio) tormentosa. Pois bem. A Unio cobra a taxa Selic, que traz somada nela a taxa de juros e a atualizao monetria; assim, a taxa Selic deve ser usada sozinha, porque, se cobr-la com o acrscimo da atualizao monetria h dupla cobrana desta. Assim, se se cobrar atualizao monetria h que se somar aos juros trazidos pelo art. 161 do Cdigo Tributrio, fixados em 1 %. Frise-se, o STJ j utilizou-se das duas maneiras de cobrana, tanto a taxa Selic quanto o art. 161 do CTN acrescido de atualizao monetria. A smula 596 exclui a incidncia deste instituto, instituto da usura, sobre as instituies financeiras. O art. 407 fixa que o juros satisfazem o lesado e punem o inadimplente. DA CLUSULA PENAL A finalidade da clusula penal a preveno do inadimplemento. A clusula punir e prever a indenizao; uma pena convencional, caracterizando-se um pacto acessrio, pois s existe em virtude de outra avena, que pr-estabelece perdas e danos. A multa uma forma de clusula penal, mas no a nica, pode incidir sobre prestaes futuras, como, por exemplo, o estabelecimento de uma suspenso de fornecimento, em caso de mora do credor, ou a entrega de maior quantidade, caso a mora seja do devedor. A clusula penal, portanto, tem duas finalidades, quais sejam, punir o descumprimento, ou o cumprimento imperfeito, e pr-fixar a indenizao. H duas formas pelas quais a clusula penal se manifesta: clusula penal compensatria, prevista no art. 410, que fixada nos casos de total inadimplemento da obrigao, e a segunda maneira a clusula penal moratria, prevista no art. 411, para os casos que h imperfeio no pagamento ou descumprimento relativo da obrigao. O art. 410 transfigura a relao obrigacional em alternativa, pois, ou se exigir a clusula penal, tida a ttulo de compensao, ou se exigir o cumprimento da obrigao original, acrescida das respectivas incidncias (multa e atualizao monetria). No art. 411 temos a figura da clusula penal moratria, que traz-nos uma somatria, consistente na soma da obrigao principal acrescida da penalidade cominada pelo contrato. O valor da clusula penal, segundo a imposio do art. 412, no exceder o valor da obrigao principal; revelando-se abusiva, ainda que dentro destes limites impostos pelo art. 412, incorre na previso do 413. Vejamos. O art. 413 d uma arma para o juiz, que deve intervir no valor da multa. Para tanto, trs hipteses so possveis; a primeira o caso previsto no art. 412, qual seja, quando a multa ultrapassar o valor da obrigao principal; para haver multa superior ao valor da obrigao h que ser justificada. A segunda maneira quando, malgrado ter respeitado os limites do 412, houve cumprimento parcial da obrigao (se, p.ex., em prestaes consecutivas, totalizadas em cem prestaes, j se tenha pago 80 prestaes; soa injusto fazer o inadimplente pagar 180% do real valor da obrigao); o critrio de reduo, portanto, o quantum a obrigao j foi cumprida. Por fim, a terceira maneira de interveno do juiz em todos aqueles casos que a multa for manifestamente desproporcional, vale dizer, exagerada. A leitura do art. 414 e 415 fcil, porque clara. H neles a distino no que tange obrigao indivisvel e divisvel. O 414, ao tratar da obrigao indivisvel, afirma que cada devedor responder proporcionalmente sua parte pela clusula penal; sendo culpado um s, cabe-lhes ao de regresso. Ora, a partir do momento que se transforma em perdas e danos a obrigao divisvel, portanto, cada um indeniza proporcionalmente sua quota correspondente. O 415 fixa que, nos casos de obrigao divisvel s incorre em pena o devedor inadimplente, pois os outros obviamente cumpriram e, por isso, no esto sujeito penalidade da clusula penal. O artigo 416 estabelece que no necessria a existncia de prejuzo para exigir-se a clusula penal, visto que o prejuzo no seu nico elemento de validade, mas tambm o carter punitivo nela embutido a efetiva. Em seu pargrafo nico trata da hiptese contrria, qual seja, aquela hiptese que o valor da clusula penal inferior ao prejuzo; nestes casos, no havendo disposio expressa, vetado ao contraente exigir indenizao suplementar, a ttulo de compensao do maior prejuzo. Nada impede que as partes convencionem a indenizao complementar, fixando a clusula penal como o mnimo da indenizao.

DAS ARRAS OU SINAL a quantia dada em dinheiro, ou outra coisa fungvel, com o objetivo de assegurar o cumprimento da obrigao. O fundamento das arras ou sinal a confirmao do negcio em questo, , portanto, o sinal confirmatrio. O sinal, porm, tem outro aspecto, qual seja, quando ele parte do pagamento. Sendo assim, o sinal idntico ao objeto que ser entregue no final, no cumprir a obrigao. Nesse sentido o art. 417, fixando que, em caso de execuo, devero as arras serem restitudas ou, se do mesmo gnero da prestao final, serem computadas a esta. Ex. disso a entrega, a ttulo de arras, de uma motocicleta, com a prestao original firmada em dinheiro; frise-se, o credor dever devolver a motocicleta com o adimplemento da obrigao. Sinal ou arras se aproximam da clusula penal, mas no so equivalentes. O sinal tido no mesmo contrato, pago antecipadamente. Por outro lado, a clusula penal s paga no caso de descumprimento. O sinal consiste num direito real, pois s se caracteriza se houver a entrega da coisa no primeiro momento; isso o diferencia da clusula penal, que um direito pessoal, que surge do contrato entre as partes, no com a entrega dum bem. H dois tipos de sinais, o confirmatrio e o penitencial. Os arts. 418 e 419 trazem a hiptese das arras confirmatrias, vale dizer, aquela que firma o negcio. O art. 418, em sua 1 parte, fixa que a inexecuo por parte da pessoa que deu arras a sujeita perda destas. O mesmo artigo, na 2 parte, fixa a hiptese da inexecuo pela pessoa que recebeu as arras. Neste caso, quem as deu poder ter o negcio como desfeito, exigindo, alm da devoluo das arras, o acrscimo do valor equivalente, com as respectivas reincidncias. o que diz o art. 418, in fine. No art. 420, finalmente, temos a hiptese do sinal penitencial (punitivo), que confere o direito de arrependimento s partes. A parte que desfaz o negcio punida porque usufruiu dum direito, celebrado em contrato. O sinal penitencial, portanto, confere o direito de arrependimento, fixando exatamente o valor da indenizao; no h como cobrar mais. O sinal confirmatrio, por outro lado, conforme a leitura do art. 419, fixa o mnimo de indenizao no eventual descumprimento, que, aqui, no exerccio dum direito, um ato ilegal, qual seja, o descumprimento do contrato. No sinal confirmatrio, a parte prejudicada preitear indenizao suplementar; vale dizer, alm do recebimento das arras, ou, se preferir, da execuo do contrato, poder exigir a indenizao suplementar que tem como mnimo o valor das arras, se no for provado maior prejuzo. Frise-se, o recebimento das arras, nos casos de descumprimento, um valor mnimo que pode ser complementado por indenizao, provados maiores prejuzos. Em remate, o art. 419 fixa a possibilidade de pedir indenizao suplementar. Em qualquer caso, o juiz deve intervir no valor da indenizao, conforme o art. 413, enquadrando-se as mesmas possibilidades tidas para com a clusula penal, porque, como vimos, so absolutamente aproximadas, cabendo analogia. Transmisso das obrigaes (disposies gerais): Noes gerais: As relaes obrigacionais admitem alteraes no contedo do seu objeto e nos seus sujeitos (ativos e passivos). A transferncia de sujeito pode dar-se por mortis causa, como na sucesso hereditria, ou por atos inter vivo. A mudana de sujeitos no acarreta nenhuma alterao nas caractersticas objetivas da obrigao. Elas se preservam como se nada tivesse acontecido. O ato que determina a transmisso chama-se cesso. Cesso do crdito: Conceito:

 a mudana do sujeito ativo da obrigao. Acontece entre o credor e terceiro, alheio ao negcio jurdico inicial. O devedor (cedido) no participa necessariamente da cesso. Sua anuncia dispensada. Ele tem apenas o direito de ser informado da cesso. Diferena com institutos afins: A cesso de crdito se diferencia da novao subjetiva ativa porque nela as caractersticas objetivas da obrigao permanecem. Na novao, o que h a substituio da obrigao por outra, o que acarreta na mudana de todas as caractersticas. O crdito transmitido sub-existe, preservando todos seus acessrios. No h animus novandi. A cesso do crdito transmite apenas os direitos do credor, preservados os do devedor. Caractersticas e requisitos: "O credor pode ceder o seu crdito, se a isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; a clusula proibitiva da cesso no poder ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento da obrigao" (art. 286). A conveno das partes pode impedir que se faa uma cesso de crdito, mas no pode ser alegada para anular a cesso ao cessionrio de boa-f caso no esteja constado no instrumento da obrigao. A cesso de crdito pode ser feita gratuitamente ou onerosamente (mais comum). como uma venda, com a diferena de que o objeto um bem incorpreo. Na cesso onerosa, o cedente responsvel pela existncia e titularidade do crdito no momento da transferncia. Quando a cesso gratuita, este s ser responsvel se tiver agido de m-f. "Salvo disposio em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se todos os seus acessrios" (art. 287). No se pode transmitir as obrigaes de carter personalssimo e de direito de famlia. O cedente deve ser pessoa capaz e legitimada para praticar atos de alienao. O cessionrio de ser pessoa plenamente capaz. Em alguns casos, a capacidade no requisito suficiente para se ter a legitimao. O tutor e o curador, por exemplo, no podem ser cessionrios de crditos contra seus pupilos e curatelados, respectivamente. Da mesma forma, os pais, ao administrar os bens dos filhos menores, no podem ced-los se, prvia autorizao judicial (art. 1691). Nos crditos envolvendo direito real de garantia, deve haver consentimento do cnjuge. Espcies de cesso de crdito: "Na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que no se responsabilize, fica responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f" (art. 295). Responder pela existncia garantir que o crdito no seja prejudicado por excees ou qualquer outro tipo de impugnao, ressarcindo o cessionrio caso o haja. A cesso do crdito pode abranger a totalidade da dvida ou no. Quando sim, diz-se que ela foi total. O cedente excludo da obrigao por no fazer mais parte dela. Na cesso parcial do crdito, o cedente persiste com parte do crdito, estando incluso ainda na obrigao. O cedente pode ainda transmitir a sua parcela do crdito para pessoa diversa. O crdito cedido a mais de um cessionrio independente para cada um. A cesso pode constituir-se pelo simples acordo entre as partes. Nestes casos a cesso convencional. Para valer entre as partes, no se exige forma especial, salvo se o objeto tiver por substncia do ato escritura pblica. Porm, " ineficaz, em relao a terceiros, a transmisso de um crdito, se no se celebrar mediante instrumento pblico, ou instrumento particular revestido das solenidades do 1 do art. 654" (art. 288). A cesso do crdito legal quando ocorre por determinao da lei (ipso juri). So exemplos de cesso legal: as sub-rogaes do art. 346, inc. II; o devedor solidrio que paga toda a dvida (art. 283), o fiador que tambm paga toda a dvida (art. 831); o mandante, em favor de quem so transferidos os crditos adquiridos pelo mandatrio (art. 668); as cesses dos acessrios

(art. 287); etc. Quando a cesso legal, o cedente no responde pela existncia do crdito, pois ele no concorreu com a transferncia. Esta foi imposta pela lei. Sendo assim, seria ilgico obrig-lo por algo que no foi feito por ele. A cesso pode ainda ser judicial. Ela o sempre que for determinada pelo juiz. A cesso legal e a judicial no necessitam de nenhuma exigncia a mais do que as que naturalmente dispe. Quando o cedente responde apenas pela existncia do crdito e no pela solvncia do devedor, a cesso chamada de pro soluto. Porm, se o cedente, alm de responder pela existncia, deve cobrir a dvida em caso de insolvncia do devedor, a cesso pro solvendo. Esse tipo de cesso deve estar expressamente estipulada no contrato, nunca podendo ser presumida. "Salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor" (art. 296). "O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no responde por mais do que daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem de ressarcir-lhe as despesas da cesso e as que o cessionrio houver feito com a cobrana" (art. 297). Exemplo: se o cedente vende um crdito de R$ 10.000 que possui com terceiro para o cessionrio no valor de R$ 8.000, responsabilizando-se pela insolvncia, caso esta acontea, o cedente ir reembolsar o cessionrio em R$ 8.000, acrescidas as despesas. O que se indeniza apenas o interesse contratual negativo, e no o crdito do cessionrio. A situao do cedente no se confunde, por exemplo, com a do fiador ou a do devedor solidrio. Entretanto, pelo princpio do pacta sunt servanda, podem as partes convencionar que o cedente deve responder pela quantia total do crdito, e no somente a negociada. Notificao do devedor: "A cesso do crdito no tem eficcia em relao ao devedor, seno quando a este notificada; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarou ciente da cesso feita" (art. 290). Isto no significa, porm, que a notificao seja elemento essencial. "Fica desobrigado o devedor que, antes de ter conhecimento da cesso, paga ao credor primitivo, ou que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao cessionrio que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalecer a prioridade da notificao" (art. 292). Se o devedor foi notificado e mesmo assim paga ao credor primitivo no se desobrigar quanto ao cessionrio, pois quem paga mal, paga duas vezes. Tanto o cedente quanto o cesionrio podem notificar o devedor. Caso a obrigao seja solidria, todos os co-devedores dever ser notificados. A notificao pode ser expressa ou presumida. A expressa a comunicada pelo credor. A presumida a que resulta da espontnea declarao de cincia do devedor. Alguns crdito no exigem notificao da cesso, pois sua transmisso d-se de forma especial, a qual presume o consentimento do devedor, como os ttulos ao portador. A citao inicial para ao de cobrana equivale notificao. "O devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as que, no momento em que veio a ter conhecimento da cesso, tinha contra o cedente" (art. 294). Se nada ops na hora contra o cedente, no poder mais fazer. J as excees cabveis ao cessionrio ou natureza da obrigao podem ser opostas a qualquer momento, mesmo que no tenham sido feitas na altura da notificao. Num contrato bilateral, caso o cedente no tenha cumprido a obrigao, pode o devedor exigir o cumprimento pelo cessionrio para que, ento, efetue o pagamento. "O crdito, uma vez penhorado, no pode mais ser transferido pelo credor que tiver conhecimento da penhora; mas o devedor que o pagar, no tendo notificao dela, fica exonerado, subsistindo somente contra o credor os direitos de terceiros" (art. 298). Uma vez penhorado, o crdito deixa de fazer parte do patrimnio da pessoa. Por isso, no pode ser objeto de cesso. Cesso do dbito:

Conceito: a alterao do sujeito passivo da obrigao, tambm conhecida como assuno de dvida. " facultado a terceiro assumir a obrigao do devedor, com o consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao tempo da assuno, era insolvente e o credor o ignorava" (art. 299, caput). A assuno da dvida acarreta somente na mudana do polo passivo obrigacional. Todos os encargos e acessrios so mantidos, sendo repassados para o novo devedor. Caractersticas: S pode ser feita com a anuncia expressa do credor. O terceiro, que recebe a dvida, responde pelos encargos obrigacionais, inclusive os acessrios. A anuncia do credor indispensvel, pois se presume que ele v na figura do devedor a certeza de que este tem idoneidade patrimonial para solver a dvida. Uma troca de devedor pode representar, para ele, uma incerteza quanto ao seu cumprimento. "Qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da dvida, interpretando-se o seu silncio como recusa" (art. 299, pargrafo nico). Somente no caso do adquirente de imvel hipotecado que o silncio do credor interpreta-se como sua anuncia. "O adquirente de imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em trinta dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento" (art. 303). Esse artigo torna mais fcil a venda de imveis hipotecados, pois dispensa a homologao do credor de forma direta. Torna mais rpida a transferncia, preservando, do mesmo modo, a segurana do negcio. Qualquer dvida pode ser objeto de assuno, exceto as que devem ser cumpridas pessoalmente pelo devedor. Semelhana com institutos afins: a) Assuno da dvida e promessa de liberao do devedor, tambm conhecida como assuno de cumprimento: Na promessa de liberao do devedor, algum se obriga a efetuar a prestao no lugar do devedor, desonerando-o da mesma. Nas duas h algum que paga a dvida de terceiro. Contudo, na promessa de liberao, o terceiro consente em apenas efetuar o pagamento, recaindo a obrigao ainda sobre o devedor. Isto significa que o credor no tem direito de cobrar deste terceiro o cumprimento da promessa. b) Assuno da dvida e novao subjetiva por substituio do devedor: Nas duas h na figura do devedor. A diferena que, na novao, acontece a criao de nova obrigao, extinguindo-se a antiga. Na assuno, apesar de haver mudana do devedor, a obrigao persiste. A conseqncia prtica dessa distino que na novao as garantias e os acessrios se extinguem, pois a obrigao se extinguiu. J na assuno, elas continuam, tendo em vista que a obrigao persiste. a interpretao do contrato, muitas vezes, que possibilita a identificao da categoria. c) Assuno da dvida e fiana: A fiana , na verdade, uma obrigao subsidiria. O fiador responde por dvida alheia. J o assuntor responde por dvida prpria que era alheia, mas que ele o fez sua. O fiador que paga a dvida integralmente subroga-se credor do devedor primrio. O assuntor no, pois tudo que fez foi pagar sua prpria dvida. d) Assuno da dvida e estipulao em favor de terceiro: Na estipulao em favor de terceiro, o estipulante ou promissrio cria a favor do terceiro beneficirio o direito a uma nova prestao, mediante a obrigao contrada pelo promitente. J na assuno de dvida, o benefcio do antigo devedor resulta imediatamente da sua liberao da dvida, e no mediante a atribuio de um novo direito a uma prestao. Espcies de assuno da dvida:

Quando h acordo entre o devedor primrio e o terceiro, com a anuncia do credor, a assuno feita por delegao. O devedor primrio o delegante, o credor o delegatrio e o terceiro o delegado. Contudo se ocorrer acordo entre terceiro e o credor, sem a participao do devedor primrio, a assuno por expromisso. Exemplo: Pai assume dvida do filho. No h no que se falar em anuncia do credor na expromisso, pois o prprio que participa na alterao. No h necessidade da anuncia do devedor primrio na expromisso. Quando o terceiro assume totalmente a dvida, exonerando o devedor primrio, a assuno liberatria. Essa exonerao extinta, no entanto, quando ocorre a insolvncia do novo devedor. O antigo deve arcar com a dvida. As partes podem, entretanto, acertar que os riscos da insolvncia correm por conta do credor (pacta sunt servanda). Se o novo devedor assume apenas uma parte da dvida, a assuno cumulativa. O antigo devedor ainda responde por uma parcela. Como essa assuno no exclui totalmente a responsabilidade do devedor primitivo, diz-se que ela imperfeita. Efeitos da assuno da dvida: "O novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor primitivo" (art. 302). S pode opor aquelas que dizem respeito ao vnculo obrigacional. "Salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da assuno da dvida, as garantias especiais por ele originalmente dadas ao credor" (art. 300). A fiana, por exemplo, extinta. O fiador no obrigado a garantir devedor que no conhece (o assuntor) As garantias reais (penhor, hipoteca) so mantidas, pois dizem respeito ao objeto e no aos sujeitos. Somente o credor pode escolher por desconsider-las. "Se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava a obrigao" (art. 301). Se uma garantia especial dada pelo devedor primitivo (como a fiana), foi extinguida com a cesso da dvida, essa garantia no pode ser restaurada caso haja a anulao da cesso. S poder ser se o devedor primitivo tiver conhecimento prvio do vcio que anularia a cesso, ou seja, se agisse de m-f. Cesso de contrato: Conceito: a cesso da inteira posio contratual de um negcio bilateral ou sinalagmtico. Em tais negcios, cada parte possui direitos e deveres recprocos, no apenas um deles. A diferena para uma cesso de crdito ou dbito que na cesso contratual transferido para terceiro um complexo de crditos e dbitos conjuntos, enquanto que nas outras modalidades, s acontece de um deles separadamente. Cada parte tanto credor quanto devedor. A transferncia dessas caractersticas conjuntas a cesso do contrato. Aquele que cede o cedente. O terceiro que recebe o cessionrio. A outra parte que no participa, mas que deve declarar a sua anuncia o cedido. Caractersticas e efeitos: Como o cessionrio se tornar o novo devedor do cedido, imprescindvel a anuncia deste. A anuncia pode ser dada previamente, quando o contrato j prev a hiptese de cesso, no momento em que se celebra a substituio, ou posteriormente na forma de ratificao. H certos casos em que a lei dispensa o consentimento do cedido. o caso da cesso do comprador de um imvel loteado numa relao de compra e venda. A jurisprudncia tem estendido esse entendimento para os imveis no loteados. Nesses casos ocorre uma cesso imprpria do contrato ou uma sub-rogao legal na relao contratual.

