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DIREITO EMPRESARIAL
1 Aula - 05/04/2003
Vamos comear pelo incio, l pela idade mdia. Pode parecer baboseira o conceito de direito comercial, s que mudou o conceito e por isso que importante, eu sempre falo isso, e Domingo caiu na prova da magistratura federal, isso besteira, mas vai cair, e vai cair novamente ou na magistratura estadual ou MP, sem sombra de dvidas uma questo dessa, ento vamos l: Conceito de direito empresarial: Ns podemos conceituar direito comercial a partir de determinados momentos histricos. A partir da idade mdia, o que aconteceu? O direito privado ele ainda estava unido e no existia ainda direito civil e direito comercial, o problema que na idade mdia o direito quase no evoluda por influncia da igreja. Naquela poca, embora o direito no evolua, as atividades mercantis estavam crescendo espantosamente, poca das expedies principalmente o direito mercantil, ento naquela poca no havia nenhum aparato legislativo, nenhuma lei, nenhum tratado por parte do Estado. Ento, os comerciantes da poca se viram na contingncia de criar regras prprias para tratar das relaes jurdicas. A partir desse momento, dessa contingncia que o direito comercial teve que se desvincular do direito civil, porque o direito civil estava inerte, principalmente pr influncia da igreja, direito de famlia no mudava, direito de sucesses no mudava, ficava tudo parado, e o direito comercial evoluindo, evoluindo, teve que se separar do direito civil. Ento, os comerciantes criaram regras prprias para tratar de suas relaes jurdicas, nesse momento o direito comercial ele foi conceituado como ramo autnomo do direito privado a servio de uma categoria especial, a servio dos comerciantes. E j que no havia nenhum aparato estatal, os comerciantes criam suas regras, o direito comercial nasceu basicamente como um direito costumeiro, ele utilizou basicamente os usos e costumes daquela poca. Foram formadas ligas, corporaes de comerciantes e ali todas as relaes jurdicas iam ser resolvidas, foram criados tambm os tribunais de comrcio e nesses tribunais, no era o juiz estatal. Vamos supor que estivssemos no Sul da Itlia, todos ns comerciantes, e crissemos uma corporao, ali h um tribunal do comrcio e esto vamos escolher uns entre ns para serem juzes, para os postulados. Alguns comerciantes eram chamados juzes, mas para aquele tribunal privado, que lei aplicava? No aplicava leis, aplicava os usos e costumes comerciais daquela regio. OBS: O problema que aquelas regras no eram aplicadas para todos os comerciantes indistintamente, porque s podiam se valer daquelas regras os comerciantes que participavam da liga, da corporao. Era um direito extremamente corporativista, quem no fazia parte do clube do bolinha no poderia se valer daquelas regras.

Com isso quando algum queria litigar contra algum que integrava aquela liga, aquela corporao, tinha que acion-lo no Tribunal do comrcio, e quando voc o acionava l quem ganhava aquela ao? Quem fazia parte da liga. Era um direito extremamente corporativista, porque quem julgava era um daqueles que era escolhido como juiz consular. Ento o direito comercial no era muito bem visto, ele era visto como direito marginal, como um direito parte, no era marginal no sentido de bandido, mas marginal no sentido de a margem do direito estatal, do direito civil que regia os cidados comuns. por isso que hoje se eu chamar algum de burgus ele vai ficar ofendido comigo, nada mais injusto, porque isso vem dessa poca onde o direito comercial era separado como o burgus era separado, ele era visto como uma pessoa no nobre, porque o nobre era tratado pelo direito civil, por isso que se chamar de burgus ficava ofendido. Hoje no tem mais justificativa para isso, era uma tradio l de Roma da idade mdia, hoje no se justifica, ento hoje pode chamar de burgus e a pessoa ficar feliz, mas naquela poca no. Naquela poca era um direito marginal, um direito a margem, um direito dos excludos. O direito comercial sob essa concepo subjetivista, por esse conceito subjetivo do direito comercial. Que conceito esse? um ramo autnomo do direito privado a servio do comerciante. Ele permaneceu assim por um tempo at que o Napoleo resolveu criar uma nova concepo de direito comercial, ele no queria mais aquela histria de direito comercial s para comerciante, ele queria acabar com aquela histria de privilgios para os comerciantes, que tinham um tratamento prprio privilegiado, distinto dos demais. Ento, ele determinou que se elaborasse um cdigo comercial francs, que foi o cdigo de 1807, e nesse cdigo eles adotaram o conceito objetivo de direito comercial, ou melhor, eles criaram a concepo objetiva de direito comercial. Que concepo objetiva essa? O direito comercial passava a ser ramo do direito privado que estudava os atos de comrcio, porque no importa quem est praticando, se ele, se ela, se ela faz parte de alguma liga ou no, pouco importa, o direito comercial vai regular os atos de comrcio. E a vem dizendo, so atos de comrcio, transporte martimo, a compra para a revenda, as atividades de seguro, as atividades bancria, vem dizendo o rol dos atos de comrcio. Ento se tivesse naquele rol era tratado como direito comercial, se no tivesse no era, era um rol totalmente objetivo. Como Napoleo mandava no mundo, o Brasil foi fortemente influenciado, o nosso primeiro cdigo foi o cdigo comercial. O nosso cdigo comercial no distancia muito do cdigo francs foi em 1850, nos meados daquele sculo. E o cdigo brasileiro, alguns autores dizem, no bem assim, ele adotou a concepo objetiva. Ah professor, mas no cdigo comercial no tem o que so atos de comrcio? Realmente, mas ao lado do cdigo comercial nasceu o regulamento 737/50, que em seu artigo 19 dizia, so atos de mercantil: compra para revenda, atividade de seguro, atividade bancria, ento trazia aquele rol influenciado pelo cdigo francs. Ele no est mais em vigor h muitos anos. O problema dessa concepo trazida pelo professor Fran Martins.

A sociedade maromba academia de ginstica, era uma sociedade civil ou sociedade comercial? Era civil A imobiliria? Era civil. A construo civil? Era comercial, por fora de lei. Isso por qu? Porque o rol era objetivo. E a atividade de prestao de servio? Civil A Encol foi falncia porque a construo civil uma atividade comercial, vai entender isso? No tem como entender, porque no h base cientfica, no tem como eu dizer uma regra para vocs, o que civil e o que comercial, isso vai depender do legislador, vai depender do pas, vai depender da poca. Ento no h base cientfica, ento at hoje no sabemos a amplitude do ato de comrcio, e difcil porque pelo conceito objetivo, adotado pelo cdigo de 1850, o direito comercial era o ramo que disciplinava os atos de comrcio. Mas a gente no sabe o que so atos de comrcio, como a gente vai estudar direito comercial? Ento o conceito objetivo no foi adotado em vrios pases, na Itlia, na Alemanha, na Sua h muito tempo que no se adota essa concepo. Ruiu o conceito objetivo de direito comercial, sobretudo na Itlia depois na sua, mas, sobretudo no CC italiano de 1942, criou-se uma nova concepo subjetiva, s que subjetiva moderna, e a do novo Cdigo Civil. Que concepo essa? Como que ns vamos conceituar o direito comercial sob o aspecto subjetivo moderno? Porque no se falou na faculdade. Sob o aspecto subjetivo moderno, o direito comercial ele passou a focar no mais o comerciante e muito menos os atos de comrcio. Importante: O direito comercial um ramo autnomo do direito privado que estuda e regulamenta os atos praticados pelo empresrio no exerccio de sua empresa. Ou em um conceito mais curtinho, disciplina jurdico privada das empresas. Acabou comerciante agora, comerciante coisa do passado, agora empresrio. A base o conceito de empresa e o conceito de empresrio, ento no existe mais comerciante agora empresrio. Acabou agora o comerciante e pelo art.2037 do CC, tudo aquilo que era aplicado para os comerciantes aplicado agora para os empresrios. Ento, quando a lei de falncia fala, est sujeito a falncia o comerciante, como que vocs vo ler agora? Est sujeito a falncia o empresrio. No existe mais comerciante, onde tinha comerciante voc l agora empresrio. Bom, esse nosso conceito e depois ns vamos ver o que empresa e o que empresrio. Segundo o nosso programa ns trabalharamos fonte agora, mas ns no vamos trabalhar fonte formal e fonte material, isso coisa de Introduo ao Estudo Do Direito na Faculdade e eu no vou tratar com voc, eu s vou tratar somente de uma fonte de direito peculiar do direito comercial. OBS: Alis, com essa mudana completa de base, que ns no temos como base nem o direito comercial e nem o ato de comrcio h quem defenda a mudana do nome da disciplina no seria mais direito comercial, mas direito dos negcios ou direito

de empresas, ou empresarial, vlida a mudana apesar da tradio do direito comercial, mas j nos programas dos concursos voc vai ver l direito empresarial. Alis, a vara de falncia e concordatas do Rio, agora chama vara empresarial, o que um absurdo porque no vara empresarial, porque no vai tratar de todo o direito empresarial, porque vai tratar apenas de falncia e concordatas, o problema que o juiz quer se chamar juiz empresarial, s para tirar onda. Ento qual a fonte de direito que peculiar ao direito empresarial, que foi base dele no incio? Os usos e costumes mercantis, os costumes comerciais, ento agora os costumes empresariais. O que importante falar sobre ele? O importante como que eu vou provar ao juiz, dois empresrios litigando, ou um empresrio e outro no empresrio, no interessa, o autor est alegando que o fundamento do direito dele est no costume empresarial fonte do direito, como eu vou provar para o juiz que existe um costume. Alis, eu preciso provar para o juiz que existe aquele direito, ou eu s preciso provar o fato? Em regra s o fato, princpio da iuria novit curia, s que esse princpio abre exceo, exatamente para os costumes, para o direito municipal e o direito estrangeiro, artigo 337 do CPC.L vem dizendo que voc prova os costumes comerciais atravs de uma certido que voc obtm l nas juntas comerciais, como assim? A junta comercial ela obrigada a catalogar, ou usando o termo tcnico apropriado ela obrigada a assentar todos os costumes comerciais.Ento, tem um processo administrativo, todos os interessados so chamados, vai aprovar, todos so chamados e depois de aprovado vai ser publicado, e assentado. Ento para se obter a prova do costume s ir junta comercial e pedir uma certido.O funcionrio da junta vai l no livro do costume e tem, hoje no sentido figurado, porque est tudo no computador. Ento, voc prova atravs de uma certido. Mas o que importante falar? Como ns no Brasil no adotamos o sistema da prova tarifada, admite-se a prova por qualquer meio idneo, ento se pode provar tambm atravs de depoimento de testemunhas, de representantes de classes, ento se pode provar os costumes atravs de outras provas. Mas a prova praticamente irrefutvel a certido da junta. Caiu uma questo no Rio Grande do Sul, l no RGS eles dizem que costume l o cheque pr-datado, ou mais tecnicamente falando cheque ps-datado. A eles perguntaram o seguinte, eles queriam registrar o cheque ps-datado como costume dos comerciantes. Ai eu pergunto, pode ser assentada a utilizao do cheque ps-datado como costume comercial? Pode? No, porque o cheque uma ordem de pagamento a vista, e por qu? Porque est na lei, e s se admite costume praeter legis ou secundum legis, no se admite costume contra legis. Era prova l do RGS. Onde est dizendo na lei para ganhar 10? Nos artigos 28 do decreto 57595/66 e 32 da lei 7357/85. Isso fala que o cheque tem natureza de ordem de pagamento a vista e por isso no pode ser assentado como costume.

CARACTERSTICAS DO DIREITO EMPRESARIAL O que pode ser caracterstica do direito empresarial, o que pode parecer besteira, mas que envolveu l a prova da magistratura federal. 1) oneroso - O empresrio no faz nada nunca de graa, a regra de que no existe atos comerciais gratuitos, a regra a onerosidade, e a gente observa muito isso no direito obrigacional. Tem que ficar muito atento para essa caracterstica, por qu? Existe compra e venda civil e mercantil, mandado mercantil e civil, ento, por exemplo: Eu vou l dar aula no Esprito Santo e vou deixar o Arthur que meu amigo como meu procurador. Vou fazer um contrato de mandato para que ele me represente na reunio de condomnio, no falei nada se vou pagar ou no, esse mandato presume-se gratuito ou oneroso? um mandato de natureza civil ou empresarial? Presume-se gratuito. Vou dar outro exemplo: Luciana representante de pneus, surgiu uma grande oportunidade dela realizar uma venda em So Paulo, ento ela pede para Luis Antonio que tambm representante ir l em So Paulo realizar o contrato para ela. Faz o contrato e a procurao certinho.Pergunto, no falaram nada se iam pagar ou no, esse contrato presume-se gratuito ou oneroso? Oneroso, porque no exerccio da atividade da empresa. S existe um artigo tratando do mandato, e est l no pargrafo nico. Embora o Cdigo Comercial tenha sido revogado, os artigos do novo CC, ele traz a regra do civil e traz uma ressalva do mandato mercantil. Como a gente vai saber o quanto ela vai pagar ao representante, j que no foi convencionado, como o juiz vai decidir? Com base em que? No costume daquela atividade, naquela regio, costume 10%, 5%, depende do tipo de atividade, ento ele vai utilizar o costume daquela regio naquela atividade.Que ser provado atravs de uma certido da junta comercial ou de uma declarao. A cooperativa de prestao de servio considerada o que? Artigo 982 do CC, sempre ter natureza simples, ou seja, civil. 2)Informalismo: O direito comercial extremamente informal como regra, enquanto o direito civil extremamente formal. Se vai vender um imvel, existe burocracia? Existe, uma burocracia enorme. Agora, voc vai vender uma tonelada de um produto, voc faz essa venda de forma verbal, de um valor 10 vezes maior e no existe em regra contrato de compra em venda mercantil escrito. A regra esmagadora o contrato verbal. Como assim? Um liga para o outro e diz eu quer comprar uma tonelada de tal produto e paga tal dia, para 30, 60 e 90. Aceitou, fechado, no tem assinatura de contrato.

O transportador vai levar a mercadoria, e vai pegar o comprovante do recebimento, a fatura, no tem a assinatura de contrato regra a informalidade. Importante: E agora no existe compra e venda civil e compra e venda mercantil, os artigos da compra e venda mercantil foram revogados, esto todos eles no CC, que fala da Compra e Venda e ponto final. Mas tem aquela ressalva, a compra e venda para revenda e vem dizendo as regras que eram da antiga compra e venda comercial. 3) Elasticidade: O que elasticidade? E aqui a gente vai comear a tratar de algo mais palpvel, o direito empresarial tido como elstico, por qu? Porque ele no dedutvel, ele indutvel, ou seja, o direito empresarial no precisa do legislador, dane-se o legislador, como assim? Os empresrios eles criam todos os dias novas relaes jurdicas, novos negcios atpicos, e o direito empresarial no precisa criar uma lei para aquilo. Foi criado um novo contrato e o direito empresarial no precisa criar a lei, ele simplesmente aumenta e comea a tratar daquele negcio, mesmo sem nenhuma previso legal. No precisa ter lei prevendo que deve ser tratado dessa ou daquela forma, porque na ausncia de lei voc aplica os costumes, os princpios as caractersticas. Por exemplo, vocs conhecem alguma empresa de factoring? Conhece, tem alguma lei tratando de factoring? No existe nenhum artigo sequer tratando de factoring. Portanto, o direito empresarial no precisa de lei, ele simplesmente incorporou a modalidade factoring, ele aumentou, ele elstico. Como que vai disciplinar? Com base nos costumes. Como tratado o factoring? Aqui no Brasil isso novo, pega os costumes de outros pases, como EUA, na Inglaterra.Costuma ser tratado dessa forma, por isso que como no h lei nenhuma, a gente sabe que o risco na inadimplncia do Factorizador e no do factorizado. Como a gente faz isso? A gente at prende o safado do agiota, pega uma nota promissria, por que isso? Tem alguma lei dizendo que ele no pode fazer isso? No precisa de lei, porque a gente sabe que pelo costume o factorizador que tem que assumir o risco pela inadimplncia dos ttulos transferidos. Ento o direito comercial ele elstico. Um outro tipo de contrato que no tem nenhuma previso legal, o carto de crdito. Tem carto de crdito no Brasil? Sem dvida, qual a lei? No tem lei que trata de carto de crdito, a o direito comercial foi e viu. Como aplicado em outros pases, como o costume, por isso ele chamado de elstico.

4) Internacionalidade: Outra caracterstica a internacionalidade, eu no chamaria de internacionalidade que a concepo dos doutrinadores antigos, hoje devemos utilizar o termo globalizao. O direito empresarial ele tende a globalizao, por qu? Porque h mercados comuns, como existe l na Europa, como existe no Mercosul, regras de direito comercial idnticas para vrios pases.Como o direito comercial ele tende ser uniforme em vrios pases, como Brasil e Argentina, o direito civil tende a nacionalizao. O direito civil cada pas tem o seu, no direito de famlia no importa como nos outros pases, agora, o direito empresarial tem que ser parecido, ento como o Brasil vai exportar para a Argentina e a Argentina vai exportar para o Brasil. Por isso que ns temos tratados internacionais sobre nota promissria, letra de cmbio, cheque, ento ns temos outros tratados tratando de comercio. Ns temos regras universais para vrios pases, por isso que tende a globalizao. A ONU patrocina um estudo para a elaborao de um cdigo comercial internacional, que nunca vai sair do papel, porque no interessa aos EUA. No precisa colocar isso na prova, porque voc no sabe quem est corrigindo.Voc pode colocar: conveniente ressaltar que confirmando essa caracterstica a prpria ONU, patrocina um estudo de elaborao de cdigo comercial internacional estabelecendo regras idnticas para vrios pases, no precisa dizer que no vai sair do papel. 4) Boa-f: No precisa dizer porque peculiar a todos os ramos do direito no s do direito comercial. 5) autonomia: O caso o seguinte o cdigo comercial ele era dividido em trs livros de quebras, Comrcio martimo e Comrcio terrestre. O livro de quebras foi revogado h muito tempo e hoje a gente tem a lei de falncia.Hoje foi revogado o comrcio terrestre, s existe o cdigo comercial, ainda no foi totalmente revogado porque ele ainda tratado como comrcio martimo. O comrcio martimo ainda continua sendo tratado pelo cdigo comercial, mas deixa o comrcio martimo de lado porque a gente no vai tratar. Ai eu pergunto, em relao ao comercio terrestre, com a revogao do cdigo comercial, as regras que teriam sido incorporadas pelo direito civil, ser que o direito empresarial poderia continuar sendo chamado de ramo autnomo do direito privado? Ou ser que houve unificao? A mesma pergunta foi feita l na Itlia, eu vou freqentemente falar da Itlia, porque o nosso livro de empresas do atual CC quase uma traduo do Italiano, pegaram a parte das empresas do Cdigo Italiano traduziram e colocaram no Brasil com algumas mudanas.

Ento na Itlia o objetivo foi unificar o direito privado, s que depois de aprovado e em funcionamento, eles viram que no adiantou colocar tudo em uma lei s, porque misturou gua e leo. Importante: Vocs vo poder ver bem o que no CC direito civil e empresarial, o livro de famlia direito civil, o livro de ttulos de crdito direito empresarial, o livro das empresas direito empresarial, parte que fala das sucesses direito civil.Ento, juntou gua e leo na mesma lei, como diz o professor Csar Devivante: eles enfaixaram direito comercial e direito civil na mesma lei, e por mais que tenham enfaixado no quer dizer que seja um s. E a eu pergunto o direito comercial continua autnomo? Sim e por vrios motivos.E a primeira autonomia que se destaca a autonomia cientfica e por que cientificamente o direito comercial continua autnomo? Porque ele tem caractersticas prprias, diferentes do direito civil. Quando um se presume gratuito o outro oneroso, quando um indutivo o outro dedutivo, enquanto um tende a nacionalizao o outro a internacionalizao. Ento so ramos com principiologia prpria. So ramos autnomos, com princpios diferentes, porque se a base diferente eles no so a mesma coisa.Por isso que cientificamente ele continua autnomo. Didaticamente ele tambm continua autnomo, agora o professor de direito civil no substitui o professor de direito empresarial, e ns estamos falando isso com base na experincia italiana. Em 98 foi feita uma reforma na Universidade de Bolonha na Itlia onde foi prestigiada a cadeira de direito empresarial, tradio e vai continuar sendo com livros prprios, bibliografia prpria, ento continua autnomo. O importante aqui o seguinte, com a revogao do cdigo comercial e a introduo dele no novo CC, o direito comercial ele diminuiu ou ele aumentou? Antes eram s os atos de comrcio, aqueles atos de intermediao, somente. A idia era essa, s que com o direito de empresa no novo CC artigo 966 o conceito de empresrio ele quase duplicou. Por qu? Considera-se empresrio quem atravs de seu estabelecimento comercial desenvolve atividade economicamente organizada para fins de produo e circulao de bens, ou servios. Agora quem tratado pelo direito comercial que no era? Lembra l da academia Maromba? Academia de ginstica, no era atividade comercial e agora atividade empresarial. Lembra da imobiliria? A imobiliria era tratada pelo direito civil e agora tratada pelo direito comercial, porque o conceito aumentou. Importante: A atividade de prestao de servio que antes no era tratada pelo nosso direito empresarial, agora tratada. A imobiliria, por exemplo, agora est sujeita a falncia, assim como a academia de ginstica. Bom, embora o cdigo comercial tenha sido revogado, o direito comercial ele aumentou, praticamente duplicou. OBS: Autonomia legislativa a gente pode falar aqui s o seguinte, no h dvida de que se est tratando dentro da mesma lei, de direito civil e direito empresarial, que lei nova essa?

O novo Cdigo Civil. No h dvida e por isso ns vamos falar que a unificao legislativa foi apenas parcial. Por qu parcial? Porque s existe um ponto de convergncia que o novo Cdigo Civil, que trata das duas matrias. Agora as outras leis, por exemplo a lei que trata da unio estvel uma lei civil, a lei de falncia empresarial. Ento mesmo legislativamente eles continuam autnomos, alguns livros falam em unificao legislativa, mas um erro porque eles pensaram s no novo CC, no novo CC houve unificao mas apenas parcial da legislao, porque as outras leis continuam sendo aplicadas nos ramos que lhes so prprios, houve apenas unificao parcial. Qual o nico ponto de convergncia? O novo CC. E agora ns vamos conceituar a parte mais importante do direito empresarial, que o conceito de empresa e empresrio. A base de todo direito empresarial hoje, so dois artigos. O primeiro o artigo 966 do CC. Ele o artigo principal, se voc decorar voc reponde milhares de questes de direito empresarial, a base. Seguindo a pirmide de Kelsen a base seria o artigo 966 para o direito empresarial, que nada mais do que uma traduo literal, no muda nem a vrgula do artigo 2082 do CC Italiano. Bom, ento a base o artigo 966 e o outro artigo a gente no vai falar agora e sim durante o curso muitas e muitas vezes o artigo 1053 do CC, que fala das sociedades limitadas, ele um artigo importantssimo, e com certeza quando o examinador quiser na hora da prova aplicar uma pegadinha vai usar o artigo 1053 do CC. O mais importante o artigo 966. Vamos agora interpretar o 966 do CC, tudo aquilo que vocs ouviram falar de empresrio esqueam, no nada daquilo que falaram na faculdade. Ex: 4 pessoas vo formar uma sociedade, Bela Blum salo de cabeleireiro Ltda. Temos dois scios administradores ( no se fala mais em scio- gerente, acabou esse negcio de scio-gerente, gerente empregado, felizmente mudaram o nome), os outros so apenas investidores. Numa festa um dos scios est se apresentando, e aquela pergunta, o que voc faz? Ela fala que medica, ela dentista, ela economista e quando perguntam para ele, ele vai dizer que empresrio.Eu sou empresrio, tenho uma rede de salo de cabeleireiro, ele est falando a verdade? ou no ? No, ele tudo menos empresrio, ele fala apenas para tirar uma onda. Quando um scio chega e fala que empresrio s para tirar a onda, e no brincadeira no, tem at uma resoluo do DNC que autorizou os scios administradores e os titulares de firma individual a tirar uma carterinha de empresrio. Vocs sabem que todo mundo quer ter uma carterinha, a carteira de empresrio. Primeiro no tem base legal e sim numa instruo normativa e ele no empresrio , porque olha s , pelo conceito do artigo 966 e do 982, empresrio a pessoa fsica ou jurdica que em nome prprio atravs de seu estabelecimento empresarial, desenvolve atividade economicamente organizada para fins de produo, circulao de bens e servios.

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Ai eu pergunto, quem o empresrio? O empresrio a sociedade, mas que isso? O problema que botaram na cabea de vocs, se vocs forem perguntar ao pipoqueiro da esquina, ele vai dizer que o empresrio a pessoa fsica, vocs ligaram a figura da pessoa fsica, nada mais equivocado. Importante: Empresrio pode ser tanto pessoa fsica como jurdica e geralmente o empresrio pessoa jurdica porque o empresrio individual teria responsabilidade ilimitada, ento quando algum vai desenvolver uma atividade desenvolve atravs da sociedade. E a o que diz o artigo 982 do CC, considera-se empresria a sociedade tal.... E o que scio? Scio scio. E ele poderia ser chamado de comerciante antes? Quem est sujeito a falncia? Todos os comerciantes. Quem est sujeito a falncia o scio ou a sociedade? A sociedade, porque o scio no comerciante. Isso a gente j sabia s que no atentava para esse detalhe. Por qu o scio no est sujeito a falncia? Porque ele no comerciante, porque quem est sujeito a falncia a sociedade, ela era a sociedade comercial ou comerciante coletivo. Ento hoje, quem est sujeito falncia o scio ou a sociedade? A sociedade, porque ele no age em nome prprio. V o conceito do 982, ele age em nome prprio? No ele age em nome da sociedade. Quem est desenvolvendo a atividade? A sociedade, por isso que ela se reveste no conceito e no ele ( scio). E quando que ele empresrio? Quando ele empresrio individual, firma individual, mas voc ao abrir uma firma individual, voc sabe que sua responsabilidade ser ilimitada, e voc vai querer fazer isso? Arriscar a sua casa de praia, seu stio, seu carrinho? No vai querer, voc vai juntar com outras pessoas e quem ser o empresrio ser a sociedade. Quem vai a falncia? A sociedade, voc apenas o scio, o scio em ltima anlise um mero credor da sociedade, e digo pior credor porque ele s recebe depois de todos os credores. O professor Fbio Ulhoa Coelho, foi muito feliz quando ele colocou em letra 26 no livro dele: Pelo amor de Deus, scio no empresrio. Eu vou perguntar isso aqui vrias vezes em meio a outros institutos e vocs vo errar. Decore isso scio no empresrio scio scio, quem o empresrio? A pessoa jurdica ou empresrio individual, a firma individual ou as sociedades empresrias.

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Qual seria a diferena do conceito de scio para o conceito de empresrio? O que que mudou? So trs mudanas, na doutrina s tem duas, mas pode se acrescentar uma . Trilogia: * Pessoa fsica ---- comerciante individual ---- empresrio individual ( art. 966)

* Pessoa jurdica --- sociedade comercial---- sociedades empresariais ( art. 982)

* Scio( fsica ou jurdica)---------------scio--------------- scio Qual a diferena do conceito de comerciante para o conceito de empresrio? So trs diferenas. 1- Filosfica: A primeira diferena vou dar apenas por que filosfica e quem faz essa diferena o professor Rubens Requio, e normalmente pedem |Rubens Requio na prova. O conceito de comerciante um conceito egosta, da poca de uma concepo egosta ,individualista, corporativista, marginal, e por isso que o burgus xingamento hoje, agora se eu te chamar de empresrio eu estou te xingando? No, um conceito mais social, hoje a gente tem a concepo de que o empresrio um bibel. O Estado tem que tratar bem o empresrio. Eu vejo muita gente criticando, sem conhecimento de causa, o PROER que ajudou os bancos, criticando PROAR, que ia ajudar a TAM, por que isso? O governo no est dando dinheiro paras o empresrio, o Brasil d de um lado para pegar de outro, como assim? Bom, o empresrio na concepo social, o Estado deve se preocupar com o empresrio porque a escala empresarial a base econmica de um pas, se no tiver empresrio o pas vai a falncia.Ento quando uma exportadora, a VARIG, realiza um contrato e o dinheiro vem para o Brasil, quando os dlares chegam eles ficam com quem? Com o exportador? No, quem vai fazer o cmbio o Banco Central, fica com Estado que d para o exportador o real. Ele pode at fazer o cmbio em uma instituio particular, por causa da variao, mas ele vai pegar o dlar e vai dar para o Banco Central. Ento, por isso que o empresrio tratado que nem um bibel, teoria da preservao da empresa, porque enquanto o empresrio estiver vivo, mais postos de empregos, mais arrecadao de impostos, sem falar nas divisas do contrato internacionais. Por isso, o conceito de empresrio se contrape ao conceito individualista, marginal que o Estado fazia do comerciante. Por isso que o Lula vai l no sei aonde defender o Brasil, por isso que o FHC, foi l na Organizao Internacional do Comrcio, defender a EMBRAER da BOMBARDI, da Frana. O dinheiro no vai vir para o governo diretamente, vai vir para

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EMBRAER, construir avies, mas os dlares vo ficar no Banco Central. E por isso que o Banco Central d injeo de dlar no mercado, de no sei quantos milhes de dlares no mercado. 2) conceitual: Segunda diferena conceitual, porque o conceito de comerciante pegava apenas aqueles atos de intermediao, ento era o restaurante, a concessionria de veculos, as indstrias. E o conceito de empresrio muito maior porque abrange tambm o conceito de prestao de servios, o conceito de comerciante menor, o conceito de empresrio mais amplo, mais abrangente. Foi a pergunta da prova oral do MP.O examinador perguntou antes do CC, imaginem agora se eles no vo perguntar sobre isso. O conceito de empresrio substitui a de comerciante? Voc tinha que falar h diferenas, essas trs que eu estou dando, j falei de duas vou falar da terceira. 3)dada pelo professor Fbio Ulhoa Coelho e Waldo Fazzio Jr. ( Principalmente ), a seguinte: Nem todos aqueles que eram chamados de comerciantes agora podem ser chamados de empresrios, ele est falando no de um pblico grande ele est falando daqueles antigos comerciantes nanicos, por exemplo: A vendedora de Avon, ele d exemplo no livro dele, ela praticava atos de intermediao? Praticava. Ela era comerciante. Mas ser que ela se encaixa no conceito de empresrio? Para eles no, porque no tem estrutura comercial, porque no desenvolve atividade economicamente estruturada, mais tarde ns vamos estudar isso melhor. OBS: Nem todos aqueles comerciantes tem estrutura prpria organizada para serem chamados de empresrios. Na poca da prova eu s lembrei de duas, eu lembrei do conceito que era mais abrangente e lembrei dessa diferena, eu no conhecia a filosfica. REQUISITOS PARA SER EMPRESRIO: So vrios os requisitos 1) capacidade + ausncia de proibio legal: O primeiro deles a capacidade mais ausncia de proibio legal. Alguns autores colocam como dois requisitos, um a capacidade e outro a ausncia de proibio legal, mas isso questo didtica, no muda nada. Eu vou falar primeiro da pessoa fsica, porque a pessoa jurdica adquire capacidade e ganha personalidade jurdica a partir do registro. Ento, eu vou falar do empresrio pessoa fsica do empresrio individual, tudo bem? Bom, quando que a pessoa fsica adquire capacidade civil plena, a partir de quantos anos? 18 anos.

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Existia uma discusso na poca do CC de 1916, a partir de quantos anos o menor poderia se emancipar pelo exerccio do comrcio, existam duas correntes: A- Uma minoritria do Rubens Requio e Manoel Ferreira, eles diziam que era a partir dos 16 anos, mas eles eram minoritrios. B- A corrente majoritria do Fbio Ulhoa, Fran Martins, dizia que era a partir dos 18 anos, mas a gente no precisa mais disso, porque a partir dos 18 ele hoje maior, plenamente capaz. OBS: Ai vem o novo CC e disse em seu artigo 5, pargrafo nico, inciso V, que o menor com 16 anos pode se emancipar pelo exerccio do comrcio. Antes havia divergncia e o novo CC acabou encampando a corrente minoritria. Hoje o menor com 16 anos pode se emancipar com o exerccio da empresa, no tem mais divergncia, a lei foi expressa. Mas muitos autores, sobretudo o professor Penalva, o professor Anco Mrcio Valle, criticam esse artigo, porque ele fica em total descompasso com o ordenamento jurdico vigente. Ele no est em sintonia com o direito penal. Imaginem um empresrio praticando inmeros fatos fraudulentos, fazendo concorrncia desleal, crimes contra o consumo e tudo mais e lhe sendo aplicado medida protetiva do ECA, medida de advertncia, tipo olha no pode mais vender produto estragado. No h como, o juiz vai d uma repreenso verbal ?!. E tambm no est em consonncia com a lei de falncia, art. 2,II da LF, diz que s possvel a falncia do maior de 18 anos. E entre 16 e 18 anos ele poder dar o desfalque no mercado e ningum poder requerer a falncia dele, porque a lei de falncia especial, e no revogada por lei geral posterior, ento, ns vamos ter um vcuo entre esses 16 anos e 18 anos e esse empresrio pode fazer tudo, pode cometer crime, ele comete ato infracional, ele pode ficar insolvente e no poder ser decretada a sua falncia. Tem soluo? No tem soluo, a soluo a reforma da lei de falncia e do CP. Eu vou deixar uma pergunta para a prxima aula porque esse artigo muito complicado, o artigo mais difcil do direito empresarial o artigo 974 do CC, e a pergunta a seguinte: Pode um menor, melhor um louco, vamos supor que ele esteja interditado, pode um louco ser empresrio? Qual o primeiro requisito que eu falei? A capacidade. O louco capaz? No. Pode o louco ser empresrio? Pode uma criana de um ano ser empresria? Pode ou no? Olha s o que o novo CC fez, ele conseguiu em um artigo mudar todo o ordenamento jurdico, nessa parte, todas essas regras foram mudadas e quando eu falo para os civilistas eles chegam a se arrepiar. Patrimnio um conceito uno e indivisvel, cada pessoa s tem um patrimnio, uma pessoa no pode ter dois patrimnios como ocorre na Frana, aqui ela s pode ter um patrimnio. E o scio tem dois patrimnios? No ali so duas pessoas e cada uma tem o dela, no Brasil cada uma pessoa tem o seu patrimnio. Segundo Jos Maria Leoni, patrimnio o complexo de relaes jurdicas de uma pessoa dotada de valor econmico.

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Ento s existe um patrimnio por pessoa. Importante: E esse artigo 974 do CC permitiu que uma pessoa tivesse dois patrimnios e permitiu o empresrio incapaz, o empresrio de um ano de idade e o empresrio louco interditado. Mas como isso? Ele permitiu o seguinte, vamos supor que o empresrio individual, no estou falando do scio, vamos supor o Arthur Novak, vamos colocar Arthur Novak Comrcio de veculos, est comprando e vendendo carro e a ele foi interditado pela mulher. Eu pergunto pode o curador continuar a atividade desenvolvida pelo curatelado? Antes de jeito nenhum, porque toda a atividade empresarial sujeita a risco e o patrimnio do incapaz poderia se evaporar junto. S no era pacfico porque o Carvalho de Mendona entendia que podia . A o novo CC, veio e disse, no voc pode continuar desde que voc pea uma autorizao judicial, o juiz vai pegar e analisar se existe risco no negcio. E eu pergunto o juiz tem conhecimento de causa para analisar isso? No, ele no economista. Ento ele vai avaliar os riscos dos negcios e se ele entender conveniente ele autoriza, e a Juliana Novak continua desenvolvendo a atividade em nome dele. Ela empresria? No, e nem desenvolve atividade em nome prprio. Quem o empresrio? O Arthur. Quem vai ser acionado e citado? O Arthur, que vai exercer seus direitos atravs do curador. E o juiz vai fazer outro absurdo, vai dividir o patrimnio do Incapaz. Ele tinha um patrimnio nico, tudo fazia parte de um mesmo patrimnio.S que agora o juiz vai dividir o patrimnio e vai averbar nas juntas todos os bens que esto ligados a essa atividade. S estaro sujeitos aos riscos da atividade os bens ligados a empresa. Antes a responsabilidade era ilimitada. O incapaz fica com dois patrimnios, um ligado a atividade empresarial e outro no ligado a atividade empresarial. Ex: Casa de praia. Ento o computador da loja, os carros podem ser penhorados, mas a casa de praia no. O patrimnio j no mais to indivisvel assim, ele pode ser dividido na forma do artigo 974 do CC. E o menor de um ano de idade, antes no exercia atividade comercial, s na reencarnao, mas vamos supor, que o Arthur morresse e deixou como nico herdeiro o filho de um ano, o menor herdou uma atividade empresarial, pode ele com um ano de idade tocar a atividade? No. Pode a representante legal desse menor continuar a exercer a atividade que antes era exercida pelo autor da herana? Antes de maneira nenhuma, porque quando ele fizesse 18 anos ele no teria mais nada, para o menor. Por isso o juiz decidia sempre em vender tudo e colocar numa poupana, com aval do Ministrio Pblico. Teve o caso de Braslia, onde o promotor e o juiz estavam envolvido e foi um escndalo, mas o menor era scio. Agora quando era para desenvolver a atividade pessoalmente o menor no podia, eu no estou falando de sociedade e sim de empresrio individual.

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Importante: Mas agora o novo CC deu esse poder para o juiz que poder autorizar o representante do menor continuar a atividade que antes era desenvolvida pelo autor da herana. A voc pede e o juiz vai analisar os riscos, e quando ele autorizar, o menor recebeu como herana os bens ligados a empresa e a casa de praia, e a eu pergunto quando o juiz autorizar ele vai est dividindo o patrimnio do menor e s vai estar sujeitos aos riscos os bens ligados a atividade empresarial, a casa de praia est fora. E quem vai ser o empresrio, o representante legal? No porque ele no est agindo em nome prprio e sim em nome do menor. Quando for acionar na justia vai se acionar o menor, porque o representante legal no vai agir em nome prprio e sim em nome do menor. Bom, a lei para por a, mas a gente pode complementar, vamos supor que no incio ela estava vendendo carro que era uma beleza, com lucro ela comprou um stio e depois ficou ruim e ela quebrou.Eu pergunto aquele stio vai responder? Est ligado a atividade? No diretamente, mas se provar que foi fruto, estar ligado de forma indireta, porque seno seria timo para o incapaz, porque s entra nunca sai. Ento est ligado mais de forma indireta. Agora se ele vendeu para comprar o stio este no estar sujeito aos riscos. Cuidado, porque as pessoas tm medo de falar desse artigo, o Fbio Ulhoa Coelho quando vai falar desse artigo assim ele reproduz o artigo, Waldo Fazzio Jr. faz a mesma coisa com medo de falar besteira. O Amador Paes de Almeida entrou numa de falar e falou uma besteira que no tem tamanho, ele misturou o artigo com a questo de scio, e no tem nada haver com sociedade o artigo 974 do CC. ltima pergunta para deixar vocs sem dormir:Se ela no desenvolve muito bem essa atividade, o que normal, porque mulher no entende muito de carro. Se aquela atividade est indo a banca rouca, pode ser decretada a falncia? Do menor no e do louco, e a? No tem soluo Os autores no falam, mas eu sou obrigado a falar. Do louco pode porque no tem nenhuma vedao legal, mas do menor de um ano de idade no pode. Quando o louco falir, os bens que sero arrecadados sero somente aqueles ligados a atividade comercial, agora do menor no pode, porque ele no pode falir a no ser que voc entenda que a falncia daqueles bens, mas falncia de objeto? Complicado, mais uma vez o CC no est em consonncia com a Lei de Falncias, que tem que ser modificada.

2 Aula - 12/04/2003
Estamos falando dos requisitos para ser comerciante. Primeiro conceituamos empresrio que pode ser tanto pessoa fsica como jurdica. Aquela mania que tnhamos de pensar que empresrio s pessoa fsica acabou n, definitivamente. Ento empresrio pode ser pessoa jurdica. E falamos do primeiro requisito aquele requisito complicado do 972, 973 e 974, ou seja a capacidade.

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Vimos que para ser empresrio, antes de mais nada a pessoa deve ser capaz. Bom, o segundo requisito que ns vamos tratar hoje a ausncia de proibio legal. Importante: No basta que a pessoa seja capaz para exercer a atividade empresarial, ela no pode ser proibida por lei de ser empresrio. Exemplos: o promotor de justia, o juiz o funcionrio pblico, o militar, o corretor, o leiloeiro. Todos eles tm capacidade mas so proibidos por lei de exercerem atividade empresarial. Ento o segundo requisito a ausncia de proibio legal, no basta ser capaz, no pode ser proibido por lei. E o que ns podemos falar sobre isso? Vamos supor que uma pessoa que tenha capacidade seja proibida e mesmo diante dessa proibio ele venha a exercer essa atividade. Por exemplo um juiz que alm de juiz empresrio, ele no poderia mas . Qual a conseqncia? Ele vai estar sujeito falncia? O juiz? Vai ou no vai? Vai estar sujeito falncia. Vai ter direito concordata? No, ele s est sujeito ao direito empresarial para os efeitos ruins, para os efeitos danosos. Ele no poderia ser empresrio, mas e se vai estar sujeito a tudo que ruim, o que bom no. Ento ele vai estar sujeito falncia? Vai estar sujeito falncia. E a falncia dele o pior de todas, porque vai ser presumidamente fraudulenta, vai ter crime falimentar de ausncia de livros, ele ainda vai responder um processo administrativo na corregedoria correspondente. Ento o proibido de exercer a atividade empresarial, o proibido de ser empresrio, se violar essa proibio est sujeito falncia. Alis, a lei de falncia clara em seu artigo 3, onde afirma expressamente que pode ser declarada a falncia dos proibidos de exercerem a atividade empresarial. Se evidentemente violarem essa proibio. Uma questo interessante: se por acaso se esse juiz colocar um testa de ferro, e ai qual a soluo? No falei necessariamente em pessoa jurdica aqui, falei? Vem c, o juiz pode ser scio? Pode porque scio no empresrio. Ento eu no estou falando em pessoa jurdica, eu estou falando que ele botou algum l, um amigo dele, um testa-deferro. A resposta nos dada pelos professores Rubens Requio, Oscar Barreto filho e Trajano de Miranda Valverde. Eles dizem o seguinte: toda vez que um proibido de exercer atividade empresarial, colocar um testa-de-ferro, nessas hipteses pode ser decretada tanto a falncia do testa-de-ferro como do prprio juiz, do prprio proibido que estava por trs. Ento o credor que no conseguiu receber do testa-de-ferro quando requerer a falncia vai requerer a falncia tanto do testa-de-ferro como de quem estava por trs. Vai decretar a falncia dos dois com uma tacada s. Essa a orientao da doutrina. E na prtica? Na pratica, muito difcil primeiro voc provar que testa de ferro, mas isso nos interessa na hora da prova? No. Na hora da prova o examinador vai dizer se ou no testa de ferro, e se ele falar que , voc responde com Trajano de Miranda Valverde. Segundo Trajano de Miranda Valverde pode ser decretada a falncia dos dois, em um nico requerimento. Ai os bens dos dois, o patrimnio dos dois vai ser arrecadado. As conseqncias so drsticas.No estou falando necessariamente em pessoa jurdica aqui. O proibido de exercer atividade empresarial pode ser scio. Estou falando de empresrio no de scio. O juiz pode ser scio o promotor pode ser scio, etc.

