Noelia María Barrameda García Página 1Tema 6 La Ciencia del Derecho Penal en la actualidad6.1 Introducción

La crisis del concepto de Ciencia del Derecho penal heredado del neokantismo esel rasgo más característico de la actual situación del conocimiento científico delDerecho Penal. La causa directa de esta crisis se encuentra en la mutación que hansufrido las perspectivas desde las que debe considerarse el objeto del Derecho Penal.El Dº Penal como conjunto de normas y como parte de un determinado O.J.continúa constituyendo el punto de partida, pero no puede adoptarse una actitudestrictamente positivista limitándose a ello, sino que, al contrario, se parte de laafirmación de que el Dº Penal es un instrumento de control y de incidencia social, y sise considera que el eje central para la concreción de su contenido lo constituye lafunción que desempeña en la sociedad, es consecuencia ineludible no reducir lainvestigación simplemente a la letra de la norma. No basta con estudiar que contenidotienen las normas penales, el jurista ha de tener en cuenta los intereses que determinanel contenido de las normas y la aplicación real que tenga el Dº Positivo. Además, en elestudio del contenido de los preceptos hay que entender como criterio decisivo lafinalidad que se pretende con el derecho, y en último término, pronunciarse sobredichos fines y sobre si los preceptos concretos son adecuados para el alcance de losmismos. El Dº Penal, por tanto, ha de estudiarse en el marco de todo el proceso decontrol social del que el contenido concreto de la norma sólo una parte.Se asiste hoy, por tanto, a una vuelta a los planteamientos de Liszt, a una ciencia penal total, con la que se pretendía una visión total del objeto del Dº Penal. El problemaera establecer los vínculos de unión entre los distintos ámbitos integrados en estaciencia. En concreto, entre el análisis jurídico y el análisis empírico, y establecer los puntos de posible relación entre el ordenamiento penal y la realidad social.Factores determinantes de la situación actual-Factores históricos , los excesos del nacionalsocialismo, la derrota de la IIGuerra Mundial y la posterior ocupación de Alemania por países de unatradición jurídica de Alemania por países de una tradición jurídica distinta ala germana influyeron decisivamente en la tendencia general a abandonar el positivismo que sigue a la finalización del conflicto bélico. La crisis quesupuso para los juristas el conocimiento de los excesos delnacionalsocialismo, les llevó a la búsqueda de valores fuera del Dº Positivoque les permitieran, ante situaciones análogas, hacer algo más que alegar su

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única vinculación al texto de la Ley y poder cuestionar su propio objeto deanálisis y, es más, exigirse la necesidad de valorar las leyes en relación avalores situados fuera de las mimas. Esto trajo consigo un pasajeroresurgimiento del iusnaturalismo. Pero hay que tener en cuenta que estoúltimo no supuso un abandono del pensamiento sistemático imperante, sinoque realmente supuso la utilización del Dº Natural como criterio delegitimación con lo que no se cuestionaba el método de conocimiento.La ocupación angloamericana, que trae como consecuencia el contacto con el pensamiento jurídico de países en los que frente a la validez de los grandes sistemas esdominante el estudio del caso concreto a resolver. Todo ello se traduce en un giro haciael pensamiento problemático; es decir, se defiende la orientación del pensamiento jurídico hacia el caso concreto. Esta orientación tiene una gran importancia en el actualmomento de la ciencia del derecho, aunque en el campo penal presenta particular dificultad el rechazo del pensamiento sistemático y su total sustitución por el pensamiento y problema, ya que las particulares exigencias de seguridad jurídica,vinculadas al principio de legalidad y a la función que cumple la Dogmática, exigen la permanencia del sistema, lo que no debe ser obstáculo para señalar la necesidad derevisión de algunos puntos hasta ahora no cuestionados.Tras el conflicto bélico mundial, a su vez, se va a iniciar en todo el mundo yespecialmente en Europa, procesos de regionalización política, donde la UE es el casomás paradigmático de estos procesos. La internacionalización tiene además, unadimensión más global que se inicia en 1948 con la aprobación de la DeclaraciónUniversal de DDHH, seguida en el mismo marco por la sucesiva aprobación de tratadosinternacionales en los que se califica a conductas particularmente disvaliosas comoCrímenes contra la Humanidad. En esta dirección, el paso más importante ha sido lareciente entrada en funcionamiento del Tribunal Penal Internacional.- Auge de las Ciencias Sociales, a partir de los años 50 del siglo pasado tomancarta de naturaleza las Ciencias Sociales, fundamentalmente la Psicología y laSociología, dotadas de un instrumental conceptual metodológico y empírico que lesconfiere un estatuto propio en la teoría de la Ciencia. El pensamiento crítico propio delas ciencias sociales se concentra en la reforma del sistema. Fuera de él sólo quedanutopismos ingenuos que también darán sus frutos en materia penal a través del programa abolicionista.

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Sobre estas bases se sientan las propuestas de integración entre Ciencias Socialesy Ciencia del Derecho, incluso la consideración de ésta como una Ciencia Social. Ellotiene como presupuesto la consideración del Dº Penal como un instrumento del controlsocial que nos le va a pretender la elaboración de las categorías jurídicas y su sistemadesde la preocupación por los presupuestos sociales de las mimas.Por otra parte, la influencia de estos planteamientos con fundamentaciónsociológica exige incluso un nuevo enfoque en los estudios jurídicos, que salve laexcesiva orientación positivista de la tradicional enseñanza del Derecho. Elcomplementar la teoría con estudios de ciencias empíricas y el estudio de la aplicación práctica han de ser los ejes de esta necesaria reforma en la formación de los juristas.- La reforma de las legislaciones penales, la mayor parte de los CP respondían alEstado Liberal decimonónico, la superación de este modelo de Estado, unido a laevolución de las relaciones económicas y sociales y a las nuevas concepciones ético-sociales convertían en inaplazable la sustitución de las legislaciones penales.Las circunstancias políticas a las que antes se ha aludido han favorecido este proceso del que es resultado directo la nueva codificación penal que se ha producido enlos países europeos en los años 90, Portugal, Francia, España, el más temprano deAlemania, y el siempre inconcluso de Italia.

6.2 La Dogmática penal

La Dogmática del Dº Penal tiene la tarea de conocer el sentido de los preceptos jurídico-penales positivos y desarrollar su contenido de modo sistemático. Puededecirse, por tanto, que la tarea de la Dogmática del Dº Penal es la interpretación del DºPenal positivo, si el término interpretación es utilizado en su acepción más amplia queincluye la elaboración del sistema.Con carácter general, todos aquellos juristas que parten de planteamientosestrictamente positivistas entienden, como ya lo hizo Binding, que el único ámbito de laCiencia del Dº Penal es el del Dº Positivo. Esta situación se da en el desarrollo que el Neokantismo y el Finalismo hacen de la Dogmática elaborada por el Positivismo.En la actualidad se produce una revisión general del pensamiento dogmático que,sin abandonar la idea de sistema, refuerza su conexión con la realidad, la abre a los fines político-criminales y comienza a hablarse de una Dogmática penal internacionalmenteaceptable, con la meta de la búsqueda de soluciones viables para la práctica tribunal.La trascendencia que el principio de legalidad posee en el Dº Penal haceirrenunciable la labor dogmática, pues ésta favorece la seguridad jurídica al fijar el