O cedido pode consentir com a cesso e, ao mesmo tempo, impor, a no liberao do cedente. Desta forma, este figura na obrigao tambm, tendo que cumpri-la caso o cessionrio no o faa. Como no existe algo expresso na legislao brasileira a respeito, no h nada que defina qual dos dois (cedente ou cessionrio) deve ser cobrado primeiro, podendo o cedido argir contra qualquer um. Venosa entende diferente, que essa solidariedade no pode ser presumida. De qualquer forma, a interpretao do disposto pelo cedido que tornar possvel saber quais so as caractersticas da cesso. Para ser objeto de cesso, a obrigao deve ser de execuo duradoura. As instantneas no podem ser objeto de cesso, pois se extinguem na hora. As obrigaes de execuo instantnea s podem ser objeto de cesso quando o cumprimento foi apenas parcial, ou quando h ainda conseqncias jurdicas a serem produzidas. O cedente responde pela existncia da relao contratual cedida sempre que a cesso for onerosa ou quando o mesmo age de m-f na cesso gratuita. Como a cesso do contrato no est disciplinado no Cdigo Civil, faz-se analogia com a cesso do crdito quanto responsabilizao pela existncia. O cedido no pode alegar ao cessionrio nenhuma exceo pessoal do cedente, somente aquelas relacionadas ao objeto. Da mesma forma, o cessionrio quanto ao cedido. No pode nem impor aquelas fundadas no contrato de cesso. As excees pessoais do cedente no se transmitem ao cessionrio. Se aquele descobre que foi vtima de vcio depois da cesso, no poder o cessionrio protestar a anulao, somente o cedente. A cesso do contrato no se confunde com o contrato derivado ou subcontrato. Neste, o que h a criao de um novo contrato da mesma natureza com terceiro, enquanto que na cesso, o contrato o mesmo, muda-se apenas a parte. Pagamento: Noo e espcies de pagamentos: Pagamento o cumprimento da obrigao, que extingue a mesma. Esta noo empregada em sentido tcnico-jurdico, podendo o pagamento ser tanto efetuado em dinheiro, como na prestao de um servio. Ele representa a realizao voluntria da prestao pelo devedor ou por terceiro, seja interessado ou no (art. 304). O pagamento norteado por dois princpios. O primeiro o princpio da boa-f, que implica em que as partes ajam de forma correta. O devedor no se obriga somente ao estipulado no contrato, mas em tudo aquilo mais conseqente aos seus atos. O segundo princpio o da pontualidade, estabelecendo que a prestao deve ser cumprida em tempo e de forma completa. Pode haver pagamento de forma direta, como na prestao do contrato, como de forma indireta, como no pagamento por consignao e na dao em pagamento. Quando no h pagamento, mas a obrigao se extingue, diz-se que ela a foi por meios anormais. Ex: impossibilidade de execuo sem culpa do devedor, nulidade, novao, etc. A obrigao cumprida quando realizada espontaneamente pelo devedor ou voluntariamente quando interpelado. Dessa forma, no h cumprimento quando a realizao feita por meios coercitivos. Natureza jurdica do pagamento: A natureza jurdica um assunto muito debatido doutrinariamente, A dificuldade de classific-lo reflexo das diversas formas que existem para se efetuar o pagamento. Dar, fazer, no-fazer, cada uma representa uma prestao diferente. consenso, porm, que o pagamento um ato jurdico em sentido amplo, podendo variar entre ato jurdico strictu sensu e negcio jurdico bilateral ou unilateral.

Requisitos essenciais de validade do pagamento: a) Existncia de vnculo obrigacional. b) Cumprimento da prestao. c) Pessoa que recebe o pagamento (accipiens). d) Pessoa que efetua o pagamento (solvens). e) Inteno de solv-lo (animus solvendi). Quem deve pagar: "Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor" (art. 304, caput). Por interesse, entende-se o jurdico. O principal interessado o devedor. Porm, aqueles que se interessam pelo cumprimento da obrigao, como os fiadores, avalistas, adquirentes de imvel hipotecado, podem pagar a dvida. Fazendo isto, subrogam-se como credores (art. 346, III). Tm, ento, o direito de cobrar a dvida do devedor, com todos os privilgios e garantias do negcio (art. 349). Quando a obrigao contrada intuitu personae, ou seja, s o foi graas s caractersticas do devedor, s o mesmo pode cumpri-la (art. 247). "Igual direito cabe ao terceiro no interessado, se o fizer em nome e conta do devedor, salvo oposio deste" (art. 304, pargrafo nico). Terceiro no interessado judicialmente pode tambm realizar o pagamento em nome e conta do devedor. Este terceiro pode at consignar (art. 334 e seguintes) o credor que no aceita o pagamento, desde que aja em nome e conta do devedor, nunca em nome prprio. Exemplo: terceiro possui interesse moral na resoluo da obrigao, como um pai que paga a conta do filho. Caso o devedor se oponha ao pagamento do terceiro, pode o credor alegar motivo justo para no aceitar o pagamento. Contudo, esta oposio do devedor no configura proibio, estando o credor livre para aceitar o pagamento. Se o devedor no quiser que o terceiro pague sua dvida, s h uma maneira de impedi-lo: efetuar o pagamento antes dele. "O terceiro no interessado, que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito a reembolsar-se do que pagar; mas no se sub-roga nos direitos do credor" (art. 305, caput). "O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao" (art. 306). Ilidir a ao provar que no se devia ela, como quando o devedor alega compensao, decadncia, etc. Contudo, se o devedor ilidir apenas parcialmente a ao do credor, no precisar reembolsar o montante que lhe aproveita, sendo obrigado pelo resto. Ex: o devedor devia R$ 100,00. Houve compensao entre as partes, sendo que a dvida caiu para R$ 30,00. Se o terceiro pagou a dvida inicial de R$ 100,00, o devedor ter que reembols-lo apenas na quantia de R$ 30,00. Quando o contedo do cumprimento no um negcio jurdico, ou no envolve ato de disposio, pode ser cumprido por incapaz. No h nada que obste, por exemplo, que o incapaz faa a entrega de um imvel seu negociado por seu tutor. Pagamento efetuado mediante transmisso da propriedade: "S ter eficcia o pagamento que importar transmisso da propriedade, quando feito por quem possa alienar o objeto em que ele consistiu" (art. 307, caput). Quando feita a dao em pagamento, a mesma s pode ser realizada por aquele que possa alienar o objeto, ou seja, aquele que titular do direito real. No basta ter capacidade genrica, deve-se ter a especfica. Ex: Um tutor no pode dar em pagamento o imvel do tutelado sem autorizao judicial (art. 1748, IV). Contudo, se o alienante (o devedor) efetuar a dao, mas s receber o domnio da coisa dada posteriormente ao pagamento, a transferncia se convalidar, se o credor estiver de boa-f (art. 1268, 1). "Se se der em pagamento coisa fungvel, no se poder mais reclamar do credor que, de boaf, a recebeu e consumiu, ainda que o solvente no tivesse o direito de alien-la" (art. 307,

pargrafo nico). Nesse caso, caber ao verdadeiro proprietrio da coisa fungvel somente voltar-se contra o devedor. A quem se deve pagar: "O pagamento deve ser feito ao credor ou qualquer um que o represente, caso contrrio s valer a partir da ratificao deste" (art. 308). O credor no somente o originrio. Pode ser o herdeiro, o legatrio, o cessionrio, ou seja, aquele que possui a titularidade do direito de crdito no momento da cobrana. Existem 3 tipos de representantes do credor: a) Legal: o que decorre da lei, como os pais, tutores e curadores. b) Judicial: o nomeado pelo juiz, como o inventariante, sndico da falncia, administrador da empresa penhorada, etc. c) Convencional: o estipulado pelo credor. O representante convencional a figura do adjectus solutionis causa, com o objetivo de facilitar a execuo do pagamento s partes, podendo ser revogado pelo credor. Quando, porm as clusulas do contrato so em favor do prprio adjectus, o negcio uma estipulao em favor de terceiro, sendo irrevogvel pelo credor e no se extinguindo com a morte do mesmo, como no seguro de vida. Quando a representao legal ou judicial, o pagamento s pode ser destinado a esta pessoa. Caso seja convencional, o pagamento pode ser dado tanto ao representante quanto ao credor original. "Considera-se autorizado a receber o pagamento o portador da quitao, salvo se as circunstncias contrariarem a presuno da resultante" (art. 311). Essa presuno relativa, podendo ser totalmente desfeita se, no caso, houver vrios indcios que o portador da quitao um ladro, ou outra coisa. Nesse caso, h um mal pagamento, pois o devedor no teve a prudente cautela. Validade do pagamento efetuado a terceiro que no o credor: Se o solvens pagar algum que no o credor, este ainda ter o direito de exigir o pagamento, pois quem paga mal, paga em dobro. O pagamento a terceiro ser vlido, no entanto, se for ratificado pelo credor. Essa ratificao retroage at o dia do pagamento a terceiro para produzir todos os efeitos do mandato. O credor ratifica o pagamento quando obtiver proveito direto (o terceiro lhe d a quantia) ou indireto (o terceiro utiliza o dinheiro a favor do credor) deste ato. Pode o credor, contudo, optar por no ratificar se esse proveito lhe tolher a liberdade de deciso sobre o pagamento da dvida. Pagamento efetuado ao credor putativo: "O pagamento feito de boa-f ao credor putativo valido, ainda provado depois que no era credor" (art. 309). Exemplo de credor putativo o nico sobrinho de um falecido rico que se presume ser o herdeiro, mas que na verdade no o . Outro exemplo o do locador aparente, que se intitula como sendo o proprietrio do imvel. Nesses casos, o que resta ao credor se voltar contra o accipiens, ou seja, o credor putativo, pois o devedor exonera-se da obrigao. Alm da boa-f do devedor, requerido a escusabilidade do erro, pois no se justifica proteger aquele que agiu com negligncia. Pagamento ao credor incapaz: "No vale o pagamento cientemente feito ao credor incapaz de quitar, se o devedor no provar que em benefcio dele efetivamente reverteu" (art. 310) O pagamento ser vlido, contudo, se o devedor desconhecer da incapacidade do credor por erro escusvel ou por dolo daquele (ocultar a idade, por exemplo).

Revertido o pagamento que chega ao poder do representante do credor, ou aquele que gera enriquecimento patrimonial daquele. Qualquer ato que aumente o patrimnio do incapaz, como a compra de imvel, etc; proveitoso. Pagamento efetuado ao credor cujo crdito foi penhorado: "Se o devedor pagar ao credor, apesar de intimado da penhora feita sobre o crdito, ou da impugnao a ele oposta por terceiros, o pagamento no valer contra estes, que podero constranger o devedor a pagar de novo, ficando-lhe ressalvado o regresso contra o credor" (art. 312) Quando o ttulo penhorado ou impugnado, o devedor notificado e instrudo a depositar em juzo. Sendo assim, o pagamento feito ao credor demonstra o no seguimento com o que foi estabelecido, o que implica, logo, na sua invalidao. Para que no haja enriquecimento ilcito do credor, o mesmo deve devolver ao devedor o valor pago. Do objeto do pagamento: O pagamento s existir se houver um dbito. Pagamento sem dbito gera obrigao de restituir o que foi indevidamente pago. "O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa" (art. 313). O objeto do pagamento deve ser estipulado na prestao. O devedor no se exonera da obrigao prestando algo diverso. A substituio da prestao s pode ser feita com a anuncia do credor. Se a obrigao complexa, s ser extinta com o cumprimento na ntegra do dbito. "Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou" (art. 314). A prestao deve ser cumprida por inteiro, no sendo o devedor forado a pag-la em partes, nem o credor a assim aceit-la, se nada foi estipulado no contrato. "Presumem-se a cargo do devedor as despesas com o pagamento e a quitao; se ocorrer aumento por fato do credor, suportar este a despesa acrescida" (art. 325). Pagamento em dinheiro e o princpio do nominalismo: "As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes" (art. 315). A dvida de dinheiro aquela que tem por objeto o prprio dinheiro, como quando se faz um emprstimo. Diferentemente, dvida de valor aquela em que o dinheiro no o objeto, mas ele representa o valor monetrio deste. o caso da indenizao. O Cdigo Civil adotou o princpio nominalista no pagamento de dvida de dinheiro, ao dispor que o pagamento deve ser feito na data do vencimento no valor nominal estipulado no contrato (art. 315). Isto significa que o valor a ser pago a quantidade em moedas estipulada, e no aquilo que elas poderiam ser convertidas na poca. Sendo assim, uma desvalorizao ou valorizao no so levadas em conta na hora do pagamento. Contudo, o prprio art. 315 abre a possibilidade de disposies em contrrio ao princpio do nominalismo, inscritos no prprio CC. o caso do art. 316 que permite "convencionar o aumento progressivo das prestaes sucessivas". Esta a chamada clusula de escala mvel, que prev o reajuste da prestao conforme os ndices de custo de vida. Este reajuste, porm, no pode ter periodicidade menor que 1 ano. a compensao da inflao. Da mesma forma o art. 317 permite que, "quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao". "So nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como para compensar a diferena entre o valor desta e o da moeda nacional, excetuados os casos previstos na legislao especial" (art. 318). O Brasil adotou o curso forado da moeda para o pagamento em dinheiro, ou seja, s se pode pagar com a moeda interna.

A Lei n. 10.192 vai ao encontro do estipulado no art. 318 e estabelece as excees em que se pode usar a moeda estrangeira, quais sejam: a) Contratos em que o devedor ou o credor seja domiciliado e residente no exterior; b) Contrato de compra e venda de cmbio; c) Contrato de importao e exportao. "Se o pagamento se houver de fazer por medida, ou peso, entender-se-, no silncio das partes, que aceitaram os do lugar da execuo" (art. 326). Prova do pagamento: O pagamento exonera o devedor e lhe atribui o direito de exigir a quitao da dvida pelo credor. Quitao a declarao unilateral escrita pelo credor declarando que a prestao foi efetuada. o vulgo recibo. "O devedor que paga tem direito a quitao regular, e pode reter o pagamento, enquanto no lhe seja dada" (art. 319). "A quitao, que sempre poder ser dada por instrumento particular, designar o valor e a espcie da dvida quitada, o nome do devedor, ou quem por este pagou, o tempo e o lugar do pagamento"(art. 320, caput). "Ainda que sem os requisitos estabelecidos neste artigo valer a quitao, se de seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida" (art. 320, pargrafo nico). Retira-se desse pargrafo nico, de forma indireta, o princpio da relativizao do recibo. O devedor no se exonera de uma obrigao s porque o credor lhe aferiu um recibo. Caso este contenha valor menor do que a da prestao, o devedor s fica livre desta parte, respondendo ainda pelo restante. Presunes do pagamento: H 3 casos especiais em que a extino da dvida d-se por presuno, dispensando-se a quitao: a) "A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento" (art. 324, caput). Porm, "ficar sem efeito a quitao assim operada se o credor provar, em sessenta dias, a falta do pagamento" (ar. 324, pargrafo nico). Esse tipo de presuno relativa, pois pode o credor provar, no prazo legal, que o ttulo foi furtado, ou qualquer outro motivo, invalidando assim o suposto pagamento. b) "Nos dbitos, cuja quitao consista na devoluo do ttulo, perdido este, poder o devedor exigir, retendo o pagamento, declarao do credor que inutilize o ttulo desaparecido" (art. 321) Essa soluo pouco usual, pois no oponvel ao terceiro de boa-f que detenha o ttulo. Sendo assim, a sada mais utilizada a entrada das partes com uma ao de anulao e substituio de ttulos ao portador, tornando ineficaz o ttulo perdido. "Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores" (art. 322). Isto porque o natural que se o credor aceitou o ltimo pagamento porque tenha recebido os anteriores. Essa presuno relativa, contudo. H casos como, por exemplo, o do condmino que paga as despesas do ltimo ms do condomnio, mas entra em ao para discutir outras contas anteriores. Outro exemplo o caso das contas de fornecimento de energia eltrica, nas quais consta expressamente que a quitao da ltima no faz presumir a quitao de contas anteriores. c) "Sendo a quitao do capital sem reserva de juros, estes presumem-se pagos" (art. 323) A quitao do capital presume a dos juros. Como os juros so obrigao acessria, presume-se que esta foi paga quando a principal foi. Local do pagamento:

"Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias" (art. 327, caput). Quando o pagamento segue a regra e feito no domiclio do devedor, diz-se que a dvida quesvel. Caso seja no domiclio do credor, ela portvel. "Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre eles" (art. 327, pargrafo nico). Esta situao usual nos contratos de locao, nos quais se estabelece o domiclio das duas partes como local do pagamento. a reiterao do pagamento num dos lugares que acaba definindo qual das opes a escolhida. "Se o pagamento constituir na tradio de um imvel, ou em prestaes relativas a imvel, farse- no lugar onde situado o bem" (art. 328). Prestao relativa ao imvel a execuo de um servio, como uma reparao, ou uma construo no imvel. Por motivos bvios, estes s podem ser feitos no local o qual se situa o imvel. "Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor" (art. 329). Como o CC no definiu precisamente o que seria essa "motivo grave", a identificao do mesmo cabe ao juiz. O CC no se posiciona sobre a hiptese de mudana de domiclio do devedor. A jurisprudncia tem trabalhado com o entendimento de que se isso acontecer, pode o credor optar por manter o antigo local para o pagamento. Caso seja impossvel e o pagamento tiver que ser feito no novo domiclio do devedor, este ter que cobrir todas as despesas relativas essa mudana, como taxas bancrias, etc. Tempo do pagamento: O tempo do pagamento observado em relao ao estabelecimento a ser debitado. Ou seja, o devedor no tem todas as horas do dia para pagar. Uma dvida com o banco, por exemplo, no pode ser paga a qualquer hora do dia, mas sim somente aquelas nas quais o estabelecimento encontra-se em funcionamento. A interpretao do art. 397 permite inferir que as obrigaes puras com estipulao de data para pagamento devem ser solvidas na ocasio. Caso no sejam, o devedor constitudo em mora. O art. 333 estabelece os 3 casos em que h antecipao do vencimento. Nos 3 casos o que h uma ameaa ao credor de no receber seu crdito, da a necessidade de antecip-lo para cobr-lo: a) Inciso I: "No caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores". H a antecipao para que o credor possa se juntar aos outros. b) Inciso II: "Se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro credor". A garantia real corre o risco de no encontrar mais o objeto. c) Inciso III: "Se cessarem, ou se se tornarem insuficientes, as garantias do dbito, fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las". H ameaa possibilidade de se receber o crdito pela diminuio das garantias que ele possua. Nos contratos, geralmente o prazo estipulado em favor do devedor (art. 133). Sempre que assim for, poder o mesmo abrir mo desse direito, antecipando o pagamento, para que assim possa evitar algum juro, por exemplo. Se o prazo for a favor do credor, pode este no aceitar o pagamento antecipado, pelos mesmos motivos (que para ele interessa). Contudo, se o contrato for regido pelo CDC, no lhe cabe tal direito (art. 52, 2, do CDC). Dever aceitar o pagamento com a reduo proporcional dos juros, "Salvo disposio legal em contrrio, no tendo sido ajustada poca para o pagamento, pode o credor exigi-lo imediatamente" (art. 331). O bom senso, nesses casos, aplicado, sendo permitido ao devedor satisfazer a obrigao em tempo razovel, sem que fique constitudo em mora. Quando no h prazo, o devedor deve ser informado (judicialmente ou extrajudicialmente) da inteno do credor de cobr-lo para que ele fique caracterizado em

mora. Os atos sem prazo podem ser praticados desde logo, a no ser que sua execuo esteja subordinada a determinado local ou tempo, sendo ento exeqveis na medida do possvel (art. 134). H certos prazos especiais para o pagamento, como no comodato, no qual o tempo ser o necessrio para o uso concedido (art. 581). "As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento da condio, cabendo ao credor a prova de que deste teve cincia o devedor" (art. 332). O disposto refere-se s condies suspensivas. O mesmo no se observa na condio resolutiva, j que o adimplemento feito desde j, sendo a sua extino condicionada. Direito Das Obrigaes Parte II Otvio Goulart Minatto * Obrigao de dar coisa certa: Noo e contedo: Nessa obrigao, o devedor se compromete a entregar ou restituir, ao credor, o objeto perfeitamente determinado. Confere ao credor simples direito pessoal (jus ad rem) e no real (jus in re). No a obrigao, em si, que transfere o domnio do objeto. somente a sua tradio, (nos mveis) ou registro (nos imveis) que o faz. A obrigao apenas o comprometimento de realizar essa transferncia de domnio. Atualmente possvel o credor exigir o objeto, e no somente perdas e danos, caso o credor no tenha ainda o domnio da coisa. Contudo, se o objeto foi transferido de domnio para terceiro de boa-f, s resta perdas e danos ao credor, pois seu direito pessoal no tem efeito erga omnes. Impossibilidade de entrega de coisa diversa: "O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa" (art. 313) Como o objeto da obrigao algo certo, o credor no obrigado a receber outra coisa, mesmo que mais valiosa. Essa novao s pode ser feita com o consentimento de ambas as partes. Da mesma forma, o credor no pode exigir outra coisa do devedor a no ser o pactuado, mesmo que menos valiosa. Com o consentimento do credor, pode haver a dao em pagamento, que a entrega de um objeto para sanar dvida em dinheiro. Tradio como transferncia dominial: Caso a obrigao seja afetada, tambm ser afetada a transferncia de domnio. A tradio pode ocorrer de trs maneiras: a) Real: Ocorre com a entrega efetiva e material da coisa. b) Simblica: Envolve uma "cerimnia" que representa a tradio, como a entrega das chaves de um veculo. c) Ficta: o caso do constituto possessrio. Direito aos melhoramentos e acrscimos: "At a tradio pertence ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, pelos quais poder exigir aumento no preo; se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao" (art. 237, caput).