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2) Registro: Bom o prximo requisito para ser empresrio o registro. Por que o registro? Antes de iniciar a atividade, o empresrio ele tem que se registrar na junta comercial. E onde est essa exigncia? Esta exigncia est nos artigos 967 (o registro), 985 e 1150 do CC. Ento requisito para ser empresrio, mas veja se ele no se registrar ele vai continuar sendo empresrio? Vai ou no vai? Vai ser empresrio de fato ou irregular. Ento na verdade o registro requisito para que a pessoa seja empresrio regular. Sempre se discutiu o seguinte, qual a natureza jurdica do registro? Ele tem natureza jurdica declaratria ou constitutiva? Por que a pergunta? Importante: :Porque se voc disser que o registro que d qualidade de empresrio, voc vai dizer que o registro tem natureza Constitutiva. Ele est criando um novo estado jurdico, estado jurdico de empresrio. Mas se voc falar que no o registro que d a qualidade de empresrio e sim a atividade, o registro tem natureza meramente declaratria. Discutia-se isso, mas a doutrina amplamente dominante sempre falou, inclusive hoje o registro tem natureza declaratria. E o que isso quer dizer? O registro, todo o registro, no s no direito empresarial no, direito empresarial, civil, processo civil, quando se fala em natureza declaratria o que isso quer dizer? Quer dizer que se limitou a reconhecer um estado de fato, pr-existente ou j existente. Quando falar, natureza declaratria, ento limitou a reconhecer um estado de fato pr-existente. Toda vez que falar em natureza jurdica declaratria limitou-se a reconhecer um estado de fato pr-existente. Eles continuaram a falar a mesma coisa inclusive com o novo cdigo civil, mas o professor Leonardo analisando o novo cdigo civil, verificou que ela no to declaratria assim. Mas o que eu vou falar agora concluso minha, se vocs colocarem na prova por conta e risco de vocs. Vamos imaginar dois fazendeiros, mesma coisa, mesma quantidade de alqueires, tudo igualzinho. Maria sempre quis ser fazendeira, Joo sempre quis ser empresrio, diz a lei o seguinte: o empreendedor rural para ser empresrio basta que ele faa o registro. Ento mesma atividade tudo igualzinho, ela no se registrou, ela empresaria? Empreendedora rural empresria? No se registrou? No, sem registro a atividade rural no empresarial. Agora Joo, mesma atividade rural, se registrou, ele vai ser chamado de empresrio? Sim. Ento o que deu qualidade a ele de empresrio? O registro. Se foi o registro que deu qualidade de empresrio, o registro nesse caso teve natureza Constitutiva. Importante: Por isso que vocs no podem mais falar que o registro sempre tem natureza declaratria. Hoje no. Hoje a regra que ele tem natureza declaratria, mas quando for empreendedor rural ele tem natureza jurdica constitutiva. Se for numa prova objetiva mltipla escolha, declaratria. Anotem os artigos 971 e 984 do novo cdigo civil. O colega aqui me perguntou se vai estar sujeito a falncia o registrado? Vai.

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Vai ter direito concordata? Vai, mas vai ter que ter o livro dirio. E o outro, a fazendeira que no se registrou? No. Ela no vai ser considerada empresaria. Ela s vai ser empresaria se ela se registrar. O empreendedor rural decide se ele quer ou no ser empresrio. Se ele quiser ser empresrio, o que ele tem que fazer? O Registro. Ele sendo empresrio vai ter direito concordata, tem direito a certos benefcios legais. A atividade rural no considerada empresarial, pura e simplesmente. Prximo requisito para ser empresrio: j falamos da capacidade, da ausncia de proibio legal, do registro: prximo requisito para ser empresrio, pratica habitual de atos empresariais. 3) Prtica habitual de atos empresariais: Artigos 971 e 984 do CC. Prtica habitual de atos empresariais o que a doutrina fala. Mas para ficar mais bonito, pode colocar esse nome: exerccio profissional da empresa. a mesma coisa. Quais so os atos empresariais? - Produo de bens, Ex: indstrias; - Circulao de bens, Ex: restaurante, loja de roupas; - Produo de servio ou prestao de servio, Ex: hotel, administrao de imveis; - Circulao de servio, Ex: agncia de viagens, j que segundo a doutrina ela no presta servio, ela faz intermediao, por isso que ela coloca o servio em circulao. Nossa opinio que prestao, mas a doutrina entende ser circulao. 4) Finalidade Lucrativa : Quando essas atividades so praticadas de forma profissional, sinnimo de habitualidade, isso vai ser considerado uma atividade empresarial. um requisito. No adianta nada ter capacidade, no ser proibido, ser registrado, prestar servio e fazer tudo isso por amor, no adianta, ele tem que fazer tudo isso pensando em lucro, dinheiro, ou seja, o ltimo requisito o intuito especulativo ou finalidade lucrativa ou visar o lucro.Ex: A faculdade Candido Mendes tem capacidade, est registrada, no est proibida por lei, mas no visa lucro, segundo o estatuto. Ento, ela no pode ser considerada empresarial. Na prtica outra Histria. Esses requisitos que eu falei com vocs so unnimes, em todos os livros vocs vo encontra-los, mas se todos os livros fossem iguais, bastaria comprar um, ento normalmente alm desses requisitos, alguns autores mencionam outros requisitos diferentes, e alguns mais loucos, como o absurdo, o do Professor Waldo Fazzio Jr. ele diz, por exemplo, isso no est nem na apostila, ele diz, por exemplo, s empresrio quem est sujeito ao regime jurdico da insolvncia mercantil, em outras palavras, s empresrio quem esta sujeito falncia. Ser que isso pode ser requisito para ser empresrio, quem nasceu primeiro o ovo ou a galinha? S empresrio quem est sujeito

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falncia no o contrario exatamente o contrario. Falncia um requisito ou uma conseqncia? Uma conseqncia de ser empresrio, nunca um requisito. Ento a sujeio falncia no um requisito para ser empresrio uma conseqncia de ser empresrio. Alguns autores esto colocando como requisito para ser empresrio o que eles chamam de estrutura empresarial. Para ser empresrio tem que ter estrutura empresarial, seria mais um requisito. Quem fala isso, Fabio ulhoa coelho, Waldo fazzio jr., professor penalva, a banca do Ministrio Pblico, Mario Moraes marques Jr. O que seria estrutura empresarial? Estrutura empresarial segundo esses autores a conjugao de quatro fatores de produo. Segundo eles alm dos outros requisitos que ns j vimos, tem que ter estrutura empresarial. Quais so eles? So os seguintes: 1- Empenho de Capital : S tem estrutura empresarial quem empenha capital. No existe empresrio que no empenhe que no arrisque capital. Toda atividade empresarial atividade de risco.Ento tem que ter capital, e quando eu falo de capital no falo em dinheiro em espcie no, falo em empenhar arriscar bens apreciveis economicamente. Ento quando eu falo em capital dinheiro ou bens apreciveis economicamente. Esse o primeiro fator de produo. S empresrio aquele que conjuga o capital, aquele que mexe com dinheiro. 2- Empenho de Mo- de- Obra: Segundo fator de produo conjuga a mo de obra. Ele tem que utilizar mo-de-obra. Ento ele tem que utilizar dinheiro e mo-de-obra. 3- Insumo: Terceiro fator de produo o chamado insumo. O que insumo? Insumo o produto ou servio que vai ser explorado. Ento todo empresrio tem que trabalhar com alguma coisa, um produto ou um servio. E por fim eles falam que s empresrio quem utiliza tecnologia. Aqui no tecnologia de ponta no, eu no diria tecnologia eu diria know-how. bem mais apropriado porque quando eu falo em tecnologia a gente pensa logo em tecnologia de ultima gerao, de ponta. Vamos falar de know-how. Para aqueles que entendem que para ser empresrio necessrio ter estrutura empresarial, tem que conjugar os quatro fatores. Ento ns vamos ver alguns exemplos: a vendedora de cosmticos (da avon). Ela tem estrutura empresarial? ela empenha capital? No ela pega tudo em consignao. Ela no tem estrutura empresarial, porque ela no est correndo risco, vamos continuar, ela utiliza mo-de-obra de terceiro? Em regra quase absoluta no, ela que vai na casa das amigas. Bota um cafezinho e vende para as amigas que acabam comprando. Ento ela no utiliza mo de obra. Ela trabalha

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com os insumos, ou com o servio, com o produto (cosmticos). Ela tem a chamada tecnologia ou o know-how? Tem. Aquele para celulite, aquele para levantar a moral.Embora ela tenha know how, ela no tem pelo menos em regra os dois primeiros.Existem casos em que a vendedora tem que fazer um depsito, para configura-la eu teria que analisar esse contrato, eu j ouvi falar sobre isso, mas s analisando o contrato para saber. Camel tem estrutura empresarial? Tem porque conjuga os fatores? O camel quando vai ao Paraguai comprar os produtos ele pode comprar fiado? No. Significa que ele empenha capital e se perder os produtos na estrada, o risco do empreendimento. Primeiro fator ele conjuga. Ele utiliza mo de obra? 99% das vezes ele utiliza, sempre tem algum trabalhando para ele. No precisa ser formal, pode ser informal, mais um conceito econmico do que jurdico. Algum trabalha para ele? Mesmo sem vinculo empregatcio formal, mas emprega? Emprega. Ento ele conjuga capital conjuga mo de obra, ele tem o produto dele? Tem. Ele tem tecnologia, tem o know how? Sem dvida nenhuma, ele tem um know how enorme. Ele sabe os custos da produo, volume de vendas, porcentagem, tem que saber tudo isso. Ento tem contador, alguns deles tem firma registrada na JUCERJA, eu j abri conta corrente de vrios camels na Uruguaiana, que s vezes tinham uma lojinha l em Madureira tinham tudo.Dava mais dinheiro ser camel do que empresrio estabelecido. Bom camel, ento preenche os requisitos. O dono do bar, seu Joo da birosca, ele conjuga os fatores de produo? Evidente, tem o ponto que a loja, os empregados, ele com certeza conjuga os fatores de produo. Bom, vejam, aparentemente esse requisito, estrutura empresarial vai ser abraado por toda a doutrina. Muita gente questiona isso nas palestras nos simpsios. ou no , mas na hora de lanar o livro todo mundo fala que . No fim das contas todos vo falar que estrutura empresarial requisito para a atividade empresarial. Esses prprios doutrinadores que falam dos fatores de produo eles dizem que se faltar um, no tem estrutura empresarial. OBS: Mas os doutrinadores so obrigados a reconhecer em pelo menos um caso que o fator de produo chamado mo-de-obra, ele pode no estar presente. o exemplo de que eles foram obrigados a reconhecer que empresrio mesmo sem utilizar mo-de-obra de ningum, o empresrio virtual ou empresrio da internet. Aquele garoto que tem um site de busca na internet, o cad . Ele montou um site na casa dele, sem utilizar mo-de-obra. De jeito nenhum algum poderia meter a mo no computador dele. Era empresrio? Sem dvida, pois para botar um anuncio no site dele era uma grana, ele ficou rico. Era empresrio, mas no utilizava mo-de-obra. Era empresrio no sentido moderno, do tipo novo, inovao, no estamos acostumados com isso, mas vamos ter que nos acostumar. No conjugava esse fator de produo ai, a mo de obra pode ficar ai relegada para a prescindibilidade. Isso no requisito legal doutrinrio. Para a lei existe um requisito legal de ter um empregado para ser empresrio? No isso a discusso puramente doutrinria. Quem est registrado direitinho, firma individual desenvolve atividade empresarial inobstante conjugar os quatro fatores ou no conjugar. Bom, ento esse so os requisitos para ser empresrio.

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Vocs se lembram quando na ltima aula eu falei que existem dois pontos difceis na matria, nessa parte introdutria. O primeiro ns j falamos, que o artigo 974 do CC, porque deixa muitas lacunas. O outro ponto difcil vem agora. No so empresrios.Quem no empresrio. Bom, no h duvida nenhuma que no empresrio aquele que deixou de preencher os requisitos, ento no empresrio quem deixou de preencher estes requisitos. O que eu vou falar agora preenche todos os requisitos, mas no empresrio, que a cooperativa. A cooperativa preenche todos aqueles requisitos que ns j vimos tem estrutura empresarial, tem capacidade, conjuga os fatores, est registrada, desenvolve atividade de produo. Para ns falarmos em visar lucro para a sociedade, na verdade o lucro dividido entre quem? Entre os scios. Ento na verdade como voc sabe se uma sociedade visa ou no o lucro? Na pratica? Olha o estatuto. O que voc vai ver no estatuto para saber se ela visa ou no o lucro? Repartio dos lucros atravs de dividendos. ai que voc v se tem ou no tem lucro. Se tiver repartio de lucros, ela visa lucro. Se no tiver repartio de lucro ela no visa o lucro. E o que ela vai fazer com o dinheiro que ela conseguir, se no visar o lucro? Ela tem que reverter para a prpria atividade. Ela tem que ficar empregando dinheiro nisso. E se for sobrando, sobrando? Vai empregando na atividade vai aumentando a atividade. Ento a questo essa. E na cooperativa o lucro dividido? dividido. Importante: Ento cooperativa preenche todos aqueles requisitos, mas no considerado empresrio, por que? Porque a lei falou no artigo 982, pargrafo nico do CC, que a cooperativa uma sociedade de natureza simples.

Ponto Importante para cair em concurso:

Importante: Regra geral, atividade de prestadores de servio, ou no atividade empresarial? . Foi uma inovao, antes era uma atividade civil e agora uma atividade empresarial. A imobiliria no estava sujeita falncia agora est, a academia no estava sujeita falncia agora est. Ento vem o pargrafo nico do artigo 966 do CC e diz isso mesmo um dos calcanhares de Aquiles e ateno vai cair na prova. No so empresrios aqueles que prestam servio de natureza intelectual. No cdigo esta falando em intelectual, artstica ou literria. Mas na verdade a cientfica, a literria e a artstica tambm so intelectuais, ento quando eu falar de intelectual estou falando disso tudo. Estou fazendo isso, botando tudo em um saco s porque a doutrina bota. Ento a atividade intelectual, a prestao de servio empresarial, mas quando eu estou prestando um servio intelectual no empresarial.

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O advogado prestao de servio? . Mas prestao de servio intelectual. Ele empresrio? No. O mdico a mesma coisa, o contador o economista, o dentista, a mesma coisa, todos eles prestam servio de natureza intelectual. So chamados profissionais liberais, so empresrios? No. Est mole, vamos continuar com o pargrafo nico do artigo 966, vem a lei e diz mesmo contando com colaboradores eles no so empresrios. Vou dar um exemplo: temos cinco mdicos, cardiologista oftalmologista, otorrinolaringologista, ginecologista e urologista. Montam consultrio, eles contratam uma secretaria s, um Office boy. Montam um consultrio ou mesmo uma sociedade de mdicos. Essa sociedade tem natureza simples ou uma sociedade empresarial? Simples. Mesmo contando com colaboradores eles no so empresrios, diz o pargrafo nico. O difcil vem agora l no final do pargrafo nico do artigo 966, tem uma vrgula danada e coloca o tal do salvo. Ento por favor, quem tiver o cdigo, sublinhe, salvo quando constituir elemento da empresa. Importante: Vem dizendo que os prestadores de servio intelectual no so empresrios, mesmo contando com colaboradores, mas sero, quando a prestao do servio intelectual for apenas um dos elementos da empresa. O que isso quer dizer? Salvo quando constituir elemento da empresa. A gera um a discusso danada, em simpsios ningum se entende, pois mexe com grandes interesses. A questo a seguinte: esse consultrio foi crescendo, so timos mdicos, comeou a crescer, crescer, crescer, j no da mais em um andar do prdio j alugaram outro andar, j comearam a contratar outros mdicos, enfermeiros, funcionrios. Foi crescendo no dava mais no prdio, alugaram uma manso, uma clnica que ficou to grande que a oftalmologista no atende mais ningum, s aqueles clientes vips que no tem convnio mdico, a otorrino tambm j se tornou a administradora daquele mini hospital, daquela clinica. Todos j no atendem mais a ningum. As pessoas j no procuram mais aqueles mdicos, procuram a estrutura empresarial. Quando voc vai no Barra Dor, voc procura um mdico especfico l? No voc procura a estrutura, voc procura a empresa, voc procura todo aquele servio que esta colocado a sua disposio. Ento a individualidade dele j se perdeu dentro daquela estrutura e mais os mdicos que trabalham para aquela sociedade, os mdicos que trabalham l, a atividade desenvolvida por eles uma atividade de natureza intelectual, mas apenas um dos elementos da empresa. Apenas um dos elementos. O que aquela empresa fez? Empresariou o trabalho intelectual. O curso glioche, por exemplo, presta servio? De natureza intelectual? Sim. O curso glioche LTDA uma sociedade empresarial. porque eles empresariaram os prestadores de servio intelectual ( professores). Se eu for sozinho alugar uma sala para dar aulas de direito empresarial , eu vou ser empresrio? No. Mas uma pessoa fsica ou jurdica pegou este prestador de servio intelectual, outro prestador de servio intelectual, direito civil e outro, pegou todo mundo para trabalhar para ele. O que ele fez? Estruturou empresarialmente os prestadores de servio intelectual, a minha atividade intelectual apenas um dos elementos, a atividade intelectual desse professor de direito penal apenas outro elemento, mas vo constituir elemento da empresa, ento nesse caso a atividade como um todo atividade empresarial, por que? Porque atividade

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intelectual individualmente considerada apenas um dos elementos da empresa. isso que diz o pargrafo nico do 966, ele excepciona os cursos, os hospitais as clnicas que prestam servio de natureza intelectual, serem consideradas sociedades empresariais. A rede globo, as redes de radio, a rea artstica, na verdade o trabalho do artista apenas um dos elementos da atividade da rede globo. Ento tudo isso para que essas corporaes no venham dizer: no o meu servio intelectual, no sou empresrio, no estou sujeito falncia. Para eles no resolverem alegar isso ai veio salvo quando constituir elemento da empresa claro que eles poderiam ser mais claros, mas o se o legislador pode dificultar por que ele vai facilitar? Ento eles botam um ponto bem difcil l para complicar mesmo. Importante: Ento esse salvo para abranger justamente essas sociedades que vo empresariar esse prestadores de servio intelectual. Vocs podem perguntar a partir de que momento aquela sociedade de mdicos deixou de ser uma sociedade de mdicos para ser uma sociedade empresarial? A partir de qual momento quando contratou quantos funcionrios, quando mudou de estabelecimento, quando? Direito no matemtica voc vai ter que analisar o caso concreto. Na prova eles vo trazer para voc esteretipo, ou eles vo apresentar o exemplo de um consultrio mdico ou de um mini hospital ou de uma clinica. Consultrio medico atividade empresarial? No. Clinica mdica atividade empresarial? Sim. O professor que tem uma salinha, d uma aulinha, no tem estrutura empresarial, agora o curso Glioche, o Cepad, o Jris, tem estrutura empresarial. Ento, j que direito no matemtica, ser que eu no tenho algumas regrinhas, uma coisa para me ajudar, para eu saber quando tem estrutura quando no tem? Tem alguns indcios: 1 indcio: a diversidade das atividades dos profissionais intelectuais, voc no fica concentrado em um s, voc tem vrios profissionais intelectuais, vrios. Esse j um primeiro indcio de que aquilo j uma sociedade empresarial. 2 indcio: a estrutura empresarial, so aqueles fatores de produo (mode-obra de terceiro, capital, insumos, know how), outro indicio quando a individualidade daqueles prestadores de servio intelectual j se perdeu dentro daquela estrutura, voc no procura mais o mdico, voc procura a clinica o hospital. Ento aquela individualidade j se perdeu.Ento tudo isso, o capital, o volume de negcios, tudo isso pode ser indcio de que voc j no esta mais tratando uma sociedade simples e sim de uma sociedade empresarial. Ex: o Barra Dor, sociedade empresarial e no sociedade simples.Vocs mesmos j sabem, s no conseguem individualizar isso. Agora j sabem porque vocs classificam o Barra Dor como uma sociedade empresarial, porque a individualidade j se perdeu. Por que vocs dizem que o consultrio no , isso porque uma atividade intelectual, cientifica, est bem arraigada naquela pessoa, naquele prestador de servio intelectual. Bom, ultrapassada essa fase ,vamos falar agora de empresa, e aqui mais um esforo que eu vou pedir a vocs, tudo o que vocs ouviram falar de empresa, esqueam. O que empresa? Muita gente at hoje pensa que empresa pessoa jurdica, empresa no pessoa jurdica.

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O que empresa ento? Empresa sociedade, empresa o que? Empresa para o empresrio o que advocacia para o advogado. Qual a atividade que o advogado exerce? Advocacia. Que o mdico exerce? Medicina. Que o empresrio exerce? Empresa. Ento empresa para o empresrio o que medicina para o mdico o que advocacia para o advogado. Empresa, portanto a atividade. E se uma atividade, voc tem como segurar uma atividade ? Ento por isso que o Requio fala com todas razes: empresa por ser atividade uma abstrao jurdica. No tem como segurar uma atividade. uma abstrao jurdica. Qual a natureza jurdica da empresa ? objeto de direito, muita gente fala como se fosse sujeito, objeto. Vocs no podem falar que vocs tem contrato com a empresa X. Objeto pode celebrar contrato? No. Ento voc celebrou contrato com a empresa X ? No. Voc celebrou contrato com o empresrio. Voc contratou a empresa tal ou o empresrio? O empresrio. Por que voc contrata a advocacia ou o advogado? O advogado. Ento quando voc vai entrar com uma ao judicial, voc entra contra quem tem personalidade jurdica. E quem tem personalidade jurdica? O empresrio. Tem que propor ao em face da sociedade empresarial Maromba LTDA. Voc no pode propor ao contra a empresa glioche LTDA, voc tem que propor ao contra uma pessoa. Empresa no pessoa jurdica, empresa objeto de direito. Portanto, colocando isso na cabea que empresa atividade, vocs no podem mais errar. Empresa atividade. Empresa NO tem personalidade jurdica. Quem tem personalidade jurdica o empresrio. Pode existir empresa sem pessoa jurdica? Pode com o empresrio individual. Empresrio pode ser pessoa fsica ou jurdica? Pode. Ento o empresrio individual, pessoa fsica, qual o nome da atividade que ele desenvolve? Empresa. Pode existir ento empresa sem pessoa jurdica? Pode. O empresrio individual. Tem um outro exemplo, temos uma sociedade ns quatro aqui. Paramos de desenvolver qualquer atividade h 10 anos, mas ainda no cancelamos o registro na junta comercial. Tem sociedade? Tem. Tem empresa? No. Porque o que empresa? Atividade. E se estamos parados h dez anos e o que empresa? Atividade. Tem sociedade, mas no tem empresa. Ento empresa um conceito totalmente distinto de pessoa fsica ou jurdica, mesmo porque no pessoa, empresa objeto. Esse objeto pode ser explorado por uma pessoa fsica ou pessoa jurdica. Um empresrio individual ou por uma sociedade empresarial. O problema disso tudo foi um tal de Alberto Aschini na Itlia. Quem deu conceito de empresa foram os economistas, mas os juristas ficaram enciumados. Como ns vamos trabalhar com um conceito dado pelos economistas? Vamos criar um conceito, Csar Vivanti, Ascharelli, todo mundo foi elaborar um conceito de empresa. Foram cair na asneira de perguntar a um tal Aschini o que ele achava, ele falou empresa pode ser quatro coisas. Se voc pergunta o que uma coisa a uma pessoa e ela diz que so quatro sinal que ela est confusa, primeiramente

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pelo aspecto subjetivo, empresa o mesmo que empresrio. Est ai a confuso, por isso muita gente pensa que a mesma coisa que empresrio. E j vimos que no a mesma coisa, pois empresrio o sujeito e empresa o objeto. Quando ele falou um ouvinte no se convenceu, poxa Aschini tem certeza? No, se voc no tiver gostado do conceito eu tenho outro, empresa pode ser conceituada pelo aspecto objetivo, e pelo aspecto objetivo, empresa quase estabelecimento empresarial. J est confundindo de novo, por isso que muita gente pergunta onde que fica a empresa tal? Dobrando a esquina. Primeiro burro foi quem perguntou, porque empresa uma abstrao. Quem fica dobrando a esquina o ponto empresarial. A o ouvinte no satisfeito falou voc no est me convencendo ai Aschini disse ento vamos passar para a rea filosfica, empresa sob um aspecto corporativo a conjugao de esforos do empresrio e de seus empregados para alcanar o fim econmico. Filosoficamente eu tambm no entendi. Ai ele falou j que voc no entendeu vou simplificar sob o aspecto funcional empresa atividade desenvolvida pelo empresrio. Ento o Aschini s est certo no aspecto funcional. Voc s pode utilizar empresa como atividade. OBRIGAES DO EMPRESRIO: Vamos falar sobre obrigaes dos empresrios. Essa matria muito tranqila porque esta didaticamente na lei. O CC, traz l, so obrigaes do empresrio, obrigao um, obrigao dois, etc. A primeira obrigao ns j falamos que o registro, j at falamos os artigos, 967, 985 e 250 do CC. Ento a primeira obrigao do empresrio, antes de iniciar a atividade ele tem que se registrar na junta comercial. Bom, e o que ns podemos falar sobre o registro? A lei que trata o registro a lei 8934/94 e essa lei foi regulamentada pelo dec. 1800/96. O que podemos falar sobre as juntas comerciais? Bom, na lei vem dizendo: essa lei trata do registro pblico de empresas mercantis e atividades afins, ai vem dizendo agora no mais junta comercial REPEM. Besteira, a prpria lei 8934/94, diz l so atribuies das juntas comerciais, ento podemos falar junta comercial? Sim, apesar da lei falar em registro publico de empresas mercantis e atividades afins. Ento toda vez que vocs se depararem com a sigla REPEM vocs j sabem que junta comercial. Ento o que junta comercial? Bom, antigamente naqueles tribunais de comrcio, l no fim do corredor tinha um orgozinho, uma secretaria, administrativa, boa praa, chamada junta comercial, quando eles acabaram com o tribunal do comrcio eles olharam para o fim do corredor e disseram: o que aquilo l? e aquilo ali a funo administrativa do tribunal, foram ver era a junta comercial. Isso aqui a gente pode continuar utilizando. Acabaram com o tribunal do comrcio, mas subsistiu as antigas secretarias deles que se chamavam junta comercial, que so eminentemente burocrticas, administrativas. As juntas comerciais so as sobreviventes da extino do tribunal do comrcio. Ento eminentemente administrativa, burocrtica.

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E como a estrutura das juntas comerciais? Cada estado tem a sua junta comercial, ento a estrutura estadual. Qual a forma das juntas? A lei no prev se tem que ser uma fundao, uma autarquia, um rgo, no prev. Ento cada estado pode fazer como bem entender, ento, a prtica mostra que mais de 90% das juntas adotam a forma de autarquia. Salvo engano no estado do Paran, e em outros dois ou trs outros no quiseram utilizar a autarquia e a junta nesses estados um rgo da administrao pblica direta, um rgo de uma secretaria de estado, normalmente da secretaria de justia. importante saber que administrativamente ela tem estrutura estadual. Importante: Quando ela tem estrutura administrativa estadual como ela faz parte do sistema integrado nacional de registro e empresa mercantis? Elas so estaduais, mas as juntas comerciais esto vinculados a um rgo federal o DNRC, departamento nacional de registro de comrcio. Tecnicamente elas esto vinculadas a esse rgo federal, esse rgo federal d comandos de ordem tcnica para ser observados pelas juntas comerciais de todo o pas. Exemplo, o menor pode ser scio? Na limitada, tem algum requisito, no tem na lei. O DNRC edita as instrues normativas, que so atos administrativos abstratos, comando genrico, disciplinando: o menor pode ser scio desde que observadas as seguintes condies, tal, tal e tal. Ou seja, uma orientao tcnica que todas as juntas tem que observar aquilo, ento tecnicamente eles esto vinculados ao rgo federal, administrativamente esto vinculadas ao governo federal. E por que isso importante? Porque se voc for fazer algum questionamento vai questionar um ato praticado pela junta, voc vai propor essa ao na justia estadual ou federal? Depende, que tipo de questionamento voc esta fazendo, se um questionamento de ordem puramente administrativa, burocrtica ou um questionamento de ordem tcnica. Se for um questionamento de ordem tcnica, a junta nada mais vai estar fazendo do que atender um comando de um rgo federal, ento a justia competente para apreciar essa impugnao a justia federal. Agora se o questionamento um ato administrativo, totalmente administrativo, no tem nada de ordem tcnica ali, justia estadual. Em razo dessa dualidade, a doutrina tambm diz, quando for feito o controle judicial haver essa dualidade tambm. Questionamento de ordem tcnica, justia federal, questionamento de ordem puramente administrativa, justia estadual. O tema altamente polmico, para dizer a verdade ningum se entende, incrvel. A mesma impugnao feita na justia estadual e na justia federal, e o juiz estadual conhece e o juiz federal conhece porque existem decises da justia estadual dizendo que toda a competncia da justia estadual. Existem decises da justia federal dizendo que toda a competncia da justia federal. Quem manda mais? no h hierarquia, temos que ir l para o STJ. Ai difcil colocar a jurisprudncia, Resp. 74933/RS. As decises so altamente conflitantes. Como colocar na prova: na jurisprudncia h uma verdadeira balburdia na doutrina a orientao ser seguida essa fala da dualidade, questionamento de ordem tcnica uma de ordem administrativa outra, e temos alguns precedentes do STJ atendendo a orientao doutrinria. A deciso em recurso extraordinrio, do STF, tem efeito vinculante? No tem. O DNRC fica de olho, quando o STF decide alguma questo polemica sobre arquivamento sobre junta, quando ele decide alguma questo polmica, como no caso do menor o que o DNRC faz, como ele sabe que a deciso no tem efeito

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vinculante, ele pega a deciso e transforma isso em instruo normativa, de observncia obrigatria. Pode ser questionado? Pode, mas ai vai ficar muito mais difcil voc conseguir um mandado de segurana em cima de um ato normativo que o DNRC normatizou com base na deciso do STF. Existem varias instrues normativas que foram precedentes do STF.

3 Aula - 26/04/2003
Obrigaes do Empresrio: 1) Inscrever-se na junta comercial ( artigos 967, 1150 do CC); 2) Escriturao contbil, ou seja, os livros empresariais. Manter em ordem os livros empresariais, a escriturao. A obrigao est prevista no artigo 1179 do novo CC. Podemos falar sobre livros empresariais que ns adotamos o sistema francs, extremamente rgido no controle dos livros comerciais.Pelo nosso sistema, a lei diz quais so os livros obrigatrios e mais, dita a forma de escriturao desses livros. Uma observao que se tem que fazer inicialmente que quando se fala em livro comercial, o livro Latu Sensu, porque hoje ningum tem mais, ou pelo menos 99% no tem mais livros em sentido fsico, hoje a escriturao pode ser tanto atravs de livros,quanto atravs de fichas, escriturao mecanizada, ou seja, atravs de computador.Hoje os livros esto todos dentro do computador. No final do ano que o empresrio obrigado a imprimir tudo, encadernar e levar na junta comercial. Qual o objetivo da manuteno dos livros comerciais? So trs objetivos: 1) De ordem fiscal- O fisco tem interesse, porque ele faz o controle atravs desses livros. Como o fisco faz isso? O fiscal quando quer fiscalizar a BRAHMA, muitas das vezes no vai l na fbrica, ele manda um e-mail, ou liga e o empresrio da BRAHMA manda todas as informaes por e- mail para a inspetoria de Fazenda, a o fiscal faz toda a fiscalizao atravs do computador ( internet), em havendo dvida, o fiscal poder ir at o local. Ento, o fisco se interessa muito pelos livros comerciais, porque atravs dele que o fisco pode exercer tambm a sua atividade fiscalizatria. 2) A escriturao do empresrio sua alma, o retrato de sua atividade. Ento isso serve para o prprio empresrio estabelecer metas e efetivar o controle de sua atividade. O resumo da atividade dele est no livro. Ali ele sabe se est vendendo mais, se est comprando mais, quanto est gastando de matria prima para produzir. Tudo ele consegue ver atravs dos livros, ele no tem que ficar puxando pela memria para saber quanto ele comprou de tal matria prima em tal poca. O retrato essa escriturao contbil. Ento, o segundo objetivo dos livros para atender o prprio empresrio, para ele ter uma noo de sua atividade (viso panormica).

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3) Esse terceiro objetivo para atender a terceiros. Por exemplo, os scios de uma sociedade empresarial. Os scios ns j vimos que no so empresrios, so terceiros. Empresrio a sociedade. Scio em ltima anlise um credor de uma sociedade. Como que se consegue fiscalizar uma sociedade? Onde se busca informaes? Atravs de seus livros. Os livros tambm servem para resguardar direitos e interesses de terceiros, que podero buscar neles as informaes necessrias. Ex: Contrato de locao em Shoping Center, onde uma das clusulas que pode existir entre o locatrio e o empreendedor (dono do shoping) que alm do aluguel, o locatrio dever repassar para o empreendedor uma porcentagem do faturamento de sua loja. atravs do livro comercial que o empreendedor vai fiscalizar o faturamento da loja. o caso de uma loja que sempre vive cheia e repassa a mesma porcentagem de seus lucros de uma loja que vende bem menos e tem um lucro menor. importante apontar a diviso que existe entre os livros comercias obrigatrios e os livros facultativos.No cai na prova livro facultativo. Ex: borrador,razo, etc. O que interessa so os livros obrigatrios e atualmente n temos segundo a doutrina um nico livro verdadeiramente obrigatrio, isso porque todos os empresrios devem ter, que o livro dirio, que est previsto no novo cdigo civil no artigo 1180 . Ele o mais completo dos livros. OBS: Os micro e pequenos empresrios esto dispensados da escriturao comercial obrigatria, logo eles esto dispensados do livro dirio. Mas quando um microempresrio no tem um livro dirio, diz o estatuto da micro-empresa, ele vai ter que ter em seu lugar obrigatoriamente 02 (dois) livros: a) Livro caixa; b) Livro de inventrio ou livro de estoque ou livro de controle de mercadoria. Vejam bem, se ele no tiver o livro dirio, ele ter que ter obrigatoriamente esses dois livros, alm de manter em boa guarda todos os documentos necessrios a contabilidade. A doutrina tambm trata como livro obrigatrio o livro de duplicatas. O professor entende como no obrigatrio, porque s ser obrigatrio se o empresrio pagar duplicatas. O empresrio que no paga duplicatas no precisa ter esse livro.Mas a doutrina o cita como obrigatrio.Esse livro de emisso de duplicatas est previsto na lei n 5478/68. Importante: Se o pequeno ou micro-empresrio emitir duplicata, ele ter que ter o livro de duplicatas, apesar do estatuto do microempresrio falar que est dispensado da escriturao comercial obrigatria.(referncia feita somente ao livro dirio). A doutrina coloca como livros obrigatrios todos aqueles previstos no artigo 100 da lei de S/A (Sociedade por Aes). Antes do novo cdigo civil, nos pararamos por aqui. S que o novo CC trouxe outros livros que em princpios parecem obrigatrios.

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NOVIDADES: A) Livro de atas e pareceres do conselho fiscal nas sociedades Limitadas (artigo 1069, II). Esse livro obrigatrio quando a sociedade limitada possuir conselho fiscal. Porque a sociedade limitada no est obrigada possuir conselho fiscal em sua estrutura, esse conselho facultativo nesse tipo de sociedade; B) Livro de atas na assemblia geral nas sociedades limitadas. mais uma novidade, porque a sociedade limitada no possua assemblia geral antes do novo CC e hoje possui obrigatoriamente assemblia geral quando ela possuir mais de 10 scios.( Art 1075, pargrafo 1). Uma questo interessante sobre livros saber se eles podem municiar a AO MONITRIA. Voc pode propor uma ao monitria com base em um livro comercial? A ao monitria uma ao que tem por objetivo dar executividade a ttulos no executivos. Ex: ttulo prescrito. O professor Carreira Alvim entende possvel , mas a matria divergente. divergente pelo seguinte: Se existe uma ao prpria para ajuizar com base nos livros comerciais e essa ao est prevista na lei de Falncias, que ao de verificao de contas, contida no artigo 1. A lei j criou uma ao prpria para tornar em ttulo executivo um crdito que se encontra em um livro de um outro empresrio. OBS: A sentena do juiz que julga que ciclano credor de beltrano no valor de tanto IRRECORRVEL. Em situao de concurso, deveremos responder que inobstante a existncia da previso legal da ao de verificao de contas, contida no artigo 1 da lei de falncias, caminhamos logo atrs do professor Carreira Alvim no sentido de que possvel a propositura da ao monitria com base nos livros comerciais, isso porque no h nenhuma proibio legal. EXIBIO DOS LIVROS EMPRESARIAIS: Os livros empresariais so regidos pelo princpio do sigilo ou pelo princpio da publicidade? Os livros empresariais so regidos pelo princpio do sigilo, porque o segredo a alma do negcio. A, tinha um artigo no cdigo comercial que era o artigo 17 e hoje consta no artigo 1190 do novo CC, que diz que nenhum juiz ou tribunal que sob qualquer pretexto pode determinar a exibio de livros comerciais, salvo nas hipteses previstas em lei. Ento o juiz no pode determinar a seu bel prazer determinar a exibio de livros comerciais de determinado empresrio sem previso legal, pois ir ferir o princpio do sigilo. claro que o sigilo NO vale para as autoridades fazendrias fiscais.Mas importante lembrar da smula n 439 do STF, onde afirma que a autoridade fazendria tem que se ater ao ponto da investigao. Ex: um fiscal do INSS que quer dar uma olhada no livro de estoque. Nesse caso esse fiscal no tem nada a ver com o material a ser fiscalizado, a o empresrio no tem a obrigao de apresentar esse livro de estoque. Teria que apresentar se fosse com relao questo previdenciria. Estoque bom para fiscal de ISS, ICMS, IPI.

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A lei prev duas formas de exibio dos livros comerciais: 1) A exibio integral hiptese excepcionalssima. S em algumas aes. Pouqussimas aes o juiz pode determinar. Porque na exibio integral o empresrio vai l no cartrio, entrega os livros e vai embora, deixando todos os seus livros. Fica ele desapossado de todos os seus livros, ficando impossibilitado de dar continuidade a sua atividade, porque ele tem que contabilizar tudo e onde ir efetuar essa contabilidade se seus livros no esto em sua posse ?. A exibio integral importa em desapossamento dos livros. A exibio integral ocorre em ao de dissoluo total de sociedade, em ao de falncia, onde decretada a falncia, o empresrio tem que entregar todos os seus livros em cartrio, sob pena de priso( artigo 34 do Decreto-lei n 7661/41) 2) A exibio parcial ela pode ser determinada em qualquer ao e essa exibio ocorrer aps determinao judicial, com a ida do empresrio ao cartrio, onde o escrivo do cartrio ir xerocopiar na hora, conferindo com a original, as partes do livro que foram determinadas pelo juiz (ex: folhas do dia tal ao dia tal). A exibio parcial no impede a atividade do empresrio, porque ele j sai do cartrio com seu livro em sua posse. por esse motivo que a exibio parcial pode ser determinada em qualquer ao. Antes do novo CC, tinha uma previso no cdigo comercial no artigo 20 onde afirmava que se o juiz determinasse a exibio do livro comercial e a parte se recusasse, ele determinaria a busca e apreenso, se no fosse encontrado, o livro teria que ser apresentado em cartrio sob pena de priso (previso de 1850 ).A veio o Cdigo de Processo Civil, de 1973, e regulamentou o procedimento de exibio judicial ( artigos 381 e 382) e l eles criaram uma forma, onde se o ru alegar para o juiz que seu direito encontra- se no livro do autor ou o autor alegar para o juiz que seu direito encontra- se no livro do ru e uma das partes se recusar a apresentar seus livros, o juiz vai presumir como verdadeiros os fatos alegados pela outra parte. OBS: Pode ser determinada a exibio judicial de livro de terceiro, onde se alega que a prova do direito encontra-se no livro de uma pessoa que no o ru. O juiz pode determinar a exibio do livro de terceiro, porm, surgir um problema se ele se recusar a exibir, porque o magistrado no ter como presumir como verdadeiro os fatos alegados pelo autor, uma vez que o terceiro no parte da relao jurdica processual.Qual a soluo? a decretao da priso, alm de responder pelo crime de desobedincia, diz o CPC e pelo cdigo comercial priso de natureza civil (art 20). a mesma priso do falido. Essa priso era constitucional ou inconstitucional? Havia grande divergncia. Na dvida ningum pedia priso. O artigo 20 do cdigo comercial acabou de ser revogado, ento a discusso que existia no existe mais, porque o CPC no prev esta priso, ele prev apenas como presumir verdadeiro os fatos alegados pelo autor na petio inicial.Ento, nesse caso do terceiro, o juiz ter que decidir com base em outras provas, j no pode decretar a priso de terceiros, porque o artigo 20 que fundamentava esta deciso no existe mais, porm esse terceiro que se negar a exibir seus livros responder por crime de desobedincia.

