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Contrato Locacion de Servicios

Contrato Locacion de Servicios

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I
NFORMATIVO
C
 ABALLERO
B
USTAMANTE
Fuente: www.caballerobustamante.com.pDerechos Reservados 
ECB Empresarial 
Contrato de trabajo y contrato de locación de servicios
ser prestados en orma personal ydirecta sólo por el trabajador comopersona natural. No obstante ello, eltrabajador puede ser ayudado poramiliares directos que dependan deél, siempre que ello sea usual dadala naturaleza de las labores.
b. Remuneración
La remuneración es la contrapres-tación otorgada por el empleador altrabajador a cambio de la prestaciónde sus servicios subordinados.Legalmente se dene a la remune-ración como el íntegro de lo que eltrabajador recibe por sus servicios,en dinero o en especie, cualesquierasea la orma o denominación que sele dé, siempre que sea de su libredisposición.
c. Vínculo de subordinación jurídi-ca
En un contrato de trabajo se generaa avor del empleador el derechoa dictar al trabajador las órdenes,instrucciones y todo aquello quesea necesario y conveniente paralograr sus objetivos. Por otro lado,y en aplicación de este contrato, eltrabajador dirige su uerza de trabajode la manera y orma que el emplea-dor le señale, es decir obedece susórdenes y directivas.De presentarse estas dos situaciones–disposición de una uerza de traba-jo y deber de obediencia– estaremosante una prestación de serviciossubordinada, la misma que, de serremunerada, dará lugar a la existen-cia de un contrato de trabajo.La subordinación es el rasgo quemás dene a los contratos de tra-bajo, en la medida que es el únicode sus elementos esenciales queno es común a otras ormas decontratación de servicios, comoel de locación de servicios. Puededecirse incluso que es este vínculojurídico de la subordinación, el quese constituye como el elementoundamental para dierenciar elcontrato de trabajo del contrato delocación de servicios.En virtud de él, el empleador goza deuna serie de acultades o poderes:
El poder de dirección:
el cualse congura cuando el trabajadorpone a disposición del emplea-dor su actividad concediéndolela acultad de darle órdenes deobservancia obligatoria relativasal desempeño de su labor. Es elmás importante de los poderescon que cuenta el empleador yel que mejor dene el nexo desubordinación existente entreéste y el trabajador. Dicho po-der puede ser ejercido por elempleador con diverso gradode intensidad, e incluso puedeser dejado de lado sin que estoimplique la autonomía del tra-bajador en la prestación de susservicios. Basta que exista laposibilidad de que el empleadordirija la actividad de sus trabaja-dores para que exista el poderde dirección y para que, por logeneral, se mantenga entre em-pleador y trabajador el vínculode subordinación y se congureun contrato de trabajo.
El poder de fscalización:
esun poder complementario alde dirección, en la medida quepermite al empleador veriicaro controlar que las órdenes odirectivas impartidas en virtuddel poder de dirección seancumplidas.
El poder disciplinario:
comple-menta a los dos poderes anterio-res en la medida en que permitesancionar al trabajador por elincumplimiento de las órdenesque le hayan sido impartidas,vericado en virtud del poder descalización.Estos poderes, cuya existencia resul-ta indispensable en toda relación detrabajo, se encuentran reconocidosen el artículo 9º de la LPCL.
1.4. Duración
Es regla general que en toda prestaciónpersonal de servicios remunerados ysubordinados, se presume la existen-cia de un contrato de trabajo a plazoindeterminado. Excepcionalmente sepodrán celebrar contratos de trabajopor tiempo determinado (a plazo jo) osujetos a modalidad, en los supuestosregulados por la LPCL.
1.Contratodetrabajo
A partir de lo dispuesto en el Texto UnicoOrdenado del Decreto Legislativo N° 728,Ley de Productividad y Competitividad Labo-ral (LPCL), aprobado por Decreto SupremoN° 003-97-TR (27.03.97), podemos deducirlos elementos esenciales de este contrato yensayar una denición acorde con nuestranormativa.
1.1. Defnición
Acuerdo de voluntades mediante elcual una persona natural, denominadatrabajador, se obliga a prestar sus ser-vicios de manera subordinada a otrapersona (natural o jurídica) denominadaempleador, a cambio de una remunera-ción.
1.2. Sujetos
De acuerdo con lo anterior, son sujetosde este contrato laboral:
a. Trabajador
Es decir la persona ísica que seobliga, rente al empleador, a ponera su disposición su propia uerzade trabajo, subordinándose a él, acambio de una remuneración. Es eldeudor del trabajo y el acreedor dela remuneración.
b. El empleador
Es la persona ísica o jurídica queadquiere el derecho a beneciarsecon la prestación de los servicios yla potestad de dirigir la actividad deltrabajador, obligándose a pagarleuna remuneración. Es el deudor dela remuneración y el acreedor delservicio.