"Os frutos percebidos so do devedor, cabendo ao credor os pendentes" (art. 237, pargrafo nico). Os antecipadamente colhidos tambm no podem ser cobrados. "Se, no caso do art. 238, sobrevier melhoramento ou acrscimo coisa, sem despesa ou trabalho do devedor, lucrar o credor, desobrigado de indenizao" (art. 241). Os melhoramentos, feitos pelo devedor de obrigao de restituir, devem ter sido realizados atravs de seu trabalho para serem indenizados. "Se para o melhoramento, ou aumento, empregou o devedor trabalho ou dispndio, o caso se regular pelas normas deste Cdigo atinentes s benfeitorias realizadas pelo possuidor de boa-f ou de m-f" (art. 242, caput). "O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis" (art. 1219). "Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias" (art. 1220). "O reinvidicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f, tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa-f indenizar pelo valor atual" (art. 1222). Os frutos civis tornam-se percebidos diariamente. J "os frutos naturais e industriais reputamse colhidos e percebidos, logo que so separados; os civis reputam-se percebidos dia por dia" (art. 1215). "O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos" (art. 1214, caput). "Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas de produo e custeio; devem ser tambm restitudos os frutos colhidos com antecipao" (art. 1214, pargrafo nico). J o devedor de m-f responde por todos os frutos, at aqueles que deixou de colher. Quando a obrigao de restituir, todos os frutos devem ser devolvidos. Abrangncia dos acessrios: "A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso" (art. 233). Isto somente se aplica s partes integrantes, e no s pertenas. As benfeitorias tambm so consideradas como acessrios. Obrigao de entregar: Conceito e caractersticas aquela de dar coisa, como um contrato de compra e venda. s vezes, a obrigao de dar no cumprida, por culpa ou sem do devedor. Esse inadimplemento pode advir do perecimento ou deteriorao da coisa. Perecimento a perda total do bem. "Se, no caso do artigo antecedente, a coisa se perder, sem culpa do devedor, antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a obrigao para ambas as partes; se a perda resultar de culpa do devedor, responder este pelo equivalente e mais perdas e danos" (art. 234). Se no houver culpa do devedor, as partes voltam situao primitiva (statu quo ante), como se a obrigao no tivesse sido contrada. Ocorre a extino da obrigao. O prejuzo aqui fica a cargo de quem tinha o domnio, ou seja, o credor (res perit domino). Deteriorao a perda parcial do bem. "Deteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido de seu preo o valor que perdeu" (art. 235). "Sendo culpado o devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso indenizao das perdas e danos" (art. 236). Caso haja deteriorao, com culpa ou sem, a resoluo a mesma do perecimento. A nica diferena que pode o credor escolher por receber o objeto tendo abatido do preo o valor estimulado da deteriorao.

Obrigao de restituir: Conceito e caractersticas: Caracteriza-se pela existncia de coisa alheia em porte do devedor, que deve devolv-la ao dono (credor). O devedor no possui o domnio da coisa, que ainda persiste ao credor. O devedor tem o direito apenas de usar a coisa. Exemplo de obrigao de restituir na lei civil: coisa achada, sinal dado, recebimento de dvida no vencida em detrimento de outros credores quirografrios, bens dados em penhor, etc. "Se a obrigao for de restituir coisa certa, e esta, sem culpa do devedor, se perder antes da tradio, sofrer o credor a perda, e a obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da perda" (art. 238). Quem sofre o credor, porque este que tem o domnio do objeto (res perit domino). Caso o devedor esteja em mora, responder pelo perecimento, mesmo que no tenha o causado. "Se a coisa se perder por culpa do devedor, responder este pelo equivalente, mais perdas e danos" (art. 239). "Se a coisa restituvel se deteriorar sem culpa do devedor, receb-la- o credor, tal qual se ache, sem direito a indenizao; se por culpa do devedor, observar-se- o disposto no art. 239" (art. 240). Obrigao pecuniria: Conceito e caractersticas: Obrigao pecuniria a de entregar dinheiro. O pagamento feito com a mesma moeda do contrato, adicionadas clusulas de escala mvel que cobrem as variaes de inflao. "As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, salvo o disposto nos artigos subseqentes" (art. 315). Permite-se o uso de moeda estrangeira nos contratos de importao e exportao de mercadorias e os que envolvem pessoas residentes no estrangeiro. "Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao" (art. 317). A dvida considerada de dinheiro quando tem por objeto o prprio dinheiro. Diferentemente a dvida de valor, na qual o objeto algo que representado pelo dinheiro. Obrigao de dar coisa incerta: Conceito: Coisa incerta a determinvel, definida apenas pelo seu gnero e quantidade. O que se falta definir apenas a qualidade. "A coisa incerta ser indicada, ao menos, pelo gnero e pela quantidade" (art. 243). Escolha e concentrao: "Cientificado da escolha o credor, vigorar o disposto na Seo antecedente" (art. 245). Aps o momento da escolha da qualidade, a obrigao torna-se de dar coisa certa, seguindo suas ordens. Chama-se isto de concentrao, que acontece na medida em que o sujeito exterioriza sua escolha.

"Nas coisas determinadas pelo gnero e pela quantidade, a escolha pertence ao devedor, se o contrrio no resultar do ttulo da obrigao; mas no poder dar a coisa pior, nem ser obrigado a prestar a melhor" (art. 244). A escolha do devedor no totalmente livre. Ela deve buscar o meio termo. Evita-se assim que se escolha a pior qualidade. Porm, nada impede que o devedor escolha a melhor qualidade. Caso haja somente duas variaes, o devedor livre para escolher qualquer uma das duas. A escolha pode ser feita por terceiro. Se for feita pelo credor, este ser citado, sob pena de perder esse direito. "Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior ou caso fortuito" (art. 246). O devedor no pode alegar perda ou deteriorao do objeto antes de ter feito a escolha, pois o gnero no se deteriora. Se certa qualidade pereceu antes dele ter feito sua escolha, acontecer apenas o suprimento do direito do devedor de escolher sobre aquela qualidade. A partir do momento em que h a concentrao, podem-se alegar perdas e danos, pois a obrigao tornou-se de dar coisa certa. Entretanto no basta que o devedor tenha feito sua escolha, ele deve exterioriz-la. Obrigao de fazer: Conceito: Constituem uma prestao de fato, que pode ser tanto trabalho fsico ou intelectual, como trabalho determinado pelo produto/resultado. Nas obrigaes de fazer (obligatio faciendi), o credor pode no aceitar o cumprimento feito por terceiros, j que na maioria das vezes a obrigao deu-se em decorrncia das caractersticas especiais do devedor. Espcies: A obrigao de fazer personalssima, infungvel ou imaterial (intuitu personae) se houver clusula que obrigue o devedor, em pessoa, prestar o servio. Este s se exonerar cumprindo ele prprio o estabelecido. No pode delegar para terceiro o cumprimento do contrato. A delegao feita erro substancial, j que "concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante" (art. 139, inciso II). Quando no se necessrio os atos de pessoa especfica, a obrigao pessoal, fungvel ou material. Contudo, o credor deve ser esclarecido sobre quem cumprir a prestao, no sendo obrigado a aceit-la. A parte pode exigir do juiz tal sentena sempre que provar que faz jus a ela, sendo apenas a mora da outra parte motivo suficiente para que esta seja emitida. Caso a declarao esteja incompleta pode a parte exigir o complemento judicialmente. As obrigaes de emitir declarao de vontade so infungveis, pois s podem ser feitas pela determinada pessoa. Entretanto, do ponto de vista jurdico so fungveis, pois podem ser substitudas por sentena judicial que produzir os mesmos efeitos. Efeitos estes que so visados nessa obrigao, no a declarao em si. Inadimplemento: "Incorre na obrigao de indenizar perdas e danos o devedor que recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele exeqvel" (art. 247). Atualmente, h dispositivos que foram a pessoa a cumprir a obrigao que no se realizou, como multa diria pelo inadimplemento. Mesmo obrigando o devedor a cumprir a obrigao o credor pode, cumulativamente, exigir perdas e danos. "Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos" (art. 248). A impossibilidade deve ser absoluta, no podendo ser meramente relativa.

"Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel" (art. 249, caput). "Em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido" (art. 249, pargrafo nico). Isto pode ser feito tambm quando a prestao j tenha comeado a ser realizada, mas demora para ser finalizada. Obrigao de no fazer: Noo e alcance: A obrigao de no fazer, ou negativa, a que impe ao devedor um dever de absteno. tambm obrigao negativa quando o devedor obrigado a tolerar ou permitir certo ato. No se pode exigir sacrifcio excessivo da liberdade do devedor ou algo que atente contra os direitos fundamentais da pessoa humana. O devedor, por exemplo, no pode se negar a atender uma autoridade competente por ter se comprometido a no fazer certa prestao. "Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que se obrigou a no praticar" (art. 250). Inadimplemento da obrigao negativa: "Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos" (art. 251, caput). Quando se impossvel retornar ao statu quo ante o que resta ao credor apenas exigir as perdas e danos. "Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido" (art. 250, pargrafo nico). No inadimplemento da obrigao negativa, a mora se caracteriza com o simples descumprimento do dever de se abster. Caso no haja culpa do devedor, a obrigao extinguese. Obrigaes complexas ou compostas: Conceito: So aquelas nas quais h pluralidade de prestaes. Subdividem-se em cumulativa ou conjuntiva, alternativa e facultativa. Cumulativa ou conjuntiva: Conceito: a obrigao que possui multiplicidade de prestaes e o seu adimplemento s se d com a satisfao de todas elas. Alternativa Conceito: a obrigao que compreende vrios objetos, mas se extingue com a prestao de apenas um deles. Na obrigao alternativa, uma das partes faz a escolha de qual dos objetos possveis

quer ela prestar. Feita a escolha, a obrigao torna-se simples, sendo devido somente o que se foi escolhido. Assemelha-se obrigao de dar coisa incerta devido ao fato de haver indeterminao quanto ao objeto. Contudo, na obrigao de dar coisa incerta, a escolha recai sobre a qualidade do nico objeto existente. J na obrigao alternativa, a escolha a respeito dos vrios objetos in obligatione. Direito de escolha: "Nas obrigaes alternativas, a escolha cabe ao devedor, se outra coisa no se estipulou" (art. 252, caput). O direito de escolha se transmite aos herdeiros. "No pode o devedor obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra" (art. 252, 1). O direito de escolha no irrestrito. Ela deve recair inteiramente sobre apenas um objeto. "Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida em cada perodo" (art. 252, 2). Neste caso, o direito de escolha se renova a cada prestao. "No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles, decidir o juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao" (art. 252, 3). "Se o ttulo deferir a opo terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber ao juiz a escolha se no houver acordo entre as partes" (art. 252, 4). Concentrao: Feita a escolha, d-se a concentrao, reduzindo-se as prestaes a uma s. No exigida forma especial para se exteriorizar a escolha feita. Basta a simples declarao unilateral da vontade. Deve haver prazo estabelecido no contrato para se fazer a escolha. Caso a parte que possui o direito de escolher ultrapasse o prazo estabelecido, constituir-se- em mora, podendo a outra entrar ao para que se faa a concentrao judicialmente. Impossibilidade das prestaes: "Se uma das duas prestaes no puder ser objeto de obrigao ou se tornada inexeqvel, subsistir o dbito quanto outra". (art. 253). A concentrao d-se automaticamente, independente da vontade das partes. Entretanto, se uma das prestaes no puder ser feita por impossibilidade jurdica, toda a obrigao contaminada pela nulidade, no podendo nenhuma das prestaes ser exigida. "Se, por culpa do devedor, no se puder cumprir nenhuma das prestaes, no competindo ao credor a escolha, ficar aquele obrigado a pagar o valor da que por ltimo se impossibilitou, mais as perdas e danos que o caso determinar" (art. 254). Contudo, "se todas as prestaes se tornarem impossveis sem culpa do devedor, extinguir-se- a obrigao" (art. 256). "Quando a escolha couber ao credor e uma das prestaes tornar-se impossvel por culpa do devedor, o credor ter o direito de exigir a prestao subsistente ou o valor da outra, com perdas e danos; se, por culpa do devedor, ambas as prestaes se tornarem inexeqveis, poder o credor reclamar o valor de qualquer das duas, alm da indenizao por perdas e danos" (art. 255). Facultativa Conceito: Ocorre quando o credor exige o cumprimento de coisa certa, mas faculta ao devedor a possibilidade de quitar a dvida realizando outra prestao. O credor no tem o direito de exigir a prestao facultativa, pois a obrigao tem por objeto algo certo. Porm obrigado a aceitar a outra prestao caso o devedor opte por ela, pois essa foi uma liberdade concedida pelo

credor. uma espcie sui generes de obrigao, pois simples para o credor e alternativa para o devedor. Caractersticas: Como o credor s pode exigir uma das prestaes, no h necessidade do devedor exteriorizar sua escolha. O credor obrigado a aceitar qualquer uma que o devedor venha a cumprir. Se houver impossibilidade da nica prestao exigvel pelo credor, sem culpa do devedor, a obrigao se extingue, pois ainda sim no pode o credor exigir a prestao facultativa. Surge, ento, uma obrigao natural. Caso a impossibilidade ocorra devido culpa do devedor, este pode escolher entre realizar a prestao facultada, ou pagar o valor da que se impossibilitou, acrescidas as perdas e danos. Se a impossibilidade recair sobre a prestao facultada, o devedor simplesmente perde o direito de escolha, sendo obrigado a realizar a outra. Embora haja outros entendimentos, no cabe ao credor o direito de escolha. Obrigaes divisveis e indivisveis: Conceito e distino entre obrigao divisvel e indivisvel: Tanto as obrigaes divisveis, quanto as indivisveis, so compostas por multiplicidade de sujeitos, tanto ativos quanto passivos. Se houver apenas um credor e um devedor no h no que se falar em obrigao divisvel ou indivisvel. H apenas uma obrigao simples. A divisibilidade ou indivisibilidade caracterstica da obrigao. Porm esta ser determina conforme for o seu objeto. A obrigao divisvel quando o objeto da prestao admite diviso. "Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos os credores ou devedores" (art. 257). Cada sujeito responde apenas por sua quota na obrigao divisvel, no podendo ser exigido a pagar a de outro devedor, se assim no foi acertado entre as partes. A obrigao indivisvel quando o objeto da prestao no admite diviso. "A obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico" art. 258). Espcies de indivisibilidade: A indivisibilidade natural quando no se pode fracionar o objeto da prestao sem que haja prejuzo na sua substncia ou valor. Esta uma indivisibilidade absoluta A indivisibilidade pode decorrer tambm da vontade das partes. Isso acontece quando estas acertam na impossibilidade de se fracionar o objeto, mesmo que a sua natureza permita. Essa indivisibilidade, diferentemente da natural, relativa, pois no h nada absoluto que a barre. Quando o judicirio se manifesta pela impossibilidade de fracionar o objeto, a indivisibilidade d-se por determinao legal. Esta tambm uma indivisibilidade relativa. Exemplo: dvidas de alimento, lotes urbanos, hipoteca, etc. Divisibilidade em relao s modalidades de obrigaes: Obrigao de dar coisa certa divisvel se o seu objeto for. Se a coisa certa fungvel, a obrigao sempre divisvel. Obrigao de fazer divisvel quando o trabalho, ou servio, no representar unidade. As obrigaes de, simultaneamente, dar e fazer so geralmente indivisveis.

Obrigao negativa geralmente indivisvel, mas nada impede que sejam divisveis. Obrigaes alternativas e de dar coisa incerta so indivisveis, pois no se pode dividir a escolha. Efeitos da divisibilidade: "Se, havendo dois ou mais devedores, a prestao no for divisvel, cada um ser obrigado pela dvida toda" (art. 259, caput). O credor pode exigir a prestao indivisvel por inteiro de qualquer um dos devedores a sua escolha. "O devedor, que paga a dvida, sub-roga-se no direito do credor em relao aos outros coobrigados" (art. 259, pargrafo nico). Se a pluralidade for de credores, poder cada um destes exigir a dvida inteira; mas o devedor ou devedores se desobrigaro, pagando:" (art. 260, caput) a) Inciso I: "a todos conjuntamente". b) Inciso II: "a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores". "Se um s dos credores receber a prestao por inteiro, a cada um dos outros assistir o direito de exigir dele em dinheiro a parte que lhe caiba no total" (art. 261). Se a dvida for indivisvel, o credor que recebeu a prestao dar aos outros credos uma quantia estimulada das suas quotas partes, j que no possvel fazer a diviso. "Se um dos credores remitir a dvida, a obrigao no ficar extinta para com os outros; mas estes s podero exigir, descontada a quota do credor remitente" (art. 262, caput). Se a obrigao for indivisvel, os credores restituiro os devedores no valor remetido, aps o pagamento do todo. Caso no haja nenhum proveito extra com a remisso de um dos credores, os demais no precisam restituir nada. "O mesmo critrio se observar no caso de transao, novao, compensao ou confuso" (art. 262, pargrafo nico). Como cada sujeito responde pela sua quota na obrigao divisvel, a insolvncia de um nada interfere nos outros. Perda da indivisibilidade: "Perde a qualidade de indivisvel a obrigao que se resolver em perdas e danos" (art. 263, caput). "Se, para efeito do disposto neste artigo, houver culpa de todos os devedores, respondero todos por partes iguais" (art. 263, 1). "Se for de um s a culpa, ficaro exonerados os outros, respondendo s esse pelas perdas e danos" (art. 263, 2). A obrigao tambm pode se tornar divisvel se houver novao, por todos os sujeitos, por uma nova obrigao que seja divisvel. Os co-devedores no so representantes uns dos outros. Por isso, os vcios a uns no se transmitem aos outros Caso a obrigao seja indivisvel, o defeito do ato para um dos devedores se propaga aos demais, tornando todo o ato nulo. Obrigaes solidrias: Conceito e caractersticas: "H solidariedade, quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado, dvida toda" (art. 264). O credor pode exigir o pagamento total da dvida por qualquer um dos devedores. Feito isto, todos os demais devedores estaro livres da responsabilidade frente este credor. Se um dos devedores torna-se insolvente, quem sofre so os demais devedores, que ainda respondem pela dvida inteira.