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3) Elaborao do balano financeiro: Todo ano o empresrio tem que apresentar um balano. No muito importante para ns bacharis em direito, balano coisa para contador. So duas observaes pertinentes sobre o balano: 1) que determinadas sociedades so obrigadas a elaborar o balano semestralmente, so as chamadas instituies financeiras ( importante para quem vai fazer prova para a rea federal, cai muito isso l). realizado em todas aquelas sociedades que distribuem lucros semestralmente, a tem que ter o balano para saber quanto de lucro tem para distribuir atravs de dividendos. 2) Existem crimes falimentares por ausncia de livros comerciais e ausncia de balano. Sobre os livros no h muito o que discutir, pois se no houver os livros obrigatrios crime falimentar do artigo 186, VI da lei de falncias. interessante falar sobre a ausncia de balanos, porque o balano tem que ser levado junta comercial para receber a rubrica do juiz e essa mera ausncia dessa formalidade no importa em crime falimentar, desde que o balano esteja elaborado de forma correta. Elaborou o balano tem que levar na junta, mas se elaborou e no levou na junta, isso no configura crime falimentar, se o balano estiver correto. importante ressaltar que sem esses balanos o empresrio no pode participar de licitaes ( lei 8666/93). NOME EMPRESARIAL: o elemento que identifica o empresrio. Ex: Vou montar uma sociedade com Paulo Garcia, ficando Leonardo Marques e Paulo Garcia comrcio de bebidas LTDA. Qual o nome empresarial? Leonardo Marques e Paulo Garcia comrcio de bebidas LTDA. S que ns temos um produto l que conhecido como laranjinha. Ns registramos a laranjinha como marca de nosso produto, laranjinha, ento a marca, porque identifica o produto explorado pelo empresrio. S que l no nosso ponto comercial, ns no colocamos um letreiro escrito Leonardo Marques e Paulo Garcia comrcio de bebidas LTDA. Por achar feio, colocamos o nome Ipanema Bebum (que ttulo de estabelecimento, que identifica apenas o ponto comercial, que alguns autores o chamam de nome fantasia). O nome fantasia, para fins de concurso no est errado, porm, no est totalmente correto. Ento, temos trs elementos de identificao: A) Identifica o empresrio, tanto pessoa fsica como pessoa jurdica, (nome empresarial); B) Identifica o ponto comercial (ttulo de estabelecimento); C) Identifica o produto (marca).

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Primeiramente vamos nos ater ao nome empresarial. Os artigos que tratam do assunto que esto elencados nos artigos 1.155 a 1.168 do novo CC. Lei 8.934/94, Decreto 1.800/96 e Instruo Normativa 53/96 - DNRC. Espcies de nome empresarial: Firma. Muita gente pensava que firma pessoa jurdica. Completamente errado, pois firma espcie de nome empresarial. A) Firma individual: A firma como uma espcie de nome empresarial, a espcie que identifica firma individual, identificando o empresrio individual. Ex: Eu, Leonardo Marques, chego na junta comercial e falo que desejo ser empresrio individual. Quero comprar e vender bebidas. O funcionrio da junta comercial me perguntou qual seria minha firma. Ele est querendo saber como que eu quero ser conhecido no direito empresarial. Da eu falo para ele que no quero nada de frescura, quero colocar o meu prprio nome civil. Minha firma individual vai ser Leonardo Arajo Marques, o mesmo do nome civil, pois no h nenhum problema. OBS: A lei flexibilizou para as pessoas que gostam de inventar. Posso colocar o meu nome l de forma abreviada, no precisando ser por extenso, eu posso abreviar L.A . Marques, ou L. Arajo Marques, ou Leonardo A . Marques. O ltimo nome nunca poder ser abreviado. Tem gente que gosta de dar mais uma floreada, colocando a atividade empresarial. Ex: L. A . Marques comrcio de bebidas. (Porque a expresso designativa da atividade facultativa na firma individual). Posso substituir Leonardo A. Marques por Lo ,como novo nome empresarial na junta comercial? Nunca, porque no nosso sistema o nome no pode ser substitudo por apelido. O que pode acontecer e muita gente vem torcendo o nariz, colocar assim: L. A . Marques Carioca Bebidas. uma expresso do meu apelido Carioca, o meu apelido Lo Bebidas. Ento voc pode acrescentar. Isso importante porque, imaginem o Jos da Silva, que colocou o nome empresarial de Jos da Silva bebidas, vem outro Jos da Silva e para diferenciar coloca o nome de J. Silva bebidas, vem outro Jos da Silva e tambm deseja atuar no comrcio de bebidas, vai colocar o nome empresarial de J. Silva bebidas de Jacarepagu. S que se houver outro Jos da Silva em Jacarepagu atuando no comrcio de bebidas, possvel anexar outra expresso J. Silva Zezinho de bebidas. Ento, voc pode colocar algumas expresses que melhor te identifique, mas uma coisa certa , tem que estar seu nome em seguida, Por extenso ou abreviado. Isso a firma individual, que identifica o empresrio individual.

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B) Firma coletiva ou Razo Social: Muita gente confunde, achando que razo social a mesma coisa que nome empresarial. Nome o gnero e razo social uma das espcies. s vezes se v, em contrato escrito, onde se coloca razo social. Quem disse que eu vou usar razo social? Posso utilizar uma denominao que no a razo social. Ento, o correto em contrato, colocar firma individual ou coletiva ou a denominao, ou melhor, o nome empresarial. O correto seria colocar logo o nome empresarial, ento voc pode colocar sua firma individual ou sua firma coletiva ou sua denominao. equivocado colocar razo social em contrato (falta de orientao jurdica). A firma coletiva, tambm chamada de razo social, ela identifica algumas sociedades em que seus scios, em regra, possuem responsabilidade ilimitada.Ex: Vamos montar uma sociedade composta de 05 pessoas, sendo 02 pessoas com responsabilidade ilimitada e as outras 03 no.Como que ficaria? O nome das pessoas que possuem responsabilidade ilimitada Cristina Silva e Bianca Moraes. A razo social formada a partir do nome dos scios que possuem responsabilidade ilimitada, ento pode ser: Bianca Moraes, Cristina Silva e outros comrcio de veculos ou Bianca Moraes, Cristina Silva e Cia comrcio de veculos. Os scios que possuem responsabilidade limitada no podem colocar seus nomes na razo social, ficando representados por Cia ou Outros. importante ressaltar que o ramo de atividade tambm facultativo.Mas vejam que pode se dar da seguinte forma: Bianca Moraes e Cia. A Cristina Silva tambm possui responsabilidade ilimitada, mas ela pode contribuir com seu nome, no sendo obrigada para tal. Ento como eu vou saber que tem responsabilidade ilimitada e que tem responsabilidade limitada ? Vou saber analisando o contrato social. Uma coisa eu sei, que a pessoa que coloca seu nome possui responsabilidade ilimitada e as demais pessoa representadas por Cia ou Outros, eu terei que analisar o contrato social. E mais, o nome dela pode vir por extenso ou abreviado ou at suprimido. Ex: Moraes e Cia, ao invs de colocar Bianca Moraes e Cia. Essa a regra, e a regra diz mais. Diz que aquele que tem responsabilidade limitada, se colocar o nome na razo social, ele passar ter responsabilidade ilimitada. EXCEES: A) Existe uma sociedade em que todos os scios possuem responsabilidade limitada, que a sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Ento essa sociedade no poderia usar a razo social, porque a razo social para ser utilizada por sociedade cujos scios possuem responsabilidade ilimitada. Mas a vem a lei e abre uma exceo, onde uma sociedade limitada pode utilizar a razo social, mesmo tendo todos os scios responsabilidade limitada, colocando o nome de qualquer dos scios. Ex: Joana Arajo, Maria Ferrete e Cia comrcio de veculos LTDA. exceo, mas para ser exceo tem que constar na razo social a expresso LTDA. Se esquecer de colocar a expresso LTDA, abreviada ou por extenso, a doutrina afirma que todos os scios respondem ilimitadamente (Fran Martins).No h jurisprudncia a respeito deste assunto, porque ningum comete este erro na prtica por cair em exigncia na junta comercial. Ento a sociedade limitada pode at utilizar a razo social, admitindo qualquer de seus scios colocar seu nome, porm, para que esse scio permanea com a responsabilidade limitada tem que ter a

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expresso LTDA, abreviada ou por extenso. Lembrando que o ramo de atividade facultativo. B) Na sociedade comandita por aes, onde o que se v de diferente que temos acionistas com responsabilidade limitada e acionistas com responsabilidade ilimitada.Somente quem pode colocar o nome na razo social acionistas com responsabilidade ilimitada. O que foge a regra, que sempre teremos acionistas com responsabilidade limitada e acionistas com responsabilidade ilimitada, mas depois do nome dos acionistas com responsabilidade ilimitada, por exemplo: Marques Moraes indstria farmacutica e como tem vrios acionistas que no colocaram nome, teria que colocar a expresso e Cia. Mas, a expresso e Cia na sociedade comandita por aes desnecessria, porque obrigatoriamente tem que colocar a expresso Sociedade comandita por aes e quando for Sociedade comandita por aes, voc j sabe que tem acionistas que no podem colocar o nome, ento no precisa colocar a expresso e Cia, porque voc j sabe que tem mais gente, que so os acionistas com responsabilidade limitada.Por isso que a expresso Sociedade comandita por aes substitui a expresso e Cia. Ento ficaria no exemplo dado acima, Marques Moraes indstria farmacutica comandita por aes. S de ter expresso Sociedade comandita por aes voc j sabe que tem que olhar o estatuto para saber quem so os outros acionistas. DENOMINAO: Em regra identifica as sociedades cujos scios tem responsabilidade limitada.Ela formada a partir de um nome fantasia. Ex: Jpter mais obrigatoriamente o ramo de atividade (restaurante) e obrigatoriamente o tipo societrio, que pode ser limitada, comandita por aes ou sociedade annima. O nome fantasia porque no tem nenhuma vinculao necessria com o nome dos scios.Nome fantasia + ramo de atividade + tipo societrio, porm a ordem dos fatores no altera o produto, podendo vir tipo societrio no incio por exemplo. por isso que o professor Leonardo no gosta de colocar o ttulo de estabelecimento como nome fantasia, porque as pessoas fazem confuso na prtica, confundindo a denominao com o ttulo de estabelecimento, porque chamam os dois de nome fantasia. Acaba confundindo com o prprio nome empresarial. Confunde ttulo de estabelecimento ( Bebum Ipanema) coma denominao.Ento como que vamos chamar o ttulo de estabelecimento ( Bebum Ipanema) ? Vamos chamar de nome de Fato. Importante: Por isso ns utilizamos ttulo de estabelecimento como nome de fato e a denominao como nome fantasia. Ex: Halley restaurante comandita por aes ou Halley restaurante sociedade annima. Essa a estrutura da denominao e temos excees a essa estrutura.So elas: 1) Na sociedade comandita por aes temos acionistas com responsabilidade ilimitada, e mesmo assim ela pode utilizar a denominao; OBS: Globex utilidades S/A denominao. Ponto Frio alm de ser o ttulo de estabelecimento a marca .

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Vembo comrcio de alimentos LTDA denominao. BOBS tanto ttulo de estabelecimento como marca. Marca identifica os produtos ou servios comercializados. Cuidado com a prtica, porque na prtica podem ser todos diferentes, como podem ser todos iguais. O nome empresarial pode ser idntico ao ttulo de estabelecimento e diferente da marca. Depende do caso concreto. Ex: Casas Bahia tudo igual. Ex: Leonardo Marques, Patrcia Oliveira comrcio de alimentos LTDA( nome empresarial- razo social). Em cima do estabelecimento tem o restaurante do Bidu ( Ttulo de estabelecimento). Alm do restaurante, estamos vendendo quentinhas e colocamos o nome de quentinhas da Paty (marca). NOVIDADES: 1) Antes do novo CC a expresso designativa da atividade era simples e facultativa em qualquer espcie de nome empresarial.Ex: Votorantin S/A.Que tipo de sociedade essa? Olhando de fora no se sabia, s que o novo CC trouxe nos artigos de n 1158 e 1160, onde pela razo social no h problema nenhum, porque a razo social j est identificando pelo menos os scios. Agora Votorantin S/A no est identificando nem os scios e nem o tipo de sociedade. Ento o legislador entendeu por bem, para dar uma maior transparncia, principalmente proteger terceiros, tornar obrigatrio o ramo de atividade na denominao. Ex: Agora no pode mais vir Halley S/a ou Halley LTDA na denominao,tem que vir Halley restaurante LTDA, para que terceiro saiba com quem ele est tratando. S que o problema mexeu com os poderosos e o Boletim Informativo do Conselho da Justia Federal, atravs dos enunciados sobre o novo CC de n 71 e 73 enfatizaram o tema. O enunciado n 71 diz o seguinte: que o ramo de atividade continua facultativo, contrariando o novo CC, que afirma em seu artigo 1160 que a denominao designativa do objeto social.Houve confuso de poderes. O Poder Judicirio no pode legislar, ou seja, ministros, desembargadores e juzes no so legisladores.Depois eles afirmaram que quem no quiser aplicar o enunciado n 71, que pelo menos aplique o 73, ou seja, para as sociedades que j existem no precisa modificar o nome, a partir de agora as sociedades que forem criadas tero que colocar o ramo de atividade.(entendimento plausvel).No se aplica o enunciado n 71 e sim o enunciado n 73. Tem um artigo no novo CC, que afirma que todos os empresrios tem que se adaptar as novas normas durante a Vacatio Legis. O prazo foi dado justamente para que os empresrios pudessem se adaptar as novas regras. Ento, muita gente est entendendo que tem que alterar, isso contraria o disposto no enunciado n 73. O professor Leonardo apoia o disposto no enunciado n 73, por duas razes: Pelo ato de sorte, quando os scios elaboraram o estatuto ou contrato social e colocaram aquela denominao, eles realizaram aquele ato segundo a lei ento vigente, realizaram um Ato Jurdico Perfeito , pelo lado dos scios e pelo lado da sociedade ela tem o direito subjetivo de utilizar aquela denominao, a partir do registro.Ento pelo lado da sociedade temos o Direito Adquirido. No se pode falar em direito adquirido dos scios, porque o nome no dos scios e sim da sociedade. Por estes 02 (dois) motivos, no precisa mudar os nomes antigos e sim os novos que tem que se adaptar a nova legislao.Os professores Waldo Fzio Jr e Fbio Ulhoa Coelho adotam esse mesmo entendimento, s que eles no fundamentam.

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2) O nome empresarial, em qualquer uma de suas espcies, tanto a firma individual, como a razo social, como a denominao eles so passveis de alienao? Antes do novo CC deveria ser respondido de acordo com 03 (trs) correntes: 1) corrente: Entende que o nome direito da Personalidade. Jos Maria Leone diz quais so em sua obra. Para ns interessa apenas uma que a Inalienabilidade. Porque no se pode vender o que da sua personalidade. Ex: No se pode vender os rins, o bao, sua moral, sua vida, etc. Era um posicionamento tradicional em direito empresarial que entendia ser o direito da Personalidade inalienvel e intransmissvel, porm h algum tempo deixada de lado; 2) corrente: Surgida na Europa Ocidental, com a idia de que o nome empresarial o que o empresrio tem de mais valioso, o que mais atrai clientes e se tem valor econmico passvel de alienao. interessante, porque muita das vezes o empresrio se encontra em difcil situao financeira e o nico bem que ele tem disponvel para venda seu nome empresarial. at bom para o empresrio; 3) corrente: Acolhida no Brasil. O Brasil entende o seguinte: Firma individual e Razo social so inalienveis. Porque como que ns vamos vender o nome Bianca Moraes, Cristina Silva e Cia comrcio de alimentos LTDA para outros cinco scios, se a razo social tem que ser formada a partir do nome dos scios. Da, os novos scios no podero utilizar o nome Bianca Moraes, Cristina Silva e Cia comrcio de alimentos LTDA, porque Bianca Moraes e Cristina Silva no so scias da nova sociedade formada. Conclui-se que no se pode vender Firma individual e Razo social, porque iria ferir o Princpio da Veracidade, voc estaria dizendo que a Bianca Moraes e a Cristina Silva so scias, como na verdade elas no so scias.Estaria enganando terceiros.Um segundo fundamento, se a alienao do nome de uma sociedade no viola a caracterstica de direito da personalidade, uma coisa certa, o nome de uma pessoa fsica, de uma pessoa natural direito da personalidade. Ento, o nome da Bianca Moraes direito da personalidade, da no pode ser alienado.O nome da sociedade no problema nenhum, o problema que dentro do nome da sociedade est levando o nome dos scios, que so pessoas fsicas e com direito da personalidade. 2) Com o novo CC, no artigo 1164, onde o nome empresarial no passvel de alienao. Eles adotaram a 1 corrente, que j estava ultrapassada. Muito criticado em simpsios, revistas especializadas em direito empresarial. A crtica foi to grande que o Boletim Informativo do Conselho da Justia Federal, atravs do enunciado de n 72, afirma que no deve ser aplicado o artigo 1164 do novo CC. Na hora da prova em concurso no pode colocar que est tudo errado, que no concordamos e no vamos aplicar.A soluo no est no enunciado n 72 e sim no seguinte raciocnio desenvolvido pelo professor Leonardo: Como a lei ruim e o artigo pssimo, quando o artigo ruim busca-se dar a ele uma outra interpretao.Continua aplicando o artigo, porm no o aplica literalmente. Passa a uma interpretao histrica, teleolgica, sistemtica. O professor partiu para uma interpretao tanto sistemtica como teleolgica.Na interpretao, ele buscou juntar o artigo 1164 com outros artigos de lei, especificamente com o artigo 1155, ficando assim: O nome empresarial no pode ser objeto de alienao, quando encerrar direitos personalidade.

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Quando que nome empresarial encerra direito personalidade? Em firma individual e razo social.(interpretao sistemtica dos artigos 1155 a 1159 do novo CC) A interpretao sistemtica se busca interpretar o artigo dentro de uma gama de outros artigos. Voc no pega o artigo, separa e l isoladamente e sim o analisa dentro de uma estrutura. Em uma interpretao teleolgica, tambm chamada de interpretao racional um problema, porque voc vai colocar como inalienvel uma Votorantin S/A, ou uma casas Bahia LTDA como inalienvel. Voc tem que lembrar que o nome como tem valor patrimonial, pode ser motivo de salvao, pois o empresrio pode lanar mo da venda daquele nome para poder fazer caixa, para poder salvar a atividade da empresa.Com base na teoria da preservao da empresa, com base na liberdade da atividade empresarial, pois deve predominar normas no cogentes e dispositivas, porque a atividade empresarial extremamente privada, ento deve prevalecer a livre iniciativa do empresrio. Isso tudo uma interpretao teleolgica, e por este entendimento voc tambm chega concluso de que somente inalienvel a firma individual e a razo social. Esse tambm o entendimento do doutrinador Waldo Fzio.Jr ( professor paulista da UNICAMP, promotor aposentado), porm ele no fundamenta a sua concluso. Em caso de concurso pode colocar como entendimento do doutrinador Waldo Fzio.Jr, o mesmo do professor Leonardo, uma vez que esse conhecido doutrinador no fundamentou sua posio.

4 Aula - 10/05/2003
ESTABELECIMENTO COMERCIAL: aquele antigo fundo de comrcio, que estudamos l na faculdade. Outras expresses que so utilizadas e que podem acabar caindo na prova discorra sobre fazenda na empresa, (era nomenclatura usada por Pontes de Miranda). Ento estabelecimento empresarial, fundos de comrcio, fazenda da empresa, fundo empresarial, Good Will (americanos), Asienda (italianos), tudo sinnimos. O que o estabelecimento empresarial? O conceito est no artigo 1142 do novo CC. um excelente conceito dado pela lei. Artigo 1142 do novo CC Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizados, para exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresarial. Em outras palavras: o complexo de bens corpreos ou incorpreos, reunidos pelo empresrio para proficuidade de sua empresa, para melhor desenvolver a sua atividade empresarial, para excelncia de sua atividade empresarial. Ento isso o estabelecimento comercial empresarial. Vejam o conjunto de bens que o empresrio rene para desenvolver a sua atividade. Ento por exemplo, eu vou alugar um ponto, eu vou comprar um balco, mesas, cadeiras, vou comprar trs motos para entrega. Ento todos esses bens que eu estou comprando vo integrar o meu estabelecimento empresarial. OBS: Muita gente pensa que estabelecimento o ponto. O ponto apenas um dos elementos, uma coisa s, o estabelecimento um complexo de bens, muito

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mais que s um ponto. Estabelecimento comercial o ponto, os bens que esto no ponto, o carro que utilizado, a moto que utilizada, tudo isso. NATUREZA JURDICA DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL: O que representa para o Direito? H quatro correntes: No artigo 1142 CC colocar quatro traos, porque quando cair na prova a anlise do mesmo, voc coloca: Negcio Jurdico e quatro traos, para saber que tem quatro correntes da natureza jurdica: 1) Corrente: Artigo 1142 do NCC - Surgiu na Alemanha, defendida por parte da doutrina alem, entende que estabelecimento empresarial tem personalidade jurdica. Mas professor, voc acabou de falar de um complexo de bens? Quem tem personalidade jurdica: bens ou pessoas? Pessoa. Ento porque vai falar que tem personalidade jurdica? Por isso essa corrente adotada l e no aqui. No Brasil s quem tem personalidade pessoa fsica ou jurdica, jamais bens, da no pode ser adotada essa corrente entre ns. 2) Corrente: adotada na Frana e por parte da doutrina alem. L na Frana no tem diviso, para eles, estabelecimento empresarial patrimnio de afetao (que conjunto de bens com destinao especfica). Como funciona isso? Sou empresrio individual, pessoa fsica: Leonardo, chego na Frana para me inscrever na Junta e eles perguntam quais so os bens que vou ligar minha atividade, qual patrimnio que vou afetar; pego parcela do meu patrimnio e destino para estabelecimento: tantos euros, o imvel tal, o bem x, por exemplo. O empresrio separa parcela de seu patrimnio para afetar quela atividade. Divide patrimnio civil do empresarial. No Brasil como? Voc vai abrir a firma individual, vai l e indica a firma individual. A firma individual tem capital prprio? No, pois empresrio individual tem responsabilidade ilimitada, responde com todo seu patrimnio. L na Frana voc pode dividir o patrimnio civil e o empresarial. No Brasil existe essa possibilidade de diviso? No, a sua casa de praia vai ser afetada pela atividade do empresrio, aqui no existe diviso do patrimnio, este uno e indivisvel, no tem como separar, mas na Frana tem. Existe agora a hiptese do artigo 974 do NCC, nica exceo juiz dividir. A regra que toda pessoa s tem um patrimnio, e responde com todo ele frente s suas dvidas. Por isso que essa teoria est corretssima para a Frana, l isso mesmo, l patrimnio de afetao, mas no Brasil no, porque empresrio responde com todo seu patrimnio. E a pessoa jurdica tambm assim? Responde com todo seu patrimnio? Na sociedade diferente? Como a responsabilidade da sociedade por cotas de responsabilidade limitada? limitada ou ilimitada? ilimitada. Toda sociedade responde ilimitadamente por suas obrigaes, porque responde com todo seu patrimnio. Toda sociedade, qualquer que seja tem responsabilidade ilimitada, porque ela responde com todo seu patrimnio. Ento no tem diviso de patrimnio civil. Tem patrimnio da Sociedade ou patrimnio dos scios.

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Mas a da mesma pessoa? No, porque a sociedade uma pessoa e scios so pessoas diferentes. Importante: A responsabilidade do scio que limitada ou ilimitada. No h diviso do patrimnio civil ou empresarial, mas h patrimnio da sociedade e patrimnio do scio, porque sociedade e scio no se confundem. Ento no Brasil essa no pode ser adotada, porque patrimnio um s, uno e indivisvel, no existe diviso, por isso no pode ser chamada patrimnio de afetao. Qualquer sociedade sempre ter responsabilidade ilimitada. 3) Corrente: O Estabelecimento universalidade de direito, ou seja, um conjunto de bens reunidos por fora de lei. A lei que determina a reunio daqueles bens. A herana uma universalidade de direito tpica. No Brasil, muita gente est comeando a defender essa corrente, porque agora o conceito de estabelecimento comercial est na Lei. Ento j seria universalidade de direito, muita gente boa est comeando a defender isso. O estabelecimento empresarial muitos defendem a partir no novo CC, que complexo de bens reunidos por fora do artigo 1142, seu conceito est disposto em lei. O professor no concorda, assim como Fabio Ulhoa e outros, que defendem que o fato de estar conceituado na lei no quer dizer que seja universalidade de direitos, mas o estabelecimento empresarial no reunido por vontade, por fora da lei, mas por fora da sociedade, artigo 1142 do novo CC, reunidos pela vontade do empresrio. 4) Corrente: Chamada de universalidade de fato. Defendem que estabelecimento empresarial universalidade de fato (conjunto de bens reunidos pela vontade de uma pessoa que o empresrio que vai decidir quais bens vai reunir para desenvolver sua atividade, se vai alugar dois carros, tem que comprar um carro, geladeira etc). A lei dispe assim no artigo 1142 do novo CC, a prpria lei est dizendo que universalidade de fato. Assim posso dizer que para o novo CC o estabelecimento empresarial uma universalidade de fato entendimento majoritrio. Na hora da prova colocar as quatro correntes e dizer sobre inovao trazida pelo novo CC, e que alguns passaram a defender a 3 corrente - Universalidade de Direito. Voc se posiciona. O Professor entende que a 4 corrente a melhor. OBS: Nas palestras muita gente fala da Universalidade de direito, mas ningum ainda defendeu em livro. Todos continuam adotando a 4 corrente. ELEMENTOS: Quais elementos que integram o estabelecimento empresarial? Posso dizer que tudo que faz parte do estabelecimento faz parte do patrimnio e vice-versa? Posso dizer que estabelecimento comercial e patrimnio do empresrio so sinnimos? Patrimnio e estabelecimento comercial no so sinnimos, porque o empresrio pode ter um bem que no esteja ligado sua atividade. Por exemplo: Sou empresrio individual, tenho e desenvolvo atividade de oficina mecnica, e tenho uma casa de praia, um stio. E fazem parte do meu estabelecimento a oficina, a moto para prestar socorro etc. O stio, a casa de praia, fazem parte do meu patrimnio, mas no fazem parte do meu estabelecimento. Importante: Da, eu digo que patrimnio conceito mais amplo e estabelecimento conceito mais restrito, porque tudo que integra meu estabelecimento faz

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parte do meu patrimnio, mas nem tudo que faz parte do meu patrimnio est ligado ao meu estabelecimento. E quando for sociedade empresarial? Pode esta, ter bens que faam parte de seu patrimnio e no faam parte de seu estabelecimento? Lembre que estabelecimento no ponto. Fbio Ulhoa entende que no, estabelecimento empresarial quando se referir sociedade equivale a todo patrimnio da sociedade, porque esta no pode ter ou adquirir bens que no estejam ligados sua atividade. Todos os bens da sociedade tm que estar ligados direta ou indiretamente a ela, ento para prof Fbio quando for sociedade so expresses sinnimas. Quando for uma sociedade, patrimnio da sociedade sinnimo de estabelecimento empresarial da sociedade. Posio dele pode ser adotada? No, porque sociedade pode ter bens que no estejam ligados sua atividade. Ex: Sociedade de Exportao e Importao de computadores Ltda Tilt comprou terreno para construir colnias de frias para funcionrios h 15 anos atrs, nunca construiu nada. Aquele terreno faz parte do patrimnio da sociedade empresarial? Faz, ainda que no esteja ligado ao seu ramo de atividade, que de importao e exportao de computadores. Qualquer imvel faz parte do patrimnio da sociedade, mas nem todos fazem parte do estabelecimento empresarial dela, ou seja, aqueles que no esto ligados sua atividade. Fbio Ulhoa Coelho entende que todo imvel est ligado atividade da sociedade, ainda que indiretamente. Eu acho que ele est enganado. Embora Fbio Ulhoa entenda que so sinnimos, sociedade empresarial, a corrente majoritria entende que no. Patrimnio ser sempre conceito mais amplo do que estabelecimento comercial (empresarial). Ento quais bens integram o estabelecimento empresarial? J que sabemos que nem tudo participa, nem tudo integra estabelecimento, vamos ver o que integra: O ponto comercial, os bens que o guarnecem tapete, freezer, balco, mercadorias expostas venda, maquinrio, estoque, carro de entrega, a moto, o ttulo do estabelecimento, a marca, o nome, o imvel onde est localizado o ponto, todos os bens ligado atividade. bem amplo. Rubens Requio comea a discordar de tudo agora verdadeira unha encravada, fala que imvel no faz parte do estabelecimento comercial, por ser um instituto regulado pelo Direito Civil. Como um instituto de Direito Civil pode integrar um estabelecimento empresarial? O que no tem nada a ver, ele parte de premissa completamente errada. Onde est previsto em lei, onde est escrito que um instituto de direito civil no pode integrar um instituto de direito empresarial? Toda doutrina fala que imvel faz parte do estabelecimento, assim concluso de Rubens est completamente equivocada. Posio isolada. Ex: Ramo de estacionamento. Vou ser empresrio, explorar estacionamento. Qual bem mais relevante para explorao do ramo, para desenvolver minha atividade? O imvel. Como vou dizer que imvel no faz parte de meu estabelecimento? Verdadeira utopia, ele est viajando. O imvel faz parte. Rubens Requio, tambm diz que marca e nome no integram estabelecimento empresarial. A marca identifica a prpria atividade, no bem que rene

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para desenvolv-la, a prpria atividade. E ele fala que o nome a pessoa que exerce a atividade, a pessoa que vai reunir esses bens. Vamos ver se essa fundamentao est correta. A est no ramo de perfumaria, no est vendendo nada, a resolve adquirir franquia do Boticrio e passa a vender bem depois que pe a marca l. Qual bem ento que ele reuniu para atrair a clientela? A marca Boticrio. Foi bem que trouxe para proficuidade (competncia), para melhor desenvolver sua atividade. Sem dvida a marca atrai clientela, freguesia, tem valor patrimonial. Como que no vai integrar o estabelecimento? claro que integra. Mais uma vez est Rubens isolado. O nome identifica o empresrio? Sim. O nome empresarial Casas Bahia atrai clientela e freguesia? Sim. a mesma estria da marca. Se atrai a clientela e freguesia claro que integra o estabelecimento comercial. Entendimento de Rubens no prevalece. Na prova falar sobre seu posicionamento. AVIAMENTO: O que isso? O que mais fcil para empresrio, adquirir tudo para desenvolver sua atividade, alugar imvel, comprar freezer, mesas, balco, ou comprar estabelecimento prprio? Comprar prprio, que at menos demorado e mais lucrativo. Tenho um restaurante em pleno funcionamento. Se for vender os bens isoladamente, balco para A, freezer para B etc, vou receber mera soma aritmtica do valor de cada bem, que somados dar cerca de R$200.000,00. Se vender tudo junto, passo para outra pessoa, o restaurante em pleno funcionamento, por R$230.000,00 melhor. Porque eles juntos tm valor agregado maior do que separadamente vendidos? Porque j esto organizados, e juntos tm capacidade de produzir lucro. Quanto mais organizado e excelente o estabelecimento, maior ser essa capacidade. Aviamento esse valor agregado aqui, em razo da capacidade que estabelecimento tem de produzir lucro. Ento aviamento o valor agregado dos bens que guarnecem o estabelecimento em razo da excelncia de sua organizao, de sua capacidade de produzir lucro. qualidade, atributo em razo da capacidade que o estabelecimento tem de produzir lucro; quanto mais estruturado, eficiente e produtivo, maior ser valor agregado. Para comprar todos os bens que esto na Parm, vou gastar R$300.000. Se chegar com esse valor l, vou conseguir compr-la? De jeito nenhum, porque a estrutura, a fama a organizao so muito superiores mera soma aritmtica, porque l h alta capacidade de produo de lucro. Assim nome que se d a esse plus aviamento. Comprar os bens que esto na Parm mole, compra-se tudo igual, mas organizar, estruturar, construir fama para dar mesmo lucro, j bem mais difcil. Leva anos e anos para construir isso. E qual a razo disso tudo, o por qu de valer mais? O aviamento, que a qualidade que a Parm tem de produzir lucro. Aviamento a capacidade de produzir lucro, o valor agregado na razo de sua excelncia, de sua organizao. Esse plus varia de acordo com valor agregado.

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Ento Aviamento bem? Tem como vender? No. uma qualidade dos bens quando esto reunidos, bem estruturados, produzindo lucro; no tem como aviamento ser vendido. Um dos grandes fatores para se ver tamanho dessa qualidade a quantidade de clientela. Como conseguir quantificar essa qualidade? Qual seu tamanho? R$30.000,00 R$50.000,00? Quanto estrutura dessa organizao? No estou falando de bens, estou falando desse plus. Os bens valem R$200.000,00. Mas quanto vale o plus? Depende de um monte de coisas: da clientela, da freguesia, da viabilidade econmica, vai ser quantificado no aviamento. Falo da capacidade de se quantificar toda a estrutura do estabelecimento (atribuir valor fama, clientela, viabilidade econmica). Quanto vale essa estrutura, esse plus? Essa quantificao valorada devido ao Aviamento. No posso considerar Aviamento como bem imaterial, conforme disposto em uma parte da doutrina, em maus livros. No bem imaterial, qualidade que tem todos esses bens reunidos, os materiais e imateriais. sim, conjunto de bens corpreos e incorpreos, uma qualidade desses bens considerados agregadamente. A marca imaterial, o nome. Tudo isso junto tem uma qualidade, cujo nome Aviamento. Natureza jurdica do aviamento ser qualidade, atributo. Vai ser quantificada em vrios fatores: freguesia, clientela, viabilidade econmica, estrutura etc. Questo polmica. Desapropriao e Aviamento Municpio do Rio de Janeiro quer construir casa de recuperao de drogados no local onde funciona a Parm, vai desapropriar o imvel. Quando isso ocorrer, o Municpio vai pagar s o valor comercial do imvel (R$200.000,00) ou tambm vai ter que indenizar o aviamento (plus + R$200.000,00)? Depende da prova que se estiver fazendo. Se for prova para procuradoria do Estado, Unio ou Municpio, tese a ser defendida de que se dever pagar to somente o valor comercial do imvel e alegar que a indenizao justa, argumentar o objetivo da desapropriao, interesse pblico, visto que no se est desapropriando o fundo empresarial e sim o imvel, podendo os donos da Parm levar todos os bens, caso contrrio no vai conseguir se estabelecer em outro lugar nas mesmas condies, problema deles. A Constituio fala que justa a indenizao em razo do imvel a ser expropriado. O Municpio no vai montar restaurante, no vai se valer da clientela, dos bens. Me posiciono desta forma para preservar interesses da Fazenda Pblica. Importante: No final, ainda que seja nessas provas colocar: Entretanto, inobstante os robustos argumentos neste sentido, no podemos olvidar da orientao dos tribunais superiores. Segundo posio do STJ que diametralmente oposta, o valor da indenizao tem que compreender o aviamento, o valor da perda do fundo empresarial, de todas as despesas que a Parm vai ter para se transferir dali, o dinheiro que deixar de lucrar nos dias que estiver com a atividade paralisada, que vai perder com a clientela, tudo tem que ser indenizado, inclusive despesas com transporte. Tem que colocar nas provas da Procuradoria para demonstrar que conhece. Nas provas para Defensoria e Procuradoria voc tem que ser parcial. Imaginemos que dono do imvel da Parm no seja aquele que explora a atividade, esse o locatrio e est l h 30 anos. O proprietrio do imvel no empresrio, e sim o locador.

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O empresrio o locatrio; quando desapropriar o imvel o valor da indenizao ser de R$200.000,00 ou R$400.000,00 e se for esse valor, ser dividido entre proprietrio e locatrio? O valor da indenizao ser s o valor comercial do imvel de R$200.000,00, porque titular do imvel o locador, o locatrio titular do ponto, ponto uma coisa, imvel outra. O titular do ponto a Parm, tanto que se locador quiser tirar Parm de l no pode. Ento Parm sair com mo na frente, outra atrs? Sim, porque em ao de desapropriao no se discute direito de terceiro (mbito administrativo) no caso do locatrio. E a? A Parm no vai receber nada na ao de indenizao. A desapropriao ter como sujeitos o proprietrio e o Municpio. Cabe ao terceiro, que sair sem nada (dono da Parm) entrar com ao autnoma em face do Municpio do Rio de Janeiro pedindo indenizao pela perda do ponto, do aviamento, pelas despesas do transporte, dias parados tudo. Porque evidente que tem esse direito, mas no na ao de desapropriao, porque nessa no se discute direito de terceiros. Isso importantssimo para provas das Procuradorias, porque tem histria do depsito prvio para poder ingressar no imvel, 80% do valor da desapropriao pela lei especfica. Se tiver que fazer depsito em cima de R$400.000,00 bem diferente de um depsito em cima de R$200.000,00. OBS: No est na apostila: Sou proprietrio de imvel o qual aluguei para B que abriu loja de perfume, em contrato de quatro anos e B j est l h trs anos. Quando terminar o prazo do contrato, posso no renov-lo e coloc-lo para fora e no terei que indeniz-lo. Na locao empresarial, para o locatrio ter direito renovao compulsria tem que estar no imvel por no mnimo cinco anos e na mesma atividade h trs anos. Lei de Locaes (que no darei aqui) protege o Fundo Comercial. E na seguinte orientao de desapropriao? E estando ela no imvel h trs anos, num contrato de quatro anos, o locador no quarto ano pode colocar para fora sem nenhuma indenizao, sem pagar um centavo. E se, por exemplo, o imvel for desapropriado? Nesse caso quem a est colocando para fora o Poder Pblico e no o locador. O Estado tem que indenizar o locatrio (que no tem direito ainda renovao compulsria, visto que no est l h cinco anos)? Ter direito pela perda do ponto? O locador no ter que pagar, o Poder Pblico ter? No, porque o locatrio no titular do ponto ainda (ainda no preencheu requisitos da Lei de Locaes). Se locador pode coloc-la para fora sem ter que indenizla, porque o Poder Pblico, agindo no interesse pblico no poder? Entendimento minoritrio que ser adotado nas provas das Procuradorias. Mais um argumento em favor das Procuradorias. Entendimento Majoritrio Tribunais mesmo que locatrio no preencha requisitos para renovao compulsria da Lei de Locaes, ter o Poder Pblico que indenizar, sendo que esse valor no ser to alto, devido ao tempo, est l h quatro anos. Ter ento B que entrar com ao autnoma em face do Estado.

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SUCESSO EMPRESARIAL OU TRESPASSE Antiga sucesso comercial. quando o empresrio, pessoa fsica ou jurdica, aliena o seu estabelecimento para outro empresrio, que continuar exercendo a mesma atividade que era explorada pelo alienante. Cuidado que na prtica muita gente confunde e erra feio, parte da premissa errada e arrebenta na hora da prova. Ex: Temos a sociedade Posto de gasolina Tigro Ltda. Os trs scios resolvem ir para outro local, mudar de ramo, no querem posto na Tijuca, pois est muito violento e vo montar l no Recreio. O que vo fazer? Vo alienar suas quotas para A e B. Uma delas compra as quotas de um dos scios, a outra de outro scio, a elas assumiro o Tigro. Isso ou no trespasse? Houve transferncia de estabelecimento empresarial? Houve mudana de empresrio ou no? Foi transferido estabelecimento de um empresrio para outro? Lembram que falei que Scio no empresrio. Empresrio a sociedade. Ento houve alguma transferncia de um empresrio para outro? Quem era empresrio naquela poca? Tigro. Quem empresrio agora? Tigro. O que mudou? S o quadro social. Ento houve transferncia do estabelecimento? Por que o estabelecimento continua com mesmo empresrio, mesmo dono, o Tigro? Ento o que ento? Mera mudana de scios. Muita gente pensa que isso trespasse, sucesso empresarial, nada mais errado. Se tenho aes da Vale do Rio Doce, e vendo para X, no h trespasse. Por que eu no estou vendendo cota de trespasse? No . Aqui mera mudana de scio, o empresrio continua o mesmo, o estabelecimento continua do mesmo empresrio, que pessoa jurdica no caso. Importante: No confundir transferncia de quotas e de aes com trespasse. No trespasse h mudana de empresrio, seja pessoa fsica para jurdica, viceversa, etc...por isso mandei sublinhar outro. Requisitos para empresrio poder alienar o estabelecimento: Se empresrio quando for alienar ficar com capital suficiente para pagar seus credores, no h requisito algum a ser observado. No precisa de autorizao. No Direito Empresarial, para empresrio alienar seu estabelecimento, o complexo de bens, precisa ficar com ativo superior s dvidas. E se ficar com ativo insuficiente para pagar passivo? Neste caso para efetuar a venda ter que ter a autorizao dos credores. Far isso atravs de notificao aos credores, por qualquer meio, para que no prazo de trinta dias possa haver impugnaes. No havendo manifestao, a autorizao tcita, quem cala, consente. Se estiver no regime de concordata a autorizao dos credores admitidos na concordata, tem que ser expressa, ou seja, de todos os credores quirografrios E se houver descumprimento disso? E se ele precisava da autorizao, porque ia ficar com pouco dinheiro, no ia dar para pagar a todos, e se no pedir a autorizao? Quais as conseqncias disso? So trs:

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1 Conseqncia - Essa atitude dele considerada um ato de falncia. Ento mesmo que tenha dvidas que ainda no venceram, qualquer credor poder requerer a FALNCIA. Porque se eu vendi o estabelecimento sem autorizao de vocs sinal que tudo vai sumir, desaparecer. Ento, qualquer um imediatamente poder requerer minha falncia, conforme o artigo 2 da Lei de Falncia. 2 Conseqncia - Alm disso, depois de ser decretada a falncia, a alienao que foi feita, pode ser declarada ineficaz, por meio da AO REVOCATRIA artigo 52 da Lei de Falncia, que a ao que tem por finalidade declarar ineficaz um ato realizado pelo falido, vai ter que haver devoluo. 3 Conseqncia - Pode ainda ser considerado crime falimentar artigo 187 da Lei de Falncia. Quando fao o trespasse, transfiro o estabelecimento empresarial. Ento por exemplo, o nome da sociedade Brao de Ferro Jias Ltda. Est vendendo a lojas que tem no shopping para Brinco de Ouro Ltda. transferncia de estabelecimento? Est mudando de um empresrio para outro? Sim, ento h trespasse. Quando fao a transferncia de estabelecimento empresarial por meio de trespasse, transfiro s ativo, ou ativo e passivo? Pelo novo CC do passivo e ativo. Antes era s do ativo (com excees que sero vistas depois), porque os dbitos no integram o estabelecimento. Com o novo CC, a transferncia se refere ao ativo e ao passivo contabilizado. Ex: Vendo imvel com condomnio e alugueres em atraso, quem dever pagar o adquirente, no o alienante, porque transferi passivo contabilizado. Neste caso o adquirente tomou cincia dos dbitos existentes, e esses foram abatidos do preo final. Para evitar que se faa venda do estabelecimento para um laranja, e o credor seja prejudicado. De repente eu vendo para uma pessoa que no tem dinheiro nenhum e vou embora. E credor vai ficar de mos abanando? No. A Lei diz que embora ocorra a transferncia do passivo contabilizado, o devedor primitivo (alienante), fica como devedor solidrio, para no prejudicar o credor, pelo prazo de um ano, a contar da data da transferncia do estabelecimento, quanto s dvidas j vencidas. Ex: Novo locador em relao alugueres em atraso, pode cobrar tanto do alienante quanto do adquirente. Passado o prazo de um ano, s pode cobrar do adquirente, do alienante no pode mais, s durante o prazo mximo de um ano, a contar da data da transferncia. E quanto s dvidas vincendas? O alienante fica responsvel tambm pelo prazo de um ano, a partir do respectivo vencimento destas, porque dvidas ainda no venceram.Vou ao vencimento e conto um ano a partir da. Ex: Vamos supor que o credor cobrou do alienante. O alienante tem que pagar dentro do perodo de um ano, credor cobrou do alienante, este ter que pagar dentro do prazo. Mas depois que pagar? J no tinha transferido essa dvida para adquirente? Se ele pagar, pode entrar com ao de regresso contra adquirente, porque a dvida estava contabilizada l, ele abateu no valor do preo. Ter que pagar ento em ao de regresso.