1.3. Elementos esenciales
Se consideran como elementos esen-ciales que permiten determinar laexistencia de una relación laboral, lossiguientes:
a. Prestación personal del servi-cio
La obligación del trabajador es po-ner a disposición del empleador suuerza de trabajo; por lo tanto no lees posible ceder a otro su posicióncontractual ni subcontratar. Los ser-vicios de naturaleza laboral deben
 
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1.5. Formalidad
La celebración del contrato de trabajoa tiempo indeterminado no está sujetaa ormalidad alguna, mientras que elcontrato de trabajo sujeto a modali-dad (a tiempo determinado) y otroscontratos especiales (tiempo parcial,trabajo a domicilio y algunos regímenesespeciales) deben constar por escrito yregistrarse ante el Ministerio de Trabajoy Promoción del Empleo.
VermodelosdecontratosenlapáginawebdelEstudioCaballeroBustamante(www.caballerobustamante.com.pe):ZonadeSuscriptores,EditorialeseInformesEspeciales,DerechoLaboral,marzo2006.
2.PrincipiodePrimacíadelaRea-lidad
Debido a los costos que origina el pagode los derechos laborales, en ocasiones, setrata de ocultar la relación laboral bajo uncontrato de locación de servicios. Pero tam-bién en otros casos, se llega a este contratocivil por error o ignorancia de las partes. Encualquiera de estos dos supuestos, se estaríasometiendo esta prestación de servicios alDerecho Civil y no al Derecho Laboral. Ladeterminación del Ordenamiento aplicable,es relevante porque se presume que lasnormas del primero son dispositivas, y lasdel segundo imperativas relativas. El queuna norma sea dispositiva signiica quelas partes pueden pactar en contra de ella.En cambio, que una norma sea imperativarelativa signica que las partes no puedenpactar benecios menores a los que esta-blece, pero sí mayores.Regresemos al tema del ocultamiento deuna relación laboral mediante un contrato delocación de servicios. Ante la presencia deesta situación, debemos utilizar el principiode “primacía de la realidad”. Este principionos dice que en caso de discordancia entrelo que ocurre en los hechos y lo que señalenlos documentos o el acuerdo entre las partes,debe otorgarse preerencia a lo primero.Ahora bien, lo que debemos analizar enlos hechos, es la presencia de los 3 elemen-tos esenciales de una relación laboral, queson: remuneración, prestación personal deservicios y subordinación.Por ejemplo, en una prestación de ser-vicios se pueden presentar las siguientessituaciones:Entrega de boletas de pago.Cumplimiento de obligaciones tributariaspropias de una relación laboral.Pago de algunos benecios sociales.Concesión de vacaciones, licencias ypermisos.Entrega de circulares o directivas aplica-bles a todo el personal de la empresa.Sometimiento a procesos disciplina-rios.Descuentos por tardanzas.Inclusión en el organigrama de uncio-nes.En estos casos, mediante estas pruebasse puede demostrar la existencia de unarelación laboral. En otras ocasiones, no secontarán con dichas pruebas, necesariaspara demostrar esta relación, pero pode-mos tener indicios. Estos son elementosde hecho que nos permiten presumir queestamos ante una relación de trabajo, yque doctrinariamente se consideran como“rasgos sintomáticos”. Ellos probarían enorma indirecta los ya mencionados elemen-tos esenciales.Entre los principales indicios, tenemoslos siguientes:La incorporación del trabajador a laempresa.La ejecución del trabajo en el lugar jadopor el empleador, por ejemplo en el localde la empresa.El cumplimiento de una jornada y unhorario de trabajo.La presencia de descansos periódicos.La exclusividad en la prestación delservicio.La dirección y control eectivo del trabajo.La continuidad y permanencia en eltrabajo.Pago de retribuciones homogéneas endeterminado periodo de tiempo.De presentarse estos indicios, es muyprobable que estemos ante una relaciónlaboral.Legislativamente el principio de prima-cía de la realidad es recogido por la LeyNº 28806 (Ley General de Inspección deTrabajo, en adelante la LGIT) y en el DecretoSupremo Nº 019-2006-TR (reglamento de laLey Nº 28806, en adelante, el reglamento).La LGIT en su artículo 2º, y el reglamento ensu artículo 3º, señalan que el uncionamien-to y la actuación del Sistema de Inspecciónde Trabajo, así como de los servidorespúblicos que lo integran, se rigen por elprincipio de primacía de la realidad, entreotros. Además, el inciso 2 de del artículo2º de la LGIT nos brinda una noción sobreel mencionado principio: “en caso de dis-cordancia, entre los hechos constatados ylos hechos refejados en los documentosormales debe siempre privilegiarse loshechos constatados.