Apesar de cada sujeito poder ser chamado para saldar toda a dvida, cada um responde apenas pela sua quota-parte. No h representao. Observa-se isto na medida em que pode haver uma obrigao solidria com diferentes caractersticas para cada parte. A solidariedade assemelha-se da indivisibilidade porque o devedor pode ser compelido a pagar a divida toda. Porm, na indivisibilidade, isso ocorre devido as caractersticas do objeto, ou seja, na medida em que este se torna divisvel, como quando transforma-se em perdas e danos, cada devedor s responde por sua quota. J na solidariedade, a unidade de cobrana se mantm, pois ela caracterstica da prestao e no do objeto. Princpios comuns solidariedade: "A solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes" (art. 265). Exemplo de solidariedade na lei: relao pai e filho e empregado patro. O parentesco prximo no induz solidariedade. A solidariedade provada com a simples manifestao inequvoca das partes. "A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-credores ou co-devedores, e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro" (art. 266). H a possibilidade da solidariedade ser de modalidades diferentes para cada um dos co-devedores ou co-credores. Entre os devedores, cada um s deve ao outro a sua quota parte. Caso uma condio seja imposta a um devedor e esta no se concretizar, o mesmo est excludo da obrigao. Porm, responde por ela em caso de insolvncia dos co-devedores. Espcies de solidariedades: Solidariedade ativa Conceito: a obrigao na qual existem vrios credores, todos podendo cobrar da dvida por inteiro. "Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da prestao por inteiro" (art. 267). No existe muito esse tipo de solidariedade, pois o credor pode no pagar os demais co-credores, bem como ficar insolvente. Exemplo desse tipo a conta corrente com mais de um titular. Caractersticas: "Cada um dos credores solidrios tem direito a exigir do devedor o cumprimento da prestao por inteiro" (art. 267). Qualquer um dos credor pode tomar medidas assecutrias de conservao dos direitos. Se um dos credores constituir o devedor em mora, a todos os demais credores aproveitam seus efeitos. A interrupo da prescrio, solicitada por um, estende-se aos demais. Qualquer credor pode ingressar em juzo com uma ao para obter o cumprimento da ao. Somente o credor-autor que entrou com ao adequada pode execut-la. O devedor obrigado a pagar a este, no podendo escolher outro. Se pagar outro credor que no o credorautor, no se exonera da obrigao e corre o risco de pagar mal. Se todos os credores entrarem com ao, o devedor tem liberdade de escolher a quem pagar. "Enquanto alguns dos credores solidrios no demandarem o devedor comum, a qualquer daqueles poder este pagar" (art. 268). O devedor deve pagar quele que lhe primeiro cobrar. Se pagar ainda para segundo, correr o risco de pagar em dobro a dvida. "Se um dos credores solidrios falecer deixando herdeiros, cada um destes s ter direito a exigir e receber a quota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a

obrigao for indivisvel" (art. 270). Se houver apenas um herdeiro, ou todos agirem conjuntamente, estes podero cobrar a totalidade da dvida. "Convertendo-se a prestao em perdas e danos, subsiste, para todos os efeitos, a solidariedade" (art. 271). "A um dos credores solidrios no pode o devedor opor as excees pessoais oponveis aos outros" (art. 273). Se um dos credores incapaz, de nada influencia no direito dos outros. Da mesma forma, "o julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal do credor que o obteve" (art. 274). Como a obrigao solidria se desdobra em vrias, a sentena contrria a um dos credores no prejudica o direito dos outros, que possuem direitos prprios e diversos para com o devedor. Todos os devedores se aproveitam de excees gerais opostas, porm s o especfico pode aproveitar-se da sua pessoal. Extino da obrigao solidria e direito de regresso: "O pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago" (art. 269). A dvida extingue-se totalmente quando o devedor paga a sua totalidade a um dos credores. As quotas de cada credor se presumem iguais. Se o devedor pagou a mais que a dvida, esta parte fica para aquele credor, no podendo os demais exigir a diviso. Caso haja remisso, novao, transao ou compensao, entre um dos credor e o devedor, o devedor fica livre somente da quota parte que foi indiretamente paga. Se a compensao, novao, transao ou remisso foi da dvida toda, ento o devedor exonera-se dela. "O credor que tiver remitido a dvida ou recebido o pagamento responder aos outros pela parte que lhes caiba" (art. 272). O credor que receber toda a dvida far a diviso das quotas. O pagamento dessas no se d solidariamente. Se o credor cobrou apenas uma parte da dvida, mesmo que tenha sido a sua quota parte, o rateio dever acontecer proporcionalmente para cada co-credor. Se um dos credores no puder receber sua parte (a obrigao considerada nula quanto a ele), o rateio acontece do mesmo jeito, s que o excluindo. Com isto, haver desconto da quota parte excluda para o devedor. Solidariedade passiva: Conceito e caractersticas: "O credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto" (art. 275, caput). O credor pode cobrar a totalidade da dvida de qualquer um dos devedores, ou pode ainda cobr-la parcialmente de cada um. O devedor escolhido no pode invocar o beneficium divisionis, pretendendo pagar apenas sua quota-parte. Se a prestao tornar-se impossvel por culpa de um ou de alguns dos devedores, so estes quem bancaro as perdas e danos. A obrigao solidria passiva se assemelha fiana, com a diferena que esta um contrato acessrio. "No importar renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor contra um ou alguns dos devedores" (art. 275, pargrafo nico). O credor que entra com ao contra um dos devedores, ainda pode cobrar dos restantes. Se forem vrios os devedores condenados, o credor pode escolher qual executar. Efeitos da morte de um dos devedores solidrios: "Se um dos devedores solidrios falecer deixando herdeiros, nenhum destes ser obrigado a pagar seno a quota que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel; mas todos reunidos sero considerados como um devedor solidrio em relao aos demais devedores" (art. 276).

Conseqncia do pagamento parcial e da remisso: "O pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida no aproveitam aos outros devedores, seno at a concorrncia da quantia paga ou relevada" (art. 276). Caso haja remisso de um dos devedores, a dvida ser diminuda na sua parcela. O remetido ainda solidrio com os demais em caso de insolvncia de algum. "No caso de rateio entre os co-devedores, contribuiro tambm os exonerados da solidariedade pelo credor, pela parte que na obrigao incumbia ao insolvente" (art. 284). Clusula, condio ou obrigao adicional: "Qualquer clusula, condio ou obrigao adicional, estipulada entre um dos devedores solidrios e o credor, no poder agravar a posio dos outros sem consentimento destes" (art. 278). Nenhum devedor tem o poder de estipular clusulas em nome dos outros devedores, sem o consentimento destes. Qualquer clusula estipulada entre um dos devedores e o credor no se transmitir aos demais. Ningum pode ser obrigado a mais do que consentiu. Renncia da solidariedade: "O credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns ou de todos os devedores" (art. 282). A renncia total a absoluta e extingue a solidariedade. Cada um responde por sua parte individualmente. "Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos demais" (art. 282, pargrafo nico). A renncia de somente parte a relativa. Com ela surgem duas obrigaes: a individual, do devedor renunciado quanto a sua quota, e a dos demais, que persistem com a solidariedade, descontada a parcela a qual foi renunciada. Os renunciados ainda respondem pela solidariedade no caso de insolvncia de algum. A renncia pode ser tanto expressa quanto tcita, porm, deve ser inequvoca. A renncia da solidariedade no presumida. Impossibilidade da prestao: "Impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o culpado" (art. 279). A impossibilidade de pagar a prestao bancada pelo culpado. O inadimplemento sempre presumido como sendo culposo. Cabe ao devedor provar que o ocorrido deveu-se caso fortuito ou fora maior. Caso assim seja provado, no responder pelos prejuzos. A impossibilidade, para invalidar deve ser absoluta, no cabendo a relativa. A insolvncia, por exemplo, relativa, pois afeta somente um dos devedores, sendo os outros ainda obrigados. Responsabilidade pelos juros: "Todos os devedores respondem pelos juros da mora, ainda que a ao tenha sido proposta somente contra um; mas o culpado responde aos outros pela obrigao acrescida" (art. 280). Todos os devedores podem ser exigidos a pagar os juros. Porm, na hora do rateio entre os devedores, o culpado ter que bancar com este valor extra. Os juros no seguem a mesma sorte das perdas e danos porque so acessrios da obrigao final. Contudo, no final, em ambos os casos, somente o culpado responsabilizado. Meios de defesa dos devedores: "O devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as comuns a todos; no lhe aproveitando as excees pessoais a outro co-devedor" (art. 281). As excees comuns, que aproveitam todos os devedores, dividem-se em dois ramos:

a) Resultantes da natureza da obrigao: baseiam-se nos fundamentos da obrigao, ou seja, prendem-se aos vcios primitivos da origem. Exemplos: nulidade absoluta do negcio jurdico; anulabilidade do negcio jurdico, resultante da incapacidade de todos os co-devedores, ou de um vcio do consentimento experimentado por todos os co-devedores; falso motivo (nos termos do art. 140); no implemento de condio suspensiva ou no esgotamento do termo; inadimplemento da obrigao pelo credor, nos contratos bilaterais; dentre outros. b) Causas de extino da obrigao: Exemplos: pagamento, dao em pagamento, pagamento em consignao, impossibilidade da prestao decorrente de caso fortuito ou fora maior, prescrio, dentre outros. As excees pessoais dividem-se em: a) Simplesmente pessoais: so as que o devedor demandado invoca pessoalmente, mas que acaba aproveitando os demais devedores indiretamente. Exemplo: remisso subjetiva, confuso, compensao, transao, novao, renncia da solidariedade feita pelo credor a favor de um dos devedores, dentre outros. Quanto novao, o art. 365 leciona que "operada a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens do que contrair a nova obrigao subsistem as preferncias e garantias do crdito novado. Os outros devedores solidrios ficam por esse fato exonerados". Em relao confuso, segundo o art. 383, "a confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue a obrigao at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a solidariedade". b) Pessoais a outro co-devedor: so aquelas que s aproveitam o devedor em especfico. Exemplo: incapacidade relativa do agente, vcio resultante de erro, dolo, coao, etc. O credor que sucumbiu em ao movida contra um dos devedores solidrios no fica inibido de formular novo pedido contra os demais coobrigados, que no podem argir coisa julgada. Relao entre os co-devedores: "O devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos co-devedores a sua quota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver, presumindo-se iguais, no dbito, as partes de todos os co-devedores" (art. 283). O pagamento do rateio exigido atravs da ao regressiva (I), que tem como pressuposto a liquidao total da dvida. Na hora do rateio entre os devedores, a obrigao divisvel. As quotas de cada devedor, salvo prova em contrrio, presumem-se iguais. "No caso de rateio entre os co-devedores, contribuiro tambm os exonerados da solidariedade pelo credor, pela parte que na obrigao incumbia ao insolvente" (art. 284). Caso a insolvncia seja extinta, cada co-devedor pode exigir a parcela a mais que pagou. A insolvncia de um dos devedores pode acontecer antes ou depois do pagamento da dvida. Em ambos os casos a parte repartida entre todos os outros devedores solidrios, que presumem ter parcelas iguais. Caso todos os demais devedores estejam insolventes, o devedor remitido, renunciado, compensado, etc; ter que pagar a dvida toda, pois ainda solidrio com seus codevedores. Aquele que pagou parcialmente a dvida tambm pode exigir o rateio. Caso um devedor pague toda a dvida, mas no tenha avisado os demais e segundo tambm efetue o pagamento, este segundo que ter direito de cobrar o rateio. O primeiro arcar sozinho com sua negligncia. "Se a dvida solidria interessar exclusivamente a um dos devedores, responder este por toda ela para com aquele que pagar" (art. 285). Isso acontece nos casos em que os co-devedores so apenas avalistas necessrios para a concesso de crdito. O devedor interessado somente obrigado a pagar toda a dvida na hora do rateio. O credor pode exigir o pagamento tanto deste quanto de qualquer outro devedor, mesmo que no seja interessado. Se o nico interessado paga a dvida ao credor, no haver ao regressiva. Os coobrigados no

interessados, quando na figura de fiadores, podem dividir e estipular entre si o quanto da dvida de responsabilidade de cada um. Estando isso no acordo, cada qual no pode ser exigido a mais que sua parte. Solidariedade mista: Conceito: quando h pluralidade tanto de credores quanto de devedores. Caractersticas: O Cdigo Civil no regula tal matria. Como a solidariedade mista a juno da solidariedade ativa com a passiva, aplicam-se, a ela, as regras quanto a essas duas outras modalidades. Obrigao civil, perfeita ou comum: aquela a qual o cumprimento da obrigao a extingue. O no cumprimento gera a responsabilidade, que incide no patrimnio do devedor. Ou seja, no cumprindo a obrigao, o devedor paga com o seu patrimnio. O credor pode exigir judicialmente o cumprimento da responsabilidade, atravs de ao. H respaldo no direito positivo. Obrigao natural: Conceito e caractersticas: O cumprimento da obrigao a extingue, porm o descumprimento da obrigao no gera a responsabilidade. No havendo responsabilidade, no h no que se falar em cobrana judicial, nem em respaldo no direito positivo. Constitui relao de fato, no de direito. No possui relao jurdica (no existe responsabilidade), mas adquire eficcia jurdica quando no seu adimplemento (soluti retentio). Se o devedor paga aquilo que deve, o credor tm o direito de reter o pagamento, pois o dever de pagar existe, mas ele meramente de ordem moral ou social, no podendo ser exigido judicialmente. um dever moral sem respaldo jurdico. Natureza jurdica da obrigao natural: A teoria clssica ou tradicional, a mais aceita pela doutrina, considera a obrigao natural imperfeita, justamente por carecer de ao judicial. A partir do momento que h o cumprimento da obrigao, a natural equipara-se com a civil. Exemplos de obrigaes naturais: So exemplos de obrigaes naturais as dvidas de jogo e dvidas prescritas. "As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o perdente menor ou interdito" (art. 814, caput). Aquele que empresta dinheiro no ato em que o devedor participa de jogo ilcito carece de suporte jurdico. Contudo, aquele que empresta dinheiro, a posteriore, para o devedor saldar suas dvidas de jogo, pode exigir o dinheiro. Nos jogos regulamentados pela lei, como corrida de cavalos, a obrigao civil. "No se pode repetir o que se pagou para solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel" (art. 882). As dvidas (obrigaes civis), ao prescreverem, tornam-se obrigaes naturais. So chamadas de obrigaes civis degeneradas. O devedor no pode repetir o pagamento, ou exigi-lo de volta alegando que s cumpriu a obrigao por achar que ela era civil. O credor de obrigao natural que portar ttulo de crdito ou cheque, no pode

exigir a restituio. Entretanto, terceiro dotado de boa-f pode, se portar tais ttulos. O CC admite a extenso da classificao de obrigao natural para todos os casos anlogos aos inscritos nele. Toda obrigao que no permitir a repetio do que foi pago obrigao natural. Os juros pagos, que no deveriam ser, podem ser recobrados, Porm, nos emprstimos sem fins financeiros (muito raros), o pagamento de juros obrigao natural. As gorjetas e proprinas so doaes remuneratrias por servio prestado, sendo, portanto, obrigaes civis. Efeitos da obrigao natural: O principal efeito da obrigao natural que, dado o seu pagamento, no cabe a repetio (soluti retentio). O CC s disciplina os efeitos das dvidas de jogo e das prescritas. Por isso, a doutrina admite a existncia de efeitos secundrios. A obrigao natural pode ser cumprida pela dao em pagamento. A novao de obrigao natural assunto muito controvertido. Alguns entendem que no possvel. Outros, que se as partes assim concordarem, no h porque negar (pacta sunt servanda). A compensao no permitido na obrigao natural, porque est s pode ser feita entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis (art. 369). A caracterstica vencida significa que ela deve poder ser exigida, o que no ocorre nas obrigaes naturais Mais uma vez, h autores que entendem que somente a compensao legal no pode ser efetuada, sendo que a convencional (estipulada entre as partes) permitida (pacta sunt servanda). A fiana, assim como o penhor, no podem ser feitos, pois so obrigaes acessrias que seguem o destino da principal, devendo esta, logo, ser vlida e exigvel. A execuo parcial da obrigao natural no permite ao credor cobrar o restante, pois a inexistncia de responsabilidade persiste. Obrigao de meio: Obrigao de meio aquela a qual o devedor est obrigado a empregar seus conhecimentos e meios com diligncia, no se responsabilizando pelo resultado alcanado. exemplo o trabalho do advogado e do mdico. O advogado, se trabalhar com empenho provado, receber seus honorrios mesmo que a causa tenha sido perdida. Da mesma forma, o mdico. Obrigao de resultado: Quando a obrigao visa atingir um resultado especfico, diz-se que ela de resultado. Um transportador um exemplo. Sua obrigao no somente de transportar os passageiros ou a carga, mas sim o fazer com segurana, at chegar ao destino prometido. O devedor de obrigao de resultado s se exonera de um resultado no pretendido se provar efetivamente a ocorrncia de fora maior, culpa da vtima, ou caso fortuito. Caso o inadimplemento acontea por culpa de terceiro, o devedor responde perante seu credor, cabendo ao terceiro ao regressiva. Obrigao de garantia: a obrigao em que o devedor se compromete a eliminar os riscos que recaem sobre o credor, dando-lhe maior segurana. o compromisso de arcar com as conseqncias. A simples aceitao do devedor de assumir os riscos j demonstra o adimplemento para com a prestao. O devedor no se exonera da obrigao por ter ocorrido caso fortuito ou fora maior, justamente porque a caracterstica da obrigao a de assumir todos os riscos, no

importando sua natureza. Esta prestao geralmente protege bens suscetveis de aferio econmica. So exemplos: segurador e fiador, garantias bancrias, etc. Obrigao de execuo instantnea ou momentnea: aquela que se esgota num ato realizado na seqncia de sua constituio (quae unico actu perficiuntur). Encaixam-se nessa classificao as obrigaes que so prestadas num perodo curto de tempo, to pequeno que , na prtica,reduzido a um instante.Exemplo: compra e venda vista, entrega de coisa certa, transporte de txi ou nibus, etc. Obrigao de execuo diferida: tambm executada num ato s, mas este tem seu tempo num momento futuro. O diferemento pode ser tanto do comprador (paga num prazo futuro), como do vendedor (entregar coisa certa num prazo futuro). Obrigao de execuo continuada: tanto a obrigao com prestao que se prolonga no tempo, sem soluo de continuidade, como aquela mediante prestaes peridicas ou reiteradas. No primeiro caso a prestao no tem um fim premeditado. Ela estende-se indefinidamente pelo tempo. o que acontece com o fornecedor de energia, do representante judicial, etc. Quando h prestaes peridicas, a obrigao tambm chamada como sendo de trato sucessivo, so aquelas nas quais a prestao dividida em vrias prestaes menores singulares, que so executadas periodicamente. Exemplo a compra e venda a prazo, pagamento de aluguel, etc. "Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, considerar-se-o elas includas no pedido, independentemente de declarao expressa do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-las ou de consign-las, a sentena as incluir na condenao, enquanto durar a obrigao" (art. 290, CPC). As prestaes peridicas cumpridas no sero afetadas pelo inadimplemento de prestaes futuras. Obrigaes puras e simples, condicionais, a termo e modais: Elementos constitutivos do negcio jurdico: O negcio jurdico formado por elementos essenciais (essentialia negotii), que formam a existncia do ato; os elementos naturais (naturalia negotii), correspondendo as conseqncias ou efeitos decorrentes da natureza do negcio; e os elementos acidentais (accidentalia negotii), sendo as estipulaes acessrias, criadas pelas partes e adicionadas facultativamente ao negcio, como por exemplo as condies, os termos e os encargos. Os elementos essenciais e naturais advm da lei, j os acidentais, das partes. Na medida em que so adicionados ao negcio, os elementos acidentais tm tanto valor quanto os demais. Os elementos acidentais so clusulas de auto-limitao do negcio que modificam sua eficcia. Classificao conforme os elementos acidentais que cada obrigao possui. Obrigao pura e simples: aquela que no est sujeita a nenhum elemento acidental.

Obrigaes condicionais: Conceito: So aquelas nas quais a ocorrncia de determinado evento futuro e incerto acarreta no nascimento ou na extino do direito. "Considera-se condio a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto" (art. 121). No condio aquilo imposto por lei (conditio iuris). O evento futuro no pode ser decorrente da natureza do prprio negcio para que seja considerada condio. Exemplo: no condio uma clusula que exige a morte de uma pessoa para que se cumpra seu testamento. O evento deve ser obrigatoriamente futuro. Exemplo: se a pessoa promete certa quantia se seu bilhete foi premiado num concurso passado, duas situaes podem ocorrer. Se o bilhete no foi premiado a declarao ineficaz. Se o bilhete foi, a obrigao simples e pura, no havendo nenhuma condio. O evento deve ser incerto. Caso seja certo, o que h um termo. A incerteza deve ser absoluta, isto , no basta que as partes acreditem que o evento seja incerto, ele realmente deve ser. Diz-se que tais condies so imprprias. Classificao das condies: "So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes" (art. 122). So ilcitas as que contrariam a lei, a ordem pblica e os bons costumes. Tambm so as clusulas que afetem a liberdade das pessoas de modo absoluto, as que privem de todo efeito o ato (perplexas), as que sujeitem a parte ao puro arbtrio da outra (puramente potestativas), as que sejam fisicamente ou juridicamente impossveis e as incompreensveis ou contraditrias. Quando no houver nenhum problema em sua existncia, a condio tida por possvel. Se houver, ela impossvel. A impossibilidade jurdica quando a obrigao esbarra no ordenamento jurdico; e fsica quando a obrigao implica em algo que no pode ser humanamente cumprido. "Tem se por inexistentes as condies impossveis, quando resolutivas, e as de no fazer coisa impossvel" (art. 124). Quando a condio depende exclusivamente do acaso, ela casual. Exemplo: dar algo caso chova. Entretanto, se decorrer da vontade de uma das partes, ela potestativa. Se a vontade da parte for a nica coisa a qual a condio depende, a mesma chamada de puramente potestativa. Exemplo: darei algo se eu quiser. Esta proibida. Se ocorrer algum evento, ao acaso, que dificulte a realizao de uma condio puramente potestativa diz-se que a mesma tornou-se prosmcua. Exemplo: darei algo caso escales essa montanha. Caso a pessoa venha a ficar paraplgica, a obrigao promscua. Quando a condio depende tanto da vontade quanto de um eventual acaso, ela classificada como sendo simplesmente potestativa. Exemplo: darei algo caso viajes a Roma. As condies que dependem tanto da vontade da parte quanto a de terceiro so tidas como mistas. Exemplo: darei algo caso se cases com tal pessoa. Diferem-se das simplesmente potestativas, pelo fato de que, nestas, o acaso elemento no proposital, enquanto que na mista, a vontade do terceiro algo definido. Se a condio impede a aquisio do direito at que ela se suceda, ela suspensiva. "Subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa" (art. 125).