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Essa regra, mas nada impede que entre alienante e adquirente fique convencionado outra coisa, por exemplo, que ser transferido apenas ativo. O adquirente no precisa assumir dvida nenhuma. Vem l e expressamente Estou transferindo o ativo, no o passivo. Se no falasse nada transferia tambm o passivo? Transferia. Mas foi expresso que seria s do ativo. Essa clusula vlida? Sim. Vale Princpio da Liberdade contratria. Estamos no Direito Empresarial, no tem regra de ordem pblica. difcil, uma ou outra regra de ordem pblica aqui. Aqui vale Princpio da Livre Iniciativa. Credor ento pode cobrar do alienante, independente de prazo. Pode cobrar do adquirente? Pode, porque contrato vale somente entre as partes, no valendo para terceiros. Se adquirente pagar poder entrar com ao de regresso contra alienante em sentido oposto. Assunto difcil - Lei fala que transferncia do passivo contabilizado. E quanto a passivo no contabilizado? Posio do Professor, porque a Doutrina no fala. Y o maior safado e transfere estabelecimento para X, no contabilizando dvidas existentes, que esto mascaradas, no esto nos livros nem no balano. Eu no avisei e transferi para outro. Eu alienante continuo responsvel perante esses credores? Sim, porque a transferncia s do passivo contabilizado, no tem nada de um ano. Eles podem cobrar do adquirente? passivo contabilizado isso? E a lei fala que transferncia s do que? Os credores de Y podero acionar o alienante (Y)? Sim, porque o passivo deveria estar contabilizado. Vai poder acionar o adquirente X, este est obrigado a pagar? Se vocs colocarem no na prova, por conta de vocs. Se interpretar a Lei literalmente responderia que no, visto que menciona apenas passivo contabilizado. A lei no clara. OBS: No meu entendimento quando a Lei fala que a transferncia do passivo contabilizado, est tratando da responsabilidade final, do adquirente. Se transferi para terceiro e sumi, esse que sair no prejuzo, tem que assumir o risco por ter feito negcio sem devidas precaues, no os credores. Negcio empresarial sujeito a risco, que inerente a toda atividade empresarial. Ento ter o adquirente que pagar? Pagar, fazendo-se interpretao teleolgica, mas pode entrar com ao contra alienante, visto que no havia dvida contabilizada. o risco inerente ao negcio, antes de comprar tem que verificar se h dvidas ou no. Essa opinio do professor. Quem no pode sair prejudicado so os credores. Fbio Ulhoa diz: Se adquirente pagar dvida no contabilizada, tem ao de regresso contra alienante. Mas no diz se adquirente tem ou no que pagar, se obrigatrio ou no, foi malandro, no quis enfrentar a questo. Porque daqui a um tempo ele pode dizer, a fica entendimento de que obrigado a pagar, ele vai dizer que desde o incio falara isso. Outros autores no falam, Waldo Fazzio Junior no fala. O prof Fbio Ulhoa entende que os credores vo poder acionar o adquirente enganado, mas como o passivo no estava contabilizado, que se pagar pode entrar com ao de regresso contra alienante.

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5 Aula - 31/05/2003
Trespasse a transferncia do Estabelecimento Comercial. Transferncia do passivo, ou seja, transferir o estabelecimento com as dvidas contabilizadas que tambm so transferidas. A responsabilidade do alienante passa para o adquirente, mas o alienante fica responsvel solidariamente, pelo prazo de um ano. Transferncia do Passivo: Empresrio A e Empresrio B. O A est transferindo seu estabelecimento comercial para B, essa transferncia s do ativo? Ou est transferindo ativo e o passivo? Antes do novo CC, quando transferia o estabelecimento comercial s se transferia o ativo, ou seja, continuaria responsvel pelas dvidas. O novo CC inverteu isso, e traz o seguinte: quando houver transferncia do estabelecimento comercial, h transferncia tambm do passivo das dvidas. Ento hoje transfere no s o ativo como tambm o passivo, mas desde que esse passivo esteja contabilizado. Ento aquela pessoa que era credora, por exemplo, locador do ponto comercial de A passa a ser credor de B. A questo importante a seguinte, somente o passivo contabilizado. Mas o credor pode sentir prejudicado. Exemplo: C tem uma dvida com E, C transfere o estabelecimento para D e quando E for cobrar ter que cobrar de D, que ele no conhece e no sabe se teria condies de pagar. Embora a lei tenha dito que h transferncia do passivo, tambm diz que o alienante ficar solidariamente responsvel com o adquirente. O alienante ser devedor solidrio. Essa solidariedade se divide para as dvidas vencidas e para as dvidas vincendas. Dvidas vencidas data da transferncia, 20/05/2002, todas as dvidas vencidas antes dessa data foram transferidas para B, mas o alienante A fica responsvel solidariamente pelo prazo de um ano a contar da data da transferncia. Ex: Transferncia em 20/05/2002, o credor pode cobrar as dvidas vencidas at 20/05/2003, at essa data poder cobrar tanto do adquirente quanto do alienante, porque so devedores solidrios. A partir de 20/05/2002 s poder cobrar do adquirente, o alienante s fica responsvel durante um ano a contar da transferncia. Para as dvidas vincendas, aquelas que ainda vo vencer, segue-se o seguinte: A dvida foi contrada no dia 01/05/2002, mas s vai vencer dia 14/06/2002, ou seja, na data da transferncia 20/05/2002, ela ainda no estar vencida, o alienante tambm ficar como devedor solidrio pelo prazo de um ano, a contar da data do vencimento. Ento o alienante poder ser cobrado at 14/06/2003. Vamos supor que o credor cobre do alienante dentro do prazo que ele solidrio, o alienante vai ter que pagar, mas no ficar no prejuzo, dever entrar com ao de regresso contra o adquirente. Isto porque quando o alienante transfere o estabelecimento empresarial para o adquirente, j foi abatido o valor da dvida, a dvida j foi contabilizada. Se o credor foi direto no adquirente, dvida morre, pois com a transferncia do estabelecimento transfere-se tambm o passivo contabilizado.

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Se dentro desse perodo de solidariedade o alienante for acionado, ter que pagar, mas depois de pago entra com ao de regresso. Artigo 1442 do CC e seguintes tratam do assunto: Importante O professor, ir comentar um assunto que no est na lei, e o que ser dito fruto de sua imaginao, mas que ser dito, para se ter uma soluo, pois tal assunto pode cair em prova. A doutrina no trata do assunto. O adquirente do estabelecimento, artigo 1146 do CC, responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, ou seja, o adquirente recebe o passivo. Esta matria uma novidade, antes do novo CC s se transferia o ativo, desde que o regularmente contabilizado. O que deve ser destacado esta expresso, ento o adquirente s vai ficar responsvel pelo passivo que estiver contabilizado, vamos supor que o alienante um safado, transferiu o estabelecimento e no disse que havia um passivo, ou seja, um passivo no contabilizado. O adquirente ficar responsvel por este pagamento? A lei fala que o adquirente s ficar responsvel pelo contabilizado, em uma interpretao literal nessa concluso que chegamos, mas no h essa interpretao literal. A interpretao do Professor a seguinte: Esta regra regra entre os contratantes, entre eles vai ficar dessa forma, o adquirente s ficar responsvel pelo passivo contabilizado, mas isso no vai valer perante os credores. Se transferido o estabelecimento e por exemplo, no foi informado que o aluguel estava em atraso, o credor poder cobrar do adquirente? A lei s fala do ativo contabilizado, mas o professor entende que o credor vai poder cobrar do adquirente, porque este quando compra o estabelecimento tem que se cercar de todas as cautelas, isto um risco do negcio, ento quando fala que a transferncia apenas do passivo contabilizado, isso quer dizer o seguinte: se tiver o passivo no contabilizado, o adquirente at paga, mas se pagar poder entrar com uma ao de regresso contra o alienante. Na prova o artigo 1146 novo CC deve ser interpretado por esses dois caminhos literalmente e de forma sistemtica, ou seja, realmente tomar cincia do passivo quirografrio, quer dizer, se o adquirente vier a pagar, ter direito a ao de regresso contra o alienante. OBS: Fbio Ulhoa Coelho no se posicionou direto, Waldo Fazzio Junior no trata do assunto. Fbio Ulhoa Coelho diz o seguinte: se o adquirente vier a pagar uma dvida no contabilizada, ele ter ao de regresso contra o alienante. Este doutrinador no diz se est ou no obrigado. Em uma prova objetiva deve ser utilizada a interpretao literal, ento ele no paga. Em uma prova subjetiva devem ser citadas as duas interpretaes. Se a dvida no for contabilizada a responsabilidade ser do alienante, caso o adquirente venha a pagar caber ao de regresso. Excees a Regra: Dois credores no seguem essa regra por terem regras prprias credores tributrios e credores trabalhistas.

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1- O credor trabalhista: No artigo 448 CLT, que poder acionar tanto o adquirente quanto o alienante, no h restries de prazo. Por essas dvidas at a data da transferncia responde tanto o alienante quanto o adquirente. 2- O credor tributrio: Para as dvidas tributrias dever ser analisado o artigo 133 CTN. Transferido o estabelecimento, foram cedidas quotas? No. Trespasse no tem haver com transferncia de quotas. Transferido estabelecimento existindo vrias dvidas tributrias, o fisco poder cobrar essa dvida do adquirente? 1 situao: O adquirente no ter nenhuma responsabilidade pelas dvidas tributrias quando no continuar a atividade que era desenvolvida pelo alienante. O adquirente que continuar a atividade, ter responsabilidade direta pelas dvidas tributrias quando o alienante no exercer nenhuma outra atividade econmica dentro dos seis subseqentes a transferncia. Entretanto se o alienante vier a exercer qualquer atividade empresarial naquele perodo, a responsabilidade do adquirente ser subsidiria. Ex: Dvidas Tributrias. A transferiu estabelecimento para B, era um restaurante, depois de adquirido B no explorou a atividade, comprou e passou a morar no local. Ele ter alguma responsabilidade pela dvida tributria? No haver responsabilidade. E se B explorou a atividade? Depender do que A foi fazer, se A foi por exemplo para uma fazenda ficar dormindo na rede, no exerce mais atividade, ou ento virar empregado comum, deixar de ser empresrio, a responsabilidade do adquirente ser direta, o fisco pode ir diretamente no adquirente cobrar tributos vencidos. Agora se o alienante montou por exemplo um salo de beleza ou outra atividade, a responsabilidade do adquirente ser subsidiria, ou seja, o fisco ter que cobrar primeiro do alienante, no conseguindo dever cobrar o adquirente. Clusula do no restabelecimento: O alienante transferiu para B o restaurante, pode montar outro restaurante no local? Artigo 1147 do CC e seguintes - A questo a seguinte: quando se adquire um estabelecimento empresarial, o que se quer aproveitar do alienante a clientela, a freguesia, todo aquele mercado em potencial que o alienante j havia conseguido. Seria uma concorrncia desleal, aquele que vendeu montar outro estabelecimento do lado, como todos o conhecem, aqueles que freqentavam o estabelecimento adquirido vo migrar para o novo estabelecimento. Ento a lei para evitar essa concorrncia desleal, falou o seguinte: Toda vez que ocorrer o trespasse, o alienante no poder voltar, constituindo clusula do no restabelecimento. Importante: Se o contrato no falar nada, no poder se restabelecer no local pelo prazo de cinco anos, mas o contrato entre o alienante e o adquirente poder dispor de forma diferente, estabelecer um perodo de dez anos, dois meses ou que no h vedao ao restabelecimento.

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Anteriormente a lei no tratava, mas a jurisprudncia e a doutrina j tratavam de tal assunto dizendo que no poderia haver o restabelecimento, mas o grande impasse estava no prazo. OBS: A lei no solucionou o problema do voltar, ou seja, se voltar para a mesma rua, mesmo bairro, se mesma regio, mesma cidade, mesmo Estado. No estabeleceu um limite. A questo ser resolvida pelo princpio da razoabilidade, tendo sempre como norte evitar a concorrncia desleal, deve ser analisado e caso concreto. Ex: Um restaurante na Afonso Pena, vendeu para A, B pode montar outro na Usina? Pode. Pois no haver concorrncia desleal. Uma boate em So Joo da Barra A passou para B, a boate no incio da cidade, A pode montar outra no final da cidade? Como a cidade muito pequena e mal d para uma boate, no h como ter outra. Importante: Deve ser analisado se haver concorrncia desleal, se no houver pode se restabelecer, o caso concreto deve ser analisado. Resposta a uma pergunta que no tratava da matria, pergunta se caracterizaria concorrncia desleal uma empresa concorrente de outra, no pagar tributos. A prtica de oferecer produtos com valores bem inferiores com objetivo de lutar pela runa de um concorrente caracteriza concorrncia desleal. Contrato na Relao de Trespasses: Transferido o estabelecimento, mas ainda haviam vrios contratos sendo cumpridos. Como que fica o contrato? Os contratos ligados ao estabelecimento ficam segundo a lei divididos da seguinte maneira: De natureza pessoal e no pessoal: a) Personalssimo o adquirente no pode sub-rogar, s o alienante pode cumprir. No h transferncia. b) No personalssimo nestes contratos ocorrer sub-rogao. Ex: Contrato de locao, passado o estabelecimento o locador no poder fazer nada, lgico que sendo seguida base do contrato s mudaram as partes. Mas mesmo no contrato de natureza no pessoal, o terceiro pode no querer cumprir o contrato com o adquirente. O terceiro no contrato de natureza no pessoal, segundo a lei, se conseguir provar justa causa poder rescindir o contrato, segundo o artigo 1148 do CC. Essa impugnao dever ser feita no prazo de noventa dias, a contar da publicao da transferncia do estabelecimento. Podem as partes ir a juzo para verificar se o motivo uma justa causa. Se o juiz entender que , rescindi contrato. Se for rescindido o contrato, o adquirente ter prejuzo, pois pagou por um estabelecimento considerando o valor do contrato. Rescindido o contrato, o adquirente acabou no se beneficiando apesar de ter pago por isso ao alienante, ento o adquirente poder entrar com uma ao de indenizao contra o alienante.

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SOCIEDADES EMPRESARIAIS: Teoria Geral do Direito Societrio: Artigo 981 do CC e seguintes: O que uma sociedade empresarial? Hoje temos a diviso de sociedades empresariais comerciais e sociedades simples, que equivalem s antigas sociedades civis e tem o conceito mais restrito. Sociedades empresrias equivalem s antigas sociedades comerciais, s que a nova classificao tem um conceito mais amplo. O novo Cdigo Civil vem tratando das sociedades simples de forma bem detalhada, depois vem tratando das empresariais. OBS: Sempre, a regra base, ser a da sociedade simples, ser uma teoria geral no sero aplicadas quando existirem regras especiais. Toda sociedade deve ser formada por no mnimo dois scios. No Brasil hoje a cooperativa tem um mnimo maior que dois para sua formao, necessita de no mnimo vinte scios, uma exceo. Mas h tambm a regra da unipessoalidade, onde existem duas hipteses onde a sociedade pode ter um scio: A unipessoalidade incidental ou temporria. Original ou permanente Quando desde a constituio s tem um scio, artigo 251 da Lei 6404/76, S/A subsidiria integral. Unipessoalidade permanente uma S/A que s tem um acionista, que tem que ser uma pessoa jurdica. Essa pessoa jurdica tem que ser brasileira. Alguns autores citam como exemplo as empresas pblicas, o professor no concorda e d um exemplo em que no apenas o Estado lato sensu o detentor de 100% do capital. Ex: Uma empresa pblica A que 70% do capital est com a Unio e 30% do capital est com uma autarquia federal. empresa pblica? Sim. uma empresa pblica. unipessoal? No. Pois existem dois scios. Nem todas as empresas pblicas se enquadram na unipessoalidade. Outro exemplo: Uma empresa que tem 60% do capital com a Unio e 40% est com o Estado do Rio de Janeiro. uma empresa pblica? Importante: A princpio uma Sociedade Economia Mista, pois para ser empresa pblica o capital tem que estar 100% na mo do Estado, mas desde que no mesmo plano poltico. No mesmo nvel significa dizer: s entes federais, ou s entes estaduais, ou s entes municipais. Unipessoalidade Incidental ou Temporria: Quando a sociedade foi criada ela tinha mais de 1 (um) scio, mas por algum motivo superveniente ela veio a ter apenas um nico scio. Ex: A e B so scios, eles brigaram e B exercitou o direito de retirada.

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A empresa tem que acabar? No. A lei d um prazo para conseguir um novo scio, e durante esse perodo a sociedade ter um nico scio. Se dentro do prazo for conseguido novo scio, a atividade continuar normalmente, se no conseguir tem que extinguir a sociedade e se quiser exercer a atividade deve faz-la de forma individual. Existem duas previses na lei de SA. No artigo 206, inciso I, letra d. Neste caso se em assemblia geral for verificada existncia de um nico acionista, ele ter at a assemblia geral do ano seguinte para conseguir mais um acionista. Se chegar no ano seguinte e verificar que ainda s h um acionista, a companhia dever ser dissolvida, se continuar estar de forma irregular, neste caso a responsabilidade do acionista que era limitada passar a ser ilimitada. Outra previso de unipessoalidade para sociedade por aes o artigo 1033, IV do CC Se o fenmeno ocorrer em qualquer outra sociedade, a lei dar outra soluo, a partir do momento que vier a ter um nmero menor do que a lei determina, ter um prazo de 180 (cento e oitenta) dias para adquirir um nmero suficiente, se no conseguir passar a ser irregular e deve ser extinguida. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES: A distino entre sociedade de pessoas e de capital a mais importante classificao a que cobrada em provas. 1- Quanto ao Ingresso de terceiros: Uma sociedade de pessoas a que leva em conta a figura dos scios, ou seja, o intuito persona e o affectio societis que so os aspectos preponderantes. Isto quer dizer que vai haver uma ligao entre scios em razo das qualidades subjetivas de cada um (intuito persona). se tornar scio daquela pessoa por motivos de cunho pessoal. Devido a essa ligao ser que o scio pode vender sua parte sem comunicar aos demais? No livre o ingresso de terceiros, apenas acontecer com o consentimento dos scios. Affectio Societatis o sentimento de cooperao social. Quando h affectio societatis, os scios iro cooperar entre si para explorar o objeto social. A diferente que so meros investidores e sem empreendedores, cooperando para objeto social. Se no tiver o affectio societatis em uma sociedade de pessoas, no haver como desenvolver a atividade. Importante: Da mesma forma tendo affectio societatis, para haver mudana dos scios necessrio consentimento dos demais. Em contra partida, temos a sociedade de capital onde pouco importa quem o scio, a nica coisa que interessa a capacidade contributiva. Ex: Vale do Rio Doce, qualquer um pode comprar uma ao, uma sociedade puramente de capital. Alguns livros arbitrariamente dizem que a sociedade simples de pessoas, assim como a sociedade em nome coletivo, sociedade comandita simples, a em conta de participao, a cooperativa. J a sociedade annima de capital como a comandita por aes, e a LTDA de natureza hbrida vai depender do caso concreto. Nada mais

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equivocado, o Prof. Fbio Ulhoa Coelho neste ponto foi preciso. Existe uma regra onde, se o contrato social no falar nada, sero sociedades de pessoas: 1- A simples; 2- A comandita simples; 3- A em nome coletivo; 4- A em conta de participao. Em regra sero sociedades de capital: 1- Comandita por aes; 2- Sociedade Annima ( S/A). Regra, porque no contrato social da sociedade comandita simples pode estipular o seguinte: Os scios podem alienar sua parte para terceiros independentemente do consentimento dos demais. Essa sociedade comandita simples ser de capital, se no dissesse nada seria de pessoas. O problema maior est na sociedade limitada, ela de pessoas ou de capital? Deve ser analisado o artigo 1057 do novo CC. Este artigo diz que o scio pode vender sua parte para quem j scio, independentemente da aquiescncia dos demais. Vai poder vender para terceiro quando conseguir autorizao de scios que representem do capital social, pelo novo Cdigo Civil conforme descrito, uma sociedade de pessoas, no artigo vem dizendo, salvo disposio em contrrio que ser para todas e no apenas para a LTDA. OBS: A Natureza Jurdica pela regra, ento a sociedade LTDA em regra vai ser de pessoas, mas o contrato social pode dispor de modo diferente. O artigo que vai cair na prova alm do artigo 966 o artigo 1053, porque de sua importncia, pois ns temos as regras para as limitada que vo do artigo 1052 ao 1087 do novo CC. O artigo 1053 do CC fala o seguinte: Se quiser procurar um caso para sociedade LTDA e no encontrar nesse artigo, deve procurar a regra subsidiria, a soluo conforme este artigo est no capital das sociedades simples. Mas no caso concreto o contrato social pode preferir a subsidiria lei de S/A. Pargrafo nico Se o capital das LTDA for omisso, aplica-se a lei de S/A e no de sociedade simples, s quando contrato social prev. Se o contrato social no falar nada, ser aplicada a regra da sociedade simples. O contrato social no fala nada sobre vender as cotas para terceiro, se no falar nada que deve ter autorizao de , mas se nesse mesmo contrato, no final, est disposto que a esta sociedade aplicam supletivamente as regras da Lei de S/A. Existe outra possibilidade de interpretao, se os scios colocam no Contrato Social: a esta sociedade sero aplicadas supletivamente s regras de S/A, os scios querem fazer parte de uma sociedade de pessoa ou de capital? De capital, essa interpretao busca a real vontade dos contratantes, regra de hermenutica dos contratos, no necessitando da aquiescncia dos demais. (Em prova, colocar as duas, e escolher uma como posio. Em prova objetiva deve ser escolhida a forma literal).

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6 Aula - 14/06/2003
Menor Scio: Vamos comear a falar sobre o menor scio. J disse que o estudo sobre se um menor poder ou no ser empresrio. Aquele artigo complicado, o 974 do NCC, autorizao judicial, aquele artigo que ns discutimos aqui, que era um dos artigos mais difceis de compreender, aquele artigo 974, ns j trabalhamos nele. Mas agora eu no vou perguntar se um menor pode ser empresrio. Isto est previsto no artigo 974 do novo CC. Eu vou perguntar se um menor pode ser scio, mesmo porque, scio no empresrio. Eu vou perguntar apenas agora, se o menor pode ser scio. E a, o menor pode ser scio? O artigo 308 do Cdigo Comercial, que foi revogado, mas ele dizia o seguinte: O menor no pode ser scio, implicitamente. O menor no poderia ser scio antigamente das sociedades reguladas no cdigo comercial, ou seja, antes do novo CC tinha o artigo 308 do cdigo comercial que proibia o menor de ser scio da sociedade em nome coletivo, da comandita simples, na antiga capital e indstria e na sociedade em conta de participao. Aquelas que eram reguladas pelo cdigo comercial, o menor no poderia ser scio por fora do artigo 308 do cdigo comercial. E o menor, poderia ser scio de uma LTDA? Poderia ser scio de uma S/A? O STF pacificou entendimento de que o menor poderia ser acionista sim, desde que cumpridos trs requisitos para o menor ser acionista: 1 requisito Para o menor ser acionista que as aes que ele iria titularizar estivessem completamente integralizadas. Porque isso? Voc vai dar um lote de aes para o menor, se no estiverem integralizadas na verdade vai dar uma dvida para ele (...) voc tem que dar j as aes completamente integralizadas, porque do contrrio, voc estaria dando uma dvida para o menor. O menor no pode contrair obrigaes. Ento ele poderia ser acionista? Poderia, desde que as aes que ele fosse titularizar estivessem completamente integralizadas. Ele no poderia ter dvida, ele pode receber o crdito na ao integral. Esse era o 1 requisito, as aes apenas do menor precisariam estar integralizadas. 2 requisito - que o menor no exercesse cargo de administrao, isto bvio, no pode um garoto de trs anos de idade sentar-se na mesa da presidncia para presidir uma reunio de diretoria. Evidente, ele no poderia ter cargo de administrao. Esta funo, que o pai dele exerce, poderia exercer no seu lugar? No, de jeito nenhum, ele no poderia exercer cargo de administrao. E o pai dele poderia? Poderia fazer o seguinte: Exercer a administrao no em nome do menor, poderia exercer a administrao em nome prprio. O que ele iria pegar? Ele iria pegar as aes do menor, iria votar em nome do menor. Iria votar em quem? Qual candidato?

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Nele. A iria votar nele, iria exercer. Mas ele iria exercer em nome do menor? No. Ele iria exercer a administrao, como de fato exerce, em nome prprio. O menor vai ser candidato, a ganha e o pai vai represent-lo? No, no nada disso. o pai, na prtica, utiliza as aes do menor para votar nele mesmo, que o candidato, porque no precisa ser diretor de uma companhia, ser acionista, basta utilizar as aes do filho, vota nele e a ele o diretor. Ento o menor no pode exercer cargo de administrao, nem indiretamente, ou seja, nem mesmo atravs de seus representantes. 3 requisito - que o menor esteja assistido ou representado na forma da lei. O que isto quer dizer? Convocao de acionistas para deliberar em assemblia geral. O menor de trs anos vai votar? No. Vou votar para o conselheiro, fiscal tal impossvel! Quem que vai votar em nome dele? O seu representante legal ou se ele for relativamente incapaz, ele vota assistido pelo seu assistente. Ento o menor tem que estar representado ou assistido na forma da lei. Estes so os trs requisitos, pacfico em sede jurisprudencial e doutrinria. Poderia o menor ento ser scio de uma sociedade LTDA? J vimos que no poderia ser scio das sociedades previstas no cdigo comercial. J vimos que ele poderia ser scio de uma S/A. E de uma LTDA, poderia ser scio? Foi at objeto de uma prova da Defensoria Pblica no ano passado. Poderia o menor ser scio de uma LTDA? Bom, o entendimento pacificado em sede do STF, e prestigiado dentre outros pelo Fran Martins, que sim, desde que preenchidos os trs requisitos. Quais so os trs requisitos? 1 requisito Que todo capital da sociedade esteja integralizado. Como professor? Porque na S/A s as aes dele devem estar integradas e na LTDA todo capital tem que estar integralizado? Porque isto? Porque na LTDA os scios respondem de forma solidria. No adianta nada numa sociedade formada aqui por ns seis, eu sou o menor, a minha quota est integralizada. E se a quota delas trs ali no estiver? Porque como a responsabilidade solidria, o credor pode acionar qualquer um dos scios, para responder por aquilo que elas no integralizaram. Ento para o menor entrar nesta sociedade, todos os scios tem que ter integralizado sua quota. Todos por qu? Porque existe a solidariedade. E na S/A, existe solidariedade entre acionistas? No. Cada um s responde pela sua parte, pelas suas aes. Por isso que na LTDA, todo capital tem que ser integralizado para o menor entrar, e na S/A no, na S/A s as aes dele. Essa a posio amplamente dominante, foi objeto da minha prova oral do Ministrio Pblico, uma das ltimas perguntas, a eu falei: O STF e o Fran Martins entendem, o examinador disse: no precisa nem responder, passa para outra. Ele queria

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saber se eu sabia se a posio do STF era majoritria. E quando eu falei no STF e o Fran Martins, finalizou. L na prova da Defensoria foi diferente. Na prova da Defensoria, eles no queriam a majoritria, eles queriam o minoritrio, e havia na poca, eu avisei, no esqueam da tese do Requio, disseram: voc louco! Fica pensando no Requio que minoritrio? No. O Requio sempre Requio. Ento o Requio caiu na prova da Defensoria e o gabarito era a tese do Requio. Para o professor Rubens Requio, o menor no pode ser scio de uma LTDA. Ele est sozinho no, ele est quase sozinho, mas o gabarito da prova era a posio dele. Porque o menor no pode ser scio de uma LTDA? Qual o raciocnio do Requio? Se tiver todo capital integralizado, o menor tem algum risco pessoal? Tm ou no tm? Em princpio no. Porque os scios so responsveis apenas pela integralizao do capital social. Depois que integralizou, ela deu os R$20.000,00, dei 20, 20, 20, 20, acabou, os R$ 100.000,00, do capital esto l, acabou. Mas o Requio entende o seguinte: Sempre o menor vai ser responsabilizado, vai ficar com risco para o seu patrimnio particular. Imaginem o seguinte: Essa sociedade tem capital de R$ 100.000,00, eu sou o menor, todo mundo integralizou. Por isso eu entrei, por maioria ficou resolvido que o capital vai ser aumentado para R$600.000,00, mais R$100.000,00 de cada um, a eu o menor, pimba, integralizei meus R$100.000,00, vocs integralizaram R$20.000,00, agora mais R$100.000,00. Ela fez a mesma coisa, a outra tambm fez a mesma coisa, mas elas duas no integralizaram o capital social que agora de R$600.000,00. Quanto est integralizado? R$400.000,00, ou seja, esto descobertos R$200.000,00, e com estes R$200.000,00, qualquer scio pode ser acionado, inclusive o menor. Ento sempre haver risco para o patrimnio particular do menor em razo da solidariedade, sobretudo em um eventual aumento de capital social e a partir deste entendimento, o Requio concluiu o seguinte: O menor no pode ser scio de uma LTDA, porque sempre perde o patrimnio particular dele. Eu s acho que o Requio errou a no final. A fundamentao est perfeita, mas no final, acho que ele errou. Ele deveria dizer o seguinte: se existe um menor em uma LTDA, eventual aumento de capital social deve ser imediatamente integralizado, porque a que no ficaria com nenhum risco no seu patrimnio particular. Eu acho que o erro dele foi s a. No que o menor no possa participar, mas concluir que para aumentar o capital social que uma sociedade LTDA. Que ele participe, todo mundo tem que integralizar imediatamente ao. Porque se no fizer isto, o menor vai ficar com risco para o seu patrimnio particular. Ento, este era o gabarito da prova l da Defensoria. A possibilidade da aplicao da desconsiderao no geraria risco para o menor? No, porque desconsiderao s abrange quem age com fraude. E ele pode exercer cargo de administrao? Um dos fundamentos este, um dos requisitos da LTDA. 2 requisito Os mesmos da S/A, ou seja, no exercer cargo de administrao e gerncia. 3 requisito Estar assistido ou representado na forma da lei.

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O que necessrio para o menor na S/A? No h problema nenhum, porque se tiver aumento de capital social na S/A, tem algum problema? S no caso da LTDA, porque na LTDA eles tm a responsabilidade solidria. E com o novo CC, como que ficamos? No mudou nada para as LTDA, e no mudou nada para a S/A, e a comandita simples, a em nome coletivo, antigamente tinha a proibio do artigo 308 do cdigo comercial. Mas o qu aconteceu com este artigo? Foi revogado? O novo CC traz alguma proibio?No. No traz nenhuma proibio. Ento para muitos, diante da revogao do cdigo comercial, hoje o menor pode participar de qualquer sociedade. Qualquer sociedade? Mas isto seria um absurdo! Por que um absurdo? Para ser acionista ou para ser cotista, tem um monte de requisitos e a responsabilidade deles l na LTDA e na S/A responsabilidade limitada. Para participar destas outras sociedades, em nome coletivo, comandita simples, que a responsabilidade ilimitada, no vai ter requisito nenhum, seria um contra-senso. E o qu que eu venho entendendo? Importante: Eu venho entendendo o seguinte: Que embora no haja nenhuma proibio expressa, ou seja, o artigo 308 do cdigo comercial no persiste no novo CC, eu entendo que o menor no pode ser scio em nenhuma sociedade em que ele venha ter responsabilidade ilimitada. Salvo se tiver autorizao judicial. Aplicando analogicamente qual artigo? O artigo 974 do novo CC, para ele ser empresrio individual. O empresrio individual tem responsabilidade o qu? Ilimitada. Para ser empresrio individual tem que ter autorizao judicial, artigo 974 do novo CC. Por qu tem que ter? Porque a responsabilidade l ilimitada. Ento toda vez que ele for scio com responsabilidade ilimitada, tambm tem que ter a mesma autorizao judicial, por aplicao analgica do artigo 974 do novo CC. Analgica, porque o artigo 974 no trata de menor scio, trata de menor empresrio, ento, aplicao analgica, porque eu posso permitir, que um menor seja scio de uma sociedade em nome coletivo. Olha que absurdo! Tcio morreu, e deixou tudo o que ele tinha para o Caio, menor de sete anos, que j tinha um patrimnio enorme. A ficou maior ainda, mas, entre as coisas que o Tcio deixou, foram as quotas de uma sociedade em nome coletivo, a o menor passou a ser scio da sociedade em nome coletivo. Tem vrios scios. Um monte de pilantras, que deram o maior golpe no mercado. A responsabilidade na sociedade em nome coletivo o qu? Limitada ou Ilimitada? Ilimitada. A os credores vo em cima desta sociedade e no conseguem receber. Vo em cima de quem? Dos scios. Os scios malandros fugiram. Quem ficou? O menor que vai ter que pagar uma dvida enorme, ele nunca viu aquilo na vida, de forma ilimitada. Quer dizer, vai ser atingido o patrimnio que ele recebeu de herana, todo patrimnio, e ainda vai atingir o patrimnio que ele tinha, quer dizer, uma verdadeira devassa no patrimnio do incapaz. Ento, h quem sustente tese contrria que para participar de uma sociedade com a responsabilidade ilimitada, o menor tem que ter autorizao judicial. Tudo isso para preservar o patrimnio do incapaz, na esteira do raciocnio desenvolvido pelo artigo 974 do novo CC. O professor Fbio Ulhoa, disse o seguinte: O artigo 308 do Cdigo Comercial no foi reiterado pelo o novo CC, ento, em princpio o menor pode ser scio

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de qualquer sociedade. Parou a, ele no aprofunda a questo. Ento eu no posso dizer se ele concorda ou se no concorda. Quem est falando hoje em dia no est aprofundando. Mesmo porqu, existe sociedade em nome coletivo hoje? Existe sociedade comandita simples hoje? No tem. Ento ele diz que s vamos conhecer na prtica, jurisprudncia a gente nunca vai ver. Na doutrina eles ainda no tesceram a este detalhe. Ento toda vez que for ter responsabilidade ilimitada, eu entendo que tem autor judicial aplicando a analgica. O Amador Paes de Almeida manda aplicar analogicamente o artigo 974 do NCC. O Amador tem algumas posies meio escabrosas, mas concordei com ele nesta. O Amador erra na aplicao do artigo 974, a nica coisa que difere do que eu estou falando, que para ele voc no aplica analogicamente o artigo 974. Existe o artigo 974 s para isto. Eu digo que no. O artigo 974 para o menor empresrio, mas aplica este artigo para o menor scio de forma analgica. a nica distino do meu fundamento para o fundamento dele. CNJUGES SCIOS: Marido e mulher podem ser scios? No. Eles no podem ser scios quando estiverem casados pelo regime de comunho universal ou separao legal de bens. OBS: Separao legal de bens no aquela separao de pacto antenupcial. aquela imposta por lei. O marido no pode ser scio da esposa em nenhum tipo de sociedade se casado pelo regime de comunho universal ou de separao legal de bens. Por hora, podem ser scios os casados pela comunho parcial de bens? Pode os casados pela separao contratual? Pode. E porque isso? Na comunho universal, se eu sou casado com ela pelo regime de comunho universal, a lei civil j diz que eu sou scio dela de todo meu patrimnio, ento o que acontece: um dos dois tem que trabalhar, o outro tem que ficar em casa cuidando dos filhos. O marido que empresrio individual e tem responsabilidade ilimitada. Se o marido contrai um monte de dvidas na prtica da sua atividade, o credor pode acionar apenas a meao do casamento ou pode acionar todo o patrimnio do casal? Pode acionar todo o patrimnio do casal, porque a atividade do marido em benefcio da famlia (estatuto da mulher casada, entendimento da jurisprudncia do STF e STJ). Olha s. Eu agindo sozinho eu arrisco todo o patrimnio do casal, mas eu sou um cara moderno e no quero deixar minha mulher em casa e vamos trabalhar juntos formando uma sociedade LTDA, com capital social de R$20.000,00 e o patrimnio do casal de R$500.000,00. Se por acaso, essa sociedade der errado, eu perderei R$20.000,00, porque a responsabilidade de sociedade e no dos scios. Olha que malandragem! Eu sozinho arrisco tudo (todo patrimnio do casal), agora, trabalhando em sociedade com a esposa, posso limitar a responsabilidade, posso arriscar apenas parte do patrimnio. um verdadeiro contra-senso, porque a lei civil j diz que eu sou scio de minha esposa de todo meu patrimnio. Eu no posso querer limitar isso, porque eu sou scio de minha esposa de tudo. Como que eu vou agora dizer que sou scio dela s de um pouquinho?

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Ento, a partir desse entendimento, a jurisprudncia vinha admitindo a aplicao da Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, precedente do TJ/SP. Se casado pelo regime de comunho universal de bens, j scio de tudo, no scio s de um pouquinho. Essa a ratio legis da comunho universal. Qual a ratio legis da separao legal? A separao legal diametralmente oposta. Imaginemos o seguinte: Temos uma senhora com 69 anos de idade, viva h quinze anos, carente e cheia de amor para dar, se apaixona perdidamente por Pedro de 21 anos de idade, surfista e marombeiro. Ela milionria e ele no tem onde cair morto. Mas a lei probe o amor? No, mas a lei no trouxa, pode casar, mas casa pelo regime da separao legal, imposta. Eles se casam e Pedro se vira para a esposa e diz que vai montar uma sociedade de fundo de quintal de capital social de R$10.000,00, para trabalhar com pranchas de surf. Ele comea a convenc-la a transferir parte do patrimnio dela para a sociedade. Nessa sociedade que eles montaram, 50% das quotas dele e 50% das quotas dela. Ela se interessou em transferir parte de seu patrimnio para a sociedade por ter muitos benefcios tributrios como imposto de renda, tributao, etc. Ele comprou uma franquia da Mormay. Com o tempo, o relacionamento terminou e ela disse para ele sair somente com a roupa do corpo. Alguns dias depois, ela recebeu uma carta dele dizendo que no queria nada que fosse dela e sim, tudo que era dele. Juntamente ia uma carta do escritrio de advocacia, convidando para comparecer ao escritrio para tratar da Dissoluo de Sociedade Empresarial. 50% das quotas pertencem a ele e por conseqncia, dissolvida sociedade, 50% do patrimnio lquido da sociedade dele. Ela j tinha transferido 80% de seu patrimnio para a sociedade e com a separao ele conseguiu levar boa parte do patrimnio da viva carente, ou seja, ele usou a lei comercial para burlar a lei civil. A lei civil falou que eles no podem ser scios. No pode ser scio na vida civil, mas pode ser scio na vida empresarial, ou seja, burlaram o regime legal de casamento que o da separao legal. Agora o legislador colocou o impedimento na lei. E as sociedades que j existem nessa situao? Diz o novo CC que os empresrios tem que adaptar as novas regras no prazo de um ano. Vo ter que dissolver a sociedade? Tem muito marido malandro que est louco para se livrar da mulher, mas a mulher era scia, ento ele no queria separar para no perder metade das quotas, a hoje alguns maridos malandros falando para a mulher que a lei probe a sociedade de cnjuges, querendo que transfira os bens para o nome de um filho, outro scio, etc. histria, balela. As situaes consolidadas podem sofrer alguma influncia pela nova regra do novo CC? No. Ns estamos tratando de um ato jurdico perfeito, pois na poca que o contrato foi celebrado estava de acordo com a lei, ento no h que se falar em modificao da sociedade. O novo CC tem que ser aplicado, mas tem que respeitar a CF/88, artigo 5, XXXVI, respeitando as situaes j consolidadas (direito adquirido, ato jurdico perfeito, coisa julgada). Nesse caso, ato jurdico perfeito. OBRIGAES DOS SCIOS: Uma obrigao que eu acho interessante a obrigao do scio de participar da formao do capital social, participar da integralizao do capital social. o dever mais importante de todos os scios. Diz a doutrina: Dever primordial dos scios e contribuir para a formao do capital social, integralizando a sua parte.