3.Contratodelocacióndeservi-cios
3.1. Defnición
De acuerdo con el artículo 1764º delCódigo Civil, mediante el contrato delocación de servicios el locador se obli-ga, sin estar subordinado al comitente,a prestarle sus servicios (materiales ointelectuales) por cierto tiempo o paraun trabajo determinado, a cambio deuna retribución.
3.2. Sujetos
Se consideran como partes del contratode locación de servicios:
a. El locador
Es la persona natural que brindasus servicios intelectuales o mate-riales en orma personal: debe serproesional o poseer determinadascualidades manuales o técnicas queorecer, pues el objeto del contratoserá la prestación de dichos conoci-mientos o habilidades. El locador esel deudor del servicio y el acreedorde la retribución.
b. El comitente
Es la persona que requiere de losservicios intelectuales o materialesdel locador, y lo contrata, para apro-vechar dichas cualidades, a cambiode una retribución. Es el acreedordel servicio y el deudor de la retri-bución.
3.3. Elementos esenciales
Los elementos esenciales del contrato delocación de servicios son los siguientes:
a. Prestación personal
El locador está obligado a prestarsus servicios al comitente, con in-dependencia del resultado que conéstos se logre. El hecho de quenuestro Código Civil mencione por"cierto tiempo" o "para un trabajodeterminado", está reerido a que laduración del contrato tiene que estaren unción del tiempo necesario paraconcluir la labor de que se trate.Los servicios deben de ser prestadosde manera personal, sin embargo sepermite que el locador pueda valerse,bajo su propia dirección y respon-sabilidad, de auxiliares o sustitutos,siempre que esa colaboración estépermitida por el contrato o por losusos, y no sea incompatible con lanaturaleza de la prestación.
b. Pago de una retribución
El comitente se obliga a pagar allocador una retribución por losservicios prestados. Esta prestacióneconómica, comúnmente llamadahonorario, de no haber sido jadapor las partes, se establecerá deacuerdo con las tarias proesionaleso los usos. De no poder determinar-se según los criterios antes indica-dos, deberá jarse en relación a lacalidad, entidad y demás circunstan-cias de los servicios prestados.
c. Autonomía en la prestación delos servicios
En una relación jurídica nacida de
 
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un contrato de locación de servi-cios, tal como lo señala el artículo1764º del Código Civil, el locadorse obliga, sin estar subordinado alcomitente, a prestarle sus servicios.Por tanto, la actividad brindadadebe ser autónoma, es decir que nodeberá encontrarse bajo la direccióny control del acreedor del servicio(comitente).En este caso, el locador realiza lalabor para la que ha sido contratadode manera independiente, sin que segenere para el comitente el derechode regular su actividad y por tanto,el locador no está obligado a seguirlas directivas que el comitente ledicte.Al comitente, le es necesario elservicio que ha contratado, peroéste puede ser desarrollado por ellocador de manera independiente,sin mayor intererencia por partedel comitente, viéndose satisechala necesidad de este último con lamera prestación del servicio.
3.4. Duración
El contrato de locación de servicios ten-drá la duración que las partes acuerden,sin embargo existe un límite máximode duración:Seis (6) años si se trata de serviciosproesionales.Tres (3) años en caso de otra clasede servicios.En caso que se pactase un plazo mayor,los límites máximos sólo podrán serinvocados por el locador (quien prestael servicio); de no hacerlo, el contratotendrá vigencia durante todo el plazoconvenido.
3.5. Formalidad
No es obligatorio que este contratorevista alguna ormalidad especial; porlo tanto las partes pueden acordar queel mismo sea escrito, verbal, o bajocualquier otro medio.