Se, no entanto, a condio cessa o direito a partir do evento condicional, ela resolutiva. "Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele estabelecido" (art. 127). "Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo continuada ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da condio pendente e conforme aos ditames de boa-f" (art. 128). A condio resolutiva pode ser expressa ou tcita. Porm, em ambos os casos, ela precisa ser judicialmente pronunciada. Caractersticas e disposies legais: "Invalidam os negcios jurdicos que lhes so subordinados" (art. 123, caput): a) Inciso I: "as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas". b) Inciso II: "as condies ilcitas, ou de fazer coisa ilcita". c) Inciso III: "as condies incompreensveis ou contraditrias". A condio no verificada ou frustada denomina-se pendente. Quando ocorre a verificao h o implemento. A no realizao acarreta na frustao. Nos negcios de execuo peridica, a resoluo no tem eficcia quanto aos atos j praticados, a menos que incompatvel com a natureza do objeto. "Ao titular do direito eventual, nos casos de condio suspensiva ou resolutiva, permitido praticar os atos destinados a conserv-lo" (art.130). "Reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo implemento for maliciosamente obstado pela parte a quem desfavorecer, considerando-se, ao contrrio, no verificada a condio maliciosamente levada a efeito por aquele a quem aproveita o seu implemento" (art. 130). Obrigao a termo: Conceito: a subordinao da obrigao a evento futuro e certo, tambm chamado de obrigao prazo. Termo o dia em que comea ou acaba a eficcia do negcio. Ele algo certo, porm no precisa ser determinado, apenas determinvel. Retirando a caracterstica da certeza, o termo se equipara condio. Tanto so que o art. 135 aplica ao termo as mesmas disposies das condies: "Ao termo inicial e final aplicam-se, no que couber, as disposies relativas condio suspensiva e resolutiva". Classificao do termo: Quando o perodo do termo apenas determinvel, sendo que a data de sua verificao no precisa, o termo incerto. Exemplo: darei tal coisa quando tal pessoa morrer. Quando o tempo do termo fixado numa data ou num lapso de tempo determinado, o mesmo certo. Exemplo: darei algo quando for 6 de junho. O termo inicial ou suspensivo (dies a quo) quando indica o incio do exerccio do direito. "O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito" (art. 131). Este se difere da condio da condio suspensiva porque no suspende a aquisio do direito, apenas o seu exerccio. Como o termo algo certo, a aquisio tambm . O que ocorre apenas a protelao de seu exerccio at que o seu uso seja possvel. J quando o termo indica o trmino do direito, ele final ou resolutivo (dies ad quem). Conceito de prazo: Prazo o intervalo de tempo entre o termo inicial e o final. Regras sobre a contagem do prazo:

"Salvo disposio legal ou convencional em contrrio, computam-se os prazos, excluindo o dia do comeo, e incluindo o do vencimento" (art. 132, caput). 1: "Se o dia do vencimento cair em feriado, considerar-se- prorrogado o prazo at o seguinte dia til". 2: "Meado considera-se, em qualquer ms, o seu dcimo quinto dia". 3: "Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no imediato, se faltar exata correspondncia". 4: "Os prazos fixados por hora contar-se-o de minuto a minuto". Efeitos e disposies legais: Sendo o prazo fixado, o descumprimento deste pelo devedor caracteriza automaticamente a mora do mesmo. Se a data no for determinada, o devedor s estar em mora aps a sua notificao. "Nos testamentos, presume-se o prazo em favor do herdeiro, e, nos contratos, em proveito do devedor, salvo, quanto a esses, se do teor do instrumento, ou das circunstncias, resultar que se estabeleceu a benefcio do credor, ou de ambos os contratantes" (art. 133). Se o devedor quiser abdicar do prazo, nos contratos a seu favor, para evitar juros, por exemplo, ele pode antecipar o pagamento do negcio. Contudo, se o prazo foi estabelecido a favor do credor, ou de ambos, tal renncia no pode ser feita sem o consentimento do outro. "Os negcios jurdicos entre vivos, sem prazo, so exeqveis desde logo, salvo se a execuo tiver de ser feita em lugar diverso ou depender de tempo" (art. 134). O contrato de empreitada para a construo de uma casa um exemplo de negcio entre vivos que tem sua execuo a prazo. Obrigaes modais ou com encargo: Conceito: So as obrigaes nas quais existe certa clusula que impe um nus ao detentor do direito adquirido na resoluo jurdica. Encargo este nus, esta limitao do direito de exerccio do bem. Geralmente caracteriza-se pela imposio de um modo de usufruir tal direito ou fim a atingir. Exemplo: dou esse terreno ao municpio para que ele construa uma escola. Caractersticas e disposies legais: "O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direito, salvo quando expressamente imposto no negcio jurdico, pelo disponente, como condio suspensiva" (art. 136). Aos herdeiros transmite-se a obrigao modal, tendo tais que ainda respeitar o encargo imposto. "O donatrio obrigado a cumprir os encargos da doao, caso forem a benefcio do doador, de terceiro, ou do interesse geral" (art. 553). Somente o instituidor pode propor ao revogatria pela inexecuo do encargo. Porm, esta no obrigatria. A sentena tambm no ter efeito retroativo. "A doao onerosa pode ser revogada por inexecuo do encargo, se o donatrio incorrer em mora. No havendo prazo para o cumprimento, o doador poder notificar judicialmente o donatrio, assinando-lhe prazo razovel para que cumpra a obrigao assumida" (art. 562). Na morte do instituidor, seus herdeiros s podem exigir o cumprimento do encargo, no podendo propor ao revogatria, cabendo esta somente ao MP. "Se desta ltima espcie for o encargo, o Ministrio Pblico poder exigir sua execuo, depois da morte do doador, se este no tiver feito" (art. 553, pargrafo nico). Obrigaes lquidas e ilquidas: Conceito:

So consideradas lquidas as obrigaes que tenham sua existncia certa e o seu objeto avalorado. Quando se trata de dinheiro, a avalorao dada em cifras. Quando tratar de coisa certa o prprio objeto. As obrigaes ilquidas so as que tm existncia certa, porm seu valor incerto. Isso impossibilita ao devedor solv-la. Para que se possa solver a obrigao ilquida, preciso que ocorra a sua avalorao. Isso ocorre atravs do processo de liquidao. A dvida ilquida certa, ou seja, o devedor sabe que tem que pagar. Porm ele no sabe qual a quantia, o que o impossibilita de cumprir com a obrigao Caractersticas da liquidao: A liquidao visa apurar o quantum devido. "Quando a sentena no determinar o valor devido, procede-se sua liquidao" (art. 475-A, caput, CPC). Ela pode se dar por arbitramento ou por artigos. Arbitramento quando o juiz nomeia um perito com conhecimento tcnico para apurar a avaliao de uma coisa, servio ou prejuzo. As partes podem formular quesitos e indicar assistncia tcnica. A liquidao processo autnomo da sentena, cabendo apelao com efeito dedutivo. Liquidao por artigo quando fato novo alegado em processo sentenciado, devendo-se, ento, apurar o valor da condenao. O rito dessa nova liquidao respeita a do processo anterior que a gerou. Se o credor no conseguir provar os fatos novos, o juiz julgar no provados os artigos de liquidao. Porm, isso no impede que o credor reproponha a liquidao. Exemplo de liquidao por artigo: Pedido de dano material pela morte de chefe de famlia ru condenado em sentena penal. O credor deve provar os rendimentos do falecido, bem como a dependncia da famlia para requisitar a penso. Aplicao da distino nos dispositivos legais: "O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor" (art. 397, caput). No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial (art. 397, pargrafo nico, CC). a mora ex persona. O devedor obrigado a pagar os juros da mora desde que este seja lquido. Quando ela for ilquida, "contam-se os juros de nora desde a citao inicial" (art. 405). A compensao s pode ser feita se as dvidas forem lquidas. Da mesma forma, o fiador s responde a obrigao quando esta se tornar lquida. Obrigaes principais e acessrias: Conceito: Obrigao principal aquela que existe por si s, no dependendo de qualquer outra. Obrigao acessria a que tem existncia subordinada obrigao principal e, logo, segue a sorte deste. O carter acessrio ou principal atribudo pela vontade das partes ou pela lei Quando pelas partes, pode ter sido convencionada em conjunto com a obrigao principal ou posteriormente. Exemplo de obrigao acessria: fiana, penhor, juros, clusula penal, etc. Efeitos: "A invalidade da obrigao principal implica a das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da obrigao principal" (art. 184, segunda parte). "A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios, mesmo no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso" (art. 233).

Introduo ao direito das obrigaes

Conceito e mbito do direito das obrigaes: O direito das obrigaes compreende os vnculos de contedo patrimonial, que se estabelecem de pessoa a pessoa, colocando-as, uma em face da outra, como credora e devedora, de tal modo que uma esteja na situao de poder exigir a prestao, e a outra, na contingncia de cumpri-la. Caractersticas principais do direito das obrigaes: O direito das obrigaes tem por objeto direitos de natureza pessoal, que resultam de um vnculo jurdico estabelecido entre o credor, como sujeito ativo, e o devedor, na posio de sujeito passivo. So direito relativos, uma vez que se dirigem contra pessoas determinadas, vinculando sujeito ativo e passivo, no sendo oponveis erga omnes. A prestao da obrigao deve ser sempre suscetvel de avaliao em dinheiro. O interesse do credor pode at ser apatrimonial, mas a prestao no. O direito das obrigaes configura exerccio da autonomia privada, pois os indivduos tm ampla liberdade em externar a sua vontade, limitada esta apenas pela licitude do objeto, pela inexistncia de vcios, pela moral, pelos bons costumes e pela ordem pblica. Direitos reais e direitos obrigacionais: Direito real aquele que afeta a coisa direta e imediatamente, sob todos ou sob certos respeitos, e a segue em poder de quem quer que a detenha. J o direito pessoal consiste num vnculo jurdico pela qual o sujeito ativo pode exigir do sujeito passivo determinada prestao. So elementos essenciais dos direitos reais: a) Sujeito ativo b) A coisa c) Relao do sujeito ativo sobre a coisa, chamado domnio Distino entre direitos obrigacionais ou pessoais e direitos reais: Os direitos obrigacionais exigem cumprimento de determinada prestao enquanto que os reais incidem sobre a coisa. O sujeito passivo do direito obrigacional determinado ou determinvel. J o do direito real indeterminado. A durao do direito obrigacional transitria e se extingue assim que se d o cumprimento da prestao, ou por outros meios. Os direitos reais so perptuos, no se extinguindo com o uso. Quanto formao: O direito obrigacional resulta da vontade das partes, sendo sua criao ilimitada (numerus apertus), enquanto que o direito real s pode ser criado por lei, sendo, logo, limitado (numerus clausus). O direito obrigacional exige uma figura intermediria, que o devedor. J o direito real incide diretamente sobre a coisa. No direito obrigacional, a ao dirigida somente contra quem figura na relao jurdica como sujeito passivo. A ao real exercida contra quem quer que detenha a coisa. Figuras hbridas: Obrigaes propter rem:

Obrigao propter rem a que recai sobre uma pessoa, por fora de determinado direito real. H uma obrigao dessa espcie sempre que o dever de prestar vincule quem for titular de um direito sobre determinada coisa, sendo a prestao imposta precisamente por causa dessa titularidade da coisa. Na obrigao propter rem, a substituio do titular passivo opera-se por via indireta, com a aquisio do direito sobre a coisa a que o dever de prestar se encontra ligado. A obrigao propter rem de carter misto, pelo fato de ter a obligatio in personam objeto consistente em uma prestao especfica; e como a obligatio in re estar sempre incrustada no direito real. So exemplos as obrigaes imposta aos proprietrios e inquilinos de um prdio de no prejudicarem a segurana, o sossego e a sade dos vizinhos (art. 1277); obrigao imposta ao condmino de concorrer para as despesas de conservao da coisa comum (art. 1315); obrigao do dono de coisa perdida de recompensar e indenizar o descobridor (art. 1234); obrigao de dar cauo pelo dano iminente quando o prdio vizinho estiver ameaado de runa (art. 1280); e obrigao de indenizar benfeitorias (art. 1219). nus reais: So as obrigaes que limitam o uso e gozo da propriedade, constituindo gravames ou direitos oponveis erga omnes. Distino entre nus real e obrigao propter rem: A responsabilidade pelo nus real limitada ao bem onerado, no respondendo o proprietrio alm dos limites do respectivo valor. J na obrigao propter rem o devedor responde com todos os seus bens, ilimitadamente. Os efeitos da obrigao propter rem permanecem em qualquer circunstncia, enquanto que os do nus real extinguem-se com o perecimento do objeto Os nus reais sempre implicam numa prestao positiva. A obrigao propter rem pode tanto ser prestao positiva quanto negativa. Nos nus reais, a ao cabvel de natureza real (in rem scriptae), enquanto que nas obrigaes propter rem, de ndole pessoal. Obrigaes com eficcia real: Obrigaes com eficcia real so as que, sem perder seu carter de direito a uma prestao, transmitem-se e so oponveis a terceiro que adquira direito sobre determinado bem. Exemplo de eficcia real a que resulta de compromisso de compra e venda, em favor do promitente comprador, quando no se pactua o arrependimento e o instrumento registrado no Cartrio de Registro de Imveis, adquirindo este direito real aquisio do imvel e sua adjudicao compulsria (CC, arts. 1417 e 1418). Noes gerais de obrigao Conceito de obrigao: Obrigao o vnculo jurdico que confere ao credor (sujeito ativo) o direito de exigir do devedor (sujeito passivo) o cumprimento de determinada prestao. Corresponde a uma relao de natureza pessoal, de crdito e dbito, de carter transitrio (extingue-se pelo cumprimento), cujo objeto consiste numa prestao economicamente afervel. A obrigao abrange a relao globalmente considerada, incluindo tanto o lado ativo (o direito prestao) como o lado passivo (o dever de prestar correlativo).

Elementos constitutivos da obrigao a) Subjetivo: sujeitos da relao obrigacional. O sujeito ativo o credor da obrigao, aquele em favor de quem o devedor prometeu determinada prestao. Tem ele, como titular daquela, o direito de exigir o cumprimento desta. Os sujeitos da obrigao, tanto o ativo como o passivo, podem ser pessoa natural ou jurdica, de qualquer natureza, bem como as sociedades de fato. Devem ser, contudo, determinados ou, ao menos, determinveis. O sujeito ativo pode ser individual ou coletivo, conforme a obrigao seja simples ou solidria e conjunta. Pode a obrigao tambm existir em favor de pessoas ou entidades futuras, ou ainda no existentes, como nascituros e pessoas em formao. b) Objetivo: objeto da relao obrigacional. O objeto da obrigao sempre uma conduta ou ato humano: dar, fazer ou no fazer. A prestao (dar, fazer e no fazer) o objeto imediato. Ela deve obedecer certos requisitos para a obrigao ser considerada vlida: c) Licitude do objeto: O objeto no deve atentar contra a lei, a moral ou os bons costumes. A jurisprudncia no tem condenado as obrigaes com objeto que atenta a moral, utilizando-se do princpio de que ningum pode valer-se da prpria torpeza (nemo auditur propriam turpitudinem allegans). d) Possibilidade do objeto: Quando o objeto impossvel, a obrigao nula. A impossibilidade fsica quando atenta contra as "leis da natureza". Em contrapartida, a jurdica ocorre quando o ordenamento jurdico probe certo ato. A impossibilidade deve ser real e absoluta para causar a nulidade da obrigao. "A impossibilidade inicial do objeto no invalida a condio a que ele estiver subordinado" (art. 106). e) Determinao do objeto: O objeto deve ser determinado ou, no mnimo, determinvel. f) Apreciao econmica do objeto: As prestaes que no possuem contedo patrimonial so excludas do direito das obrigaes. O interesse do credor pode at ser apatrimonial, mas a prestao deve ser suscetvel de avaliao em dinheiro. Caso no haja relao econmica com a prestao, o juiz determinar valor equivalente em caso de reparao de danos. O objeto mediato sobre no que recai essa prestao. g) Vnculo jurdico o liame existente entre o sujeito ativo e o sujeito passivo e que confere ao primeiro o direito de exigir do segundo o cumprimento da prestao. composto por dois elementos, quais sejam: Dbito, que o vnculo espiritual, abstrato ou imaterial, pois representa a obrigao moral (na conscincia do devedor) de satisfazer pontualmente a obrigao; e responsabilidade, que representa o vnculo material, conferindo ao credor no satisfeito o direito de exigir judicialmente o cumprimento da obrigao. Responsabilidade a conseqncia jurdica patrimonial do descumprimento da relao obrigacional. Pode haver obrigao sem responsabilidade e responsabilidade sem obrigao. As obrigaes naturais so exemplo de obrigao sem responsabilidade. Elas existem, pois uma vez paga extinguem-se, mas no podem ser exigidas judicialmente. Exemplo de obrigao natural: dvida de jogo, dvida prescrita, etc. O caso da fiana exemplo de responsabilidade sem obrigao, pois o fiador pode ser responsabilizado pela obrigao de terceiro (o devedor). Fontes das obrigaes Fontes no direito romano e em outras legislaes contemporneas:

No perodo clssico do direito romano, Gaio dividiu as fontes das obrigaes em quatro espcies: contrato (obligatio ex contractu), quase-contrato (obligatio quase ex contractu), delito (obligatio ex delicto) e quase-delito (obligatio quase ex delicto). Contrato o acordo de vontade convencionado pelas partes. O quase-contrato , assim como o contrato, ato lcito, porm no se deriva da vontade das partes. Exemplo: gesto de negcios, da tutela e curatela. Delito ato ilcito doloso, praticado com a inteno de causar dano a algum. Quase-delito o ato ilcito culposo, praticado involuntariamente sem a inteno de causar dano. Recentemente, Pothier acrescentou lista de fontes tradicionais a lei. Fez-se isto pela constatao de que certas obrigaes emanam diretamente da lei, como as obrigaes do casamento. Concepo moderna das fontes das obrigaes: Na modernidade abandonaram-se os critrios romanos. Na nova classificao, as obrigaes podem decorrer de: Manifestao bilateral ou plurilateral da vontade (contrato), manifestao unilateral da vontade (ttulo ao portador, promessa de recompensa) ou atos ilcitos (noo generalizada de delitos e quase-delitos). Segundo a nova concepo, as obrigaes ou resultam da vontade do Estado (por intermdio da lei), ou pela vontade humana. A lei sempre atua como fonte imediata da obrigao. A vontade das partes (representada pelo contrato ou pela declarao unilateral) fonte mediata da Direito Das Obrigaes Parte IV Otvio Goulart Minatto* Pagamento em consignao: Conceito: O pagamento em consignao uma espcie de pagamento especial, feita de forma indireta. O devedor no s tem o dever de pagar como tem o direito de faz-lo, pois isto o interessa na medida em que o exonera da obrigao. "Considera-se pagamento, e extingue a obrigao, o depsito judicial ou em estabelecimento bancrio da coisa devida, nos casos e forma legais" (art. 334). A consignao consiste no depsito da coisa devida pelo devedor, por ele mesmo ou em seu nome, judicialmente ou extrajudicialmente, com o objetivo de liberar o devedor da obrigao quando o credor age em mora. Quando o credor rejeita o pagamento sem justificativa aceitvel, pode o devedor consign-lo, cobrindo-se dos efeitos que o efetivo pagamento lhe causaria. A consignao forma indireta de pagamento. Por isso, ela s cabe quando no possvel fazer o mesmo de forma direta. Se a recusa do credor justa no se pode consignar o pagamento, pois essa recusa caracteriza que o devedor no esta apto para se exonerar da obrigao. A consignao comprova a mora accipiendi, o que no acontece quando a recusa justa. Se no houver recusa no h no que se falar em consignao, pois o credor ir aceitar o pagamento quando lhe oferecido. Objeto da consignao: O art. 334 no especifica o que se pode depositar ou no. Sendo assim, entende-se que pode ser tanto dinheiro quanto bens mveis ou imveis. O objeto pode ser ainda certo ou incerto. O depsito s possvel nas obrigaes de dar. ilgico pensar neste instituto nas obrigaes de fazer e de no fazer. "Se a coisa devida for imvel ou corpo certo que deva ser entregue no

mesmo lugar onde est, poder o devedor citar o credor para vir ou mandar receb-la, sob pena de ser depositada" (art. 341). "Se a escolha da coisa indeterminada competir ao credor, ser ele citado para esse fim, sob cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher; feita a escolha pelo devedor, proceder-se- como no artigo antecedente" (art. 342). No lgico prejudicar o devedor pela mora accipiendi. Se o credor no determina o objeto do pagamento, no ficar o devedor eternamente a espera da escolha, far ele a mesma. Fatos que autorizam a consignao: O art. 335 enumera os fatos que autorizam a consignao: a) Inciso I: "Se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma". Este inciso refere-se hiptese de obrigao portvel. Cabe ao devedor provar que efetivamente ofertou o pagamento. Ao credor, por sua vs, cabe apresentar causa justa para a recusa. b) Inciso II: "se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos". Este inciso refere-se dvida quesvel. Neste caso, basta o devedor apenas demonstrar que o credor no foi em busca de seu pagamento. c) Inciso III: "Se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil". A simples incapacidade no motivo suficiente para que se faa a consignao. Deve ser impossvel tambm efetuar o pagamento ao representante do credor. S assim possvel a consignao, pois, nesse caso, fica comprovada a impossibilidade de se pagar diretamente. O caso da ausncia difcil de ser observado, pois tal instituto s pode ser decretado por sentena, que estabelece um curador para o ausente. Existindo um curador no h porque no fazer o pagamento diretamente para ele. d) Inciso IV: "Se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento". "Quando a consignao se fundar em dvida sobre quem deva legitimamente receber, no comparecendo nenhum pretendente, converter-se- o depsito em arrecadao de bens de ausentes; comparecendo apenas um, o juiz decidir de plano; comparecendo mais de um, o juiz declarar efetuado o depsito e extinta a obrigao, continuando o processo a correr unicamente entre os credores; caso em que se observar o procedimento ordinrio" (CPC, art. 898). Se a residncia do credor em local perigoso ou desconhecido, quando a dvida portvel, o devedor no tem a obrigao de arriscar a sua vida para efetuar o pagamento. Nas trs hipteses, o devedor no prejudicado por no se saber quem o verdadeiro credor. Seu depsito suficiente para que seja exonerado da obrigao, no participando da discusso sobre quem receber seu pagamento Se a dvida quanto quem o credor no for razovel, o juiz far o indeferimento da petio inicial, por falta de interesse de agir do autor. e) Inciso V: "se pender litgio sobre o objeto do pagamento". Estando as partes disputando em juzo o objeto do pagamento ilgico pensar que uma delas pode se exonerar da obrigao em disputa. Requisitos de validade da consignao: "Para que a consignao tenha fora de pagamento, ser mister concorram, em relao s pessoas, ao objeto, modo e tempo, todos os requisitos sem os quais no vlido o pagamento" (art. 336). Requisito pessoal ou subjetivo para a validade da consignao: O pagamento deve ser feito pelo devedor capaz ao verdadeiro credor, tambm capaz. Tem legitimidade ativa para a ao consignatria o devedor, bem como terceiro interessado, ou no, que o faz em nome do devedor. A legitimidade passiva (ru da ao consignatria) recai sobre aquele que pode receber o pagamento e exonerar o devedor. Se esta pessoa for