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Vamos montar uma sociedade de quatro pessoas com R$25.000,00 de cada um. Sem essa integralizao de capital, ou seja, dos R$25.000,00 de cada um a sociedade no tem como gerenciar suas atividades. Como que a lei prev essa contribuio? S em dinheiro? No. Voc pode contribuir para a formao do capital social em 1 dinheiro em 2 bens economicamente apreciveis, pois estes tm que ser avaliados, pode ser atravs de 3 crditos. (Endossar uma nota promissria no valor da quota-parte). claro que quando a sociedade for cobrar da devedora, se esta no pagar, o scio que endossou a nota promissria vai ter que pagar e 4 atravs de servios (antigo scio de indstria, da sociedade capital-indstria que aquele que contribui apenas com o seu trabalho). OBS: At a tudo bem, porm eu tenho que fazer uma observao porque no possvel scio de servio na sociedade S/A, porque ela tratada por lei especial e no tem previso l. E no possvel scio de servio na sociedade LTDA, por fora do artigo 1055 do novo CC, afirmando que no pode o scio entrar somente com servio. Tem que entrar com dinheiro, bens ou crditos. O scio de servio est previsto na sociedade simples. possvel o scio de servio nas outras sociedades? Em nome coletivo? Comandita simples? Em conta de participao? Importante: O novo CC estabeleceu as regras da sociedade simples como uma regra geral e a partir da tratou das demais sociedades. Se os captulos dessas sociedades forem omissas, voc aplica o captulo das sociedades simples. Ento, tais entendimentos podem surgir: 1) No tem previso de scios de servio para nenhuma dessas sociedades. S tem na sociedade simples e como no tem previso, em princpio essa seria at incompatvel com essas outras sociedades. Que l vem dizendo: Na sociedade de comandita simples tem dois scios, sendo um o comanditado com responsabilidade ilimitada, contribuindo com bens etc, e o comanditrio com responsabilidade ilimitada a integralizao de suas quotas. Onde que entra o scio de servio? No entra. O scio de servio incompatvel. Ento pode surgir o 1 entendimento de que o scio de servio incompatvel com as sociedades em nome coletivo, comandita simples e em conta de participao. Aparentemente incompatvel. Mas o entendimento que deve prevalescer o segundo. 2) possvel ter scio de servio nessas trs sociedades. Por qu? Porque quando dentre as sociedades reguladas pelo novo CC, quando o legislador no quis o scio de servio ele foi expresso. Quando? L na sociedade LTDA. Quando ele no quis o scio de servio ele foi expresso. Ele colocou essa proibio na sociedade em nome coletivo, na sociedade comandita simples, na sociedade em conta de participao? No. Ainda mandou aplicar subsidiariamente as regras da sociedade simples, que so sociedades que tem scios de servio. Quando o legislador quis proibir, ele foi expresso no artigo 1055 do novo CC. Ento a mensagem do legislador no sentido de que possvel scio de servio nessas trs sociedades, ou seja, na sociedade simples est expresso que pode e por aplicao subsidiria na sociedade em nome coletivo, na comandita simples e na sociedade em conta de participao tambm possvel o scio de servio. Quando o legislador quis proibir, ele proibiu (artigo 1055 do novo CC) em todas as sociedades, menos a LTDA que ele foi expresso, proibindo.

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Por que na prtica no vai haver scio de servio? O scio de servio ocorria antigamente para socorrer a lei trabalhista e previdenciria. Era o seguinte: Temos uma sociedade de arquitetura e temos que contratar um mega engenheiro para trabalhar por dois anos em um empreendimento. Mas fica muito caro contratar esse engenheiro tendo que pagar os encargos trabalhistas, sociais, etc. Ento ao invs de admitir como empregado, admitiu como scio. Ele ia receber a mesma quantia por ms, s que no precisaria pagar 13 salrio, etc. Hoje essa no mais possvel, porque agora o scio de servio que entra na sociedade, ele no vai receber quando o contrato disser, e sim, vai receber a mdia do que todos os outros scios recebem. Nesse caso no vivel, porque o scio de servio vai receber muito dinheiro, no sendo interessante para os outros scios. Do no cumprimento da integralizao do capital social: Diz a lei que o scio de servio tem que dar exclusividade. Ele s pode trabalhar em outra coisa se tiver expressamente autorizao do contrato social. Se o contrato social no disser nada, o scio de servio no pode trabalhar em outra coisa. Se o scio de servio no der exclusividade, ele pode ser privado dos lucros e at mesmo ser excludo da sociedade. Conseqncia para o scio que no integralizou o capital social: A sociedade pelo artigo 1004 do novo CC, se o scio no pagou, ele devedor. A sociedade vai cobrar atravs de uma ao de execuo, porque o contrato social considerado ttulo executivo extrajudicial. Ento, a primeira opo executar o scio que no integralizou o capital social. Esse scio logo xingado, chamado de scio remisso (no cumpriu com sua principal obrigao). OBS: A sociedade pode executar no s o valor que o scio ficou de integralizar, mas tambm a multa se prevista no contexto, juros compensatrios, juros moratrios. Alm de executar, a lei tambm permite que se proponha uma ao de conhecimento pedindo at uma indenizao, se a mora dela causou um prejuzo. Ex: A sociedade contava com o dinheiro para participar de uma licitao que no teve nem vencedor, da se a sociedade tivesse entrado iria vencer, ia ter um lucro tal por ms, ou seja, pode pedir lucros cessantes. Alm dessas opes, se no tiver executado o crdito, a lei fala que a sociedade pode optar por dois outros caminhos.So eles: 1 caminho Ex: R$100.000,00 de capital social. Scio A no integralizou seus R$20.000,00. A sociedade pode excluir o scio remisso. O qu vai acontecer com o capital social da sociedade que era de R$100.000,00? Vai reduzir para R$80.000,00. Porm, se o scio remisso A integralizou somente R$10.000,00 dos R$20.000,00 que deveria, nesse caso pode reduzir a participao dele com diminuio do capital social.

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2 caminho Excluir o scio remisso ou reduz sua participao no montante integralizado, mas sem reduzir o capital social. Como que faz isso? Os demais scios ficam com a parte no integralizada ou at mesmo um terceiro e a o capital social permanece ntegro. Resumindo: 1 conseqncia - Para o scio que no integralizou o capital social: Ser executada. 2 conseqncia - Para o scio que no integralizou o capital social: Ser excludo ou ter reduzido a sua participao np montante integralizado com reflexo no capital social, ou seja, s se integralizou 10 em vez de 20, a sua participao vai ser de 10, que era de 100 e caiu para 90. 3 conseqncia Para o scio que no integralizou o capital social: Ser excludo ou ter reduzido a sua participao no montante integralizado sem reflexo no capital-social. Importante: Bom, para variar tem uma regra especial para as sociedades LTDA. Olha a opo que dada na sociedade LTDA e eu concordo em gnero, nmero e grau. Ex: Vamos montar uma sociedade de cinco pessoas com capital de R$20.000,00 de cada scio. Bianca no integralizou seus R$20.000,00, ela s integralizou R$17.000,00; olha o entendimento que possvel na sociedade LTDA, conforme o artigo 1058 do novo CC: Os R$17.000,00, mas na sociedade LTDA, Bianca ser excluda, pois s serve R$20.000,00. O dinheiro que Bianca integralizou ser devolvido, abatidos a multa contratual, os juros contratuais, as despesas com alterao de contrato e essa excluso pode ser com ou sem diminuio do capital social, basta que a parte dela seja integralizada por um scio ou por outra pessoa. Ento na sociedade LTDA s tem uma opo, quando a integralizao for parcial, os outros scios podem preferir a excluso dele, ou integraliza tudo ou nada. OBS: Na sociedade LTDA o scio que no integralizar na sociedade, pode ser excludo pelos demais scios, deciso esta em assemblia ou reunio. Na sociedade LTDA, alm dessa possibilidade, h tambm as outras opes estudadas anteriores. DIREITO DE RETIRADA: Um exemplo: Uma sociedade em nome coletivo, formada por cinco pessoas. Maria acordou de mau humor e disse que no queria ser mais scia e que queria sair. Os demais scios tem que concordar com ela? Tem que permitir a sada dela? Para o direito empresarial no podem. A palavra para ser cumprida. Maria no falou que ia ser scia? Falou. Se ela contratou com a sociedade, ela no pode decidir que no quer mais ficar como scia, tanto que ns temos a previso do artigo 1029 do novo CC. Olha o que diz o artigo 1029 do novo CC que a regra geral: Se essa sociedade for por prazo determinado, por exemplo, esta sociedade tem validade at maio de 2004. Maria pode sair antes de maio de 2004, porque acordou de mau humor?

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Maria s vai sair se os outros scios permitirem ou se ela conseguir provar judicialmente, porque os outros scios no concordaram, da, dar justa causa. No porque ela no esta mais afim, ela tem que provar justa causa. OBS: A jurisprudncia considera quebra de Affectio Societatis, como justa causa. O que seria quebra de Affectio Societatis o fato de Maria ter sado na ignorncia com outro scio, por questo at de famlia e no quer ver o outro nem pintado a ouro. Existe alguma cooperao entre eles? Sim. Nesse caso, ela vai poder exercer o direito de retirada. A quebra do Affectio Societatis (sentimento de cooperao) causa para o exerccio do direito de retirada (artigo 1029 do novo CC). Na sociedade por prazo indeterminado, o scio vai ficar at quando nessa sociedade? At o resto da vida? No, a diz a Constituio que ningum pode ficar preso a ningum para eternidade. A pessoa quando no mais quer permanecer scia na sociedade, a lei criou um mecanismo para proteger os interesses da sociedade e dos demais scios. Importante: O scio pode sair da sociedade por prazo indeterminado, mas desde que notifique com antecedncia de 60 dias. Isso se for sociedade por prazo indeterminado, se for sociedade por prazo determinado, o scio vai ter que cumprir ou alegar justa causa. Na sociedade por prazo indeterminado, o scio no precisa alegar nada, desde que notifique com antecedncia de 60 dias. E se notificar com prazo de antecedncia de 60 dias e os outros scios mesmo assim no quiserem liber-lo? O scio vai ter que entrar com uma ao, no para provar justa causa, mas sim para provar que notificou com antecedncia de 60 dias. Tambm temos uma regra especial para a sociedade LTDA, e aqui peo a ateno de vocs. Qual o artigo que eu falei para vocs que vai cair na prova? o artigo 1053 do novo CC (temos que decorar at a vrgula deste artigo). O que diz o direito de retirada para a sociedade LTDA? O direito de retirada para a sociedade LTDA est no artigo 1077 do novo CC, regra especial. O artigo 1077 fala que o scio pode se retirar toda vez que ele no concordar com alterao contratual. Ah! Professor, o senhor est errado! Est escrito a se ele no concordar com uma fuso, com uma incorporao ou com uma transformao. O legislador falou demais, porque transformao gera mudana de contrato? Fuso gera mudana de contrato? Incorporao gera mudana de contrato? Gera. Ento se o scio no concordar com qualquer coisa, qualquer alterao no contrato, ele poder exercer o direito de retirada, o legislador nem precisava ter colocado transformao, fuso e incorporao. Choveu no molhado! O qu o artigo 1077 do novo CC fala? Fala que o scio pode toda vez que no concordar com uma alterao do contrato. No fala em sociedade por prazo determinado e por prazo indeterminado, o legislador abstrai. Se no tiver alterao no contrato e um scio est doido para sair da sociedade LTDA e essa sociedade por prazo indeterminado, porque se fosse por prazo determinado, ao final desse prazo, ele poderia sair na hora de prorrogao, porque havia alterao do contrato. Sendo por prazo indeterminado, a regra do artigo 1029 do novo CC, pode ser aplicado ao artigo 1077, ou seja, o prazo de 60 dias para notificao vale para o artigo 1077? O qu o artigo 1053 do novo CC fala? Quando o captulo dos LTDA for omisso, voc pode aplicar as regras da sociedade e no que se refere ao direito de retirado o captulo dos LTDA no foi omisso,

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porque tem o artigo 1077. O artigo 1029 traz em sua redao: alm dos outras causas previstas em lei e no contrato, o scio pode exercer direito de retirada. O artigo 1029 aplicado alm dos outros previstos em lei civil, a outra causa prevista em lei para as LTDA? O artigo 1077 do novo CC. Ento o artigo 1029 do novo CC, sempre vai ser aplicado para a sociedade LTDA, porque ele aplicado independentemente de outra previso legal. Voc no vai ter que passar necessariamente pelo crivo do artigo1053, e eu vou mais alm, mas se o examinador no gostar desse raciocnio, a gente at passa pelo artigo 1053, o captulo dos LTDA, foi omisso em relao ao direito de retirada, porque o artigo 1077 exemplificativo. Tem l que o scio s poder exercer o direito de retirada, ou somente nesses casos? No. Ele vem falando: O scio pode exercer o direito de retirada. O entendimento amplo e majoritrio que o direito de retirada, como um direito, ele pode ser aplicado, ele no pode ser restringido, alis, um direito material. Ento o captulo dos LTDA, s quis tratar do direito de retirada nas questes relativas a divergncia da alterao do contrato social. Ele tratou da outra hipteses de direito de retirada? No tratou. E como no tratou das outras hipteses, voc aplica o artigo 1029 do novo CC, porque o captulo dos LTDA no tratou de todo instituto do direito de retirada. Ele s tratou do direito de retirada quando ocorrer divergncia na alterao do contrato social. Ento seja passando pelo artigo 1053, ou seja, analisando literalmente o artigo 1029, voc vai concluir que o artigo 1029 pode ser aplicado nas sociedades LTDA. Tanto por um lado, como por outro, aplica-se o artigo 1029 do novo CC. S no seria aplicado em uma hiptese. Qual a hiptese? Se o contrato social determinasse a aplicao supletiva da lei de S/A, conforme o pargrafo nico do artigo 1053. Nesse caso, os scios diriam que no querem o captulo das sociedades simples O artigo 1029 do novo CC, s no ser aplicado sociedade LTDA se no contrato social mandar aplicar a lei de S/A. Fora disso, voc aplica o artigo 1029 sociedade LTDA. OBS: O artigo 1077 do novo CC exemplificativo porque no limita o direito de retirada nessas hipteses. E na S/A tem direito de retirada? Tem e est no artigo 137 da lei de S/A, que eu no vou tratar com vocs, porque s ler. Eu falei da hiptese do scio que quer sair, agora eu vou falar da hiptese em que os outros scios querem coloc-lo para fora. possvel a expulso do scio? J vimos que possvel a expulso do scio quando ele chamado de scio remisso. Alm dessa hiptese, quando ele integraliza direitinho, os outros scios podem coloc-lo para fora? possvel expulsar o scio? Regra do artigo 1030 do NCC. Tudo isso novidade, ou seja, quem tiver livro velho sobre esse tema, pode jogar no lixo. Mudou tudo completamente. Sobre esse assunto Rubens Requio no pode mais ser lido. O artigo 1030 do NCC diz: no possvel expulsar um scio extrajudicialmente, s possvel expulsar judicialmente, desde que essa ao seja aprovada pela maioria dos scios, claro que no pode contar o scio que se pretende excluir. Faz a panelinha dos scios remanescentes e vamos votar para ver se pode ou no propor a ao para provar judicialmente a justa causa.

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O scio majoritrio pode ser excludo? Pode, porque o voto no pela maioria do capital social e sim pela maioria dos scios remanescentes, ou seja, excluindo o scio que se pretende excluir. Por maioria dos votos, prope-se ao para tentar excluir, alegando justa causa. OBS: Em caso de empate dos votos dos scios remanescentes, o juiz quem decide, isto se no tiver outra forma prevista no contrato. uma situao que a lei no prev expressamente. Importante: Tem a previso geral no artigo 1030, mas tem a previso do artigo 1035, que mais uma vez uma regra especial para as sociedades LTDA. E o artigo 1035 do NCC permite a excluso extrajudicial? Atravs de mera alterao contratual. Mas tem alguns requisitos. Quais so? 1 Requisito: O contrato social tem que permitir. Tem que vir uma clusula dizendo: nesta sociedade possvel a excluso extrajudicial de scio por justa causa. Se o contrato social nada disser, eu posso expulsar algum scio? S vou poder expulsar judicialmente. Esta clusula tem que permitir a excluso extrajudicial. 2 Requisito: Que esse scio que se pretende excluir tenha praticado um ato de inegvel gravidade e que coloque em risco a continuidade da empresa. Tem que ser um ato realmente muito grave. Ex: Desvio de verba. OBS: No precisa da clusula tratando desse assunto. clusula genrica, os scios que decidiro diante do caso concreto. A lei foi enftica, ela no colocou apenas justa causa, ela deu muito mais nfase. 3 Requisito: A excluso tem que ser aprovada pela maioria absoluta. Vejam como que muda. Antes para propor aquela ao de excluso judicial era preciso dos votos da maioria dos scios remanescentes. Agora nesse caso pela maioria absoluta, ou seja, scios que representam mais de 50% do capital social. E por esse motivo possvel a excluso extrajudicial do scio majoritrio? No, nesse caso a excluso do scio majoritrio na S/A s se for judicial, em razo desse requisito. 4 Requisito: Esse um assunto que precisa ser tratado em uma reunio ou assemblia s para isso. No se pode convocar uma reunio ou assemblia para tratar de assunto tal, assunto tal e expulso do tal scio. Tem que ser uma reunio ou assemblia s para essa finalidade e mais, nessa reunio ou assemblia tem que ser assegurado ao scio que se pretende excluir a ampla defesa. S h ampla defesa se tiver contraditrio, ou seja, ampla defesa e contraditrio. Preenchidos todos esses requisitos, de forma cumulativa, voc pode excluir por mera alterao do contrato. E se no preencher alguns desses requisitos? A e excluso s poder ser feita judicialmente, se atendido os requisitos, o quorum do artigo 1030 do NCC. Se no preencher o artigo 1035, voc vai para o artigo 1030 (excluso judicial). possvel a excluso, a expulso na S/A? A sociedade annima uma sociedade de capital, pouco importa a personalidade do acionista. O mximo que se pode fazer excluir o acionista da

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administrao, da diretoria. Pode tirar o cara de l, at judicialmente, mas no pode tirar ele da sociedade, porque na S/A o que interessa o capital, e esse no tem cor, no tem cara e no tem nada. Ento se tem pegadinha: Um ladro safado, administrando uma S/A, os acionistas podem exclu-lo? No possvel apenas exclu-lo da administrao. Isso na S/A. Na quebra do affectio societatis, eu posso com base nisso expulsar um scio? A quebra do affectio societatis d ensejo ao direito de retirada. Se eu estou incomodado, eu vou sair, porque houve quebra de affectio societatis. Mas se eu quiser. Importante: Ento a quebra do affectio societatis no d direito por si s a expulso de um scio, porque para a expulso de um scio, tem que existir justa causa e a affectio societatis no considerada justa causa para fins de expulso. Ele d ensejo ao contrrio, d ensejo a um direito e no a expulso. Ex: Uma sociedade familiar e teve uma briga, os incomodados que se mudem, ningum praticou ato de inegvel gravidade, ningum praticou nenhum ato que possa ser considerada justa causa para ser expulso. No tem nada a ver com a sociedade a nossa divergncia, ento quem quiser sair que saia, mas ningum pode ser expulso em razo disso. A quebra do affectio societatis considerada justa causa para o exerccio do direito de retirada e no para ser expulso.

7 Aula - 28/06/2003
TEORIA DO ATO ULTRA VIRES SOCIETATIS Vamos trabalhar com exemplos, porque o conceito tem na apostila, tem nos livros. Imagine uma sociedade formada por scios, cujo objeto social tapearia com uma excelente oportunidade de ganhar dinheiro, importando computadores para revender. A interpretao de computadores tem alguma coisa a ver com o objeto da nossa sociedade (tapearia)? No. Esse ato manifestamente estranho ao objeto social. O objeto social a tapearia. Dezenas de computadores para revender no tem nada a ver com tapearia. Se a sociedade por qualquer motivo no quiser cumprir com esse contrato de compra e venda? Ser que precisa cumprir? Essa sociedade, antes do novo CC e no Brasil, a sociedade respondia por esse ato, por quatro motivos. 1) Enquanto escolheu o administrador da sociedade, se essa sociedade escolheu mal que arque com os atos praticados por quem escolheu. Culpa in eligendo ou culpa in vigilando, porque se a gente no escolheu mal, no vigilou. 2) Teoria da aparncia Aparentemente para o terceiro que vendeu os computadores, o Leonardo administrador, ento ele tem poderes para praticar aquele ato (teoria da aparncia). 3) Proteo ao terceiro de boa-f.

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4) Dinamismo das operaes comerciais As operaes comerciais so to dinmicas, que no h tempo para burocracia, para ficar analisando contratos, muitas das vezes os negcios so fechados por telefone. Ento, por todos esses motivos, a sociedade respondia pelo ato praticado pelo seu administrador. S havia uma exceo perante o STF. O STF disse que a sociedade vai responder perante esses quatro motivos, mas se a operao for de grande valor econmico. Imagine que essa compra de computadores tem o valor de um milho de dlares. Voc acha que uma compra nesse montante no tem burocracia? Tem burocracia. Vai passar primeiro pelo departamento jurdico, pela presidncia. Tem burocracia e se tem burocracia, est afastada uma justificativa, que o dinamismo das operaes mercantis. Nas operaes mercantis no tem dinamismo, pelo contrrio tem burocracia. Tem-se burocracia, com anlise de documentos. O terceiro pode alegar que estava de boa-f? Estou perguntando, porque ele analisou o contrato social da nossa tapearia, ele viu que o objeto social tapete. Se a sociedade est comprando dezenas de computadores para revender. O terceiro pode alegar que estava de boa-f? No. No pode alegar que estava de boa-f. No pode alegar em razo da burocracia, a teoria da aparncia, porque no foi pela aparncia e sim pela anlise dos contratos, dos documentos. Ento, no tem boa f, no tem dinamismo, no tem aparncia, no tem nada. Nesse caso a sociedade no responderia. o nico caso. OBS: A sociedade no anuiu, porque o contrato foi firmado por um administrador e a fornecedora de computadores. Quando os outros scios descobriram, eles falaram que no iam cumprir o contrato. Eles no querem receber computadores e sim tapetes. Foi o Leonardo que praticou e como de alto valor, o STF disse que a sociedade no vai ser obrigada a cumprir o contrato. Agora, se estiverem presentes os 04 motivos, a sociedade tem que cumprir o contrato. S no cumpriria nessa exceo. Isso antes do novo CC e no Brasil. L fora, eles criaram. Teoria do ato ultra vires. Quando eles criaram, eles mal criaram essa teoria. Por qu? Porque l fora no tem esse jeitinho brasileiro. L fora tem que analisar o contrato. O professor concorda, porque quando se vai negociar com uma pessoa fsica, se pede a identidade dela. Quando se vai contratar com uma sociedade, tambm temos que pedir a identidade dela. E qual a identidade dela? a contrato social. Ento como voc vai contratar com uma sociedade que voc no conhece. Ento esse o entendimento l fora. No Brasil pela aparncia. Eles l fora entendiam que o ato ultra vires, ou seja, estranho ao objeto social ele era nulo. Mas isso no saiu bem. Por qu? Porque o ato nulo no gera efeitos. Se no gera efeitos, essa sociedade vai ter que cumprir o ato? No. O administrador que celebrou o contrato vai ter que cumprir o ato? No. Porque nulo e no gera efeitos. As partes tm que voltar ao status corpus, ento a sociedade fica com dinheiro e o vendedor fica com os computadores. Com esse entendimento, acabou que protegeu o safado do administrador. A evoluiu a teoria l fora nos EUA e Europa, onde passaram a considerar o ato ultra vires, no nulo e sim inimputvel, ou seja, ineficaz em relao sociedade.

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vlido, mas ineficaz em relao sociedade. eficaz em relao a quem? De quem o terceiro pode exigir o cumprimento desse contrato? Do administrador que assinou. A sim, ele exime a sociedade que no tem nada a ver com isso, estranho ao objeto social, respeita o interesse de terceiro e penaliza o safado do administrador que praticou ato quando no poderia. Ento a teoria evoluiu, a teoria do ato ultra vires evoluda o ato no nulo, apenas ineficaz em relao sociedade. A doutrina traz como inimputvel que a mesma coisa. Inimputvel a sociedade, imputvel ao administrador. No Brasil, a sociedade respondia, porque iria pelas aparncias. E com o novo CC, o Brasil deu o brao a torcer. Acabou incorporando aquele entendimento estrangeiro, ou seja, o novo CC incorporou a teoria do ato ultra vires. Agora ineficaz em relao sociedade e eficaz em relao ao administrador. Finalmente ns adotamos a teoria do ato ultra vires. E onde que adotamos isso no novo CC? No artigo 1005, pargrafo nico, inciso III. L vem dizendo o seguinte: A sociedade no responde pelo ato quando ele for manifestamente estranho ao objeto social. S responde o administrador safado que praticou o ato. Esse artigo 1005 um artigo que est no captulo das sociedades simples. Est-se no captulo das sociedades simples, significa dizer que aplicvel nas sociedades simples, em nome coletivo, comandita simples. E se ato ultra vires for praticado por um diretor da sociedade annima? Voc pode aplicar a teoria? Pode considerar aquele ato ineficaz em relao a S/A? No, porque a teoria no foi incorporada na lei de S/A, j incorporada somente no novo CC. Aplica-se apenas para as sociedades que aplicam as regras da sociedade simples. Em S/A, aplica-se as regras da sociedade simples? Importante: No. Ento se o ato ultra vires for praticado por um diretor da S/A, a S/A vai responder por esse ato, porque a ela no se aplica teoria ultra vires. A S/A responde pelo ato ultra vires. A sociedade simples e nem as sociedades que aplicam as regras da sociedade simples no respondem pelo ato ultra vires. A S/A responde, porque no incorporou a teoria do ato ultra vires. E na sociedade LTDA? Aplica-se a teoria ultra vires? Responde ou no pelo ato ultra vires? Mais uma vez vamos passar pelo artigo 1053 do novo CC. Em princpio voc aplica as LTDA como regra, supletivamente as disciplinas das sociedades simples, ou seja, aplica a teoria como regra e aplicando a teoria como regra, a sociedade LTDA no responde por fora do artigo 1053 do novo CCC. OBS: mas se a sociedade LTDA fizer a opo do pargrafo nico do artigo 1053 que manda aplicar a lei de S/A. Nesse caso a sociedade LTDA vai responder pelo ato ultra vires. OBS:Caiu sociedade LTDA na prova, j sabe que vai passar pelo artigo 1053 do novo CC. Importante Ato ultra vires o ato manifestamente estranho ao objeto social. A sociedade no responde, responde somente o administrador que vai se virar com o terceiro que no agiu com boa-f, pois teria que ter lido o contrato social. Uma tapearia que compra um computador, essa manifestamente estranho ao objeto social? No, esse computador pode ser para seu uso dirio. Agora, se ele importar toneladas de peixes, nesse caso ato manifestamente estranho ao objeto social.

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Posio do professor O professor tem duas posies, sendo que uma no para adotar na hora da prova e a outra sim. 1 posio: Que a teoria ultra vires s no aplicada para a sociedade annima (S/A), porque ela regida por lei especial. S que eu acho isso, um grande equvoco, porque o novo CC vem falando que quando a lei de S/A for assim, aplica-se s regras deste cdigo. E a lei de S/A fala alguma coisa sobre responsabilidade do ato ultra vires? No fala. Se no fala, voc vai aplicar o novo CC. E o que o novo CC diz? Diz que a sociedade no responde. Ento essa teoria do ato ultra vires tambm aplicvel a S/A, que seria reflexo tambm na LTDA. Essa posio isolada. 2 posio: Independentemente de qual seja a sociedade, mesmo que seja a sociedade simples, ela sempre vai responder pelo ato ultra vires quando outro lado estiver o consumido. Eu estou dizendo, porque qual o fundamento da teoria do ato ultra vires? Por que ela existe? Ela existe para exigir que o terceiro que est contratando com a sociedade, pelo menos leia o contrato social. Agora, por mais que tenho isso na lei, quando o consumidor for comprar, como por exemplo, eu vou comprar uma mquina de lavar no Ponto Frio. Eu exijo por acaso o contrato social do Ponto Frio? Eu l sei qual o objeto social do Ponto Frio? Eu imagino. Eu vou pela aparncia. Cdigo de Defesa do Consumidor defende a Teoria da Aparncia. Voc no pode exigir que o consumidor leia o contrato social do prestador de servio, do vendedor. Ento, quando for consumidor, voc vai aplicar o princpio da especialidade. Quando for relao consumista, voc vai aplicar o CODECON e o CODECON protege o consumidor e prestigia a Teoria da Aparncia. Ento a sociedade vai ou no vai responder por aquele ato quando for consumidor? Vai responder perante o consumidor, porque no se pode exigir que o consumidor leia o contrato social do prestador de servio. Ex: Eu contrato uma prestadora de servio para instalar um equipamento l em casa. Eu pergunto se eles tambm mexem com antena e eles respondem que sim. Depois constato que o trabalho foi horrvel, vou pedir o ressarcimento na justia e a sociedade diz que no, afirmando que seu objeto social s montagem dos equipamentos, no fazem consertos. Eu vou poder exigir o pagamento? Claro que sim, porque ser aplicado o CODECON, pelo princpio da especialidade. mais especial do que o novo CC. E como que a doutrina fala? Ela no fala, nem que sim e nem que no. ABUSO DA RAZO SOCIAL OU DA DENOMINAO OBS: Muita gente coloca o abuso como ato ultra vires bota tudo em um saco s. Fbio Ulhoa Coelho faz isso em seu resumo. Nos trs volumes, ele at coloca uma diferenazinha. Eu vou provar que abuso de razo social no a mesma coisa que ato ultra vires.

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O que abuso da razo social? Imaginamos aquela tapearia em que eu sou o administrador. Eu vou comprar um produto para os tapetes e vem l no contrato social que o Leonardo o administrador da tapearia, e ele s pode realizar contratos com valores at R$50.000,00. Contratos com valores acima de R$50.000,00, ele tem que ter a assinatura no mnimo do Leonardo e de mais dois scios. Se o Leonardo comprar um valor de R$130.000,00 e assina sozinho o contrato de compra e venda. Esse ato estranho ao objeto social? No, porque est ligado ao objeto social, da no podemos falar em ato ultra vires. S que o Leonardo s tinha poderes para assinar sozinho, contratos de at R$50.000,00 e assim ou sozinho no valor de R$130.000,00. O que ele fez com os poderes dele? Ele abusou dos poderes da administrao, dos poderes que lhe foram conferidos pelo contrato. Por isso eu vou falar em abuso da razo social ou da denominao, depende do nome empresarial que ns estamos utilizando. A sociedade vai responder ou no por aquele ato? A mesma histria, no vou mudar nada. Antes do novo CC aqui no Brasil a sociedade respondia por quatro motivos: Teoria da Aparncia, culpa in eligendo, dinamismo, proteo ao terceiro de boa-f, com aquela exceo do STF. Com o novo CC, a sociedade no responde pelo ato como regra. O ato ultra vires, este no artigo 1005, pargrafo nico, inciso III e o abuso da razo social est no artigo 1005, pargrafo nico, inciso I. A sociedade tambm no responde. No muda nada, por isso que muita gente confunde, porque a concluso a mesma, a soluo a mesma. a mesma histria, a sociedade simples, a comandita simples, a sociedade em nome coletivo no respondem. A S/A responde? A S/A responde pelo ato. A sociedade LTDA responde? Para responder depende do artigo 1053 do novo CC. OBS: A sociedade no quer pagar, ele no quer o produto. Um contrato de R$130.000,00 que no foi assinado pelos outros scios de Leonardo, que s tinha poderes para assinar contratos com valor de at R$50.000,00. Nesse caso a sociedade quer reincidir este contrato. Se a sociedade receber e pagar, no tem jeito, porque a como todos eles tivessem concordado. S se resolve nesse caso tentando provar a m-f, atravs de uma ao judicial. A diferena de abuso da razo social ou denominao e ato ultra vires de conceito. No abuso o ato est ligado ao objeto social? Sim, mas est extrapolando os poderes. USO INDEVIDO Ex: Eu sou o administrador da tapearia, eu tenho quatro fornecedores daquele produto. Um est fornecendo por R$50.000,00, outro por R$40.000,00, outro por R$30.000,00 e outro por R$20.000,00. Est ligado ao objeto social? Sim. Pois compra de produtos para tapetes. Bom, mesmo produto, mesma marca, mesma forma de pagamento para os quatro fornecedores. Eu em benefcio da sociedade tenho que comprar por R$20.000,00. S que a fornecedora com preo de R$50.000,00 minha cunhada e eu acabei comprando dela por R$50.000,00. A eu pergunto: Esse ato est ligado ao objeto social? Sim. Eu tenho poderes para realizar aquele ato?

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No. Ento no posso falar em ato ultra vires e nem em abuso, porque eu tenho poderes para efetuar compras no valor de at R$50.000,00 sozinho. Mas eu pratiquei esse ato em benefcio pessoal e no em benefcio social. Eu usei indevidamente dos poderes da administrao. Eu tenho poderes para realizar o ato, estava ligado ao objeto social, mas pratiquei para satisfazer interesse pessoal contrariando o interesse de sociedade, causando prejuzo sociedade. Esse ato vlido ou no vlido?A sociedade vai ter que pagar? Vai, porque em princpio o ato vlido. A sociedade s no poderia cumprir aquele ato se conseguisse provar que terceiro estava de m-f. Se o examinador disser que estava de m-f, tudo bem, porm, na prtica quase impossvel conseguir provar. A sociedade que vendeu por R$50.000,00, vendeu por esse preo, mas esse preo o seu. Ela vende para todo mundo pelo mesmo valor, independentemente se quem est comprando ou no parente seu. Seria fcil provar m f se o preo fosse de R$20.000,00, e a sociedade que vendeu, vendeu por R$50.000,00, porque na sociedade adquirente h um scio que do administrador da sociedade que vendeu. Importante Ento, para a sociedade no cumprir aquele ato, teria que comprovar que terceiro estava de m-f, no comprovar que o administrador estava de m-f, porque est claro que este estava de m-f. E qual o fundamento legal disto? A doutrina j est concordando em encaixar essa posio (provar que terceiro est de m-f) no artigo 1005, pargrafo nico, II do novo CC. OBS: Sempre que a sociedade pagar, por algum outro motivo, pode entrar com essa ao de regresso em face do administrador. O uso indevido do administrador pode ocorrer por fraude, conluio do scio com terceiro, questes afetivas, etc. TEORIA JURDICA A viso que eu vou passar para vocs completamente diferente da viso da Lcia, porque a viso dos civilistas uma viso equivocada, porque os civilistas no sabem o que a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. Para vocs terem uma idia, para os civilistas, para se aplicar teoria da desconsiderao da personalidade jurdica o ato praticado tem que ser lcito ou ilcito? Ilcito. S que uma viso equivocada, porque o ato tem que ser lcito. Se o administrador pratica um ato ilcito, ilegal, eu preciso desconsiderar alguma coisa para responsabiliza-lo? No. O ato praticado ilicitamente eu no preciso desconsiderar nada. Est no artigo 159 do CC de 1916 e no artigo 186 do NCC, porque na prtica o ato ilcito mandante e mandatrio ficam responsveis. A comear por a, eles os civilistas no sabem nada a respeito da desconsiderao da personalidade jurdica. OBS: Caiu agora na prova da Magistratura para discorrer sobre ao princpio da autonomia e teoria da desconsiderao da personalidade jurdica e teve um candidato que discorreu sobre a autonomia do direito cambial (que louco!). Falando na teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, temos que falar da autonomia patrimonial e no de autonomia de ttulos de crditos. Autonomia patrimonial porque a sociedade tem um patrimnio e os scios tm outro patrimnio. DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE

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Outro candidato afirmou que a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica fundada em atos ilcitos, o que no correto, porque se o ato ilcito, no precisa aplicar a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, no precisa nem desconsiderar, j responsabiliza direto o administrador. Isso porque ns temos um fundamento terico completamente diferente para a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.Como que funciona isso j que base da autonomia? A autonomia patrimonial, a sociedade tem que ter o patrimnio distinto pode ser base do direito empresarial, porque esse direito na prtica atua mais como sociedades empresariais, quase no existem sociedades individuais (pessoas fsicas), normalmente so sociedades empresariais. Ento a base de nosso direito de sociedade a autonomia patrimonial, ou seja, a partir do momento em que a sociedade registrada l na junta comercial, ela ganha personalidade e um dos corolrios dessa personalidade o fato da sociedade empresarial ter patrimnio distinto dos scios.A sociedade empresarial tem autonomia patrimonial a partir do registro. Quando a sociedade empresarial tem um patrimnio aqui e o scio um patrimnio l, chamamos de escudo patrimonial. Um escudo que divide os dois patrimnios, que muitas das vezes utilizada para a prtica de fraudes. Ex: Monto uma sociedade e pratico fraudes em nome dessa sociedade e fico livre, porque existe um escudo que me defende, qualquer coisa o prejuzo da sociedade, no chega at o Leonardo. A doutrina teve que criar um mecanismo para desconsiderar esse escudo, desconsiderar toda vez que a lei for utilizada para a prtica de fraudes, ou seja, eu vou desconsiderar essa autonomia patrimonial para poder responsabilizar o verdadeiro fraudador. Essa desconsiderao extingue a sociedade? No. s para responsabilizar o autor no caso concreto e continua o escudo patrimonial para as outras obrigaes. s para o caso de fraude. Bom, segundo sinnimos da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, ela chamada de: 1- Teoria do superamento da personalidade jurdica; 2- Teoria da desconsiderao; 3- Teoria da despersonificao; 4- Teoria do levantamento de vu corporativo, porque tem um vu que divide o patrimnio da sociedade do patrimnio do scio.Quando houver fraude, voc levanta o vu e responsabiliza. Como s para o caso concreto, quando voc volta para o local, o vu retorna, ou seja, continua a autonomia patrimonial para as outras obrigaes. Quem fala nisso so os argentinos. A doutrina Argentina que gosta de utilizar esse sinnimo para a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. 4- Teoria da penetrao. uma teoria utilizada pelos alemes. Porque penetra no escudo patrimonial. OBS: Problema juntar a teoria argentina com a teoria alem, ou seja, levantar o vu corporativo e penetrar no patrimnio. importante citar essas teorias para demonstrar conhecimento perante o examinador. Qual a base para se aplicar teoria da desconsiderao? a licitude do ato. Agora no porque o ato lcito que no vai aplicar a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.

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O que mais a gente tem que provar para aplicar a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica? Outro requisito que temos que provar na prtica e a vimos que a teoria maior tem uma bifurcao. Existem dois aspectos que so: 1- Aspecto subjetivo; 2- Aspecto objetivo. OBS: A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no direito empresarial a teoria maior, porque a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica aplicada pelos civilistas a teoria menor. 1- Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica pelo aspecto subjetivo: Quando que se vai aplicar a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica provando o elemento subjetivo? Que elemento subjetivo esse? quando voc consegue provar que a lei foi utilizada de m-f, atravs de artifcios fraudulentos. Voc prova que o ato lcito, mas foi praticado com fraude. Ex: Exemplo do Fbio ulhoa coelho. Temos a transportadora Gavio LTDA, seu preposto em estado de embriaguez, avana o sinal luminoso e colido com um nibus com trinta crianas e todas morrem.Todas eram netas de desembargadores. Os scios da transportadora ficaram desesperados, porque quando as indenizaes transitassem em julgado, acabaria o patrimnio da sociedade (injeo letal). A os scios formam uma nova sociedade, Cavalo de ao transportadora S/A. Eles vo desviar algum patrimnio da antiga para a nova? No. Se isso ocorrer ser ato ilcito. fraude contra credores e se estiver em execuo ser fraude contra execuo. Os scios no vo desviar nada, vo demitir os melhores funcionrios da empresa antiga para contratar na nova. Vo comprar novos caminhes, o treinamento dos funcionrios (ISO 9002) para a empresa nova. Os novos contratos de transporte sero celebrados com a antiga ou com a nova? Com a nova. No ser desviado nenhum patrimnio da sociedade antiga para a nova. O caminho da empresa velha que quebrar, ser feito um gatilho para ele continuar andando, ou seja, no compra pea nova, no se investe mais na empresa velha. O desembargador foi junto com o oficial de justia na transportadora Gavio LTDA, olharam e no viram nada para penhorar. Olharam para o outro lado da rua e viram os mesmos scios saindo da transportadora Cavalo de ao S/A com uma Mercedes importada. Os bens da nova empresa podem ser penhorados? De maneira nenhuma. Por qu? Porque uma sociedade distinta com patrimnio distinto, com autonomia patrimonial. Existe a algum ato ilcito praticado? No. Eu posso ser scio de duas sociedades? Posso. Mesmo que seja no mesmo ramo? Sim, mesmo que seja no mesmo ramo.

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Agora, teve ou no teve fraude? Eles montaram essa sociedade a troco de nada? No, foi para afastar a responsabilidade de indenizar, ou seja, eles utilizaram a lei para fraudar. Fraudar no sentido de continuar com todos os clientes, deixar tudo de ruim para a sociedade velha. S tem um jeito de responsabilizar essa sociedade. Qual ? Aplicando a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, provando o elemento subjetivo. E se tiver um outro scio nessa nova sociedade que no estava na antiga? feito um balano para ver o que de um e o que de outro. Claro que a parte do novo scio vai ser resguardada. Se o examinador expor a situao de que colocaram laranjas na sociedade. Se comprovar que so laranjas, aplica-se a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. O problema provar, na prtica complicado provar. Importante: Fbio ulhoa coelho diz que somente os credores da sociedade antiga podero executar os crditos com o patrimnio da sociedade antiga, da sociedade nova e ainda podero executar os bens particulares dos scios que agiram de m-f. Outro exemplo de fraude: Vamos montar uma sociedade e precisamos de R$ 100.000,00, mas eu no vou arriscar os R$ 100.000,00, eu quero arriscar somente R$ 50.000,00. Eu digo para minha scia que para ela no se preocupar, que eu dou um jeito. O scio Leonardo com R$ 45.000,00 e a scia Alexandra com R$ 5.000,00. S que com esse patrimnio no d para iniciar a atividade, a vem o pulo do gato, onde o scio Leonardo vai emprestar os R$ 50.000,00 que faltam atravs de um contrato de mtuo. A os R$ 50.000,00 de capital social mais os R$ 50.000,00 de emprstimo, chega aos R$ 100.000,00 para iniciar a atividade. S que o Leonardo bonzinho, mas nem tanto, porque ele pediu garantia real, e pedindo garantia real de R$ 50.000,00 ele pediu o qu? Todo o patrimnio da sociedade como garantia, todo o estabelecimento empresarial. Cinco anos depois aquela sociedade foi a falncia. Foram pagos os credores trabalhistas e tributrios. A sociedade tem um ativo de R$ 50.000,00 e um passivo de R$ 140.000,00. Ela tem uma fila de credores no valor de R$ 140.000,00 e s tem para pagar R$ 50.000,00. Quem vai levar esses R$ 50.000,00 para casa? O scio Leonardo, porque ele credor com garantia real. A sociedade foi falncia e os nicos R$ 50.000,00 que encontraram l foram para o bolso do scio Leonardo, isso fraude. Tem alguma coisa ilcita a? No, porque o scio pode emprestar dinheiro a sociedade. No tem nada de ilegal, mas tem sacanagem, porque aqueles R$ 50.000,00 no deveriam ter entrado como emprstimo e sim como capital-social. Nesse caso, o scio Leonardo no teria integralizado no somente R$ 45.000,00, mas sim R$ 95.000,00. O scio Leonardo estaria na frente da fila? No. Ele estaria l no final da fila, se sobrasse alguma coisa, depois de pagar todos os credores que poderia dividir alguma coisa entre os scios. Ele utilizou a lei para praticar fraude. Pode aplicar aqui a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.