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4.Losllamados“Cuarta-Quinta”
4.1. “Cuarta quinta” sin relación dedependencia (*)
Otro de los problemas relacionados conel contrato de locación de servicios esel reerido a los denominados trabaja-dores de “cuarta-quinta categoría”.Según el Texto Único Ordenado dela Ley del Impuesto a la Renta (LIR),aprobado mediante el D.S. Nº 054-99-EF (14.04.99), las rentas provenientesde la prestación personal de serviciosson consideradas de manera generalcomo rentas de cuarta o quinta catego-ría, dependiendo de si la mencionadaprestación se llevó a cabo en ormaindependiente o bajo relación de de-pendencia. Así, puede decirse que exis-te una mediana exactitud al equipararlas rentas de quinta categoría con lasprovenientes de una relación laboral, ya las de cuarta con las provenientes delos contratos de locación de serviciosregulados por el Derecho Civil. Noobstante ello, existe un supuesto en elcual esta equiparación no es exacta, loque ha suscitado algunos problemas.Nos reerimos al supuesto contempla-do en el inciso e) del artículo 34º delTUO de la LIR, el cual señala que sonrentas de quinta categoría los ingresosobtenidos por el trabajo prestado enorma independiente en virtud de la ce-lebración de contratos de prestación deservicios normados por la legislacióncivil, cuando el servicio sea prestadoen el lugar y horario designado porquien lo requiere, y cuando el usuarioproporcione los elementos de trabajo yasuma los gastos que la prestación delservicio demanda.A este tipo de ingresos se les conocecoloquialmente como “rentas cuarta-quinta” ya que si bien en principio pro-vienen de una prestación de serviciosrealizada de manera independiente,que en condiciones normales generaríarentas de cuarta categoría, dadas lascondiciones especiales en las que dichaprestación se realiza, son consideradasrentas de quinta categoría por expresomandato legal. Quien contrata este tipode prestación de servicios está obligadoa registrarlos en un libro especial deno-minado “libro de retenciones” y no enun libro de planillas ni en recibos porhonorarios.Estas disposiciones de las normas delImpuesto a la Renta han generadoconusión, sobre todo para determinarsi a este personal le correspondeno no benecios laborales. En eecto,debido a que algunas de las circuns-tancias en que este personal desarrollasus servicios son similares a las delpersonal bajo un contrato de trabajo,por ejemplo el cumplimiento de unhorario, se tiende a considerar –enorma equivocada– que este personaltambién tiene los mismos derechosy benecios de un personal que estáen planillas. Ya en la primera partedel presente inorme se han analizadolos elementos esenciales del contratode trabajo y los denominados por ladoctrina “rasgos sintomáticos” de unarelación laboral. A contrario de lo seña-lado en dicho apartado, estos serviciospersonales que para eectos tributariosgeneran rentas de quinta categoría, sonaquellos que se prestan en ejecución deun contrato de locación de servicios,tal como lo señala la misma normatributaria. Por tanto, tratándose depersonal que desarrolla sus actividadesen orma no subordinada, manteniendosu independencia en el desarrollo desus actividades, no será de aplicaciónla normativa laboral.Por lo tanto, la existencia de un contra-to de trabajo no se deriva del tipo derenta que se genere por la prestaciónde servicios pactada, sino del hechoque ésta reúna o no las característicaspropias del mencionado contrato.
4.2. “Cuarta - quinta” inciso  (*)
De acuerdo con el inciso ) del artículo34º del TUO de la LIR, introducido porel D. Leg. Nº 945 son también rentasde quinta categoría las obtenidas porconcepto de la percepción simultáneade renta de cuarta y quinta categoríaabonada por un mismo sujeto. De estamanera los ingresos obtenidos por laprestación dentro de la cuarta catego-ría, eectuados para un contratante conel cual se mantenga simultáneamenteuna relación laboral de dependenciaserán considerados como rentas dequinta categoría. Calicación que sólotendrá eectos respecto del Impuestoa la Renta, pues aun cuando se consi-deren como rentas de quinta categoríano servirán de base de cálculo para elpago de ningún benecio laboral, niestarán gravados con las aportacionesde la seguridad y previsión social.
4.3. Libro de retenciones
Los denominados ingresos de cuartaquinta detallados en los numeralesanteriores, no serán incluidos en ellibro de planillas de remuneraciones;tampoco están obligados a emitir nin-gún comprobante de pago. Según elinciso j) del artículo 21º del reglamentode la LIR, aprobado mediante el D.S. Nº122-94-EF (21.09.94), modicado por elD.S. Nº 086-2004-EF (04.07.2004) estasretribuciones serán consignadas en unlibro denominado “Libro de Retencio-nes incisos e) y ) del Artículo 34º de laLey del Impuesto a la Renta”, el queservirá para sustentar estos gastos.
5.Jurisprudencia
Si el Juez constata la existencia de unarelación laboral a pesar de la celebraciónde un contrato de servicios civil o mer-cantil, deberá preerir la aplicación de losprincipios de la primacía de la realidad yde irrenunciabilidad sobre el de buena e

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