desconhecida, ser citada por edital (CPC, art. 231, I) com interveno, a seu favor, de curador especial (CPC, art. 9, II). Requisito objetivo, ou referente ao objeto: O pagamento deve ser efetuado em sua integralidade. "O depsito requerer-se- no lugar do pagamento, cessando, tanto que se efetue, para o depositante, os juros da dvida e os riscos, salvo se for julgado improcedente" (art. 337). O devedor deve incluir no depsito a correo monetria referente ao perodo entre o vencimento da dvida e o efetivo depsito. Se o deposito for de entrega de coisa, devem ser entregues tambm os acessrios, frutos e produtos que o credor tem direito A jurisprudncia tem admitido a discusso em torno do valor depositado, pelas partes. Isto significa que o princpio de que o depsito deve ser lquido e certo no mais vlido. Se o devedor oferecer objeto que no seja o devido, ou descumprir alguma clusula contratual, poder o credor, legitimamente, recusar a consignao. Modo do pagamento: O modo ser o mesmo que o estabelecido, ou seja, se a obrigao poderia ser paga em vrias prestaes, tambm poder o seu depsito. Tempo do pagamento: O tempo do depsito respeitar o fixado no contrato, ou seja, s pode ser feito aps o vencimento da dvida. Se o prazo foi estipulado a favor do devedor, poder este retirar o depsito a qualquer momento (art. 333). Verificada a condio a que o dbito estava subordinado, pode o credor efetuar o depsito (art. 332) A mora do devedor no impede a consignao do pagamento por si s. Se ela no tiver causado nenhuma conseqncia irreversvel, poder o devedor fazer o depsito. Porm, se neste perodo o credor tiver demandado o devedor, a consignao no poder mais ser feita. Lugar do pagamento: O depsito ser feito no lugar o qual foi estabelecido para ser o do pagamento (art. 337). Levantamento do depsito: "Enquanto o credor no declarar que aceita o depsito, ou no impugnar, poder o devedor requerer o levantamento, pagando as respectivas despesas, e subsistindo a obrigao para todas as conseqncias de direito" (art. 338). "O credor que, depois de contestar a lide ou aceitar o depsito, aquiescer no levantamento, perder a preferncia e a garantia que lhe competiam com respeito coisa consignada, ficando para logo desobrigados os co-devedores e fiadores que no tenham anudo" (art. 340). Se o credor recusar o depsito e contestar a ao, o levantamento do pagamento s poder ser feito com a sua anuncia. Se assim aceitar, o levantamento corresponder a um novo crdito, pois o credor permitiu que a quantia lhe fosse tomada aps ter sido assegurado o resgate do seu crdito. Ou seja, ele confirmou com a outra parte nova obrigao. Sendo a obrigao nova, ficam desobrigados dela todos aqueles que no compactaram com sua criao, como os codevedores e os fiadores. Aceitando o depsito, o credor extingue a dvida, exonerando todas as partes. Um levantamento posterior da quantia depositada pelo devedor representa, da mesma forma, uma nova obrigao assumida. "Julgado procedente o depsito, o devedor j no poder levant-lo embora o credor consinta, seno de acordo com os outros devedores e fiadores" (art. 339). O julgamento da procedncia do depsito implica na afirmao da exonerao da parte ativa. Por isso um levantamento da quantia depositada representaria a volta da obrigao em questo. Como tal ato afeta os codevedores e fiadores, que tm interesse em ver a obrigao extinta, o levantamento s pode ser feito com suas anuncias.

Disposies processuais: Quando o credor recusa-se a receber o pagamento, o devedor tem duas alternativas: a) Efetuar o depsito extrajudicial em banco aceito pelo credor: No depsito extrajudicial, o devedor dever apenas comprovar o depsito do pagamento, bem como demonstrar a recusa do credor. b) Ajuizar ao de consignao em pagamento: Essa ao de natureza declaratria, podendo ser feita mesmo quando houver dvida sobre o valor exato a ser depositado. Quando a dvida portvel, a ao proposta no foro do domiclio do credor. Quando quervel, no do devedor. Se a ao tratar de aluguis e encargos, ser proposta no foro de eleio e, no o havendo, no lugar da situao do imvel (CPC, art. 891, pargrafo nico). O depsito judicial dever ser feito no prazo de cinco dias. Se se tratar de prestaes peridicas, sendo a primeira consignada, as demais no precisam seguir toda a formalidade, tendo apenas que ser feitas no prazo de cinco dias do vencimento de cada uma. Isso s pode ser feito at o deferimento da sentena. Essa possibilidade s se estende at a prolao da sentena. Os depsitos futuros no esto sujeitos ao decidido. Caso o credor recuse as novas prestaes, mesmo com a sentena proferida obrigando-o a aceitar aquelas que foram depositadas, no pode o devedor aproveitar-se da sentena, devendo ajuizar nova demanda O prazo de resposta do credor de quinze dias. O credor pode alegar que: "I - no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida; II - foi justa a recusa; III - o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento; IV - o depsito no integral (CPC, art. 896, caput). Se o credor alegar que o valor depositado no integral, pode o devedor depositar o restante no prazo de dez dias (CPC, art. 896, pargrafo nico). A alegao de que o valor no o integral no impede que o credor levante o pagamento parcial e libere o devedor neste montante (CPC, art. 899, caput e 1). A procedente da ao reputa efetuado o pagamento, no incidindo os juros moratrios do perodo da ao. Se a ao improcedente, o devedor responde pelos juros do curso da lide, pois se caracteriza o seu retardamento culposo. Pagamento com sub-rogao: Conceito: Sub-rogao a substituio de uma parte da obrigao, sendo que esta nova preserva todas as caractersticas da antiga. O terceiro que toma o lugar do credor preserva todos os direitos daquele, como os acessrios da obrigao e suas garantias. A sub-rogao pode ser real ou pessoal. real quando a substituio do objeto. O novo toma o lugar do antigo, preservando todos os nus e atributos deste primeiro. Exemplo: Substituio da coisa gravada pelo testador ou doador com vnculo de inalienabilidade. J a pessoal ocorre com a substituio do credor por terceiro. Ocorre quando este terceiro solve a dvida do devedor para com o credor, tornando-se, assim, o detentor do direito de ser ressarcido da quantia paga, pelo devedor. A sub-rogao pessoal uma figura jurdica anmala, pois extingue a obrigao para o credor, que no pode mais exigir nada do devedor depois de ter recebido o pagamento do terceiro, mas preserva a obrigao ao devedor, que passa a dever ao terceiro. Apesar de ser instituto semelhante cesso de crdito, h certas diferenas para com este. Na cesso, visa-se o lucro, pois o objetivo transformar o crdito em patrimnio, negociando-o. Por isto, o valor pago diverso, geralmente, da dvida. J na sub-rogao, ocorre a exata proporo entre o pagamento efetuado e o valor da dvida, pois o objetivo no lucrar, mas sim livrar o devedor primrio da obrigao com o credor. Espcies: A sub-rogao pode ser legal ou convencional:

A legal decorre da lei. Por isso, independente da concordncia da vontade de ambas as partes. O art. 346 define as hipteses nas quais ocorre a sub-rogao legal: a) Inciso I: "do credor que paga a dvida do devedor comum". So os casos em que o credor percebe que o seu devedor tambm sujeito passivo de outras obrigaes e que se estes outros credores executarem seu crdito, o adimplemento da sua prestao, pelo devedor, corre o risco de no acontecer. Acontece geralmente quando este credor tem menos garantias que os demais. "Comprando" todas as dvidas do devedor ele tem certeza de que ir receber seu pagamento preferencialmente, j que no h nenhum outro para receber. b) Inciso II: "do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecado, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre o imvel". Quando h mais de uma hipoteca, aquela estabelecida primeiro ter preferncia numa eventual execuo. Por isso, interessante para aquele que se utiliza do imvel comprar a primeira hipoteca, pois caso o imvel seja executado, o adquirente do mesmo no o perder para outro. Essa hiptese no se restringe ao caso da hipoteca. O inciso cita tambm qualquer relao contratual que d ao credor qualquer direito sobre o imvel. A jurisprudncia tem ampliado esse entendimento para os casos de anticrese e aos adquirentes de coisa mvel. c) Inciso III: "do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte". Terceiro interessado aquele que tem seu patrimnio afetado caso a dvida no seja paga pelo devedor. Para que isso no acontea, ele pode exonerar o devedor e, conseqentemente, a si mesmo, pagando a dvida. o caso do avalista, do fiador, do devedor solidrio, do co-devedor de dvida indivisvel, etc. O terceiro no interessado que paga a dvida no se sub-roga como credor, apenas tem o direito ao reembolso. A sub-rogao chamada de convencional quando estipulada entre as partes. A manifestao dessa sub-rogao deve ser expressa. Por ter essas caractersticas, tal subrogao no precisa obedecer nenhuma das hipteses legais, ocorrendo nos casos nos quais essa mudana no poderia ser feita, mas assim quiseram as partes. O art. 347 define as hipteses nas quais ocorre a sub-rogao convencional: a) Inciso I: "Quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos". Esse caso ocorre somente quando o pagamento feito por terceiro no interessado, pois a quando o pela interessado, a sub-rogao o legal. Devem ser preenchidos os seguintes requisitos: 1) Haja transferncia expressa dos direitos; 2) A transferncia seja feita at a hora do pagamento, pois se no a dvida extinta. A transferncia feita sem a anuncia do devedor. muito semelhante cesso do crdito, tanto que o art. 348 estabelece que "na hiptese do inciso I do artigo antecedente, vigorar o disposto quanto cesso do crdito". Entretanto no so a mesma coisa, j que a cesso cuida de uma transferncia de crdito, enquanto a sub-rogao est relacionada ao pagamento. Os fins so os mesmos, mas os meios no. b) Inciso II: "Quando terceiro empresta ao devedor a quantia precisa para solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito". a opo do devedor de trocar de credor. No precisa haver anuncia do credor, pois no tem ele como impedir que o terceiro empreste o valor da prestao. Os financiamentos regulados pelo sistema financeiro de habilitao so exemplos deste tipo de sub-rogao. Efeitos da sub-rogao: A sub-rogao produz dois efeitos: a) Liberatrio: exonera o devedor para com o antigo credor b) Translativo: o efeito contido no art. 349, segundo o qual "a sub-rogao transfere ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo, em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores". O efeito translativo aplica-se s duas modalidades de sub-

rogao (legal e convencional). Na convencional, entretanto, este efeito pode ser limitado, graas autonomia especulativa das partes. "Na sub-rogao legal o sub-rogado no poder exercer os direitos e as aes do credor, seno at a soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor" (art. 350). Se o subrogado pagou apenas uma parcela da dvida, ter direito sobre esta, e no sobre a integralidade do valor. Na sub-rogao convencional essa limitao no ocorre, pois as partes podem estipular de forma diversa. Sub-rogao parcial: Pode haver casos em que o terceiro paga apenas uma parte da dvida, sub-existindo o restante. Sendo assim, surgem dois credores: o antigo e o novo sub-rogado. "O credor originrio, s em parte reembolsado, ter preferncia ao sub-rogado, na cobrana da dvida restante, se os bens do devedor no chegarem para saldar inteiramente o que a um e outro dever" (art. 351). O CC nada fala sobre quem tem preferncia quando h mais de um sub-rogado, ou seja, quando mais de um terceiro pagou parcialmente a dvida. Entende-se que, neste caso, todos sujeitam-se regra de igualdade de credores, no importando a data, origem ou montante de cada um. Sobre todos estes, porm, ainda prevalece o credor originrio. Imputao do pagamento: Conceito: Imputao do pagamento quando o devedor possui mais de uma dvida com o mesmo credor. Pode ocorrer que este devedor no tenha dinheiro suficiente para pagar todas as dvidas, mas apenas uma ou algumas delas. D-se o nome de impugnao escolha de quais dvidas sero pagas. "A pessoa obrigada, por dois ou mais dbitos da mesma natureza, a um s credor, tem o direito de indicar a qual deles oferece pagamento, se todos forem lquidos e vencidos" (art. 352). ao devedor que, primeiramente, compete escolher qual dos dbitos ser pago. Entre o capital e os juros, por exemplo, deve-se pagar obrigatoriamente os juros primeiro, pois os dois dbitos so de naturezas diferentes, no podendo o devedor escolher qual quer pagar. Requisitos: a) Pluralidade de dbitos, pois se no h opo de escolha no h no que se falar sobre impugnao. Somente cabvel a imputao em dvida nica quando ela se desdobrar, como quando h juros. Mesmo assim, nesse caso, os juros seriam pagos por primeiro. b) Identidade das partes, ou seja, a figura do devedor e do credor deve ser a mesma para todas as obrigaes. Estas figuras, porm, no precisam ser uma pessoa s. Pode haver pluralidade, como no caso da solidariedade. c) Igual natureza das dvidas. Os objetos devem ser fungveis de idntica espcie e qualidade. No h imputao quando uma das dvidas de entregar dinheiro e a outra de realizar uma prestao. No basta a simples fungibilidade das prestaes. Elas devem ser fungveis entre si, ou seja, homogneas. No h imputao quando uma das dvidas de entregar dinheiro e a outra de entregar sacas de caf. Apesar dos dois objetos das prestaes serem fungveis, eles no o so entre si. As dvidas ainda devem ser lquidas (certas, quanto s suas existncias, e determinadas, quanto aos seus objetos) e vencidas (exigvel pelo advento do termo prefixado). Esse requisito um tanto quanto intil, j que a maioria das dvidas estipulada em favor do devedor, podendo este antecipar o vencimento a bel prazer. A lei permite a imputao do dbito vincendo e do ilquido se assim o credor assentiu.

d) Possibilidade de o pagamento resgatar mais de um dbito. Deve o pagamento poder saldar mais de uma dvida (separadamente) para que o devedor possa escolher sobre qual delas incidir o pagamento. Se este somente puder saldar a menor dvida no h no que se falar em imputao, pois no pode o credor ser constrangido a receber pagamento parcial de dvida se assim no foi estipulado. O devedor dever pagar a menor dvida, a nica que ele pode saldar inteiramente. Imputao por indicao do devedor: O art. 352 assegura ao devedor o direito de impugnar seu pagamento. Porm, essa escolha sofre algumas limitaes: a) No pode a dvida vincenda ser paga se o prazo foi estipulado em favor do credor. b) No se pode pagar parcialmente uma dvida se o credor assim no consentiu. "Havendo capital e juros, o pagamento imputar-se- primeiro nos juros vencidos, e depois no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a quitao por conta do capital" (art. 354). Impugnao por vontade do credor: "No tendo o devedor declarado em qual das dvidas lquidas e vencidas quer imputar o pagamento, se aceitar a quitao de uma delas, no ter direito a reclamar contra a impugnao feita pelo credor, salvo provando haver ele cometido violncia ou dolo" (art. 353). Pode, porm, o devedor se opor a esta escolha, desde que no tenha aceitado a quitao, ou se a tiver sob violncia e no havendo dolo. Impugnao em virtude da lei: "Se o devedor no fizer a indicao do art. 352, e a quitao for omissa quanto impugnao; esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar. Se as dvidas forem todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a impugnao far-se- na mais onerosa" (art. 355). A ordem para o pagamento das dvidas quando nenhuma das partes se manifesta esta: a) Havendo capital e juros, primeiro se paga os juros, como estipula o art. 354. b) Sendo todas as dvidas da mesma natureza, primeiro so pagas as lquidas e vencidas. c) Se todas forem lquidas e vencidas, paga-se a mais onerosa primeiro. A dvida onerosa ao credor quando, por exemplo, rende juros, h algum gravame, pode ser cobrada pelo rito executivo ou garantida por clusula penal. Ou seja, quanto mais conseqncias negativas resultarem do no adimplemento de uma dvida, mas onerosa ela . O CC no esclarece o procedimento quando todas as dvidas so onerosas no mesmo grau. Nesses casos, faz-se analogia ao art. 433, IV, do Cdigo Comercial, dividindo o pagamento proporcionalmente entre todas as dvidas. Dao em pagamento: Conceito e caractersticas: Dao em pagamento o acordo feito entre as partes no qual o credor aceita em receber prestao diversa da que lhe devida, liberando assim o devedor. As prestaes devem ter natureza diferente. No caracteriza dao em pagamento o depsito bancrio para pagar dvida de dinheiro. A dao pode ser feita, se o credor assentir, para a quitao parcial, quando o objeto oferecido de menor valor que a dvida. Nesses casos, o credor deve esclarecer o dbito remanescente. No precisa haver coincidncia exata entre o valor da dvida e o do objeto da dao. Pode o credor, logo, receber valor superior ao da dvida sem ter que reembolsar o devedor. A dao em pagamento uma forma indireta de pagamento. um contrato liberatrio.

Espcies: a) Substituio de dinheiro por bem mvel ou imvel (rem pro pecunia); b) De coisa por outra (rem pro re). c) De coisa por prestao de fato (rem pro facto); etc. Disposies legais: "Determinado o preo da coisa dada em pagamento, as relaes entre as partes regular-se-o pelas normas do contrato de compra e venda" (art. 357). Poderia-se interpretar, a contrario sensu, que quando o preo no determinado, no se aplicariam as regras da compra e venda. Porm, o art. 533 estabelece que nesses casos tambm se aplicam tais regras. "Se for ttulo de crdito a coisa dada em pagamento, a transferncia importar em cesso" (art. 358). Sendo uma cesso de crdito, a dao do ttulo deve ser notificada ao cedido. A extino da obrigao, pela dao em pagamento, de carter imediato. Contudo, pode o credor estipular a extino mediata, a medida em que os ttulos vo sendo pagos. Neste caso, configura-se a datio pro solvendo. "Se o credor for evicto da coisa recebida em pagamento, restabelecer-se- a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros" (art. 359). Evico ocorre quando o credor perde a coisa em virtude de sentena judicial, como quando o devedor no era o dono da coisa dada. Nesse caso, o objeto retorna ao seu verdadeiro dono e a obrigao volta a existir. O direito de terceiro que age de boa-f preservado, no entanto. Aquele que comprou imvel que se livrou da hipoteca, sendo liberado no registro de imveis, pela extino da dvida por dao em pagamento no prejudicado se essa dvida restabelecida. Novao: Conceito: Novao a criao de obrigao nova para extinguir uma anterior. A novao no produz satisfao imediata do crdito. , na verdade, modo extintivo no satisfatrio, pois o credor no recebe a prestao devida, mas sim adquire outro direito de crdito. Requisitos da novao: Existncia de obrigao anterior (obligatio novanda). "Salvo as obrigaes simplesmente anulveis, no podem ser objeto de novao obrigaes nulas ou extintas" (art. 367). As obrigaes nulas ou extintas no podem ser novadas porque no se pode novar o que no existe. As obrigaes anulveis tm existncias, enquanto no rescindida judicialmente. A novao representa a renncia ao direito de pleitear a anulao, instituto este que protege as partes em particular em certas ocasies. H grande discusso se as obrigaes naturais podem ser novadas. Alguns entendem que no, pois ela no pode ser exigida compulsoriamente. Outros vem que sim, pois a obrigao natural ganha substrato jurdico na medida em que cumprida. A obrigao sujeita a termo ou a condio existe, logo pode ser novada. A nova dvida pode ser pura e simples ou tambm condicionada. Sendo pela segunda opo, a novao d-se com o implemento da condio estabelecida A grande maioria dos doutrinadores permite a novao da dvida prescrita. Constituio de nova dvida (aliquid novi). A inovao pode recair tanto sobre o objeto quanto sobre o sujeito passivo ou ativo. Alteraes secundrias na dvida, como excluso de garantia, alongamento do prazo, estipulao de juros, etc; no constituem novao.