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2- Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica pelo aspecto objetivo: Est identificado na lei como confuso patrimonial. O que seria teoria da desconsiderao da personalidade jurdica pelo elemento objetivo? Vou dar um exemplo: Tenho um amigo em que ele e seu pai so scios de um restaurante. Uma vez fomos sair e antes passamos no restaurante dele para tomarmos uns chopes. Na hora de irmos embora, ele foi at o caixa e pegou um dinheiro. A eu perguntei o que ele estava fazendo e ele me respondeu que estava pegando dinheiro para sair. Eu disse que ele estava furtando, porque o dinheiro da sociedade. S pode fazer a retirada do dinheiro aps um balano e constatado o lucro. A retirada sem lucro retirada do capital social e isso no pode. Ele falou que era dono do restaurante, a eu disse que ele no era dono, era dono apenas das quotas. Ele estava de m-f quando retirou dinheiro do caixa? No. Ocorre uma confuso, porque ele no sabe o que dele e o que da sociedade, e o juiz na hora de dar o dinheiro ao credor que executou tambm vai se confundir, porque no h autonomia patrimonial. Voc precisa provar que est de m-f? Precisa provar o elemento subjetivo? No, basta provar que h confuso patrimonial. Voc no sabe o que de um e o que de outro. Aquela sociedade em que voc cria, onde 99.994 quotas com um scio e 6 quotas com outro. Bom, notrio que o patrimnio da sociedade pertence ao scio majoritrio, ele criou aquela sociedade s para limitar a responsabilidade dele. Ento, no h distino, ou seja, o que dele da sociedade e o que da sociedade dele. Voc aplica a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica pelo elemento subjetivo. Vamos colocar duas espcies: 1- O Ministrio Pblico pode requerer a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica? Nunca pode, mas agora com o NCC pode. Previses legais da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em nosso ordenamento: Lembrando que a teoria que foi dita aqui a teoria maior e a tria menor a teoria que tem por fundamento a sociedade no ter condies de pagar suas dvidas. Qual o outro fundamento? Alguns falam que a ilicitude do ato. Qual base da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para a justia do trabalho? O empregado parte hipossuficiente na relao empregatcia, logo no pode sofrer com os riscos da atividade empresarial. L na justia trabalhista o ato pode ser lcito, ilcito, tanto faz. L eles aplicam a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica com fundamento na hipossuficincia do trabalhador.Isso causa para aplicara teoria da desconsiderao da personalidade jurdica? No, por isso que se chama de teoria da desconsiderao menor.

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Uns falam que a ilicitude do ato daria ensejo a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. J vimos que no . No nem teoria da desconsiderao da personalidade jurdica isso. Ento, em todas as outras hipteses em que voc consegue responsabilizar um scio, sem ser por essa formulao que foi dada anteriormente, uns chamam de teoria da desconsiderao menor, e agora a gente pode entender muito bem porque o erro dos civilistas. Primeira previso legal da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica: o artigo 28 do CODECON. O CODECON traz alguma hiptese de verdadeira teoria da desconsiderao? No. O artigo 28 do CODECON no teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. teoria da desconsiderao menor. Quando que a m administrao foi causa da teoria da desconsiderao? Nunca. Em nenhum lugar do mundo. Ento uma outra hiptese de responsabilidade dos scios. uma hiptese de responsabilidade dos administradores, mas no tem nada a ver com a teoria da desconsiderao. uma hiptese, ele pode ter agido com culpa, mas a lei coloca isso como teoria da desconsiderao. A lei coloca ato ilcito como teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. Os civilistas estudaram a teoria da desconsiderao com base no artigo 28 do CODECON e esse artigo no a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica propriamente dita. Por isso que os civilistas tem uma viso equivocada, eles partiram de uma premissa errada e chegaram a uma concluso errada. O artigo 28 do CODECON teoria da desconsiderao da personalidade jurdica? , mas a teoria da desconsiderao menor. Segunda previso legal da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica: o artigo 18 da lei 8884/94. Esse artigo ele traz tanto a teoria maior quanto teoria menor, porm, na prtica quando ele utilizado, ele utilizado pela teoria maior. Essa lei trata de oligoplios, cartis, monoplios, etc. Terceira previso legal da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica: o artigo 4 da lei 9605/ 98 (lei de crimes ambientais). Qual o fundamento para se aplicar teoria da desconsiderao na lei de crimes ambientais? O fundamento dano ao meio ambiente. L a responsabilidade puramente objetiva. Foi o caso da empresa Cataguazes indstrias de papis. No querem nem saber se foi ilcito, se foi lcito, se tem culpa, se no tem culpa. J foram logo em cima do dono da empresa, porque l o legislador quis dar responsabilidade completamente objetiva pelos danos ambientais. Essa a teoria menor. OBS: Teoria maior subjetiva, pela fraude ou confuso patrimonial. Nesse caso o fundamento o dano ao meio ambiente.

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Quarta previso legal da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica: Essa a melhor. o artigo 50 do NCC. a verdadeira teoria maior. L vem dizendo: Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. Em caso de abuso da personalidade, o que abuso da personalidade? Desvio de finalidade, que a prpria fraude ou confuso patrimonial. Como se aplica na prtica? Vou dar uma posio doutrinria e vou dar uma posio jurisprudencial conflitante. Posio doutrinria: Estou executando uma sociedade e esta no tem bens, o juiz aplicando a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica (teoria menor), recai sobre os bens particulares do scio gerente, ele ainda no descobriu que no mais existe scio gerente e sim scio administrador. Bom, a penhora recai sobre os bens particulares do cara. Est certo ou errado? Vamos nos recordar da Constituio Federal, que fala que ningum pode ser desapossado de seus bens sem o devido processo legal. O que o devido processo legal? Contraditrio e ampla defesa. Processo de execuo tem Contraditrio? No. Processo de execuo tem ampla defesa? No. Poster contraditrio que se faz os embargos, ou seja, primeiro voc d a porrada para depois saber se o cara culpado ou inocente. Voc o prende para depois saber se ele culpado ou inocente. A doutrina radicalmente contra. A doutrina fala que a teoria da desconsiderao no precisa nem ser objeto principal do processo de conhecimento, ela pode ser decidida at incidentalmente, mas ela tem que ser decidida no processo de conhecimento. No se pode fazer isso incidentalmente no processo de execuo, porque na execuo no tem contraditrio, no tem ampla defesa, no tem o devido processo legal. O melhor diz a doutrina voc quando quer responsabilizar a sociedade e j quer responsabilizar o scio, voc propor ao em face dos dois, porque a o scio no poder alegar a posteriori o embargo de terceiros. Faz um litisconsrcio, entrando em face dos dois e a vai provar em relao sociedade o dano, etc e vai provar em relao ao scio que esto presentes os requisitos para a aplicao da teoria da desconsiderao. Provado isso, o ttulo executivo vai ser tanto contra a sociedade tanto contra o scio. A no tem discusso, o melhor caminho esse. Voc fazendo prova para a Defensoria Pblica, voc tem que falar que prope contra os dois. Se for em um caso concreto, em benefcio de seu assistido, vai afirmar que se vai postergar esse assunto para os embargos.

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Posio jurisprudencial conflitante: Como se posiciona a jurisprudncia? Parte da jurisprudncia concorda com a doutrina, mas a parte amplamente dominante no concorda, porque o que acontece na prtica que voc decide incidentalmente na execuo e qualquer coisa discute em embargos, se esto ou no presentes os requisitos da teoria da desconsiderao. Ento na prtica se tem tratado incidentalmente no processo de execuo, postergando o devido processo legal para a fase de embargos. uma deciso um pouco tcnica, mas o que ns temos na jurisprudncia.

8 Aula - 19/07/2003
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO O que uma sociedade em conta de participao? O conceito est na lei, no NCC, em seus artigos 991/996 da lei que t na apostila tambm. O que sociedade em conta de participao? Vou dar dois exemplos para poder facilitar a minha compresso. Imaginemos o seguinte: Imaginemos uma construtora, imaginemos um banco; a construtora chega para banco e diz: -Olha banco, vamos construir um grande condomnio l no Recreio dos Bandeirantes; a o banco retruca: -No quero construir nada, no quero me envolver em nada disso e tudo mais e tudo. Isso vai dar dinheiro? Vai, ento vamos fazer o seguinte, eu no quero construir nada no, mas voc constri eu te fao o investimento, a celebra o contrato entre o banco e a construtora e o banco vai fazer o investimento em dez vezes de duzentos mil reais. Duzentos mil reais de trs em trs meses. Ento de trs em trs meses ele vai l e d duzentos mil reais, no total de dois milhes investidos. E fica pactuado no contrato mais o menos o seguinte: O banco vai participar de 15% do valor da venda de cada imvel 10%, 5%, 30%, no importa a forma de remunerao, vai ficar pactuada no contrato. Tudo vai ser feito em nome da construtora. O banco vai parecer para algum? No, o banco no vai aparecer, s quem vai aparecer a construtora, porque o banco no quer desenvolver esta atividade de construo civil. Quem vai pedir a autorizao prefeitura para construir? A construtora. Quem quando comprar o cimento o contrato de compra, vai ser celebrado em nome da construtora ou em nome do banco e da construtora? S da construtora. Algum vai saber que o banco existe? No, ningum vai saber que o banco existe, temos este contrato. Vou dar um outro exemplo de contrato. Meu primo chegou para mim enrolado toda vida: Leonardo tem um negcio da China para gente entrar coisa e tal, se vai dar grana no sei, que maneiro . Vem ser meu scio? rapaz eu no posso. Ah, mas vem trabalhar junto comigo (falo eu no posso desenvolver este tipo de atividade que embora lcita empresarial).

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E funcionrio pblico pode ser empresrio? No pode ser empresrio; eu tambm no quero criar nenhuma sociedade no quero nada disto. A Leonardo, vai ter dinheiro, vai dar dinheiro o negcio! J que vai dar dinheiro. Vai dar dinheiro? Quanto? Uma quantia X. Ento espera a, vou fazer este investimento, mais eu no vou fazer nada, no vou trabalhar neste negcio. E o primo: - No, deixa tudo comigo. A eu pego dou uma grana para ele e ele vai desenvolver o negcio, e fica pactuado que vou receber uma porcentagem X l da atividade. Qual o nome desses dois negcios? O nome deste negocio poderia ser muito bem chamado de um contrato de investimento. O banco fez o investimento na construtora e o Leonardo fez o investimento no primo dele. Podemos perceber que os participantes podem ser tanto pessoas fsicas, como pessoas jurdicas. Que o scio, aquele que vai trabalhar e vai fazer tudo no nome dele vai ser empresrio e aquele que est por trs, o investidor pode o no ser empresrio, no caso o banco formou a sociedade empresarial, o Leonardo no empresrio. Resolveu dizer que uma sociedade em conta de participao. O que uma sociedade de conta de participao? So estes negcios a em que uma pessoa investe em outra para que este terceiro, que recebeu o investimento, desenvolva a atividade empresarial e distribua. Tira um pouco do lucro e d para o investidor na forma prevista no contrato. O scio oculto a o banco, o Leonardo. E os scios ostensivos? A no nosso exemplo so a construtora e o meu primo. Isso uma sociedade de conta de participao e eu peo que vocs olhem criticamente, porque ela exceo para tudo. Porque exceo para tudo? Importante: Este contrato pode ser tanto verbal como pode ser por escrito, pode ser verbal para a sociedade, e se for por escrito mesmo se ele for registrado na junta comercial, ele no dar a esta sociedade personalidade jurdica. Ento pode ser por escrito, por exemplo, o contrato entre o banco e a construtora ser verbal ou ser escrito? Escrito. Ser escrito ou verbal o contrato entre o milionrio e o primo dele? Escrito; famlia, famlia, negcios parte. Poderia ser verbal? Sim, poderia. E ser for escrito precisa ser registrado? Se for escrito tem necessidade de registro? No. E mesmo se for registrado ele dar personalidade jurdica a esta sociedade? No, porque s formalmente ela uma sociedade. Substancialmente, ontologicamente ela um mero contrato de investimento, ento essa sociedade mesmo se registrada ela no tem personalidade jurdica, ta l, a lei esta dizendo das sociedades sem personalidade: sociedade em conta de participao. Tem um artigo dizendo: mesmo se o contrato for registrado ela no ter personalidade jurdica, ela no tem personalidade. Se ela no tem personalidade jurdica tem patrimnio? Ela no tem personalidade ela tem patrimnio existe patrimnio? O banco tem a construtora, quem o scio ostensivo?

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A construtora. Ela que aparece perante terceiros. Existe sociedade entre eles: sociedade em conta de participao que na verdade um mero contrato de investimento. Essa sociedade aqui tem patrimnio? Qual o patrimnio? Investimento seria o duzentos mil reais que tem de patrimnio de quem? A sociedade tem personalidade? No tem personalidade, ento ela tem patrimnio? No tem patrimnio. Patrimnio de quem? Tem patrimnio do banco e tem patrimnio da construtora, cada um vai continuar com seu prprio patrimnio. A unio delas tem patrimnio? No. a mesma coisa, eu chego e empresto para ele, fao um investimento na sociedade, te empresto cinco mil reais e empresto cinqenta reais pra ela. Quantos patrimnios tm aqui um, dois ou trs? Um patrimnio s? O meu patrimnio o mesmo do que o dela? No, eu vou ter meu patrimnio e ela vai continuar tendo o dela. Vai ter o terceiro patrimnio, que os cinqentas reais? No, pois um mero emprstimo, mero investimento. Ento emprestei para ela cinqenta reais confundiu, criou algum patrimnio isto? No, eu continuo com o meu patrimnio e ela continua com o dela, s que ela minha devedora agora. Ento a sociedade em conta de participao no tem patrimnio porque ela no tem personalidade, no tem personalidade. Ela tem nome?Ela pode ser sociedade em conta de participao Bebo? Importante: No, se no tem personalidade no tem nome, no tem patrimnio, no tem nada. No tem nada, ela no nada, ela apenas um contrato de investimento que resolveram dar o nome de sociedade em conta de participao, formalmente uma sociedade, por isto estou falando, h exceo para tudo, ela no tem personalidade, ela no tem nome, ela no tem patrimnio, ela no tem domiclio, ela no tem nada. Tudo feito em nome de quem? Do scio ostensivo. Normalmente eu digo para vocs, o scio ele empresrio? No. Porque o scio no empresrio? Porque ele no age em nome prprio, ele age em nome da sociedade. E o scio ostensivo ele empresrio? ou no ? Ele age em nome da sociedade, ou ele age em nome dele? Importante: Ele age em nome prprio. Se ele age em nome prprio, ele empresrio. A nica hiptese em que o scio ele empresrio, porque ele no age em nome da sociedade, at mesmo porque a sociedade no tem nome ele age em nome dele. A construtora quando tiver comprando o cimento vai comprar em nome de quem? Em nome dela. Quando ela tiver pedindo autorizao da prefeitura ela vai t pedindo autorizao em nome de quem? Dela.

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Quando ela tiver vendendo os imveis o contrato de alienao do imvel vai ser no nome de quem? Dela, tudo em nome dela. E se toda pessoa que age em nome prprio tem responsabilidade ilimitada em regra. Toda pessoa que age em nome prprio tem personalidade ilimitada. Esta responsabilidade direta ou subsidiaria? Tem algum patrimnio para executar antes do patrimnio ostensivo? No, ento a responsabilidade direta, isto a, responsabilidade diretssima. completamente diferente, ela vulgarmente conhecida como contrato de gaveta, porque no precisa ser registrado. A responsabilidade da construtora direta e ilimitada. Se algum tiver que ir a falncia quem vai a falncia? O scio ostensivo. No caso a construtora no outro exemplo, eu ou meu primo qual dos dois? Meu primo ele que empresrio, eu sou empresrio? No, porque eu sou scio oculto. OBS: Olhem para ela e esqueam que uma sociedade, ela um mero contrato de investimento. A se resolve tudo, se voc olhar para ela sendo um contrato de investimento voc resolve tudo, no vai cair em pegadinha. Bom se ela for falncia o que acontece? Primeiro antes de ir a falncia, o banco ele tem alguma responsabilidade perante terceiros? No, por exemplo, a construtora no pagou o cimento. Pode o fornecedor do cimento Mau cobrar do banco? No, porque o contrato celebrado com a construtora, o contrato entre as partes. E se for empregado? Acho a mesma coisa, s pode executar a construtora, se acham isso absurdo olhem ela no como uma sociedade, olhem-na como um contrato de investimento. Tanto que quando vai pagar um empregado o banco, tanto que eu falo o seguinte: se a construtora for falncia, o empregado tem que se habilitar l na falncia para receber. Tem ou no tem? O empregado, a falncia da construtora; da os pees no receberam, a construtora foi falncia, a todo mundo vai habilitar. Tanto que quem o primeiro a receber? Os empregados, eles vo l na frente. Se eles no conseguirem receber eles podem executar o banco? No. Porque o contrato de trabalho celebrado com quem? Com a construtora, que scia ostensiva. Se o scio oculto investiu e no recebeu, o que tem que fazer? Se habilitar como credor. Na falncia do ostensivo o oculto vai ser considerado como credor, na verdade ele o credor, ele investiu. Ele um credor quirografrio. Olha como diferente: Numa falncia do ostensivo o outro tido como credor. Tudo isto porque na verdade no e uma sociedade um contrato de investimento, o banco emprestou, foi falncia a construtora, e tem que se e habilitar para receber, pacincia. O banco por ser quirografrio, aquele sem qualquer tipo de privilgio. Primeiro a receber o trabalhador e uma ordem meio complicada que tem para tudo. Primeiro a receber acidente de trabalho, segundo trabalhador, terceiro fisco, quarto encargos da massa, quinto dvidas da massa, sexto garantia real, stimo privilgio especial, oitavo

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privilgio geral, quirografrio e se sobrar dinheiro vai para o subquirografrio, e se continuar sobrando distribui entre scios. A sociedade em conta de participao isso, o banco vai receber como scio. O scio oculto vai receber como scio? No, vai receber como credor quirografrio, porque no verdadeiramente uma sociedade, um contrato de investimento. Conheceram agora a vulgarmente conhecida sociedade de gaveta, que perfeitamente legal. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO conceito na lei - artigos 1039 e 1044 OBS: Est em desuso, no existe nenhuma na prtica, pedido j para revogar. Nesta sociedade quando no falar nada, scio pode ser pessoa fsica ou jurdica. Mas neste caso a sociedade em nome coletivo teve algumas mudanas, s pessoa fsica. Pode ser scio a e nome coletivo e todos com responsabilidade SIS. Que raio isso? Subsidirio, Ilimitada, solidria. Aqui, sociedade em nome coletivo - Leonardo Marques e Cia Distribuio de Bebidas. Trs scios. Sociedade em nome coletivo. Se nossa sociedade no tiver dinheiro para pagar a Brahma, estes credores podem executar os bens dos scios? Pode. Mas primeiro o credor tem que executar o bem de quem? Da sociedade, por causa disto responsabilidade subsidiaria. Se a sociedade no tiver dinheiro para pagar, pode executar os bens dos scios, a casa de praia, o carro? Pode. Pode escolher entre os scios que vo acionar? Pode porque todos eles respondem de forma solidria. Existe limite para esta responsabilidade. Se tiver devendo cinco mil vai pagar? Vai, cem mil vai, dois milhes vai, cem milhes vai, no tem limite. Algum s vai querer responder por tudo que tem na vida? No, embora a responsabilidade seja solidria, ilimitada, entre os scios pode existir uma limitao, pode se estipular o seguinte: Leonardo responde por s 50% do prejuzo, um responde por 25% e outro responde por 25%. Os credores l tentaram cobrar da sociedade no tem bens, foi cobrar do Leonardo. Pode cobrar tudo do Leonardo? Pode, porque responsabilidade solidria, pago tudo s que depois vou receber 25% dos meus outros dois scios. Porque entre eles pode existir uma limitao. Mas isto no vale perante terceiros. Importante: Todos scios respondem SIS, se pelo menos tem um scio que responde em forma ilimitada, neste caso todos respondem. Ela utiliza firma coletiva ou denominao? Firma coletiva, porque pelo menos um dos scios responde de forma ilimitada, neste caso todos os scios responde ilimitadamente. A firma coletiva

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normalmente utilizada quando o scio responde ilimitadamente. E a denominao utilizada quanto todos scios respondem limitadamente. Se cair na prova vai cair o artigo 1043 do novo CC, c/c 1026. Combine primeiro o artigo 1043 com o artigo 102 do CC. J falei, mas para deixar mais completo combine o artigo 994, 3 com artigo 43 da Lei de Falncias - 7668/45. O que tem o artigo 1026 do CC? Tem uma sociedade qualquer, tem quatro scios aqui. Tem quatro e aqui tem uma escola onde estuda o filho do Leonardo, e ele est devendo seis mil a escola. Pode a escola executar os bens da sociedade? Pode ou no pode? No pode no, porque a sociedade no tem filho. O filho do Leonardo. A sociedade tem alguma coisa a ver com isto? No tem nada a ver com isto. Agora pode avalizar? No pode. possvel aval em um contrato? O aval uma declarao cambiaria e sendo declarao cambiaria s pode ser inserida em ttulo de crdito. claro que a escola pede o cara para assinar uma promissria tambm, voc assina a promissria em branco podendo a sociedade avalizar, em tese. Bom, agora pode a escola pedir a penhora das quotas que o Leonardo tem junta sociedade, s quotas pertencem a quem? sociedade ou ao scio? Ao scio. Pode pedir a penhora ou no pode, ou tm divergncias? A doutrina adora essa divergncia. Adora essa divergncia, no sei que teso d discutir isso. Porque a jurisprudncia j pacificou isso h muito tempo vocs esto certos, o TJ do nosso Estado, o TJ o desembargador Mayrow Marinho o da banca. No STJ j pacificou. possvel a penhora? possvel, por que faz parte do patrimnio do Leonardo, possvel a penhora. Mas o que a doutrina discuti ento? Ela discute o seguinte: Se for sociedade de capital pode, se for sociedade de pessoas no pode. Por que no pode? Pergunta a doutrina, porque a penhora um ato antecipatrio de uma futura venda judicial, a a quota foi vendida em hasta pblica, seria vendida por um terceiro e o terceiro em uma sociedade de pessoas. Pode o terceiro entrar sem o consentimento dos demais scios? Ento no pode? Porque se no quiser que esse terceiro entre ou se faz remisso da dvida ou faz a dissoluo de toda a sociedade? Faz-se a dissoluo parcial, o Leonardo saiu, mas pega a parte dele d para o arrematante, pronto acabou, quer dizer o seguinte: tm algum prejuzo para a sociedade de pessoas nessa histria? Nenhum. Por que o terceiro vai entrar? S entra se a sociedade quiser e se no quiser s fazer a dissoluo, quer dizer que a jurisprudncia mostrou, e ento est claro, mais a doutrina, ento isso. Bom a olha o que acontece: a jurisprudncia pacificou por causa disso, disso e disso. E acabou. Mas o novo cdigo civil veio e deu uma soluo para acabar com esse problema, ento isso, a doutrina continua dizendo que a lei no fala da matria, falei ento o que o artigo1026 est fazendo.

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Pega e d uma olhada no artigo 1026; O artigo 1026 vm dizendo o seguinte: O credor particular de scio pode pedir que a penhora recaia sobre as quotas dele na sociedade, desde que no exista outro bem desembaraado. Ento pode ser feita a penhora por parte da escola? Pode, mas tal se no existir outro bem desembaraado. Ento se fizer a penhora do Leonardo aqui nessa sociedade, ele pode falar. Opa; espera a, requeiro ao juzo da execuo que a penhora recaia sobre minha casa de praia, ou sobre o meu automvel. Porm, se no tiver outro bem desembaraado pode permanecer a penhora da quota. Est a, l no artigo 1026, mas a muda o seguinte. Conseguiu a penhora, no conseguiu a penhora aqui, por conta do artigo 1026. O que muda? O artigo 1026 no manda a penhora, ou melhor, no manda as quotas penhoradas para hasta pblica. Ento feito o qu? Penhorou para que? A penhora vai ser diferente, o que vai ser penhorada na verdade, na verdade vai ser dada uma opo ao credor, a escola pode escolher, ela pode escolher o seguinte: receber os R$6.000,00 atravs dos lucros dos dividendos da sociedade. Quando tem dividendo, o dividendo que daria ao Leonardo vai entregar a quem? Vai depositar em juzo, no ? Vamos supor que a execuo est l na vigsima primeira vara cvel, est certo escola, vai depositar em juzo em favor l da escola. Ento todo lucro que era pra ser distribudo para o Leonardo, ele foi depositado l, ele vai abatendo do valor da execuo, vai abatendo, vai demorar o maior tempo. E se for nica renda dele? No vejo problema nenhum, talvez o juiz reserve parte para sua subsistncia. Mas isso salrio? No tem natureza jurdica de salrio. No possvel que voc faa uma conjugao na prova da Defensoria para pode guardar um pouquinho para o cara sobreviver. Vamos supor que distribui de dividendo s quinhentas pratas. Vai demorar quanto tempo para pagar os R$6.000,00? Quanto? Doze anos, cerca de R$1.500,00 anuais ou mais ia demorar o maior tempo eu no tiro lucro nenhum. Dinheiro penhorado o que pra fazer? Tm que converter todo lucro, fazer novos investimentos coisa e tal. A o credor nunca vai receber. E sabe a outra opo que dada a escola? , ou vai ou racha, ela pode pedir a liquidao da quota. O que liquidao da quota? Vocs lembram? Lembram que antigamente eu falei que para evitar a entrada de terceiros fazia a dissoluo parcial. a mesma coisa, ele pode requerer a dissoluo parcial. A liquidao da quota do Leonardo. Ento o que liquidao? Vai ser feito o balano. Quanto o Leonardo tm de direito nessa sociedade? Ele tem X, ento pega o X, e deposita em juzo, mas claro que vai liquidar toda a quota do Leonardo. No, at o necessrio para aquela execuo, vai comear a vender bens da sociedade para liquidar a quota do Leonardo, vai liquidando. Quando chegou aqui, liquidou isso tudo, j conseguiu os R$6.000,00 depositou em juzo e acabou.

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O Leonardo tinha uma quota grande, vai diminuir o que em relao ao Leonardo? A sua participao na sociedade. Ele que tinha l 1.000 quotas, agora teria 400 quotas, por exemplo. Parte das quotas que ele tinha vai sendo vendidas, liquidadas para pagar l aquela execuo, ento vai ser liquidado o necessrio para pagar. E se vender tudo? A parte dele era pequena vendeu tudo o que ele vai fazer? Vai sair da sociedade. A sociedade vendeu toda parte dele e mandou para a vara cvel, para a escola. Vendendo toda a parte do Leonardo s deu 5.000,00. A sociedade vai dar mais alguma coisa alm de 5.000,00? No, vai dar s os 5.000,00 que do Leonardo. Ento, qual vai ser a opo? Quem que escolhe se vai ser por uma ou por outra via? O credor, tudo em prol do credor. A apurao de haveres atravs do patrimnio lquido que ter por base evidentemente o capital social. Mas veja o seguinte, o scio do Leonardo devedor tem do capital social ele ter qual % do patrimnio liquido? 25%. Agora quanto e o patrimnio liquido? Quem far isto tudo, em juzo ou extrajudicialmente? Vai ser apurado extrajudicialmente, o juzo s intima a sociedade para fazer isto. S estou falando do artigo 1026, no estou falando ainda da regra especial da sociedade em nome coletivo. Esta regra aqui se aplica para toda a sociedade, mas principalmente para a ilimitada, mas tambm pra comandita simples, em nome coletivo tambm, mas com a ressalva que vou fazer. A opo dada ao credor ento. Mas respondendo ao colega, o que muda em relao sociedade em nome coletivo? Temos que ir ao artigo 1043, e o que o safado diz? Ele diz assim: o credor particular (a escola), de scio (o Leonardo no pode antes de dissolver-se (da sociedade acaba, no sentido de extino) pugnar pela liquidao da quota do devedor. Ento ela no pode pedir a Liquidao da quota, por causa disto s resta a receber atravs dos lucros, ela no pode pelo artigo 1043 requerer a Liquidao. Ento no 1043 no temos a opo. A o nico diz: s vai poder pedir a liquidao se for houver a prorrogao tcita ou ocorrer prorrogao expressa. mais ou menos o seguinte: aquela sociedade em nome coletivo, prazo para existncia: agosto de 2003, chegou agosto de 2003 ela no foi dissolvida, ela foi prorrogada tacitamente, seria prorrogada e o que diz no pargrafo nico? Que o credor vai poder requerer a liquidao, vai poder escolher. O credor na sociedade em nome coletiva, s vai poder requerer se sociedade for prorrogada tacitamente. Inciso primeiro e o segundo fala da prorrogao contratual ou expressa, que isto? A sociedade em nome coletivo existia ate agosto de 2003, ai chega agora em junho os scios se renem e prorrogam ela at agosto de 2010 e a ela foi prorrogada ate agosto de 2010, a o credor vai poder pedir a liquidao? Vai desde que ele grite em noventa dias. Essa a exceo. Agora, entenderam isso? Se a prorrogao for contratual ele tem que gritar em noventa dias, est l no 1043, a contar da alterao do contrato. Agora se a prorrogao for tcita, o que prorrogao tcita? Chegou o prazo ningum falou nada, continuou, a ela pode requerer a liquidao?

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Pode a qualquer momento, no tem prazo. E a lendo desta forma cuidadosa o artigo 1043 est tratando da sociedade em nome coletivo por prazo determinado ou indeterminado? Se for por prazo indeterminado quando que a escola vai poder requerer a liquidao? Nunca, porque prazo indeterminado, a ela no vai precisa requerer, j est sendo liquidada. Ento como que aplicado o artigo 1043? Tem trs formas de aplicar o artigo1043. Tem duas absurdas. A primeira aplicar literalmente, ela faz distino se por prazo determinado ou indeterminado? No faz pelo menos o caput no faz, como no coletivo por prazo indeterminado jamais a escola poderia pedir a liquidao, essa interpretao louca. A segunda interpretao pior ainda, porque l daquele conceito da Justia Federal, se eles falarem eu no aplico o artigo como que eu vou aplicar o artigo, o artigo est errado, est ruim, posso dizer que no aplico na hora da prova? No, eu sou legislador por acaso. A terceira opo deles tambm. Subsidirio fala se no quiser riscar, rasgar o artigo aplicar o artigo pelo menos interpretando de que s se refere sociedade em nome coletivo e por prazo determinado, porque se for por prazo indeterminado, aplica as regras gerais do 1026, ou seja o credor pode requerer a liquidao a qualquer momento. Ento restrio do 1043 e s para a sociedade em nome coletivo e por prazo determinado, porque a o credor deveria aguardar vencer o prazo para pedir a liquidao, esta a melhor interpretao do 1043 realmente, as outras duas so... 1040, manda aplicar 1026,1027... S posso pedir a liquidao se esse prazo for prorrogado tacitamente ou contratualmente, expressamente, em 90 dias. Se for tacitamente vai poder pedir a qualquer momento.

SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES O conceito est na lei, nos artigos 1045 a 1051. O que sociedade comandita simples? Ela formada por duas categorias de scios. A primeira categoria temos os comanditados que s podem ser as pessoas fsicas, isso novidade, com responsabilidade SIS. Somente os comanditados que podem exercer a administrao da sociedade. Espie apenas um s que o comanditado com responsabilidade SIS. Ela utiliza razo social ou denominao? Razo social somente ele o comanditado que pode botar o nome dele l na razo social, porque ele tem responsabilidade ilimitada. Bem e o comanditrio? aquele que de otrio ele no tem nada, porque a responsabilidade dele limitada. Pode ser Pessoa fsica ou jurdica. Ele pode administrar? Quem que responde ilimitadamente o comanditado, ele no pode administrar, e se administrar o que acontece? Ele passa a ter responsabilidade SIS. Ele pode colocar o nome dele l na razo social? Pode ou no? Ele o comanditrio? S pode botar o nome l na razo social quem tem responsabilidade SIS, ele no pode botar, se ele botar passa a ter responsabilidade SIS. Imaginemos quatro scios aqui, trs comanditrias trs amigas e um comanditado. O comanditado ele ganhou

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um cupom e uma passagem para ficar um ms e quinze dias na costa oeste do Estados Unidos. Ele esta viajando, ele o nico comanditado. O comanditrio pode administrar? No pode, se ele administrar ele passa a ter responsabilidade SIS e a? O Leonardo no vai poder viajar, Vai parar a empresa? No, vai poder ser nomeado uma pessoa para realizar os negcios urgentes, ou seja, o comanditado ele pode dar uma procurao, com poderes especficos, para uma pessoa, inclusive para o comanditrio, mas olhem s: poderes especficos, fulana de tal scia comanditria poder realizar o contrato com o fornecedor tal e tal no perodos de tanto a tanto ate o valor de X, ou seja, bem especfico. E se der uma procurao com poderes genricos e ela administrar genericamente? Ela passar a ter responsabilidade ilimitada. E se surgir alguma coisa que no estava prevista, um negcio? Passa um fax l para o Estados Unidos acha o Leonardo para ele mandar uma procurao especfica. Vou dar outro exemplo: cinco scios, quatro comanditados e uma comanditria, ela quer exercer o direito de retirada alegando quebra da affectio societatis, possvel? Sim. possvel. Ela saiu da sociedade a qual tem comanditados e os comanditrios, e a tem que ser dissolvida a sociedade, mas a a lei falou: saiu s um e ainda tem sociedade, vamos preservar a empresa em atividade, e dar aos demais scios o prazo de 180 (cento e oitenta) dias para eles arrumarem um novo scio comanditrio. No vai ser difcil, porque o comanditrio tem responsabilidade limitada, pode at mesmo um que era comanditado fazer uma alterao contratual e passar a ser comanditrio, vai ter at briga entre eles. Agora vamos inverter: Quatro scios comanditrios e um scio comanditado.O comanditado exerceu tambm o direito de retirada alegando quebra do affectio societatis. A sociedade vai ter o prazo tambm de cento e oitenta dias para arrumar um novo comanditado. E se no arrumar? Ela tem que ser devolvida. E se continuar funcionando mesmo assim? Ela passa a funcionar de forma ilegal. Todos passam a responder ilimitadamente. O problema no este, o problema e o seguinte: enquanto est procurando um novo comanditado vai ser mais difcil, quem vai administrar? Vai ter que ser nomeado um administrador provisrio, que pode ser ate um comanditrio, com poderes especficos? No d para saber, vai desenvolvendo a atividade ate arrumar um cara, at arrumar um novo candidato, a j no com poderes especficos, aqui e para administrar dentro daquele perodo at arrumar um comanditado. Qual vai ser a responsabilidade deste administrador? Limitada ou Ilimitada? Nenhuma dos dois, o administrador ele no tem responsabilidade pelas obrigaes, ele s ter uma responsabilidade se ele agir por dolo ou culpa. Pode esta administrao provisria recair sobre comanditrio? Pode. Isto comandita simples.

SOCIEDADE DE CAPITAL E INDSTRIA No existe mais.

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SOCIEDADE COOPERATIVA sociedade simples por conta do pargrafo nico do artigo 982 do NCC.

SOCIEDADE ILIMITADA Que sociedade ilimitada? Muita coisa pra falar, a que cai na prova. Antes do novo CC, ela era regulada pelo decreto 3708/19. Noventa e oito por cento (98%) das sociedades empresariais registradas na Junta adotam a forma de limitada. Para que mexer em time que est perdendo? Para que foram revogar o tal amado decreto 3708? De to amado que 98% das sociedades empresariais adotaram ilimitada pelo decreto 3708/19 ele era bom ou ruim? Excelente. Tem um projeto de lei, porque agora a limitada esta regulada nos artigos 1052 a 1087 do NCC e tem um projeto revogando estes artigos tramitando no Congresso, para tratar a limitada em uma lei especifica. A limitada porque ela tinha esta aceitao toda? O que tinha de bom no decreto 3708/19? Primeiro o seguinte em relao as sociedades que ns vimos aqui, vantagem dela que todos os scios respondem de forma limitada. L no coletivo todos respondem SIS, na comandita o comanditado responde SIS, prejuzo, nela no, todos respondem Limitadamente. Podem ver que uma evoluo l no coletivo todos esto com a cara na janela. Na comandita so os comanditados, na limitada ningum, houve uma evoluo ela foi criada na Alemanha por volta de 1896 ou 92, no lembro. Como uma sociedade tipicamente familiar, evolui e chegamos at aqui. Bom. A segunda grande vantagem o seguinte, limitada por limitada sociedade annima os acionistas tambm respondem limitadamente, ento porque tanto adotam a limitada e no adotam a SA? A limitada melhor do que SA, porque muito mais fcil voc criar e muito mais fcil voc administrar uma limitada e bem fcil sem nenhum demrito mais em tese tem conhecimento jurdico, para fazer um contrato social, mas na prtica quem faz um contrato social? Os contadores fazem muito bem, porque fcil, tranqilo, agora fazer um estatuto, de uma sociedade annima fica complicado. Ento as grandes duas vantagens so estas, s que esta segunda grande vantagem e a que vem a primeira crtica. A primeira crtica que estes artigos aqui burocratizaram a limitada, agora tem a assemblia geral dos scios, conselho fiscal, quorum qualificados, quoruns para instalao da assemblia... Imagina a limitada abrir mo...? Burocratizada esta a primeira grande crtica. Bom, a segunda grande crtica vem em relao ao nome, vem l agora sociedade ilimitada.Como a responsabilidade da sociedade ilimitada? Ilimitada. O que limitada ou ilimitada a responsabilidade dos scios, como responsabilidade dos scios na sociedade por corte L ou I? Limitada, o nome j induz a um erro esta sociedade ela limitada?

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No ela responde como qualquer outra sociedade, ou seja, Limitadamente. Ento a o conselho de Justia Federal mais uma vez desce o pau, olha sociedade limitada na verdade ela continua com o mesmo nome sociedade por cota de responsabilidade limitada, continua com o mesmo nome designado no decreto. Como responsabilidade dos scios? A responsabilidade assim, vou dar exemplos: sociedade de capital social Cem mil, tendo os scios A, B, C, D, a responsabilidade est no 1052, texto perfeito da Lei. Distribuio de capital social: A cinqenta mil, o B quinze mil, o C quinze mil e o D vinte mil. O Leonardo integralizou a parte dele (A), o B integralizou, o C integralizou, o D no integralizou, ento de cem mil, quanto esta integralizado? Oitenta mil. Em princpio cada scio responde pela integralizao de suas quotas, mas todos respondem pelo que faltar para a integralizao do capital social. Quanto falta para integralizar o capital social? Vinte mil. Todos respondem de forma? Solidria, isto quer dizer o seguinte: se esta sociedade for falncia e no tiver bens suficiente para pagar os credores, podem estes credores executar o scio A? Pode, at o limite de vinte mil reais. Por qu vinte mil? Porque o que falta para integralizar. Mas se tiver de dvida no mercado trezentos mil, d para executar quanto do scio A? Vinte mil, mas primeiro tem que passar pelos bens da sociedade. claro que se o scio A pagar vai entrar com a ao de regresso contra o scio D. O scio D, aquele que no integraliza xingado de scio remisso, j falei. A pode entrar com ao contra D, mas se o D no pagar, for um miservel, neste caso ele pode diluir o prejuzo com os demais, mas a divide por trs. Entenderam a responsabilidade? Vou dar ltimo exemplo, era assim, a sociedade h seis anos atrs. Hoje a sociedade tem de ativo sessenta mil reais s, e de passivo quatrocentos e trinta mil, por isso ela foi falncia. Ento: Trezentos e setenta mil de passivo. Estes credores podem executar os quatro scios? At vinte ou at quarenta mil? A integralizao social de cem mil, s tem de ativo 60.000, mas foi integralizado oitenta mil. Pode executar at quanto? Havia quem sustentava os 40.000,00. Importante: S vai poder executar os vinte mil reais, porque s pode executar os scios pela parte no intregalizada, isso e acabou, essa a regra. J vimos vrias excees quanto a responsabilidade limitada dos scios? Desconsiderao da personalidade jurdica, ato ultravires societatis e Abuso da razo ou denominao social. A responsabilidade dos scios ns j vimos, legislao supletiva j vimos. Qual antigamente se o decreto das ilimitadas fosse omisso voc procurava soluo onde? Mandava aplicar supletivamente a lei da S/A, no artigo 18 do Decreto. Hoje o captulo das ilimitadas (artigos 1052/1087 do NCC), se este captulo for omisso qual artigo que vai cair na prova mesmo? Importante: Artigo 1.053. Se o captulo for omisso voc vai aplicar como regra a sociedade Simples, salvo quando o contrato mandar aplicar expressamente a Lei das S/A, esta a exceo. Antigamente a regra era aplicar S/A, agora aplicar a Simples. Mas isso j vimos, Scio dissidente, aquele que tem direito de retirada, falamos aqui,

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direito de retirada por prazo indeterminado, como exercia este direito de retirada na sociedade por prazo indeterminado, o que tinha que fazer antes para sair? Notifica com antecedncia de 60 dias. Falei disso quando falei dos direitos de scios, de retirada, de lucros, falei at que affectio societatis era motivo para retirada . ltimo tema da Burocratizao: Assemblia de reunio de scios nem tudo o antigo scio gerente administrador pode decidir. Antigamente podia o scio gerente alterar o contrato social? No podia, era feito com a liberao dos scios. Antigamente para haver alterao contratual, se no contrato no falasse nada era por deciso da maioria absoluta, ou seja, mais de 50% do capital social, era assim: dez scios, eu sou scio majoritrio, o antigo gerente eu no posso alterar, vou fazer o seguinte: uma proposta de alterao e vou ligar para os outros scios. Concordam com a proposta fulano, ciclano, tal, tal ,tal.. Vou mandar para assinar, vou comunicar para todo mundo, a tem um scio, esprito de porco que no assinava, no concordava com nada: temos que sentar, conversar... e no assinava droga nenhuma, desde que scio que representasse mais de mais de 50% deliberava sobre o assunto as cotaes. Antigamente no bastava a deciso dos scios que representassem mais de 50%, quer dizer, a maioria absoluta. Mas hoje em dia no nada disto, mudou como feito isto? Hoje agora assemblia geral, convoca-se por jornal. E a mesmo se o majoritrio quiser, tenho 60% ou 90% ser convocado? obrigatria a deliberao em assemblia se a sociedade tiver mais de dez scios. Obrigatria como? Como a Assemblia? O procedimento est no artigo 1152 3: o anncio de convocao da Assemblia de scios ser publicado por trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e da realizao da assemblia, o prazo mnimo de oito dias para a primeira convocao, e de cinco dias para as posteriores, que fala em jornal de grande circulao, prazo de antecedncia, maior burocracia. Acabou aquela facilidade do cara ligar, aquela coisa de fazer meio nas coxas. E se esta sociedade tiver menos de dez scios? Continua como era antigamente? No. Como no? A ela vai poder tomar suas deliberaes em suas reunies de scios, como esta reunio? Assemblia vocs sabem que no 11052, pargrafo terceiro, e a reunio? No tem previso na lei, a previso dela tem que esta aonde? No contrato social, est l como que vai ser feita a convocao, quanto tempo de antecedncia. Se uma sociedade na qual eu participo, coloco l a convocao ser por qualquer meio idneo: por carta telegrama, AR, considera-se convocado aquele scio em que foi expedido para tua residncia uma notificao via Ar, se ele se mudou problema, alterasse o endereo junto a sociedade. No vou deixar minha sociedade ter um gasto publicando em jornal, um gasto tremendo, vou pelo mais simples. Eu vou decidir qual ser o procedimento e vou ter que especificar isto no contrato. Esse o contrato no estipular qual o procedimento? A lei diz como que vai ser, aplica-se a reunio, no que couber o disposto para Assemblia de scios. Ento vai ser possvel o entendimento da seguinte forma: se o contrato social no disciplinar, a convocao da reunio tem que ser na forma do artigo 1.152. As deliberaes anteriores voc no muda, ato jurdico perfeito, as prximas deliberaes a sim, entra o artigo que tem que adaptar, a sim tem aplicao, estamos falando de atos futuros, novas assemblias, novas reunies a se realizarem, a posso exigir

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o cumprimento do 1152, do novo CC, que para atos futuros, no para passados. E mais se contrato no fala como ser a reunio ser na mesma forma da assemblia, a ser terrvel, correr o risco de muita deliberao ser tomada como nula,, porque no se obedeceu a forma prevista na lei, e por ltimo, antigamente era tudo com a maioria absoluta e hoje ta tudo l no 1.076, agora a lei exige para a mudana do contrato, maioria absoluta para nomear administrador, a maioria absoluta para pedir concordata, e como a regra a regra agora no a maioria absoluta, a regra agora a maioria simples, ou seja, a maioria dos presentes em assemblia ou reunio. Por causa disto que tem que haver esse negocio de convocao. Pode-se dispensar dessa formalidade de convocao tanto na assemblia quanto na reunio? Pode, a t a soluo da lavoura. Pode ser dispensada essa publicao o 1.052?Pode, desde que todos os scios, a tem que convencer o esprito de porco, digam por escrito que esto cientes da data da data e da reunio ou da assemblia. Pode ser dispensada da prpria assemblia ou da reunio? Pode, outra salvao da lavoura, desde que todos os scios deliberem por escrito sobre aquele assunto, no precisa concordar todo mundo no... mais se ela que no concordou deliberar por escrito no tem problema, delibera contrariamente, mas deliberou por escrito, no vai precisar da assemblia no momento to dispensados da formalidade de convocao, como tambm pode ser dispensada a prpria assemblia ou reunio, depende da disposio dos scios, depende do que eles querem... para dispensar a assemblia ou a reunio todos tem que deliberar por escrito. Se tiver a assinatura de 90% no pode mandar alterao para a junta comercial? No pode, pela prpria essncia do ato, no pode, no pode... vai que na assemblia consegue convencer a galera, pra que consegue convencer, por isso a formalidade a essencial. Podem ser dispensados, podem, nas hipteses que acabei de mencionar, se todos deliberarem por escrito, se derem por convocados.

9 Aula - 02/08/2003
CONSELHO FISCAL NA SOCIEDADE LIMITADA

uma inovao do novo cdigo civil a previso legal de um Conselho fiscal para as sociedades limitadas. Antes do novo cdigo civil a sociedade limitada era regulada pelo decreto 3708/19. Este decreto no tinha nenhuma previso sobre o Conselho fiscal das sociedades limitadas, mas mesmo naquela poca a doutrina e a jurisprudncia tinham o entendimento que era possvel existir um Conselho fiscal das sociedades limitadas, mesmo sem previso legal expressa, pois eram aplicadas supletivamente as regras das sociedades annimas, ento, a doutrina sempre entendeu possvel a existncia de um Conselho fiscal nas sociedades limitadas, por uma aplicao analgica da lei de S/A. Hoje no mais necessria a analogia, pois j temos previso expressa. Esta previso est no cdigo civil e, muito similar previso legal da sociedade annima. Logo, ns vamos estudar Conselho fiscal quando tratarmos de S/A. Devemos saber apenas que possvel o Conselho fiscal na sociedade limitada. Ele um rgo de existncia facultativa nas sociedades limitadas. O Conselho fiscal no obrigatrio nas sociedades limitadas, mas se existir ele tem que ser composto no mnimo por trs membros, scios ou no. Neste ponto que vamos ter a diferena.

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Antigamente, quando no havia previso legal, a doutrina entendia que poderia ter Conselho fiscal mesmo sem previso legal, mas, o professor Fran Martins era de uma corrente no sentido de que era possvel at ter o Conselho fiscal nas sociedades limitadas, mas os seus membros deveriam ser scios. Isto, antes do novo cdigo civil. O novo cdigo civil encampou essa corrente, mas colocou que os membros do conselho fiscal no precisam ser scios. A nica diferena da lei para aquela posio majoritria da doutrina que hoje possvel o Conselho fiscal, mas os seus integrantes no precisam ser necessariamente scios. a nica diferena. A lei encampou a doutrina com essa pequena distino. O Conselho fiscal ser estudado mais detalhadamente mais adiante. ADMINISTRAO DA SOCIEDADE LIMITADA Aqui houve uma grande modificao. Antigamente havia os scios gerentes, hoje no, hoje existe administradores, gerente agora empregado, tem carteira assinada. Como que se descobria antigamente quem era o scio gerente? (hoje administrador). Analisando o contrato social. Chegava na Junta comercial e verificava no contrato social quem administrava a sociedade. Hoje, com o novo cdigo civil, com aquela tendncia de se aproximar sociedade limitada da sociedade annima, a regra que o administrador no seja nomeado no contrato social. Ele pode? Pode, mas a regra agora que o administrador seja nomeado atravs de um ato separado. A lei no diz o nome deste ato separado, ns sabemos que l fora vai ser chamado de Termo de posse, mas a lei no diz. Ento, no momento da prova pode-se perfeitamente escrever ato separado. O contrato social no vai designar administrador, mas junto deste contrato social vai vir um ato designando um administrador, um ato separado, e tem que ser levado na Junta comercial para que seja de conhecimento de todos. Importante: O administrador hoje (inovao) pode ser nomeado tanto no contrato social como pode ser nomeado atravs de um ato separado (isto inovao). igual na S/A, nesta o administrador vai ser nomeado em ato separado (ou termo de posse) junto Assemblia geral. Foi aproximada mais uma vez a sociedade limitada da sociedade annima. Antigamente poderia nomear um gerente no scio? No. Antigamente nomeava-se um scio e esse scio poderia at delegar o seu poder. Ex: Somos 4 scios, e ningum entende nada de restaurante. A irm de um dos scios sabe tudo sobre restaurante, mas no tem dinheiro para ser scia. Daqueles 4 scios ningum quer trabalhar no restaurante, ento, nomeava-se um administrador, um scio gerente, e este delegava os poderes a um estranho. Era uma complicao muito grande, tinha que ter autorizao de outro scio, tinha que ter previso no contrato e etc. Hoje, acabou esta burocracia, aproximou mais uma vez a sociedade limitada da sociedade annima. O diretor da sociedade annima tem que ser acionista? Importante: No, e aqui na sociedade limitada agora tambm no vai precisar, pode-se nomear direto um administrador no scio. Por isso que errado ficar falando scio gerente e scio administrador, o correto agora falar to somente

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administrador, porque ele pode ser scio ou no, logo, jamais vamos falar scio gerente ou scio administrador, vamos falar apenas em administrador, pois ele pode ser scio como pode no ser scio. A lei est empurrando mesmo para uma nova soluo. Ex: Se um scio nesta sociedade for nomeado administrador, ele pode ter sido nomeado atravs do contrato ou em ato separado. Caso o scio seja nomeado administrador no contrato social, para tirar ele de l s com reza. Isto porque tem que ter a deciso de pelo menos 2/3 para tirar ele de l, um quorum elevadssimo. Se ele tiver 35% das quotas ele no sai jamais, ento, para colocar e tirar um scio como administrador pelo contrato social, s por deciso de 2/3. Caso seja atravs de ato separado, seja ele scio, ou seja, ele no scio, no tem problema, a maioria absoluta, ou seja, mais de 50%. Caso seja scio em ato separado, a maioria absoluta, se for no contrato social ser 2/3. O no scio para ser nomeado administrador tem que ter autorizao do contrato, e se o capital social no estiver integralizado depende da deciso da unanimidade. De acordo com o artigo 1060, um quorum que no est previsto l no artigo 1076. Basicamente todos os quoruns esto previstos l no artigo 1076, mas este est l no artigo 1060 e 1061. Agora, caso o capital esteja integralizado a deciso de 2/3. No scio se o capital no estiver integralizado, depende da deciso da unanimidade. Caso esteja integralizado depende da deciso de 2/3. Se for o scio. Neste caso no tem este negcio de capital integralizado ou no e nomeado no contrato social, depende da deciso de 2/3, se for nomeado em ato separado, depende da maioria absoluta. Esse quorum que est previsto na lei para nomeao, o quorum previsto no artigo 1061. Ele no fala no quorum para destituio, ele fala no quorum para nomeao. Para o scio tem quorum para nomeao e para destituio, agora, para o no scio no tem. Eu (professor) acredito que nomeao seja maioria simples (opinio pessoal, no previso legal) ou no mximo, podemos at aplicar por analogia, a maioria absoluta. Foram os dois entendimentos com base no artigo 1076 incisos II e III. Por qu inciso II? Neste caso temos que ir no artigo 1071. O 1071 est no inciso III . No 1076 vem escrito: Pelos votos correspondentes a mais da metade do capital social. Ento, como ele no faz distino, possvel que seja a maioria absoluta. Pelo 1076 inciso II c/c 1071 inciso III. Importante: Destituio dos administradores no scios, artigo 1076, inciso II c/c 1071, inciso III, Deciso da maioria absoluta. Destituio do administrador scio, se estiver designado no contrato social ser 2/3, se ele no estiver designado no contrato maioria absoluta. Pode uma pessoa jurdica ser scia? Pode. Ela pode ser nomeada administradora?( Ex: tem 80% das quotas) O professor Fbio Ulhoa Coelho comea devagar, ele diz que no h proibio expressa. Realmente se fizermos uma leitura do captulo que vai do artigo 1051 ao 1087 no fala nada. Mas em regra, quando o captulo das sociedades limitadas omisso, em regra, aplica-se s regras da sociedade simples. Na sociedade simples somente pessoas fsicas podem ser administradoras. E caso aplique subsidiariamente a lei de S/A? Na lei de S/A a pessoa jurdica tambm no pode ser administradora, ento, no tem jeito, caso voc aplique supletivamente uma lei ou a outra, nas duas solues

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somente pessoa fsica pode ser administradora. Com isto verificamos que no h porque ter dvida, pois se o captulo omisso, ns vamos para a legislao supletiva, e as duas legislaes supletivas dizem que somente a pessoa fsica pode ser administradora. Logo, s a pessoa fsica pode ser administradora, esse o entendimento amplamente dominante. O Fbio Ulhoa Coelho no diz que a pessoa que a Pessoa Jurdica pode ser, o Fbio Ulhoa diz que quem vai responder isto a jurisprudncia e a doutrina a partir de agora (No tem como decidir de outra forma, somente pessoa fsica pode ser administradora). J foi tratado que a responsabilidade do scio limitada, limitada integralizao do capital social. Ns vamos fazer uma rpida previso das hipteses em que a responsabilidade vai ser ilimitada, ou seja, a exceo. A regra que os scios respondam limitadamente. Quais so as excees, ou seja, quando eles respondem ilimitadamente? J foi visto muitos casos. Ex: Quando o scio pratica um ato ultravires societatis . Mas neste caso tem que ser administrador. Outra hiptese: Abuso da razo social da denominao. Outra hiptese: Teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. Outra hiptese: Artigo 1080 do novo cdigo civil. O artigo diz que os scio que aprovarem a deliberao contrria lei ou contrria ao contrato social respondem de forma ilimitada. Mas ato contrrio lei no abuso da razo social? No, porque o abuso da razo social ou da denominao, ns falamos em atos dos administradores, e eu estou falando em deliberao de scios. Todos os scios que aprovarem ficam responsveis pelos prejuzos decorrentes desse ato ilegal de forma ilimitada. Ex: Suponhamos que tenha 5 scios, dos quais 3 aprovaram e 2 no aprovaram. Este ato que foi aprovado por 3 scios contrrio lei ou contrrio ao contrato social. Os dois scios que no aprovaram o ato no ficaro responsveis, mas os 3 scios que aprovaram ficam responsveis ilimitadamente, o que est bem claro no artigo 1080 do novo cdigo civil. Outra hiptese: Vimos esta hiptese como teoria da desconsiderao menor. l na justia do trabalho. O fundamento a simples insuficincia patrimonial, basta a sociedade no ter dinheiro para pagar que eles mandam penhorar os bens dos administradores (Antigos scios gerentes). Outra hiptese: INSS Dvidas perante o INSS. Tem um artigo altamente questionado, mas que est na lei. o artigo 13 da lei 8620. Este artigo diz que os scios de uma sociedade limitada ficam responsveis pelos dbitos previdencirios. Seria uma teoria da desconsiderao menor tambm, basta a insuficincia patrimonial da sociedade para voc atacar o bem patrimonial. Outra hiptese: So os dbitos tributrios. Os scios respondem quando a sociedade no tem condies de pagar seus tributos ? Na prtica responde. Na prtica vem a execuo fiscal e penhora logo o bem dos scios administradores. Porm, no momento da prova no assim que deve ser respondido, no momento da prova diferente. Existem duas previses legais no CTN a respeito da matria. A primeira previso a seguinte: Toda sociedade de pessoas, a includo as sociedades limitadas (Que ns j vimos que em regra ela de pessoas), as sociedades contratuais, que envolve pessoas, a doutrina e a jurisprudncia entenderam como qualquer

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sociedade contratual. Ex: No estamos falando agora de S/A, nem de comandita por ao, estamos falando de sociedade limitada, sociedade em nome coletivo, comandita simples. Quando essas sociedades tm dbitos tributrios e elas so liquidadas, acabou, fechou as portas, se elas no pagaram os dbitos tributrios, a lei nem discute. Na liquidao irregular, os scios respondem como substitutos tributrios. Todos eles respondem, mesmo aquele que tiver 1% na sociedade. Aquele que tem 1% pode at pagar tudo e depois ele entra com uma ao de regresso face aos demais scios, para que seja dividido o prejuzo, mas todos os scios respondem de forma ilimitada na liquidao irregular. Isto est no artigo 134 inciso VII do CTN. OBS: Existem duas formas de liquidao irregular. Ex: Voc no d baixa na Junta comercial, mas na verdade no existe mais aquele seu ponto comercial. O imvel era de aluguel e voc j devolveu e no tem mais nada, ento, passam 5 ou 10 anos e voc no informa receita federal. Neste caso, o imposto no acabou no, pois no foi dada a baixa. Essa uma liquidao irregular. Esta a mais comum. Existe uma outra forma de liquidao irregular, tambm considerada pela jurisprudncia, aquela que os scios vo l na Junta comercial e do baixa, mas com um bocado de dbito tributrio. A voc pode dizer: Mas isto no d, pois para dar baixa voc tem que apresentar CND. Isto , mas nem todas as CNDs so fidedignas, s vezes o dbito tributrio ainda no foi lanado, j tem o fato gerador, mas ainda no foi feito o lanamento, e o sujeito sabendo disso vai l e pega a CND apresenta e d baixa, mas essa baixa que foi dada no foi uma baixa regular, isto considerado uma baixa irregular. Neste caso todos os scios respondem como substitutos tributrios. A responsabilidade de todos os scios de sociedades contratuais. A lei fala de pessoas, mas a jurisprudncia entendeu como sociedades contratuais. Essa disposio do artigo 134, inciso VII no se aplica s sociedades institucionais, ou seja, aquelas que tem por ato constitutivo o estatuto. O artigo 134 no se aplica a sociedade annima e a comandita por aes. A segunda previso o artigo 135, inciso III do CTN (Leia 1 o inciso e depois o caput, assim fica mais fcil). Inciso III Os diretores, os administradores ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado. Da ento vai para o caput, Respondem pelos dbitos tributrios da sociedade quando agirem com excesso de poder. Ento automtico isto? No. Na prtica , mas no momento de se fazer a prova no pode responder assim. S quando o fisco consegue provar que o administrador agiu com excesso de poderes. O que excesso de poderes? quando ele pratica ato contrrio lei ou ao ato constitutivo (Contrato social ou estatuto). Ento, excesso de poderes ato contrrio lei ou ato contrrio ao contrato social ou estatuto. Caso o administrador agir dentro da lei e na conformidade do seu estatuto, e a sociedade no tiver condies de pagar o tributo, ele no paga, vai ficar por isto mesmo, no vai ser pago. Mas voc s pode responder assim se o examinador disser que ele agiu conforme a lei e conforme o ato constitutivo. Isto quando perguntar em tese. Por que est dizendo em tese? E est falando que na prtica diferente? A primeira coisa que o administrador manda parar de pagar quando o dinheiro est pouco, so os tributos. Ele deliberadamente pra de pagar os tributos para pagar outros credores no privilegiados, mas que so fornecedores, e pela lei quem tem

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preferncia so os empregados e o fisco (A fazenda), no entanto, o sujeito pra de pagar justamente o fisco e paga outros credores. Este ato de deliberadamente no pagar o fisco j um ato contrrio lei tributria, esta j est sendo violada, e se violou a lei, isto j excesso de poderes, ento ele j responde ilimitadamente. Na prtica todo mundo viola a lei, e a jurisprudncia j est cansada de saber disso. Na execuo fiscal contra a sociedade, a certido da dvida ativa foi extrada em nome de quem? Da sociedade. E aquilo que o ttulo executivo, fundamento da execuo fiscal. Est executando a sociedade x bebidas limitada. No foram encontrados bens suficientes para pagar. O que o juiz faz? Manda recair a penhora sobre os bens dos administradores (Antigos scios gerentes), na forma do artigo 135, inciso III do CTN e tem os artigos da lei de execuo fiscal. Mas o ttulo executivo contra a sociedade, no tem ttulo contra o scio e, sem ttulo no tem execuo. Tem que ser extrado uma nova certido da dvida ativa em nome do scio? No. Esta certido, a jurisprudncia e a doutrina j entenderam que embora formalmente ela seja extrada em nome da sociedade, por fora de lei os scios que agirem com excesso de poderes, eles ficam tambm como responsveis tributrios, e, portanto, solidrios, ento, no necessrio extrair uma nova certido da dvida ativa, porque a prpria lei j diz que ele responde por isso quando ele age com excesso de poderes e tudo mais. Aquele ttulo executivo, aquela certido da dvida ativa em nome da sociedade vale tambm contra o scio. O scio para se defender vai agir como? A execuo contra a sociedade, a penhora recada mercedes dele (contra ele). Ele vai entra com embargo do devedor ou com embargo de terceiro? Tanto faz, na verdade no h problema nenhum, eles aplicam l o Princpio da fungibilidade. O correto embargo do devedor. Mas o scio no terceiro? Existe um fenmeno chamado substituio processual substancial (Liebman). Na verdade aquela execuo formalmente contra a sociedade, mas ontologicamente, substancialmente contra ela e contra os administradores que agiram com excesso de poderes, ento, ele est defendendo interesse prprio, e no interesse alheio, ele que est sendo executado tambm, se ele que est sendo executado embargo do devedor, e no embargo de terceiro. Este caso com certeza substituio processual substancial. Vejam neste caso que ele aplicado tanto para as sociedades contratuais como para as sociedades institucionais, quer dizer, tambm se aplica isto para a sociedade annima, para a comandita por aes, porque ela fala Representante de pessoas jurdicas de direito privado, no fala sociedade contratual, sociedade institucional, qualquer pessoa jurdica de direito privado que aplica a regra do artigo 135, inciso III do CTN.

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SOCIEDADES ANNIMAS

Considerao inicial: Caso em algum concurso venha a cair alguma questo sobre sociedade annima, a resposta vai estar na lei, no tem com fugir da lei. s vezes a leitura da lei pesada, tem termos tcnicos, uma linguagem complexa, ento, ns vamos passar uma viso panormica para quando examinarmos a lei, possamos ter uma maior facilidade. No vai ser desmiuado passo a passo, vai ser focado nas modificaes da lei 10303/01. A legislao aplicvel para as sociedades annimas a lei 6404/76. Ela foi profundamente modificada em duas ocasies. Em 1997, e tambm temos outra lei modificadora, que a lei 10303 de 31-10-2001 (S entrou em vigor em 2002). O conceito de sociedade annima est na lei 6404 e tambm em qualquer doutrina. uma sociedade cujo capital social dividido em partes, representada por aes. Os titulares dessas aes recebem a denominao de acionistas, com responsabilidade limitada a sua parte. Na forma da lei de S/A e na forma do artigo 982, pargrafo nico do novo cdigo civil, a sociedade annima independentemente da sua atividade, ela sempre ser sociedade empresarial. Ento, uma das hipteses em que o que prevalece no a substncia, a forma. A forma dela prevalece sobre a substncia, no interessa qual a atividade que ela est exercendo, ela sempre ser tratada como uma sociedade empresarial. Foi uma das questes da prova da magistratura. A companhia beneficente dos velhinhos de jacarepagu, e tal, e tal... Na verdade voc teria que saber que essa Companhia era sociedade annima, e se S/A ela uma sociedade empresarial, e portanto, o lucro direito essencial dos scios. Isto que deveria ter sido feito na prova. Ah! Mas era sociedade beneficente, e, no pode ser sociedade annima a sociedade beneficente. Poder no pode, mas, j que o governador colocou como Companhia beneficente dos velhinhos de Jacarepagu, logo, ela empresarial, visa o lucro. A pergunta da prova foi: Qual a natureza da sociedade beneficente dos velhinhos? No era filantropia, era empresarial. Prevalea a forma e no a substncia. Tem algum outro caso? Tem, as cooperativas, s que diametralmente oposto, porque cooperativa independentemente da atividade dela, pode ser at uma cooperativa de crdito. Ex: Banco. Ela empresarial? No. A cooperativa tem sempre natureza simples (Civil antigamente). Ah! Mas ela empresarial. Isto no importa, a atividade dela no importa, o que prevalece a forma. Por isso que a cooperativa no est sujeito falncia nunca. Ela vai ser sempre tratada como uma sociedade de natureza simples.

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RESPONSABILIDADE Como a responsabilidade dos acionistas? A responsabilidade dos acionistas limitada. Ex: No balano o valor das aes 10. Na face o valor nominal 11, o valor de venda 12, o valor de mercado ( o que est na bolsa de valores) 13, o valor econmico ( com base em projees futuras) 14. Suponhamos que eu comprei essa ao. Eu tenho que pagar quanto? A responsabilidade limitada ao que? A integralizao de 10, 11, 12, 13 ou 14? No importa o valor, voc sempre tem que pagar o que te ofereceram. O valor de balano pode ser 200 reais, mas te venderam por 12 reais. O valor de venda o chamado valor de emisso. A sua responsabilidade, a responsabilidade dos acionistas pela integralizao do valor de emisso das aes subscritas ou adquiridas. Ex: A cotao est em 15 reais. Porm, ela no consegue vender a 15, e te vende por 13. O que importa o valor de venda. A responsabilidade dos acionistas limitada a integralizao do preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. Voc tem que saber apenas que o valor de emisso. O que integralizao? Ex: A S/A est vendendo suas aes. No importa os valores, a responsabilidade pelo preo de emisso. Eu emiti essas aes de mercado, e X comprou tais aes, pelo valor de 100 reais para integralizar em 4 vezes. X pagou a 1a a 2a, mas antes de pagar a 3a, X resolveu vender a ao para Y. A Companhia no vai se preocupar por quanto X vendeu a ao para Y, a Companhia quer receber os 100 reais, e j recebeu 50, ela no quer saber por qual valor foi vendido de X para Y. O Y vai ter que pagar mais 50, que o restante que falta Companhia. X pode ter vendido por 2 mil reais para Y, no interessa, Y tem apenas que integralizar o que falta, que so duas parcelas de 25.

NOME EMPRESARIAL O nome empresarial da sociedade annima est regulado no artigo 3 da lei de S/A e tambm no artigo 1160 do novo cdigo civil. Vai ser aplicado o novo cdigo civil ou a lei de S/A? Em regra voc vai aplicar alei de S/A primeiro, porque a lei especial. O novo cdigo civil nesse ponto (art. 1160) foi especfico ou foi genrico? Especfico. Ento nesse ponto vai ser aplicado o artigo 3 da lei de S/A ou o artigo 1160 do novo cdigo civil? O artigo 1160 do novo cdigo civil. Neste ponto o novo Cdigo Civil, foi especfico. O artigo 3 da lei de S/A e o artigo 1160 do Cdigo Civil, so quase a mesma coisa, h pouca mudana. O artigo 1160 diz que: A sociedade annima opera sob denominao designativa de objeto social, quer dizer, pelo artigo 1160 obrigatria a denominao designativa do objeto social. Ex: Agora no pode vir: Eifel S/A., agora tem que vir: Eifel Construtora S/A, isto porque a denominao tem que ser designativa do objeto social. Pelo novo cdigo civil tem que ter o objeto social.

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Importante: A denominao da S/A (Nome fantasia) + o ramo da atividade ( obrigatrio) + o tipo societrio (Que a sociedade annima). a expresso S/A por extenso ou abreviada. assim que a denominao da sociedade annima. Nome fantasia (ex: eifel) + ramo da atividade (construtora) + sociedade annima (Pe extenso ou abreviado). A ordem dos fatores no altera o produto. Mas a vem tanto o artigo 3 quanto o artigo 1160, voc pode substituir a expresso S/A pela expresso COMPANHIA. Ex: Eifel Construtora S/A. Importante: Pelo artigo 3 voc pode substituir, pode substituir desde que Companhia venha no incio ou no meio do nome, no pode vir no final do nome, s pode vir no incio ou no meio. Ex: Companhia Eifel Construtora, pode vir tambm Eifel Companhia Construtora. Com isso aqui no necessria a expresso sociedade annima. O artigo 1160 fala a mesma coisa, A expresso Companhia substitui a expresso sociedade annima, porm no faz aquela restrio que no pode vir no final. O artigo 1160 do novo cdigo civil diz:A sociedade annima opera sob denominao designativa de objeto social (Ramo da atividade) integrada (Quer dizer que pode ser em qualquer local) pela expresses sociedade annima ou Companhia, por extenso ou abreviadamente. Mas no a mesma coisa que est no artigo 3 da lei de S/A? S que na lei de S/A tem uma vrgula que diz:..., Companhia no incio ou no meio do nome. Esta observao que tem na lei de S/A no tem no novo cdigo civil. Hoje pode ou no pode ser Eifel construtora companhia? Pelo artigo 1160 do novo cdigo civil pode, e pelo artigo 3 da lei de sociedade annima no pode. O entendimento mais plausvel voc fazer uma interpretao sistemtica. voc juntar os dois artigos, no vai dar preferncia nem para um e nem para outro, e juntando os dois o texto o mesmo, s que o artigo 1160 acrescenta uma coisa, que : A denominao tem que constar o objeto social, o art 1160 pra por a, e o artigo 3 da lei de S/A continua dizendo que: Companhia no pode vir no final. Ento juntando os dois artigos voc vai concluir que tem que ter o objeto social e que o Companhia s podendo estar no incio ou no meio do nome. s somar os dois textos, no vai ser riscado nada. Somando os dois textos voc vai concluir que o Companhia continua no podendo vir ao final, mas o objeto social agora obrigatrio.

COMPANIA ABERTA e COMPANIA FECHADA A expresso Companhia aberta e Companhia fechada vieram da lei 10303/01. Antigamente era Companhia de capital aberto e Companhia de capital fechado, a lei veio e modificou. Na verdade capital no questo de aberto ou fechado. No muito tcnico falar em Companhia de capital aberto ou fechado, o capital um valor s, no aberto ou fechado, fixo. O que companhia aberta? Companhia aberta aquela que chegou para a CVN ( uma super autarquia vinculada ao Ministrio da Fazenda) e diz que quer ser uma Companhia aberta. Eu quero que voc (CVN) me autorize a negociar meus papis no mercado. No s aes, mas aes, debntures e etc. Eu quero que voc me autorize buscar recursos no mercado.

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As Companhias abertas so aquelas que tem autorizao para negociar seus papis no mercado. Dada essa autorizao a Companhia se torna Companhia aberta, e como tal ela j passa a sofrer uma rgida fiscalizao da CVN. O que companhia fechada? Companhia fechada aquela que no tem essa autorizao, ela no tem os papis negociados no mercado, no capta dinheiro no mercado. O fato de ser aberta ou fechada no que dizer que uma melhor do que a outra, so apenas estratgias mercadolgicas. Para ser Companhia aberta basta ter autorizao da CVN. Se ela tiver autorizao e mesmo que ela nunca tenha vendido uma ao no mercado, ela uma Companhia aberta, pois j tem a potencialidade mercado. Ex: Voc compra um carro, um lanamento da Fiat. Dois anos depois a Fiat tira o carro de linha. Neste caso o carro que voc comprou vai ser desvalorizado. a mesma coisa com a Companhia, eu estou criando uma Companhia e estou pedindo para a CVN para vender aes no mercado. OBS: Quando a Companhia aberta, ela tem muito mais liquidez. Depois de certo tempo (4 anos) eu chego para a CVN e peo o cancelamento dessa autorizao para vender os papis no mercado, a Companhia quer se tornar fechada, ela no quer mais que suas aes sejam negociadas no mercado de valor. Na CVN vai ter um procedimento administrativo, e antigamente a CVN cancelava aquela autorizao, ou seja, aquela ao parava de circular no mercado, se voc quisesse vender, voc j no podia pedir para o seu gerente (O banco) vend-la l no mercado de valores para voc. Para vend-la agora voc teria que vend-la de boca para um amigo ou outra pessoa que se interessasse. igual por quotas limitadas, voc no vende a por quotas limitadas na bolsa de valores. Fica muito mais difcil transformar aquela ao em dinheiro. Numa Companhia fechada aquela ao no tem tanta liquidez. E se no tem tanta liquidez o preo dela cai, e se o preo cai com certeza que o acionista controlador vai querer compralas (Praticamente foi ele quem aprovou na deliberao o pedido de cancelamento de Companhia aberta). Se o preo dela despenca, ningum vai querer comprar aquelas aes, mas o acionista controlador vai quere compra-las por um preo baixo. Ele vai comprando e vai aumentando a participao dele at se tornar majoritrio. Depois de um certo tempo ento, por exemplo 3 anos, ele pede a autorizao a CVN para se tornar Companhia aberta. O acionista majoritrio que ele mesmo vai aprovar essa deliberao, e vai ser pedida a autorizao. Isto uma verdadeira sacanagem. Vendo isto o que a nova lei fez? Acabou com isso. Agora, se uma Companhia aberta, para cancelar essa autorizao, para ela tornar-se fechada, a Companhia ou o controlador vai ter que fazer a chamada oferta pblica. Vai ter que fazer uma oferta pblica para comprar todas as aes que esto no mercado, para que a possa fechar a Companhia, ou seja, torn-la Companhia fechada. O valor dessa oferta pblica por ao o valor fixado segundo o clculo previsto em lei. Ser um valor justo segundo a lei. Caso haja pessoas que no queiram vender suas aes por um motivo ou por outro no tem problema, a Companhia vai se tornar fechada mesmo assim. A obrigao da Companhia ou do controlador apenas fazer a oferta.

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Vamos supor que o controlador tenha feito as contas, e constatou que elas representam menos de 5%. O controlador diz que vai comprar essas aes mesmo assim, ento volta nas casas das pessoas e pergunta novamente se elas no querem vender mesmo as aes, e elas dizem que no. convocada uma Assemblia geral. Quem manda na Assemblia geral quem tem mais votos (Quem tem mais votos o acionista controlador). O acionista controlador resolve ento tomar as aes, o chamado resgate compulsrio, o resgate sem a anuncia dos acionistas antigos. Verifica-se quanto pagou por cada ao dos acionistas que no querem vender e deposita essa quantia num banco a disposio deles, uma vez depositado a tomou as aes deles. O professor v nisto uma desapropriao privada, uma expropriao privada, pois ele reverteu propriedade em seu favor por interesses privado. O professor entende que essa disposio inconstitucional, porque a Constituio diz que ningum pode ser desapossado de seus bens sem o devido processo legal. Entende que isso viola o direito de propriedade. O entendimento dos especialistas na matria, que sociedade annima (Amaris Borba e Roberto Carvalhosa). Essa segunda posio eles tm razo no que falam. Quando tem esse pequeno nmero de acionistas como se fosse uma pedra no sapato da Companhia, porque ela vai ter que correr, e vai ter que sempre dar satisfao quele grupo reduzido de acionistas. Algumas deliberaes dependem da unanimidade dos acionistas, e de repente chega no momento da votao e eles dizem que no querem. Uma transformao depende da unanimidade. A reteno de todo o lucro para poder aplica-lo num investimento, depende do consentimento da unanimidade dos acionistas, quer dizer, algumas deliberaes que interessam Companhia ficariam dependendo da aquiescncia de um pequeno nmero de acionistas. Ento para prestigiar o todo, a massa, o interesse da sociedade, a teoria da preservao da empresa, sacrifica-se o interesse menor, o interesse insignificante dentro do conjunto econmico (Menos de 5%), logo, sacrifica o interesse desses acionistas que vo ser colocados para fora do quadro. Quem fez a lei de S/A no foram os advogados, foram economistas. Eles se preocuparam exclusivamente com a viso econmica, deixando de lado um pouco essa viso jurdica, por isso que s vezes tem essas controversas. No momento da prova voc deve sustentar as duas posies. Essa segundo posio de autores como Roberto Carvalhosa que um especialista em S/A e tambm dos economistas. Caso fosse prova da Defensoria Pblica seria mais sensato voc defender a primeira posio, que a dos pequenos acionistas.

10 Aula 16/08/2003
Sociedades (continuao) Estvamos falando sobre as sociedades, alis, sobre o estudo do cia. aberta, cia. fechada, abertura de capital, fechamento de capital.

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Sabemos que toda a sociedade annima de capital empresria, portanto, est sempre sujeita falncia, sabemos da legislao precria, sabemos que temos uma lei de 31/10/2001 que modificou a lei das sociedades annimas. Sabemos disto tudo. E o que mais precisamos saber? Vamos falar sobre o aumento e diminuio do capital social, ela vai est aqui: Cia. de Capital Autorizado. Uma coisa ns sabemos: Aumentando o de capital social da sociedade bom ou ruim para os credores de uma sociedade? Isto bom, no ? O negcio est indo bem? J que bom para todo mundo, no h burocracia, tranquilssimo o aumento de capital social. Aumento de capital social Mas existem vrias formas de se aumentar o capital social de uma cia. e ns vamos tratar aqui de quatro formas de se aumentar o capital social. Ns vamos comear pela correo monetria. Vou dar um exemplo aqui e vocs vo me dizer o que certo e o que errado: Criamos uma Cia em 01/012002 e o capital social dele iniciou-se com o capital de R$100.000.000,00 (cem milhes). No final do ano, 31/12/2002 esta Cia estava l com o patrimnio lquido de R$200.000.000,00 (duzentos milhes). Qual a margem que vai incidir a tributao? A margem da tributao vai incidir em R$100.000.000,00 (cem milhes). Este clculo est errado porque devemos verificar qual foi inflao do perodo. Vamos imaginar 20% de inflao do ano. Esta Cia que se iniciou com o capital de R$100.000.000,00 (cem milhes) chega no final do ano com R$120.000.000,00 (cento e vinte milhes), pergunta-se: Esta Cia teve lucro ou no? Teve alguma coisa para tributar? A resposta negativa, ou seja, no teve lucro e no teria nada a tributar. Mas ela chegou com R$200.000.000,00 (duzentos milhes), a tributao tem que incidir em cima de quanto? A tributao deve recair em cima do valor menos a inflao do perodo. Isto at 1994, pois surgiu uma atravs da Medida Provisria que se transformou na Lei 9249/95. Sabe o que esta Lei 9249/95 fez? Esta lei proibiu a correo monetria nas demonstraes financeiras e proibindo a correo monetria, logo, vai se aumentar margem de tributao. Assim o Governo est tributando sobre a prpria inflao, sobre o lucro fictcio. Houve lucro de R$ 100.000.000,00 (cem milhes de reais)? No. O lucro efetivo foi de R$80.000.000,00 (oitenta milhes de reais) e o governo est tributando em cima de R$100.000.000,00 (cem milhes de reais) e isto foi timo para alguns advogados que tem a grande chance de se tornarem ricos atravs da ao milionria, qual seja, ao de repetio de indbito. O professor como membro do Ministrio Pblico procurou jurisprudncias sobre o assunto e recentemente conseguiu uma deciso do STJ reconhecendo que isto uma sacanagem que o Governo fez e desde 1995 est assim. H uma presso enorme dos empresrios sobre este assunto.

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O que diz o artigo 167 da Lei de S/A? O artigo 167 da S/A diz que tem que ter correo monetria, mas em razo desta Lei 9249/95, o artigo 167 da S/A est sem eficcia. Da os empresrios estarem loucos que voltem a regra do artigo167 da S/A a fim de corrigir monetariamente o capital e com isto diminuir a margem de tributao. Eu coloquei R$200.000.000,00 (duzentos milhes), para vocs analisarem e terem uma idia de que isto faz diferena. Eu encontrei esta deciso da 4 turma do STJ, mas no a posio majoritria, porque se trata de questo nova e agora que est chegando ao STJ. A boa oportunidade de ganhar dinheiro vai acabar porque com a reforma tributria vai voltar a correo monetria sobre as demonstraes financeiras. Ok? Entendido o absurdo? Concluso: O artigo 167 da S/A est sem eficcia, sem aplicao e sob o ponto de vista empresarial uma monstruosidade jurdica a Lei 9249/95. Segunda modalidade de aumentar o capital social, a chamada Cia de capital autorizado. Como a Cia de Capital Autorizado? Muitas pessoas pensam, para aqueles que nunca leram a lei de S/A, que no o caso de vocs, que se trata de outra espcie de sociedade annima, mas no nada disto. As espcies de sociedade annima so: # Cia. aberta e Cia. fechada. Tanto a Cia. Aberta quanto a Cia. Fechada, podem ter ou no capital autorizado. Como que isto? Vamos montar uma Cia. hoje e sabemos que daqui a cinco anos vai precisar que elas tenham, por exemplo, um capital de R$5.000.000,00 (cinco milhes de reais). Hoje ns sabemos que s temos R$2.000.000,00 (dois milhes de reais) e que demora a Cia pegar o embalo e no h necessidade de pegar os R$5.000.000,00 (cinco milhes de reais) vez que ela no est em pleno funcionamento, demora um pouquinho a embalar. Como se faz? Ns poderamos montar a Cia com o capital de R$2.000.000,00 (dois milhes de reais) e chegar daqui a cinco anos alterar o estatuto e aumentar o capital social para R$5.000.000,00 (cinco milhes de reais), iria dar uma maior burocracia. Mas o que a lei faz? A Lei faz o seguinte: Quando estamos criando a Cia hoje colocamos l assim: *Capital social: R$2.000.000,00 (dois milhes de reais) e uma clusula dizendo: Desde logo est autorizado o aumento do capital em mais de R$3.000.000,00 (trs milhes de reais) desde que estejam preenchidas as seguintes condies. E l esto previstas as condies, por exemplo, estes R$3.000.000,00 (trs milhes de reais) vo estar representados em tantas aes ordinrias, em tantas aes preferenciais das classes tais e tais e tais. Este aumento s pode ocorrer depois que a Cia der lucro por quatro exerccios consecutivos, estou dando um exemplo, pois poderia ser de dez, ser de um exerccio consecutivo, ou poderia ser outra condio, o rgo responsvel a autorizar este aumento ser o Conselho de Administrao ou pode deixar a Assemblia Geral mesmo. Ento vai se colocando todos os requisitos: Essas novas aes que representar estes R$3.000.000,00 (trs milhes de reais) a mais, os antigos acionistas vo ter ou no direito de preferncia a elas.