Inteno de inovar (animus novandi). O credor deve ter a inteno de novar, pois renuncia o crdito e todos os seus acessrios. Sendo assim, a novao no presumida. "No havendo nimo de novar, expresso ou tcito mas inequvoco, a segunda obrigao confirma simplesmente a primeira" (art. 361). A novao tcita observada sempre que a nova obrigao for diversa na substncia ou na forma da obrigao anterior. Espcies de novao: a) Novao objetiva ou real: Ocorre novao objetiva ou real "quando o devedor contrai com o credor nova dvida para substituir a anterior" (art. 360, I). A mudana incide sobre a dvida. A novao objetiva pode decorrer da mudana no objeto principal da obrigao, na natureza desse objeto ou na sua causa jurdica. necessrio o animus novandi, caso contrrio o que ocorre a dao em pagamento. b) Novao subjetiva ou pessoal: Ocorre "quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor" (art. 360, II). A novao do devedor pode ocorrer sem a anuncia deste, ou seja, num acordo entre o credor e terceiro. Este caso denomina-se expromisso. Quando h ordem ou consentimento do devedor, denomina-se delegao. Pode o credor, na delegao, aceitar o novo devedor, mas no abrir mo de seus direitos para com o devedor primitivo. Neste caso a delegao imperfeita e no h novao. Tambm se d "quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este" (art. 360, III). c) Novao mista: Novao mista quando ocorre, ao mesmo tempo, mudana do objeto da prestao e dos sujeitos da obrigao. Efeitos da novao: "Se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao regressiva contra o primeiro, salvo se este obteve por m-f a substituio" (art. 363). Como a nova obrigao extinguiu a antiga no h no que se falar em se voltar contra o antigo devedor que se encontra totalmente exonerado. Somente far-se- isto se este devedor agiu de m-f, pois ningum pode se aproveitar de sua torpeza. "Operada a novao entre o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens do que contrair a nova obrigao subsistem as preferncia e garantias do crdito novado. Os outros devedores solidrios ficam por este fato exonerados" (art. 365). Como a novao extingue a obrigao anterior, todos os co-devedores so exonerados. O acordo feito entre um dos co-devedores e o credor no se estende aos demais que no consentiram. "A novao extingue os acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver estipulao em contrrio, No aproveitar, contudo, ao credor ressalvar o penhor, a hipoteca e a anticrese, se os bens dados em garantia pertencerem a terceiro que no foi parte na novao" (art. 364). A extino da obrigao antiga atinge suas garantias e seus acessrios. "Importa exonerao do fiador a novao feita sem seu consenso com o devedor principal" (art. 366). Compensao: Conceito: "Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem" (art. 368). A compensao acontece quando duas pessoas so credoras e devedoras entre si de obrigaes diferentes. Uma obrigao paga pela outra, e as duas so ento extintas. Espcies de compensao:

A compensao total quando o valor das dvidas for igual. Nesses casos, as duas dvidas se compensam mutuamente por inteiro, no restando nada aps. Quando o valor das dvidas for desigual, a compensao parcial. A dvida maior ir compensar a dvida menor, que no existir mais. Porm, a parcela da maior excedente continua sendo devida pela outra parte. A compensao legal quando decorre da lei. Ela produz efeitos ipso iure. Opera de forma automtica, de pleno direito. O juiz apenas a reconhece, declarando sua configurao, desde que provocado, pois no pode proclamar de ofcio. Os efeitos retroagiro ao momento em que foi constituda a segunda obrigao. So requisitos da compensao legal: a) Reciprocidade dos crditos: As duas pessoas devem ser credoras e devedoras entre si. "O devedor somente pode compensar com o credor o que este lhe deve; mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado" (art. 371). Como o patrimnio do fiador corre o risco de ser afetado caso o devedor no pague a dvida, permitido que ele efetue compensao com este dbito que no seu. Terceiro no interessado que paga em nome do devedor no pode compensar uma dvida sua com a do devedor nem com a do credor, pois so partes diversas. Aquele que se obriga em favor de terceiro tambm no pode compensar esta dvida com uma que tenha com o devedor, pois a obrigao que contraiu foi com o credor, pessoa diferente. Ele pode compensar essa obrigao com uma que tenha com o credor, pois so dvidas entre as mesmas partes. b) Liquidez das dvidas: "A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis" (art. 369). c) Exigibilidade das prestaes: Todas as obrigaes devem ser exigveis, ou seja, devem estar vencidas. Isto porque s assim pode o credor impor a realizao coativa do contracrdito. Dvidas prescritas no podem ser alvo de compensao, a menos que a parte beneficiada no a tenha alegado, pois assim a dvida exigvel. As dvidas condicionais s podem ser compensadas com o implemento da condio. As termo, s aps o vencimento deste. "Os prazos de favor, embora consagrados pelo uso geral, no obstam a compensao" (art. 372). As obrigaes alternativas s podem ser compensadas caso a escolha feita pelo devedor cumpra os requisitos. d) Fungibilidade dos dbitos: Os dbitos devem ser fungveis entre si, ou seja, devem ser coisas fungveis de mesma espcie. Exemplo: dvida de sacas de caf no se compensa com de sacas de milho. Se o contrato especificar a qualidade, a compensao s pode se dar entre produtos da mesma. "Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade, quando especificada no contrato" (art. 370). convencional quando estipulada pelas partes. Conceito e caractersticas da compensao convencional: A compensao convencional ocorre quando as partes concordam em faz-la, dispensando certos requisitos para que a mesma seja legal. Podem as partes, por exemplo, compensar dvidas ilquidas ou de diferente qualidade, conforme pactuarem. Pode a compensao resultar da vontade de apenas uma das partes, como no caso de o devedor compensar uma dvida vincenda sua. Ocorre, a, a compensao facultativa. O limite da compensao convencional quando este ato contrariar o fim econmico-social do contrato, a boa-f e os bons costumes. Conceito de compensao judicial: A compensao judicial ocorre, principalmente, nas hipteses nas quais h procedncia da ao e da reconveno, ou seja, ambas as partes vencem e so vencidas ao mesmo tempo. O juiz determina que o pagamento final seja compensado pelo o que cada parte ganhou

Dvidas no compensveis: "No haver compensao quando as partes, por mtuo acordo, a exclurem, ou no caso de renncia prvia de uma delas" (art. 375). a chamada excluso bilateral. Pode haver renncia unilateral do direito de compensar. Porm, esta s pode ser feita aps o surgimento do crdito que seria compensado e antes de todos os requisitos da compensao estarem presentes. De qualquer forma, os direitos de terceiros so preservados da renncia. No havendo interesse pblico envolvido, nada impede que a renncia seja feita previamente. A renncia no precisa ter frmula especfica, basta apenas ser clara, podendo tanto ser expressa quanto tcita. A diversidade de causa devendi (o por qu de ter se constitudo o crdito) no motivo para a incompatibilidade de compensao. "A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto:" (art. 373, caput). a) Inciso I: "Se provier de esbulho, furto ou roubo". Como constituem atos ilcitos, no podem ser objeto de compensao. Exemplo: aquele que empresta dinheiro a terceiro no compensa seu crdito roubando a mesma quantia deste. Contudo, pode a vtima de tais atos optar por uma compensao do que pela devoluo do valor subtrado. A no possibilidade poderia beneficiar o autor do ato infracional. b) Inciso II: "Se uma se originar de comodato, depsito ou alimentos". O comodato e o depsito representam a confiana mtua. a garantia de que o pagamento ser feito com a restituio da coisa. Manter o objeto no compensar o pagamento, pois o dever de restituir permanece. O art. 638 permiti a compensao do depsito somente se for compensado com outro depsito. A dvida de alimento no pode ser compensada porque seu pagamento presume a sobrevivncia da outra parte. Se a pessoa pudesse compensar tal dvida, poderia causar a no alimentao da outra, fim este que a dvida de alimentos tenta impedir. c) Inciso III: "Se uma for coisa no suscetvel de penhora". A impossibilidade de se penhorar significa que o objeto no pode ser alienado. A compensao de tal objeto resultaria justamente na sua alienao outra parte. "No se admite compensao em prejuzo do direito de terceiro. O devedor que se torne credor do seu credor, depois de penhorado o crdito deste, no pode opor ao exeqente a compensao, de que contra o prprio credor disporia" (art. 380). Se aps o credor tiver penhorado seu crdito para com o devedor, este se tornar credor daquele, no poder ser feita a compensao. Isto porque o terceiro que se envolveu na penhora sairia prejudicado. Se a penhora tiver sido feita aps a constituio dos crditos recprocos, a compensao poder ser feita, pois j teria o terceiro conscincia da situao do crdito. Outras regras sobre a compensao: O efeito extintivo estende-se aos acessrios, pois cessa a dvida principal. O art. 1020 do CC de 1916 dispunha que "o devedor solidrio s pode compensar com o credor o que este deve a seu coobrigado, at ao equivalente da parte deste na dvida comum". Como o novo Cdigo nada fala sobre o assunto, o mesmo entendimento utilizado, chamado de princpio da reciprocidade. "O devedor que, notificado, nada ope cesso que o credor faz a terceiros dos seus direitos, no pode opor ao cessionrio a compensao, que antes da cesso teria podido opor ao cedente. Se, porm, a cesso lhe no tiver sido notificada, poder opor ao cessionrio compensao do crdito que antes tinha contra o cedente" (art. 377). Depois no h compensao porque no existe reciprocidade entre o cedido e o cessionrio, no caso. "Quando as duas dvidas no so pagveis no mesmo lugar, no se podem compensar sem deduo das despesas necessrias operao" (art. 378). A contrariu sensu, entende-se que quando as dvidas so pagas no mesmo lugar, o desconto dessas despesas permitido. "Sendo a mesma pessoa obrigada por vrias dvidas compensveis, sero observadas, no compens-las, as regras estabelecidas quanto imputao do pagamento" (art. 379).

Confuso: Conceito e caractersticas: "Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as qualidades de credor e devedor" (art. 381). A confuso age sobre a figura do sujeito ativo e passivo, constituindo um impedimentum praestandi. Pode decorrer de ato inter vivos, ou mortis causa. de ato inter vivos quando h cesso do crdito ao prprio devedor ou quando o devedor se casa com o credor com comunho universal de bens. Decorre de mortis causa quando o devedor herdeiro do credor falecido. Espcies de confuso: A confuso pode verificar-se a respeito de toda a dvida, ou s de parte dela" (art. 392). Pode ocorrer confuso parcialmente ou de modo total. Se for parcial, s libera o devedor no montante da quota, como na compensao. "A confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue a obrigao at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a solidariedade" (art. 383). Caso haja pluralidade de credores, se um deles morrer, sendo o herdeiro o devedor, a confuso ser parcial ou imprpria, tendo o devedor que pagar a quota parte dos outros co-credores. J no caso de pluralidade de devedores, se o credor morrer, sendo um dos co-devedores o nico herdeiro, a confuso total ou prpria para este, que no precisar pagar nada a si mesmo. Entretanto os outros co-devedores continuam a dever, tendo agora que pagar esse devedor que se tornou credor. Efeitos da confuso: A confuso da dvida principal extingue seus acessrios, mas a recproca no verdadeira. Se o credor morrer e o herdeiro for o fiador, a garantia da dvida se extinguir, mas a mesma permanecer, tendo o devedor agora que pagar para seu antigo fiador. Cessao da confuso: "Cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a obrigao anterior" (art. 384). Exemplo de cesso da confuso: o credor torna-se ausente, dando incio sucesso provisria e depois reaparece. Nesses casos, no houve uma extino da obrigao, mas apenas uma neutralizao ou paralisao. As partes podem convencionar a no produo dos efeitos da confuso. Isso, porm, somente vale entre elas, no se estendendo a terceiros. Remisso de dvidas: Conceito e natureza jurdica: A remisso de dvidas ocorre quando o credor exonera o devedor do cumprimento da obrigao. "A remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas sem prejuzo de terceiro" (art. 385). Advm da vontade unilateral do credor de remitir o devedor. Porm, condicionada aceitao expressa ou tcita do devedor, que livre para se opor e efetuar o pagamento. A remisso espcie do gnero renncia, pois, diferente desta, necessita da aceitao do devedor. O art. 386 impe como requisitos para a remisso a capacidade do remitente (credor) de alienar e a do remitido (devedor), de adquirir. Qualquer crdito, desde que no contrarie o interesse pblico ou de terceiro, suscetvel remisso. A natureza da remisso contratual. Espcies de remisso:

A remisso considerada total quando exonera o devedor por completo, extinguindo a dvida completamente. Quando exonera o devedor de somente uma parcela da dvida, diz-se que a remisso foi parcial. A remisso expressa quando resulta de declarao do credor. tcita quando o comportamento do credor demonstra que o mesmo no pretende receber o pagamento. A mera inrcia ou tolerncia do credor, contudo, no faz presumir a remisso, a menos que contrarie a natureza da obrigao. A remisso presumida quando deriva de expressa previso legal. A remisso pode ser concedida sob condio ou a termo inicial. Nessas hipteses, a extino d-se no complemento do estipulado. Presunes legais: "A devoluo voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito particular, prova desonerao do devedor e seus coobrigados, se o credor for capaz de alienar, e o devedor capaz de adquirir" (art. 386). No basta a simples entrega, deve haver a efetiva e voluntria devoluo do ttulo. Se o devedor estiver com a posse do escrito da dvida e alega que a pagou, presume-se que assim foi feito (art. 324). No h necessidade de se provar de que o credor entregou-lhe o ttulo. Agora, se o devedor alega que a dvida foi remitida, deve provar a entrega espontnea do ttulo pelo credor. "A restituio voluntria do objeto empenhado prova a renncia do credor garantia real, no a extino da dvida" (art. 387). A entrega do objeto penhorado ao devedor no faz com que este fique desobrigado a pagar a dvida, apenas transforma a garantia real do credor em pessoal. Remisso em casos de pluralidade de devedores: "A remisso concedida a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a ele correspondente; de modo que, ainda reservando o credor a solidariedade contra os outros, j lhes no pode cobrar o dbito sem deduo da parte remitida" (art. 388). Se a dvida for indivisvel, com pluralidade de devedores, a remisso de um no desobriga os outros, que continuaro a ter que a pagar toda a dvida. Aps o pagamento, os co-devedores que no foram remitidos podero exigir a restituio do correspondente cota do remitido. Direito Das Obrigaes Parte V Otvio Goulart Minatto* Inadimplemento das obrigaes (disposies gerais) Obrigatoriedade dos contratos: Em regra, as obrigaes so cumpridas voluntariamente, seja pelo devedor ou por terceiro. Quando a prestao devida no efetuada, diz-se que houve o inadimplemento da obrigao. Quando a inexecuo da obrigao advm de culpa latu sensu do devedor, diz-se que o inadimplemento culposo, cabendo ao credor o direito de acionar os mecanismos para pleitear o cumprimento forado. Quando a inexecuo decorre de evento impossvel de evitar ou impedir, o inadimplemento fortuito. Inadimplemento absoluto: O inadimplemento absoluto quando o cumprimento no poder mais ser feito, ou o cumprimento no mais til ao credor. A absolutividade total quando atinge todo o objeto. Absolutividade parcial ocorre quando a obrigao abrange vrios objetos e somente uma parcela deles atingida. O inadimplemento relativo quando o cumprimento da obrigao imperfeito, como no caso de mora. "No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado" (art. 389).

Responsabilidade contratual e extracontratual: O art. 389 o fundamento legal da responsabilidade civil contratual. a responsabilidade que deriva do contrato. H tambm a responsabilidade que no deriva do contrato, mas sim do dever legal. a responsabilidade extracontratual, aquiliana ou delitual. Em ambas as situaes, o inadimplemento pode gerar a obrigao de restituir perdas e danos. Na responsabilidade contratual, o inadimplemento presume-se culposo. Cabe ao inadimplente provar a ocorrncia de caso fortuito ou fora maior para se eximir da culpabilidade. Por exemplo: O passageiro de um nibus no precisa provar a negligncia do motorista para exigir indenizao caso haja acidente envolvendo o mesmo. o motorista que deve alegar motivo maior para se livrar da culpa. Na extracontratual o lesado que deve provar a culpa do causador do dano. Por exemplo: O pedestre que atropelado deve provar que o motorista que o atropelou agiu com culpa para exigir indenizao, no precisando o motorista provar que no. Porm, se a obrigao assumida no contrato for de meio, a culpa deve ser provada pelo lesado, mesmo a responsabilidade sendo contratual. A responsabilidade contratual tem origem na conveno. J a extracontratual tem origem na inobservncia do dever genrico de no lesar outrem (neminem laedere). Os absolutamente capazes so os nicos que podem ser partes de um contrato. Por isso, a responsabilidade contratual s atinge essa figura. J o dever genrico de no lesar a outrem pode ser inobservado tanto por capazes quanto por incapazes. Sendo assim, a responsabilidade extracontratual tambm atinge tais figuras. A graduao da responsabilidade delitual muito maior que a contratual, indo a dimenses muito mais amplas. Perdas e danos: O no cumprimento da obrigao, ou seu cumprimento imperfeito gera a obrigao de indenizar as perdas e danos. O ressarcimento das perdas e danos tem o objetivo de recompor o patrimnio da parte lesada. Por isso, deve ser proporcional ao prejuzo sofrido. A contagem do prejuzo inclui, alm, do que se perdeu, o que se deixou de lucrar. "Nas obrigaes negativas o devedor havido por inadimplemento desde o dia em que executou o ato de que se devia abster" (art. 390). Nas obrigaes constitudas por uma srie de abstenes, o credor pode mover ao de cunho cominatrio para impedir o reiteramento do devedor de uma dessas abstenes. Se a obrigao for de prestao nica, pode o credor, alm das perdas e danos, exigir o desfazimento do que foi realizado (art. 251). Responsabilidade patrimonial: "Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor" (art. 391). Quando as perdas e danos so decretadas e o pagamento no feito, a execuo ser forada, sendo que todos os bens do devedor respondem pelo inadimplemento, ou seja, uma eventual penhora pode recair sobre qualquer bem do devedor. Contudo, ningum pode ser preso por dvida civil, exceto o depositrio infiel e o devedor de penso de direito de famlia. Contratos benficos e onerosos: "Nos contratos benficos, responde por simples culpa contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. Nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei" (art. 392). Contrato benfico o gratuito, ou seja, somente a uma parte este vantajoso, cabendo a outra apenas os deveres, como a doao. Aquele que no se aproveita em nada com o contrato no deve ser penalizado por agir culposamente. Porm, o no cumprimento doloso gera indenizao, pois ningum pode descumprir deliberadamente uma obrigao contrada livremente. No contrato oneroso, as duas partes esto em igualdade, com direitos e deveres recprocos. Sendo assim, ambos respondem da mesma forma pela culpa e pelo dolo. Inadimplemento fortuito da obrigao:

"O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado" (art. 393, caput). As partes podem, porm, estabelecer a responsabilizao do devedor mesmo que o inadimplemento ocorra sem sua culpa (pacta sunt servanda). As circunstncias que causaram a impossibilidade de prestao pela parte do devedor, podem ser provocadas por ato de terceiro, do credor, por caso fortuito ou fora maior ou por at mesmo ato do devedor, quando no houver culpa do mesmo. Em qualquer dos casos, a exonerao da culpa depende de que: a) A impossibilidade seja objetiva; b) A impossibilidade seja superveniente e inevitvel. Por exemplo: Aquele que celebra uma obrigao de fazer um show em local que est em guerra no pode alegar que no cumpriu a obrigao devido aos perigos da situao do local, pois era ciente das condies do mesmo. c) A impossibilidade seja irresistvel, isto , fora do alcance do devedor. Modernamente, tem-se adotado a teoria do exerccio da atividade perigosa, no qual o caso fortuito ligado coisa ou pessoa, como a quebra de uma pea do caminho que bate, de responsabilidade do devedor. Somente o "fortuito externo", advindo de fenmeno natural, como a chuva, seria escusvel nesse caso. Mora: Conceito: "Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer" (art. 394). Embora a mora tambm se constitua quando o devedor tenta pagar de forma diferente do estipulado, o seu retardamento o modo mais comum no qual ela se d. No s pelo descumprimento da conveno que a mora acontece. O cometimento de infrao lei tambm a caracteriza. A smula 54 do STJ dispe que "os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Na contratual, entretanto "contam-se os juros de mora desde a citao inicial" (art. 405). Nas obrigaes de no fazer, no h o instituto da mora, pois "o devedor havido por inadimplemento desde o dia em que executou o ato de que se devia abster" (art. 390). Mora e inadimplemento absoluto: Quando o retardamento da prestao torna a mesma intil ao credor, no h mais mora, mas sim o inadimplemento absoluto. Exemplo: de nada adianta ao credor receber o bolo que encomendou para seu casamento um dia depois da festa. A prestao que no interessa mais ao credor tida como impossvel. No basta que o credor alegue que a prestao no lhe mais til, as circunstncias devem demonstrar isto. Tanto no inadimplemento absoluto quanto na mora, surge a obrigao de restituir as perdas e danos quando tais so provocadas pela culpa do devedor. Contudo, "no havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em mora" (art. 396). Se a mora deu-se por caso fortuito ou fora maior, isto , no havendo culpa do devedor, este no ser responsabilizado pelas perdas e danos. Se a obrigao tornar-se impossvel sem a culpa do devedor, tambm no haver responsabilizao deste. Todo inadimplemento e mora do devedor presumem-se culposos. Porm pode o devedor afast-la provando que o infortuito no se originou por culpa sua. J para o credor, o mesmo no vale. A mora deste em receber o pagamento, mesmo sem sua culpa, sempre de sua responsabilidade. A mora accipiendi no requer a noo de culpa porque se o credor pudesse afastar sua responsabilidade, o devedor seria obrigado a correr com os riscos de reter o pagamento por fato que no foi ocasionado por ele.

Quando o devedor est em mora, ele notificado pelo credor, para que esteja ciente da sua situao e possa purg-la. No inadimplemento absoluto a notificao no necessria, j que o cumprimento da obrigao invivel. Espcies de mora do devedor: Mora ex re: a declarada pela lei (o credor no precisa fazer nada para caracteriz-la). H trs casos nos quais a mora ex re. Nos demais, ela ex persona. So elas: a) "O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de pleno direito em mora o devedor" (art. 397, caput). Todavia, "No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial" (art. 297, pargrafo nico). caso que se refere o pargrafo nico do art. 297 de mora ex persona, pois depende de providncia do credor. b) "Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou" (art. 398). desnecessria a notificao, pois a indenizao evidente. A mora , pois, presumida. c) Quando o devedor declarar por escrito no pretender cumprir a prestao. Mora ex persona: Quando o credor deve acionar os dispositivos cabveis para caracteriz-la. A interpelao ou notificao da mora nas relaes regidas pela lei civil pode ser feita desde a demanda judicial at por uma simples carta, tendo apenas que resultar de documento escrito. O decreto lei n. 58/37, art. 14, protegendo as pessoas que adquirem imveis loteados em prestaes, dispe que s incorrero em mora tais pessoas depois de serem notificadas com o prazo de trinta dias, mesmo que a parcela seja positiva e lquida, com termo certo. o legislador transformando uma mora ex re em mora ex persona. O decreto lei n. 745/69 impede a resciso do compromisso de compra e venda de imvel no loteado, mesmo que haja clusula resolutiva expressa, sem a notificao no prazo de 15 dias. Tanto no caso do decreto n. 58 quanto no n. 745, a notificao deve ser feita judicialmente ou pelo cartrio de registros de imveis. Nessas hipteses, a simples citao no suficiente para constituir a mora, necessria a interpelao judicial. A jurisprudncia, no entanto, tem entendido que a citao feita na prpria causa principal produz mesmo efeito. Mora do devedor: So requisitos da mora solvendi: a) Exigibilidade da prestao: A dvida deve ser lquida e certa. Alm disso, a realizao tardia deve ainda ser proveitosa ao credor Caso a condio que sujeitava a obrigao no se verificou, ou no houve a escolha a qual o pagamento da obrigao dependesse, no haver mora, pois no se pode afirmar se o devedor efetivamente devia ou o que devia. b) Inexecuo culposa por fato imputvel ao devedor. c) Constituio em mora: Este requisito somente para os casos de mora ex persona, que dependem da ao do credor, pois nos casos ex re, a mora j constituda desde o fato. Efeitos da mora do devedor: "Responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado" (art. 395). Caso a prestao torne-se intil ao credor, ou seja, haja o

inadimplemento absoluto, o credor pode exigir a resciso do contrato, reclamando as perdas e danos. "O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso, salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada" (art. 399). Isto significa que, na mora, o devedor responde por todos os riscos da coisa. A parte do artigo que isenta o devedor caso ele prove no ter culpa ilgico, pois se assim provar no haver mora em si. Mora do credor: Conceito: quando o credor recusa receber o pagamento no tempo e modo indicado, exigindo-o de forma diferente da estipulada. Requisitos: a) Vencimento da obrigao: somente ento que ela exigvel. b) Oferta da prestao: atravs dela que fica revelada a tentativa do devedor de satisfazer a obrigao. Deve-se ter claro que o pagamento foi oferecido, mas o credor o recusou ou no prestou a necessria colaborao para a sua efetivao. A mora accipiendi supe que o devedor fez o que lhe competia. c) Recusa injustificada em receber: O credor pode se recusar a receber o pagamento com fundamento legtimo, quando, por exemplo, o devedor oferece quantia menor que a estipulada. Para haver mora, o motivo para a no aceitao do pagamento deve ser injustificvel legitimamente. d) Constituio em mora: Ocorre mediante a consignao em pagamento. Efeitos: "A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa, obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la, e o sujeita a receb-la pela estimao mais favorvel ao devedor, se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao" (art. 400). A lei exige que o devedor tenha o mnimo de cuidado com a coisa que foradamente deve reter. Se o devedor agir com dolo, abandonando a coisa, por exemplo, responder pela deteriorizao desta. Esta soluo tomada porque o direito que o devedor tem de abandonar a coisa colide com o interesse da comunidade, sendo prefervel exigir que este cuide da coisa, mesmo que por motivo alheio sua vontade. As despesas que o credor deve ressarcir so somente as necessrias, previstas no art. 96, 3. Mora de ambos os contratantes: A mora simultnea de ambos as partes (nem o devedor comparece ao local para efetuar o pagamento, nem o credor vai para receb-lo) faz com que a situao permanea como se nada tivesse ocorrido. H o cancelamento mtuo das moras. Ningum pode exigir da outra parte perdas e danos. Se as moras so sucessivas (primeiro o credor no quer receber e depois o devedor que se rejeita em pagar, ou vice-versa) os prejuzos de cada mora, contabilizados separadamente, sero de responsabilizadade das respectivas partes. Os danos de cada mora no se cancelam, porm nada impede que ocorra uma compensao convencional das perdas e danos. Purgao e cessao da mora:

Purgar ou emendar a mora neutralizar seus efeitos. Ela s possvel se a prestao ainda for proveitosa ao credor, pois se no for, haver inadimplemento absoluto, no tendo o que se falar em mora. A purgao produz efeitos futuros que neutraliza os produzidos, mas no os apaga. Segundo o art. 400, "purga-se a mora" nas seguintes hipteses: I - "Por parte do devedor, oferecendo este a prestao mais a importncia dos prejuzos decorrentes do dia da oferta". II - "Por parte do credor, oferecendo-se este a receber o pagamento e sujeitando-se aos efeitos da mora at a mesma data". As partes podem aceitar a oferta sem a incidncia dos juros da mora, renunciando-os. Porm, este ato no significa propriamente a purgao da mora. Entende-se, hoje, que a purgao pode dar-se a qualquer momento da mora, desde que no tenha causado dano outra parte. O devedor em mora pode at consignar o pagamento, caso o credor no tenha extrado os efeitos jurdicos de tal atraso. A cessao da mora diferente da purgao. Nela, o efeito no depende daquele que agiu em mora, mais sim da outra parte. Ela decorre da extino da obrigao. A cessao produz efeitos pretritos, pois afasta os j produzidos. Perdas e danos Conceito: toda a leso de qualquer bem jurdico, seja o dano material ou moral. O dano material quando atinge e diminui o patrimnio do lesado. O dano moral quando atinge bem jurdico, mas que no tenha repercusso na rbita financeira. A indenizao de dano material mede-se pelo prejuzo ao patrimnio da parte. J a de dano moral arbitrada judicialmente. A apurao do dano, ou prejuzo, feita por meio da liquidao determinada na lei processual (art. 946). A finalidade da liquidao tornar prtico e possvel a efetiva reparao do prejuzo. Dano emergente e lucro cessante: "Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar" (art. 402). Dano emergente a efetiva diminuio patrimonial sofrida pela vtima para restaurar o bem ao seu estado anterior. A expresso efetiva perda significa que a mesma no pode ser presumida, devendo ser cumpridamente provada. Lucro cessante a frustrao da expectativa de lucro, do que se esperava ganhar com o bem lesado. A razoabilidade do lucro o que o bom senso indica que a atividade lucraria. O dano indenizvel deve ser certo e atual. "Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual" (art. 403). A teoria dos danos diretos e imediatos afasta a possibilidade de se indenizar os chamados "danos remotos". Aquilo que dependia do bem lesado, mas tambm dependia de uma srie de outros fatores no pode ter sua inexecuo atribuda unicamente leso do bem em questo. A dificuldade jurdica existe na definio precisa do que foi afetado direta e imediatamente. Obrigaes de pagamento em dinheiro: "As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional" (art. 404, caput). Se o credor

teve que ingressar em juzo, alm de pagar as custas do atraso, o devedor deve pagar as custas do processo (art. 20, CPC). As perdas e danos tm como objetivo restituir o dano causado pela leso do bem, logo, "provado que os juros da mora no cobrem o prejuzo, e no havendo pena convencional, pode o juiz conceder ao credor indenizao suplementar" (art. 404, pargrafo nico). Quando a responsabilidade contratual, "contam-se os juros de mora desde a citao inicial" (art. 405). Juros legais Conceito: Juros so os rendimentos do capital. So os frutos civis da coisa. Representam o pagamento pela utilizao do capital alheio. Espcies: Os juros so considerados convencionais quando so ajustados pelas partes, de comum acordo. Quando os juros so previstos ou impostos pela lei, so chamados de legais. Os juros so chamados de compensatrios, remuneratrios ou juros-frutos, quando representam a compensao pela utilizao de capital alheio. Devem estar previstos no contrato, no podendo ultrapassar os limites impostos pela Fazenda Nacional (art. 591). O STJ decidiu que os juros remuneratrios praticados nos contratos de mtuo dos agentes financeiros do Sistema Financeiro Nacional no esto sujeitos limitao do art. 591. Os juros compensatrios so, geralmente, convencionais. Nada impede, contudo, que possam derivar da lei ou da jurisprudncia. Quando os juros incidem nos caso de retardamento da restituio ou descumprimento de obrigao, eles so denominados moratrios. Os juros moratrios podem ser tanto convencionais quanto legais. Quando legais, so definidos pela Fazenda Nacional. "Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazendo Nacional" (art. 406). Quando convencionais, podem assumir qualquer valor, porm, nunca superior ao limite legal. "Ainda que se no alegue prejuzo, obrigado o devedor aos juros da mora que se contaro assim s dvida em dinheiro, como s prestaes de outra natureza, uma vez que lhes esteja fixado o valor pecunirio por sentena judicial, arbitramento, ou acordo entre as partes" (art. 407). Os juros moratrios so includos tambm na liquidao. Juros simples so os que so sempre calculados sobre o capital inicial. J os juros compostos so capitalizados anualmente, integrando o capital. o chamado juros sobre juros. Regulamentao legal: Segundo o art. 405, nos casos de responsabilidade contratual, "contam-se os juros de mora desde a citao inicial". "Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual" (Smula 54 do STJ). A Lei de Usura (Dec. n. 22.626/33) limita os juros a 1% ao ms. Essa lei tambm probe a cobrana dos juros compostos. Porm, o art. 591 do novo CC permite os juros compostos. O art. 406 estipula que a taxa mxima no mais fixa, mas sim varivel, conforme o estabelecido pela Fazenda Nacional. A Fazenda vem adotando a taxa SELIC como meio de aferio dos juros legais. Contudo, o STJ no aceita a utilizao da taxa SELIC no para esse fim, pois ela no juridicamente

segura, j que alm de determinar os juros trs embutida a correo monetria. O entendimento dominante da jurisprudncia de que deve ser imposto o determinado na Lei da Usura, juntamente com o estabelecido no Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, 12% ao ano. Entende-se que o novo CC, por ser lei geral posterior, no revoga a lei especial anterior (Lei da Usura). Clusula Penal Conceito: uma obrigao acessria, na qual se estipula uma pena ou multa com o objetivo de evitar o inadimplemento da obrigao principal. Representa reforo ao pacto obrigacional atravs da ameaa de uma sano civil, caso a obrigao no seja cumprida. Chama-se tambm de pena convencional ou multa contratual. "Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora" (art. 408). Natureza jurdica: um pacto secundrio e acessrio, pois a sua existncia depende da de uma obrigao jurdica. Aplica-se, logo, o princpio de que o acessrio segue a sorte do principal. Isto quer dizer que se a obrigao principal invlida ou nula, tambm ser a clusula penal. Contudo, a recproca no verdadeira. A invalidez da clusula penal no implica na da obrigao principal. Funes da clusula penal: A clusula penal meio de coero para que o devedor cumpra a obrigao tambm meio de ressarcimento dos danos causados pelo inadimplemento da obrigao. A clusula penal constitui modo de cobrir os prejuzos que dificilmente poderiam ser provados, bem como livrarse de sua liquidao. "Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue prejuzo" (art. 416, caput). O caput do artigo 416 mostra porque a clusula penal utilizada. Sem ter o nus de provar o prejuzo sofrido, o credor apenas demonstra que houve o inadimplemento da obrigao. O devedor no pode eximir-se da pena alegando ser ela excessiva, ou desproporcional com o dano causado, pois assim foi fixado o acordo. "Ainda que o prejuzo exceda ao previsto na clusula penal, no pode o credor exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado. Se o tiver feito, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo excedente" (art. 416, pargrafo nico). O pargrafo nico do art. 416 fala dos casos em que a clusula no suficiente para cobrir todos os prejuzos. Nessas hipteses, cabe ao credor provar o valor das perdas para ser indenizado. Contudo, essa indenizao no imposta em conjunto com a clusula penal. O valor dessa segunda descontado no da primeira, pois se busca apenas o ressarcimento dos danos, e no um enriquecimento ilcito do credor. Reduo da clusula penal: "O valor da cominao imposta na clusula penal no pode exceder o da obrigao principal" (art. 412). Caso haja excesso, o juiz determinar a reduo do valor, no chegando a declarar a ineficcia absoluta da clusula. "A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio" (art. 413). Quando a prestao foi cumprida em parte, usa-se o princpio da eqidade, reduzindo-se proporcionalmente o valor. A reduo do excesso no possui uma medio fixa. O juzo de ponderao, observando-se fatores

subjetivos como a natureza e a finalidade do negcio, para se chegar ao valor final. Tal disposio de ordem pblica, podendo a reduo ser determinada de ofcio pelo juiz. H diversas leis que estipulam o valor mximo da clusula penal em situaes especficas. Nesses casos, o juiz observa os limites especiais fixados. Espcies: "A clusula penal estipulada conjuntamente com a obrigao, ou em ato posterior, pode referirse inexecuo completa da obrigao, de alguma clusula especial ou simplesmente mora" (art. 409). A clusula penal pode ser compensatria, quando estipulada na hiptese de inadimplemento da obrigao; ou moratria, quando aplicada nos casos de mora do devedor. A clusula penal compensatria geralmente possui valor elevado, pois representa a recompensa do grande prejuzo que o no cumprimento da prestao. "Quando se estipular a clusula penal para o caso de total inadimplemento da obrigao, esta se converter em alternativa a benefcio do credor" (art. 410). O dispositivo da a oportunidade para o credor escolher entre pleitear a pena compensatria, exigir o ressarcimento das perdas e danos ou exigir o cumprimento da prestao. Tanto a clusula penal quanto o ressarcimento das perdas e danos tem como objetivo impedir que o credor saia prejudicado com o inadimplemento. Em qualquer uma das hipteses, o credor tem seu patrimnio preservado. Por isso s permitido ao credor escolher uma das solues. A escolha de mais de uma representaria um enriquecimento ilcito do credor. Em se tratando de clusula moratria, "quando se estipular a clusula penal para o caso de mora, ou em segurana especial de outra clusula determinada, ter o credor o arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada, juntamente com o desempenho da obrigao principal (art. 411). A mora pode ser tanto o atraso da prestao, como o cumprimento de forma diversa da estipulada. Nos casos de clusulas penais moratrias o valor da multa geralmente pequeno, pois os prejuzos so referentes a um pequeno atraso, no ao total inadimplemento. Por isso a aplicao da multa conjuntamente com a exigncia da prestao da obrigao no caracteriza enriquecimento ilcito do credor. , na verdade, o modo para ele no sair prejudicado dessa relao obrigacional. Sendo assim, uma mesma obrigao pode ter at 3 clusula penais diferentes (1 compensatria e 2 moratrias, uma para o caso de atraso e outra para o caso de cumprimento de forma diversa). Quando no h certeza sobre qual a hiptese estipulada no contrato, costuma-se observar o valor da clusula para relaciona-la hiptese provavelmente correspondente. Distino com institutos afins: H certa distino entre pena convencional (imposta na clusula penal) e multa cominatria ou astreinte: Na pena convencional, o juiz condena a parte ao pagamento da multa da clusula penal observado o limite do art. 412 do CC. J na multa cominatria em obrigao de fazer, decorrente de ttulo judicial para garantir a efetividade do processo, o art. 644 que a regula, instituindo que no h limite para o valor da cominao A clusula penal tambm se aproxima do instituto de perdas e danos, porm, na clusula penal, o valor a ser pago estipulado anteriormente e, por isso, s vezes no representa o exato ressarcimento dos prejuzos do credor; enquanto que as perdas e danos so decretadas pelo juiz, baseado nos prejuzos alegados e provados. Por isso, representa a exata restituio dos prejuzos.

A diferena entre a clusula penal e a multa simples que a clusula penal uma importncia a ser paga caso haja uma infrao, com o objetivo de ressarcir o prejuzo do credor, objetivo este que no o da multa simples. A multa penitencial se aproxima da clusula penal. Entretanto, a clusula penal atribuda em favor do credor. Este escolhe se quer acion-la ou prefere o adimplemento da obrigao, acrescido as perdas e danos (somente no caso da multa por mora). J a multa penitencial estipulada em favor do devedor. quando se permite que ele, ao invs de cumprir a obrigao, ir pagar tal multa. H vrias distines entre clusula penal e arras penitenciais. A clusula penal uma coero para se evitar o inadimplemento, enquanto que as arras facilita o descumprimento da avena, pois as partes sabem qual ser a conseqncia do inadimplemento: perda do valor dado, ou sua restituio em dobro dependendo do caso. A clusula penal pode ser reduzida pelo juiz quando em excesso, o arraz no. A clusula penal exigvel apenas no inadimplemento ou na mora, j as arras so pagas por antecipao. A clusula penal existe apenas pela estipulao no instrumento, enquanto que as arras necessitam da entrega de dinheiro ou objeto. Clusula penal e pluralidade de devedores: "Sendo indivisvel a obrigao, todos os devedores, caindo em falta um deles, incorrero na pena; mas esta s poder demandar integralmente do culpado, respondendo cada um dos outros somente pela sua quota" (art. 414). Todos os devedores, mesmo no sendo culpados, arcam com o valor da multa, dividida na quota de cada um. Caso contrrio o credor sairia prejudicado pela infrao cometida. Entretanto, aps pagar o credor, "aos no-culpados fica reservada a ao regressiva contra aquele que deu causa aplicao da pena (art. 414, pargrafo nico). Dessa forma, somente o devedor culpado que arca com as conseqncias de sua falta. Se a obrigao for divisvel, "s incorre na pena o devedor ou o herdeiro do devedor que a infringiu, e proporcionalmente sua parte na obrigao" (art. 415). Arras ou sinal Conceito: a quantia ou coisa entregue por uma parte a outra simbolizando a confirmao do acordo entre as partes e, em certos casos, assegurando o no prejuzo de uma das partes pelo direito de arrepender que a outra tem. Cabe apenas nos contratos bilaterais. o pacto acessrio, dependendo da existncia de um principal. impossvel imaginar a existncia das arras isoladas. Tm carter real, pois o simples acordo entre as partes no suficiente para caracteriz-lo. necessria a entrega de quantia de dinheiro ou objeto. Espcies: As arras so confirmatrias quando sua funo apenas confirmar o contrato pactuado. Nesses casos, "se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado" (art. 418). Caso a parte prejudicada no se contentar com o valor recebido, achando que no foi totalmente ressarcido, pode "pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima", ou pode ainda "exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mnimo de indenizao" (art. 419).

Percebe-se que as arras no tm nenhuma funo especfica quando confirmatria. apenas uma quantia estipulada inicialmente que ajudar no ressarcimento de eventual prejuzo. As arras so chamadas de penitenciais quando tm por funo resguardar o direito de arrependimento das partes. Pode a parte infratora decidir por liberar esse valor outra ao invs do cumprimento da obrigao. O objetivo no ressarcir os prejuzos da parte afetada, mas sim representar uma pequena punio pelo descumprimento da outra. "Se nos contratos for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las-" em benefcio da outra parte; e quem as recebeu devolv-las-, mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao complementar" (art. 420). A devoluo em dobro imposta porque se a devoluo fosse simples, estar-se-ia apenas restabelecendo o statu quo ante, sem nenhuma punio parte que descumpriu com a obrigao. Como a funo das arras penitencial no de ressarcir os prejuzos, no necessrio a prova do prejuzo real para que possam ser exigidos. A jurisprudncia estabeleceu certas hipteses nas quais a devoluo das arras apenas simples, e no dupla, so elas: a) Quando h acordo nesse sentido; b) Quando a no efetivao do contrato decorre de caso fortuito ou fora maior. Restituio das arras em caso de cumprimento da obrigao: "Se, por ocasio da concluso do contrato, uma das partes der outra, a ttulo de arras, dinheito ou outro bem mvel, devero as arras, em caso de execuo, ser restitudas ou computadas na prestao devida, se do mesmo gnero da principal" (art. 417). Quando a obrigao se d normalmente, sem o arrependimento de nenhuma das partes, as arras funcionam como princpio do pagamento.