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Por qu isto? Porque isto vai ficar como uma carta na manga. Por qu carta na manga? Porque quando chegado o momento, ou seja, quando preenchidos estes requisitos o conselho de administrao ele no ter que aumentar o capital social vez que ele desde de logo j vai est autorizado. Se no estivesse esta autorizao no estatuto e a Cia precisasse de dinheiro, teria que convocar a Assemblia geral, sabe-se l quantos dias de antecedncia, elaborar a alterao do estatuto, aprovarem assemblia e levar para o arquivamento na junta, conseguir a autorizao da CVM para colocao das aes em mercado, quer dizer, depois de cumprido tudo isto vai colocar por baixo uns trinta dias, leva mais tempo, uns quarenta e cinco dias a, para lanar as aes em mercado; pergunta-se: O que aconteceu com a cotao? J deu uma cada porque os investidores j esto sabendo que aes esto em baixa. Assim a Cia perde uma grande oportunidade de conseguir um preo bom para as tuas aes. Concluso: Com o capital autorizado, preencheu os requisitos, o Conselho de Administrao para aumentar o capital no vai precisar alterar aquele estatuto porque este estatuto j autorizou aquele aumento. Foi perguntado na outra turma: Estes R$3.000.000,00 (trs milhes de reais) precisa ser aumento num s momento? No. Por exemplo, o mercado s tem condies de absorver no momento R$500.000,00 (quinhentos mil) a vai a Cia e aumenta de uma hora para outra e a Cia no perde tempo. Cotao est curta, solta l no mercado e d mais uma segurada. Isto permite o que ns chamamos de auto-financiamento. A Cia se auto-financia, ela no precisa pedir dinheiro emprestado ao banco. Quando ela precisa de dinheiro e v um momento oportuno vai e lana as tuas aes no mercado, desde que j estejam atendidos todos os requisitos daquela clusula autorizativa. Ento um importantssimo instrumento de autofinanciamento das Cias. muitssimo utilizado. Na Cia de capital autorizado, o ltimo aumento efetivo, voc pode emitir vrios ttulos, por exemplo, emitir debntures conversveis em aes, parte beneficirias conversveis em aes, que so ttulos que voc sabe que no vai aumentar, voc sabe que no vai aumentar, mas voc quer o dinheiro hoje, a voc emite um ttulo que quem comprar, quando voc aumentar quem comprou aquele ttulo vai poder trocar por uma ao. A Cia recebe dinheiro hoje, mas a Cia s vai ter o comprador do ttulo como acionista, s quando efetivamente aumentar o capital autorizado, quer dizer um excelente instrumento para voc auto-financiar a Cia. muitssimo utilizado e pode ser utilizado tanto pela Cia aberta quanto pela Cia fechada. Normalmente utilizado pela Cia aberta para jogar no mercado as aes, em momento oportuno. Quais so os benefcios disto? Evita a alterao do estatuto, evita a convocao da assemblia, pois constitui num gasto enorme: cafezinho, publicao em jornal, etc. Evita tudo isto se o Estatuto tiver uma clusula autorizando. Quem o rgo responsvel para dizer qual o momento exato em que as aes sero lanadas no mercado? Pode ser a prpria assemblia Geral, mas, 99,99% da prtica o rgo que vai dizer o momento oportuno de lanar as aes no mercado ser o conselho de Administrao. Alm de evitar a alterao do Estatuto, ainda evita a convocao de

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Assemblia. O prprio conselho pode deliberar e ainda tem outras facilidades, que acabamos de explicar, como o momento exato de jogar as aes no mercado, permitir o auto-financiamento da Cia. Vamos falar da Capitalizao de Reservas. Capitalizao de Reservas O que capitalizao de reservas? O que reserva? A questo o seguinte: Final do ano, faturamento bruto da Cia, pagamento de tributos, paga isto, paga aquilo, vai o diminuindo o capital, de repente lucro lquido: tanto, a eu vou receber? No; porque depois do lucro lquido o que a Cia pode fazer? A Cia pode faz o seguinte: Quem guarda tem. Reserva isto. A Cia pega parte do lucro e constitui em reserva. A reserva como se fosse uma poupana interna, como se fosse um cofrinho da Cia. Ela chega e faz uma poupaninha para, por exemplo, uma empresa que trabalha com cana-de-acar e chegando o Euninho vai sofrer a conseqncia da entre safra, poder suportar os rigores desta entre safra ela faz uma reserva a fim de no ficar sem capital nesta fase. Pode ser feita uma reserva, como a Wolksvagem, para o PDV, para o plano de demisso voluntria. Tem que guardar um dinheiro para pagar o PDV dos funcionrios. Pode fazer uma reserva para, por exemplo, aumentar as instalaes da Cia, para investimentos. Este dinheiro vai ficar l no banco, separado? Nada disto, este dinheiro s vai aparecer monetariamente no balano. Por qu? Porque aquele dinheiro, na prtica est materializado no prprio ativo da Cia. Como assim, no prprio ativo? Esto representadas em bens, mercadorias, maquinrio, estoque da Cia, s vezes est em banco, em caixa, etc, ele no precisa estar necessariamente representado em dinheiro. Mas voc v l no balano esta reserva, como parte do lucro. Ainda existe a reserva legal, que aquela que mesmo que a Cia no queira fazer, ela est obrigada. O limite da reserva legal de 35% do capital social. O cofrinho s agenta 35% do capital social, uma reserva imposta por lei. Concluso: S pode distribuir lucro depois que separou o dinheirinho da reserva legal e de outras reservas. Estas outras reservas so denominadas de reservas estatutrias. Uma prevista na lei, reserva legal, e as outras podem ser criadas pelo prprio Estatuto de acordo com a vontade da Assemblia geral. O que isto tem haver com o aumento do capital social? Fizemos uma reserva, h um bom dinheiro guardado para aumentar as instalaes da Cia. Por exemplo, h R$2.000.000,00 (dois milhes de reais) para aumentar as instalaes da Cia. Sabe-se que este quantia no est em dinheiro, est em bens. Est este dinheiro est contabilmente separado l para reserva de investimento e foi decido em Assemblia Geral o seguinte: No vai se aumentar nada porque o pas est em recesso, vai ficar do jeito que est. Ento o objetivo daquela reserva se perdeu.

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O que vai se fazer com aquele dinheiro? Ele deveria ser distribudo em dividendos para os acionistas. Lembre-se sempre que dinheiro distribudo em dividendos nas Cias, dinheiro rasgado. Cia que distribui dinheiro est jogando dinheiro pela janela. Ela no quer distribuir dividendo. O que a Cia faz? Ela transfere da conta de reserva para conta de capital social, por isto chamado de Capitalizao das Reservas. Pega aquele dinheiro que estava em reserva e o transforma em capital social. No tinha R$2.000.000,00 (dois milhes de reais) de reserva, sendo que o capital da Cia. era de R$5.000.000,00 (cinco milhes de reais), automaticamente foi aumentado para R$7.000.000,00 (sete milhes de reais). O que vai acontecer com todas as aes? Os valores das aes vo aumentar e todos os acionistas recebero uma cartinha: Com congratulaes, ou seja, palavras por meio das quais algum se congratula com outrem; parabns, felicitaes por suas aes serem valorizadas pela capitalizao de reservas, com aumento estimado num percentual, por exemplo, de trinta e tantos por cento. E o acionista ri toa, mas acaba de ser furtado, pois aquele dinheiro que aumentou o capital social deveria vir direto para o bolso do acionista, como distribuio de dividendos. Ento aquele dinheiro que estava separado para investir, a Cia. desistiu do investimento e ao invs de distribuir este dinheiro que est sobrando para os acionistas, aumenta o capital social. Ento aquele dinheiro que o acionista iria receber no bolo, na verdade teve apenas as suas aes valorizadas. Foi apenas uma jogada contbil. J entendemos o que so reservas, j entendemos o que capitalizao das reservas. OBS: Existem algumas reservas que no podem ser transformadas, por exemplo, voc no pode tocar na reserva legal. A reserva legal no mximo que voc pode ser feito com ela utiliz-la para suprir perdas oficiais ou judiciais, ela tem destinao especfica. As reservas estatutrias podem ser alteradas, mas tem que ser deliberadas pela Assemblia Geral que exatamente a convocao de todos os acionistas. E quem tem competncia para aumentar o capital social? Quem tem competncia para aumentar o capital social a Assemblia Geral, salvo numa hiptese em que este aumento pode ser deliberado pelo prprio Conselho de Administrao que a Cia de Capital Autorizado. Nos demais casos a Assemblia Geral, porque vai mexer com lucro, lucro direito essencial e est disposto l no artigo 109 da Lei de S/A. Como se aumenta o capital social emitindo novas aes? Emitindo novas aes, no tem que se falar. Tem um capital de R$100.000.000,00 (cem milhes de reais) representados por tantas aes e quer aumentar em mais tantos milhes, logo, emite-se novas aes para representar este aumento. Duas observaes: Esta a primeira observao: - Na correo monetria, o aumento de capital ser atravs de uma mera atualizao (aqui no entra dinheiro); - Na Cia de Capital autorizado o aumento de capital com a capitao de recursos vez que esta Cia est autorizada a emitir aes no mercado (aqui entra dinheiro); - Na Capitalizao de Reservas o capital j est na Cia. Mas quando ela emite novas aes? Ela vai capitar dinheiro no mercado.

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A segunda observao a seguinte: Para jogar novas aes no mercado tem um requisito, pelo menos das aes existentes devem estar integralizadas. Ex: Tem uma Cia. com o capital social de R$400.000,00 (quatrocentos mil reais) e eu quero aumentar o capital social para R$3.000.000.000,00 (trs milhes de reais). Destes R$400.000,00 (quatrocentos mil reais) quanto deve estar integralizado? Deve estar integralizado R$300.000,00 (trezentos mil reais). Deve estar integralizado pelo menos do capital social. Como vai aumentar o capital jogando novas aes no mercado? Quem j acionista tem direito de preferncia? Se for Cia. de Capital Autorizado, a clusula que existe l pode vir autorizando o direito de preferncia do acionista. Ento na Cia de Capital Autorizado, o direito de preferncia pode ser suprimido. E se emitir novas aes sem ser Cia de Capital Autorizado? Neste caso tem direito de preferncia sim, desde que exercido em 30 dias, segundo disposio legal a contar da aprovao Assemblia Geral que vai aumentar. A lei diz que em regra, o acionista tem trinta dias para manifestar o direito de preferncia, s que o Estatuto pode modificar este prazo para o exerccio do direito. Antigamente este prazo era intangvel. Ex: Os acionistas que quiserem exercer o direito de preferncia devero manifestar suas intenes em cinco dias a contar da publicao da ata da Assemblia. Diminuio do capital social A diminuio do capital social bom ou ruim para os credores? ruim para os credores. cheio de burocracias. Isto que cai na prova! Quais so as burocracias? A questo a seguinte: 1. Competncia para diminuio do Capital social? A competncia a da Assemblia Geral e normalmente se d atravs das perdas, prejuzos financeiros, mas pode se d quando o capital social considerado excessivo. Ex: Montou-se uma sociedade com R$1.000.000.000,00 (um milho de reais), mas na verdade s precisa de R$500.000,00 (quinhentos mil). Achamos que precisaramos de muito, mas na verdade est excessivo, est com dinheiro parado e dinheiro parado dinheiro perdido, ento se reduz para o quantum necessrio. A diminuio pode ser por prejuzo que o comum, ou por ser o capital social considerado excessivo. 2. Como ocorre a diminuio do capital social? Convoca-se a Assemblia Geral para a diminuio do capital, houve a reduo do valor de algumas aes, logo, reduziu o capital social e diminuindo o capital social, diminui a garantia dos credores. A esta ata da Assemblia ser publicada em jornal de grande circulao.

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Primeiro requisito: Publicada esta ata, todos os credores quirografrios podem impugnar esta reduo, desde que o faam em sessenta dias, prazo decadencial, a contar da publicao da Ata da Assemblia que autorizou a reduo. Como feita esta impugnao? Atravs de carta, notificao atravs do Cartrio. Ex: Os credores quirografrios notificam a Cia dizendo que no concordam com a reduo do seu capital social. No precisa dizer o motivo, basta impugnar. Diz a lei, isto no questo de validade apenas conveniente, que a cpia desta notificao seja averbada l na junta comercial. Por qu? Porque aquela ata da Assemblia levada junta comercial para levar o registro da reduo do capital social. E havendo impugnao a junta comercial vai registrar? No, porque vai cair em exigncia. Ex: A junta comercial dir: No vou arquivar a alterao deste Estatuto porque teve a impugnao do credor fulano de tal. Resultado, a Cia vai poder reduzir? No. S vai poder reduzir desde que pague este credor esprito de porco ou faz o depsito judicial. Para impugnar o credor precisa est com o teu crdito vencido? No porque isto uma garantia dele. Precisa pagar todos os credores quirografrios ou s aquele credor que impugnou? Somente os credores quirografrios que impugnaram. E se ningum impugnar? Se ningum impugnar trata-se de um aceitao tcita. E se aquela Cia tiver credores debenturistas? A lei exige que se tenha aceitao expressa. Como que isto? Tem que ser convocado um Assemblia de debenturistas e a juntos vo decidir por maioria a reduo do capital. A neste caso depende dos debenturistas convocados numa Assemblia especialmente para conceder esta autorizao. O que credor debenturista? Eu vou explicar debntures mais tarde. Mas a Cia pode fazer, por exemplo, um emprstimo no mercado no valor de R$10.000,00 (dez mil reais) e feito isto ela devolver com juros de 1,70% ao ms, corrigido pela TR. Vou devolver o dinheiro em, por exemplo, dez anos e pagar juros de trs em trs meses. Voc que emprestou dinheiro Cia compra uma debnture e com aquela debnture voc recebe juros de trs em trs meses de 1,70% ao ms e no final dos dez anos, por exemplo, voc vai l e recebe o principal, corrigido monetariamente pela TR ou pelo que seja. Estes debenturistas podem ser de quatro categorias: Credores com garantia real Quando a Cia d uma garantia para o credor um imvel tal. Credores com garantia flutuante Quando a Cia d como garantia ativos da prpria Cia. Credores quirografrios No possuem garantia Credores sub quirografrios.

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Em princpio, a Cia tem que ter a concordncia de todos os debenturistas, mas o professor diz que no concorda, ele entende que os debenturistas com garantia real e com garantia flutuante no tm interesse em impugnar a reduo do capital social. Por qu? Porque os crditos deles j esto garantidos. Ele entende que s os credores debenturistas quirografrios e os subquirografrios so os que tm que serem convocados para autorizar ou no aquela diminuio, vez que os demais no esto sujeitos a qualquer prejuzo com a diminuio do capital social. Como a lei no fez distino, em princpio ento, ser toda e qualquer espcie de debnture. Como se posiciona a doutrina? A doutrina no enfrenta a questo. O professor j leu uns seis livros e nenhum enfrenta a questo. rgos sociais As Cias tm uma pesada estrutura e temos nelas vrios rgos, cada um com sua funo, temos a Assemblia Geral, temos o conselho de Administrao, temos o Conselho Fiscal e temos a Diretoria, cada um com a sua funo. Vamos falar de todos eles e vamos comear pelo maior, qual seja, a Assemblia Geral. O que a Assemblia Geral? A Assemblia Geral nada mais do que a convocao dos acionistas para deliberar sobre determinado assunto ou vrios assuntos em pauta. A doutrina diz que um rgo supremo, rgo mximo, mas no podemos nos esquecer da posio de Rubens Requio, qual seja, ela suprema, ela mxima, mas est sempre subordinada lei e ao prprio Estatuto. O que importante falarmos em Assemblia Geral? A Assemblia Geral foi dividida em Assemblia Geral ordinria e Assemblia Geral extraordinria. So chamadas de AGO e AGE, respectivamente. Qual a diferena entre a AGO e AGE? Formalmente no h diferena, mas h uma distino no assunto. Como assim no assunto? A AGO aquela faxina, isto , tem que ocorrer todo ano dentro dos quatro primeiros meses de cada exerccio financeiro. O que exerccio financeiro? anual, mas normalmente, na prtica, comea no dia 02/01 e vai at o dia 31/12. Pode o exerccio financeiro comear, por exemplo, no dia 20/05? Pode, mas normalmente para facilitar as coisas, na prtica, todas as Cias, iniciam em 02/01 para poder ficar igual o ano civil. Ento, em regra, AGO tem que ser realizada tem que ser realizada ou no ms de janeiro, fevereiro, maro ou abril. Por qu? Porque so os primeiros quatro meses do exerccio financeiro. Por qu faxina? Porque vo ser tratados assuntos que tero que ser tratados todo ano. Todo ano tem que ser tratado o fechamento do ano anterior, aprovar as contas do ano anterior, isto , aprovar o balano, decidir sobre a destinao do lucro, ou seja, se o lucro vai se

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constituir em reserva ou se vai transformar a reserva em capitalizao, se vai aumentar capital, vo eleger os novos conselheiros de administrao se for o caso, vo eleger os novos membros da administrao, se for o caso, ou seja, assuntos que tm que ser tratados todo o ano. Por isto faxina, por isto ordinria, obrigatrio. E a AGE? Pintou durante o exerccio financeiro um assunto importantssimo, que no pode ser decidido pelos diretores, que no pode ser decidido pelo Conselho Fiscal e nem pelo Conselho de Administrao, s pode ser decidido por Assemblia Geral, como por exemplo, uma fuso, uma incorporao, uma transformao, uma ciso, uma participao de um grupo econmico. Ento tudo isto importante que foge competncia dos pequenos rgos, s podem ser tratado tais assuntos por Assemblia Geral. O qu fazer? Esperar at o ano seguinte para tratar de tais assuntos? No, ento se convoca extraordinariamente os acionistas para tratar daqueles assuntos importantes. por isto chamada de Assemblia Geral Extraordinria, uma convocao extraordinria, assuntos que no podem ser tratados pelos demais rgos. Formalmente a mesma coisa. O que importante com a mudana da nova lei? *Agora tanto faz AGO quanto AGE. A Cia aberta e a Cia Fechada tem distino, qual seja, prazo de antecedncia para convocao da Assemblia Geral, pois, no podemos convocar a Assemblia para amanh ou para depois de amanh. Tem que ter uma antecedncia mnima e ser for Cia fechada tem-se o prazo de oito dias para a convocao; conta-se tal prazo a partir da primeira publicao. Sendo assim da primeira publicao at a data tem que distanciar oito dias. Se no houver quorum tem que ser feita uma segunda convocao e o prazo aqui de cinco dias a contar da primeira publicao. E se for uma Cia Aberta? Se for Cia aberta o prazo era igual, mas a nova lei mudou. Para a primeira convocao a antecedncia tem que ser de quinze dias e se no tiver quorum, a segunda convocao tem que ter oito dias de antecedncia. Ento aumentou o prazo, mas no foi s isto que alterou, a super CDN tem um mega poder. Como mega poder? Dependendo do assunto, a pedido de qualquer interessado, a CDN pode chegar, por exemplo, convocar uma assemblia Geral para tratar de assunto referente fuso a fim de analisar o protocolo de fuso da VARIG. Ento se a CDN entender que o assunto complexo, a pedido de qualquer acionista ou qualquer interessado, pode determinar o aumento do prazo de antecedncia para at trinta dias.Ela no tem poderes para determinar o aumento do prazo para quarenta, nem cinqenta e nem sessenta dias. E no s isto, ela tem um poder at maior e qual este poder? Se ela entender que o assunto muito complicado, ela pode chegar at interromper o prazo. Mas como interromper o prazo? Ela pode chegar l, por exemplo, todos prontos para aprovar a fuso da TAM com a VARIG, e dizer: Espera a, estou sabendo que isto um prejuzo para os acionistas da VARIG, tudo mais, eu quero dar uma olhadinha nisto a, quero olhar todos os documentos, analis-los e enquanto isto a Assemblia interrompida. Comea analisar os documentos e faz exigncias dizendo: Vocs tem que apresentar tais e tais documentos e eles apresentam. No estando satisfeita determina a apresentao de outros documentos e no estando satisfeita determina que outros

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documentos sejam apresentados e quando tudo tiver legal autoriza a convocao da Assemblia. Interrompido o prazo tem que haver nova publicao para poder convocar acionistas respeitando o prazo de at trinta dias. Ento a CDN tem mega poder de interferir nisto a, pode mandar aumentar e at interferir fazendo exigncias de documentos, interrompendo o prazo de convocao. Qual o objetivo do prazo de antecedncia? Para que os acionistas tenham pleno conhecimento dos documentos que sero tratados na Assemblia. A competncia da Assemblia est prevista l no artigo 121 da lei de SA tem que dar uma lida decoreba. Conselho de Administrao O que o Conselho de Administrao? Vamos lembrar! Convocar Assemblia tem o maior custo, j expliquei para vocs, tem que pagar o pessoal que fica na mesa tem que alugar o espao, gasto com a publicao. Ento o que a Lei fez? Ela criou um rgo para desafogar a Assemblia, para evitar que a todo o momento se convoque a Assemblia, ela criou um rgo com competncia para tratar de vrios assuntos que originariamente s poderiam ser seriam tratados pela Assemblia, como, por exemplo, aumento do capital autorizado. O aumento de capital s poderia ser autorizado pela Assemblia Geral, mas a numa Cia de Capital Autorizado quem decidir sobre isto ser o Conselho de Administrao, no s isto, eleio dos membros da diretoria e se no tiver Conselho de Administrao quem eleger ser Assemblia Geral, todavia, havendo o conselho de Administrao seus membros vo eleger os membros da Diretoria. Isto evita um monte de gastos e torna a administrao da Cia mais gil. O conselho de Administrao est previsto l no artigo 138, mas comea no artigo 140 da lei de S/A. O Conselho de Administrao composto por no mnimo trs membros e segundo o artigo 146 da Lei de S/A, sero necessariamente acionistas. Pode uma Pessoa Jurdica ser acionista? Pode. Pode uma Pessoa Jurdica ser Conselheira de Administrao? No, porque somente pessoas fsicas podem ser administradoras. Somente pessoas naturais, pessoas fsicas. Ex: Existe uma grande Cia A que controla a Cia B e tem 80% das aes com direito de voto desta Cia. Ento no vai poder ser administradora? E vai ter que vir um acionista minoritrio? O que a Cia. A pode fazer? Ela vai alienar com um dos membros dela o valor da ao e a ele vai poder ser eleito para ser conselheiro de Administrao da Cia controlada. A lei diz que tem que ser acionista e uma ao j basta. Os membros do Conselho de Administrao so eleitos e destitudos ad nuntum pela Assemblia Geral, ou seja, a qualquer tempo. Fbio Ulhoa d uma viajada (ele est isolado na doutrina) e ele diz que o conselho de Administrao tem que ter nmero mpar, s pode ser com nmero mpar. Quem tem o voto de Minerva? O Presidente do Conselho de Administrao.

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Quando no tem o voto de Minerva, tem outros sistemas regulados pelo Estatuto, como o sistema de arbitragem. Ento o conselho pode ter nmero par, sim, no h problema nenhum. O Conselho de Administrao um rgo obrigatrio ou facultativo? A lei muito incoerente e diz que o que o conselho de Administrao um rgo facultativo, salvo, em se tratando das Cias. Abertas que ser obrigatrio. Em todas as Cias de Capital autorizado e em todas as sociedades de economia mista. O que sobrou? facultativo quando for Cia de capital fechado sem capital autorizado. Voc vai combinar o artigo 138, 1 com o artigo 239 da Lei de S/A. Novidades: o que cai na prova! A lei est aqui e deu um passo para a democracia, nadou, mas morreu na praia, porque o Conselho de Administrao atravs do seu Estatuto pode reservar uma vaguinha para o representante de seus empregados. Como isto, como vai ser eleito isto? A eleio do representante dos empregados ser feita atravs de votao dos empregados. Quem organiza esta eleio? A prpria Cia com o auxlio dos sindicatos. feita l uma eleio, ento elege. Melhor seria se esta eleio fosse obrigatria, mas quem elabora o estatuto? Quem elabora o estatuto o fundador e geralmente o principal acionista, veja o exemplo de Antonio Hermnio de Moraes. OBS: A lei andou bem em prever esta participao dos empregados, melhor seria se esta participao fosse obrigatria. faculdade do estatuto. Sabemos ento que aquela regra que era absoluta, qual seja, s podem participar do Conselho quem so acionistas, agora foi alterada, logo, podendo participar do estatuto o representante dos empregados, desde que autorizado pelo estatuto. Participao dos minoritrios A participao do conselho muito importante, ento a lei resolveu dar uma proteo aos minoritrios. Vamos imaginar que na Cia, a acionista Marcela tem 60% das aes com direito a voto, ento nossa acionista majoritria. O que acontece quando convocada a Assemblia Geral? Quem seriam os membros do conselho de Administrao? A Assemblia Geral. Mas quem vai se dar bem l? Tendo ela 60% das aes vai votar na maioria dos administradores. E o que a lei faz? A lei permite que os acionistas minoritrios reunidos representem 15% do capital votante possam eleger separadamente um membro do conselho de administrao, sem brigar com a acionista majoritria Marcela. Se os acionistas minoritrios reunidos perfazerem o total de 14% do capital votante vo te que ir para a Assemblia Geral brigar com a Marcela.

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Igual direito tero os acionistas sem voto ou os que tem voto restrito, desde que juntos alcanarem o patamar de 10% do capital social, tambm vo poder eleger o membro do conselho e seu suplente, votao separada. Tem uma regra interessante: Se nem os ordinrios atingirem o percentual porque tem 14%, nem os sem votos atingirem o percentual porque tem 8% do capital social. Se nem um e nem outro atingir, a unio faz a fora, isto , se juntos conseguirem atingir 10% do capital social, eles vo poder junto elegerem um membro e um suplente. Vamos supor que os membros do conselho sejam em nmero de trs: Um foi eleito pelos minoritrios sem voto, um foi eleito pelos minoritrios com voto, a sobra uma vaguinha para ser eleita pela acionista majoritrio, Marcela. Ela que a controladora vai poder controlar alguma coisa? No, porque quem manda o conselho de Administrao da Cia. E o que fez a lei? Dane-se o Estatuto porque se isto acontecer, a Marcela que a acionista majoritria, vai ter o direito de eleger o mesmo nmero de membros eleitos pelos minoritrios, j que ela controladora. Mas o Estatuto s prev trs cadeiras? Dane-se o Estatuto. Dois eleitos pelos minoritrios e como a Marcela, acionista majoritria, tem que eleger o mesmo nmero de membros eleitos pelos minoritrios mais um, logo, trs membros, total de cinco membros do conselho. OBS: Voto mltiplo; est previsto no artigo 141 da Lei de SA: Sabe-se que voc s tem um ttulo de eleitor, mas quantos votos voc teve na ultima eleio para Senador? Dois para cada ttulo de eleitor. Voto mltiplo a mesma coisa porque se vamos eleger cinco membros para o conselho de Administrao, mas voc s tem uma ao, para cada ao, se for utilizado o voto mltiplo, ter cinco votos. Se for utilizado o voto simples, voc ter apenas um voto. Mas s para a eleio do Conselho de Administrao pode ser utilizado o sistema de voto mltiplo, ou seja, para tantos membros existiro tantos votos por ao. Voc pode fazer o seguinte: Pegar os cinco votos da nica ao que voc tem e votar na sua amiga o que a doutrina chama de voto concentrado. O que voto concentrado? quando voc concentra todos os votos do voto mltiplo em um nico candidato.

11 Aula 23/08/2003
Estvamos falando de rgos societrios, rgos estes dentro da Sociedade Annima, falamos do Conselho de Administrao, da Assemblia Geral e vamos falar agora do Conselho Fiscal. CONSELHO FISCAL: O que importante falar sobre Conselho Fiscal? O Conselho Fiscal um rgo de existncia obrigatria em todas as Sociedades Annimas, mas o funcionamento facultativo, existe, mas no precisa funcionar durante todo o ano. O funcionamento do Conselho Fiscal pode ficar reduzido a determinados perodos, porque imagina uma Companhia Fechada ficar pagando um

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conselheiro fiscal durante todo ano! Ento existe o rgo, mas o conselheiro fiscal s atua mesmo na poca da Assemblia Geral Ordinria e dependendo do assunto, na Assemblia Geral Extraordinria. Ento s convoca o Conselho Fiscal para efetivamente funcionar, naquela poca oportuna e s vai pagar os conselheiros naquela poca. O funcionamento do Conselho Fiscal pode ficar restrito a determinados perodos de exerccio financeiro. Importante: S existe uma sociedade onde o funcionamento permanente, Sociedade de Economia Mista, isto porque o capital pblico, por isso a necessidade da fiscalizao. Nas demais, o funcionamento no necessariamente tem que ser durante todo o exerccio, pode ficar restrito a determinados perodos. um rgo composto por no mnimo 3 e no mximo 5 membros, acionistas ou no, todos eleitos pela Assemblia Geral. Lembrando que o Conselho Fiscal um rgo meramente consultivo, quem decide mesmo a Assemblia Geral. At mesmo o Conselho de Administrao quando requer parecer do Conselho Fiscal, ou at mesmo a diretoria, mas normalmente o conselho fiscal serve para Assemblia Geral para dar subsdios para os acionistas votarem, dessa ou daquela forma. Como o Conselho Fiscal que examina os livros, examina a contabilidade, detm todo aquele poder de fiscalizao, normalmente o parecer dele seguido pelos acionistas. Quem decide se aprova ou no cortes no exerccio financeiro a Assemblia Geral, sempre com base no parecer do Conselho Fiscal. O Conselho Fiscal no atua apenas na parte contbil, tambm fiscaliza os atos de administrao. Esta nas atribuies do Conselho Fiscal fiscalizar atos da administrao. No Conselho de Administrao no sistema de votao, tem a participao dos minoritrios, com direito a voto, que se juntos chegarem ao patamar de 15% do capital votante, podero votar para um conselheiro, em separado. Igual direito vai existir no Conselho Fiscal, tambm haver proteo dos minoritrios, s que o percentual diferente, para os minoritrios com voto, separadamente o percentual ser 10% do capital votante. Tambm existe a proteo aos sem voto ou voto restrito, que tambm tem uma vaga podem colocar algum no conselho, para tanto no Conselho de Administrao tem que representar juntos, 10% de todo capital social, no Conselho Fiscal sempre tero direito de colocar algum, mesmo que representem, por exemplo 2% do capital social, tero direito a 1 membro e 1 suplente. O scio majoritrio ter o direito de eleger o mesmo nmero de membros dos scios minoritrios, mais 1. OBS: O Voto mltiplo s existe para Conselho de Administrao, no pode ser adotado no Conselho Fiscal. O que cai na prova sobre Conselho Fiscal o seguinte: Cinco Conselheiros Fiscais, trs eleitos pelos acionistas majoritrios e dois pelos minoritrios. Bom, como um rgo coligado, sempre manifesta sua vontade pela expresso da maioria, e a, lembrando que o acionista majoritrio que elegeu os trs conselheiros fiscais o mesmo que elegeu na aula passada, a maioria dos conselheiros de administrao, que por sua vez tambm elegeu a maioria de seus diretores. Todo mundo no domingo vai a um churrasco na casa do acionista majoritrio, todos so amigos o que se identifica dentro das grandes corporaes como chapa A, chapa B. Com isso o que acontece?

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Chega no final do ano quando so apresentadas as contas do ano anterior dos diretores, que foram eleitos pelo acionista majoritrio, os conselheiros que representam os minoritrios, verificam vrias irregularidades e dizem que no podem aprovar as contas e afirmam que o parecer deve ser pela rejeio e apresentam para os demais conselheiros que so amigos dos diretores. Estes Conselheiros no vero as irregularidades, isto porque so eleitos e destitudos a qualquer tempo, ento no podem ir contra o majoritrio. Quando levada a Votao ter o parecer pela aprovao das contas, quer dizer, que no adiantou nada os representantes dos minoritrios. Um dos conselheiros envia requerimento a um dos diretores solicitando cpia dos documentos relativos a operao tal, o diretor diz que no dar as cpias, pois deve obedincia ao Conselho e no ao conselheiro. Se o conselho requer o diretor tem que apresentar. Chegando na Assemblia geral, um dos conselheiros tem uma grave irregularidade para noticiar, pega o microfone para fazer a denuncia, mas como o assunto esta fora da pauta no pode ser anunciado, a no ser que seja anunciado pelo Conselho que quem pode anunciar assunto fora da pauta da Assemblia Geral. A lei pretendendo dar mais ateno aos interesses dos minoritrios, quebrou as algemas, vrios artigos da lei 10303 foram alterados, mas a alterao foi uma s, uma vrgula aps conselho fiscal, ficando conselho fiscal, ou um de seus membros podem ..., ento no mais s o conselho fiscal, mas tambm seus conselheiros podem requerer. As modificaes foram para dar mais autonomia, mais poder individualmente ao conselheiro que no ficar amarrado ao conselho, poder estender sua fiscalizao, ento na Assemblia Geral poder dizer que apesar do parecer pela aprovao, existem irregularidades e no poder ser proibido de falar. O conselheiro fiscal aps a alterao passou a ter autonomia, pode defender o interesse das classes minoritrias dentro de uma companhia. Como essa a principal modificao o que for perguntado em prova sobre o Conselho Fiscal ser exatamente isso. DIRETORIA: Quem elege os membros da diretoria? A diretoria composta por no mnimo dois membros, acionistas ou no, eleitos pelo Conselho de Administrao, no existindo esse conselho sero eleitos pela Assemblia Geral. So eleitos e destitudos ad nutun, ou seja, a qualquer tempo. Diretor aquele que administra efetivamente a companhia. O Conselho Fiscal vai uma vez por ms e o Conselho Administrador uma vez a cada 15 dias, o diretor vai todo dia. o diretor que contrata, que celebra contrato em nome da sociedade, ele que representa a companhia. Insider Trading e Disclosure O que seriam estes institutos? Disclosure dever que os administradores, que a prpria companhia tem, com o mercado, de informar, deixar tudo as claras para no pegar ningum desprevenido. Todas as operaes que a companhia estiver envolvida e todas essas negociaes que possam de alguma forma influir na cotao das aes da companhia, das debntures dos valores mobilirios daquela companhia, devero ser informadas ao mercado. Ex: Quando Antrtica estava pensando em se fundir com a Brahma para formar Ambev, pode se

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verificar que nada foi feito de um dia para o outro, foi necessrio dar ampla divulgao de tudo, pois esta modificao poderia influenciar tanto nas cotaes das aes da Brahma quanto nas da Antrtica. O mercado precisa de segurana e para isso deve haver transparncia, nada pode ser feito por debaixo dos panos. Uma operao de Fuso, Incorporao ou mesmo uma Ciso, uma transformao, ou seja, todas as operaes para participar um grupo econmico que podem influenciar na cotao tm que ser informadas ao mercado. Outro exemplo a suposta fuso entre a TAM e a Varig, esto fazendo a publicidade apesar disto no ter sido aprovado, de o protocolo de intenes ainda no ter sido aprovado, de estar apenas caminhando, mas j influenciou nas aes tanto da TAM quanto da Varig. Insider Trading uma conseqncia do Disclosure, so negociaes feitas por quem tem as informaes privilegiadas, antes destas informaes serem divulgadas. Ex: Temos os cinco conselheiros fiscais, que podem ser acionistas ou no, de repente eles comeam a vender tudo que tem para comprar aes daquela companhia, isto porque vem uma boa ou m noticia? Uma excelente notcia e deu para perceber que ainda no divulgaram a informao para poderem comprar as aes em baixa. O Insider Trading so atos ilcitos, praticados por quem tem as informaes privilegiadas e por t-las, negocia com o mercado em condies de supremacia. A conseqncia: tanto a companhia quanto o prejudicado constatado o Insider Trading podero propor ao de cunho indenizatrio contra o administrador que fez as negociaes com as informaes privilegiadas buscando lucro, isto porque houve enriquecimento ilcito. GRUPOS ECONMICOS: O que podemos falar sobre grupos econmicos? O professor Fbio Konder Comparato d uma sentena perfeita que fala o seguinte: Hoje nenhum empresrio sozinho vai conseguir sobreviver no mercado competitivo, o empresrio tem que estabelecer parcerias, nenhum empresrio autosuficiente. Podemos chamar genericamente de grupos econmicos essas intrincadas relaes jurdicas entre Sociedades Empresariais. A doutrina divide de forma bem didtica esses grupos, sendo os grupos de: 1- Grupo de Fato; 2- Grupo de Direito. O que seriam Grupos de Fato? Os grupos de fato so parcerias entre sociedades empresariais e outras companhias, que no tem uma formalidade jurdica, no existe contrato, uma coisa pactual. Ex: A companhia A tem 40% das aes da companhia C. No h contrato escrito, no h formalizao, a qualquer momento a companhia pode vender as aes, no h estabilidade jurdica. Dentre este rol temos as sociedades coligadas, as controladas e as sociedades controladoras, que esto tratadas no artigo 243 lei de S/A.

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E os Grupos de Direito? Ao contrario dos grupos de fato, os grupos de direito tem uma certa estabilidade jurdica, porque essa parceria formalizada por um contrato. Existem de fato, os grupos de sociedade e os consrcios. OBS: Grupos Econmicos o gnero e grupo de sociedades uma subdiviso dos grupos de direito que uma espcie de grupos econmicos. Grupo de Sociedades aquele por exemplo, Grupo Roberto Marinho, Grupo Votorantim, Grupo Gerdau, Grupo Moreira Salles. E o que so cada um desses grupos citados? A regulamentao est no artigo 265 e seguintes da lei de S/A. Importante: Grupo de sociedades uma parceria que ser formalizada, contratualizada entre a sociedade controladora e as sociedades que ela controla, as controladas. Temos uma Controladora que controla 4 sociedades, ela tem 60% das aes da 1, 53% da 2, 52% da 3 e 60% da 4, isso a princpio parece um grupo de fato, a diferena est na celebrao do contrato. Esse contrato recebe o nome de conveno de grupo. O contrato vai estreitar, vai tornar as sociedades parceiras. Imagine a 1 sociedade, que uma seguradora, cujos acionistas so os alunos da direita, alm da Holding. A 2 sociedade um banco, que alm da Holding, tem outros acionistas. Chega no banco, a Sul Amrica Seguros, que faz uma proposta superior a da seguradora (1 sociedade), o que melhor para os acionistas vender Seguro Sul Amrica, mas pode comear a haver entre uma controladora e outra, em uma relao somente de fato, conflitos, concorrncia. Ento para que todas andem no mesmo ritmo, serem realmente parceiras, pode ser estabelecida uma conveno, esta ser uma conveno de cooperao mutua. A conveno que vai estabelecer como ser feita a parceria, as proibies de forma que se tornem fortes e competitivas dentro do mercado. Celebrada conveno esta dever ser aprovada na Assemblia Geral de todas as sociedades. Se um acionista de uma das Sociedades no aceita, ser dissidente e ter o direito de retirada. S no ter o direito de retirada se puder vender a ao na Bolsa, ou seja, se as aes tiverem liquidez. No precisa a companhia reembolsar, basta o acionista vender as aes na Bolsa. Aprovada em todas as sociedades, elas se tornaro parceiras, abrindo mo de um pouco de sua autonomia. No grupo de sociedades, diz-se que as sociedades perdem um pouco da sua autonomia mercadolgica, administrativa e at financeira, isto porque devem obedincia a uma Conveno de grupo que como se fosse um estatuto que deve ser observado na sua atividade empresarial. Aprovada a conveno esta ter um nome Grupo tal..., que no nome empresarial , uma designao de grupo. Ex: Grupo Moreira Salles. Todas as sociedades que participam do grupo, aps o seu nome podem colocar a denominao. Ex: Seguradora- Grupo Moreira Salles, Fame construtora Grupo Votorantim OBS: S existe Grupo de sociedade se essa Conveno de Grupo for registrada na Junta Comercial. Enquanto no for registrada, no vai haver o tratamento jurdico do artigo 265 da lei de S/A.

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O Grupo de sociedade tem personalidade jurdica? No, pois apenas o nome de um contrato. Cada sociedade permanece com sua personalidade, com seu patrimnio, com sua Assemblia Geral, com sua diretoria, com seu Conselho de administrao. O que feito o seguinte: nomeada uma sociedade lder do grupo, que a controladora. As caractersticas de um grupo de sociedades, a primeira j foi dita, todas as sociedades envolvidas acabam perdendo um pouco sua autonomia, inclusive a controladora. O objeto do grupo de sociedades mais comum a realizao dos respectivos objetos sociais. O banco est participando para ser mais forte. A lei prev at a formao de um grupo para explorar empreendimento especfico. uma pratica no observada, j que os empresrios utilizam neste caso o Consrcio. O grupo de sociedades para toda vida, j o Consrcio para realizao de empreendimento especfico durante o tempo necessrio para a realizao. A seguradora comprou 8 carros junto a AUDI, no pagou. A AUDI vem e quer cobrar do banco, este ter que pagar? No, porque cada sociedade tem sua personalidade jurdica e seu patrimnio. OBS: Mas existem alguns casos em que a lei presume a solidariedade. Haver previso de solidariedade perante as obrigaes trabalhistas, previdencirias, decorrentes de infrao de ordem econmica (lei ante TRUST, Cartel, Oligoplio) e para obrigao consumiste. Ex: Voc vai ao banco para fazer uma seguro de carro, celebra o contrato com a Seguradora e d autorizao para seguradora mandar para o banco aviso de dbito, para que seja debitado de sua conta. Mas voc vai a seguradora e antecipa o pagamento, a seguradora tem que cancelar o aviso de dbito, porm no faz e o valor debitado, fazendo a conta ficar negativa e seu nome vai para o Banco Central, isso d o direito de ajuizar ao de cunho indenizatrio contra a Seguradora e o Banco. O banco no pode alegar ilegitimidade ad causam passiva, alegando no ter celebrado contrato, o artigo 28 do CDC d embasamento para este caso. CONSRCIO: Est regulado no artigo 278 da lei de S/A. Imagine duas construtoras a Fame Construtora Ltda e a Monforte Construtora S/A, so concorrentes, vivem brigando, mas foi feita uma proposta para elas de construir um condomnio. Uma sozinha no tem condies de construir, ento os empresrios devem fazer uma parceria, celebrando um contrato de consrcio, para realizar o empreendimento que especfico. formalizado atravs de contrato que estabelecer as obrigaes de cada uma. No h necessidade de vnculo anterior, como no grupo de sociedades que h um vinculo de subordinao entre controladoras e controladas. S existe consrcio na essncia do contrato, na regulamentao que d o artigo 278 e seguintes, se o contrato for registrado, s existir aps o registro. No tem personalidade jurdica, as empresas continuam com suas personalidades, o consrcio apenas o nome do contrato.

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A doutrina divide a anlise de consrcio, diz que existem duas espcies: 1- Operacional: Duas construtoras celebram consrcio para construrem um condomnio para elas venderem. resultado, houve reforamento econmico, porque uma sozinha no teria condies de fazer tudo ou por no ter dinheiro ou tcnica necessria. No operacional, vo aglutinar dinheiro, tcnica, vo construir para elas explorarem. 2- Instrumental: Duas prefeituras com um rio que as separa, preciso construir uma ponte para liga-los. A ponte ser explorada pelos Municpios, celebrado o consrcio para entregar o produto a um terceiro e este que ir usufruir. Interessante a classificao entre consrcio Aberto e Fechado. Vamos construir e explorar um Shopping, trs construtoras que celebram um consrcio, mas sabem que ficar faltando o dinheiro, ento necessitaro de mais um parceiro. No prprio contrato fica aberta uma vaga e o contrato estipular o perfil adequado do 4 parceiro que est faltando. Um dos parceiros achando o 4 parceiro que tem o perfil, poder traz-lo para o contrato sem ser rejeitado pelos demais. OBS: Quando a entrada do quarto parceiro depende da anuncia dos demais, o consrcio ser fechado. Caractersticas do consrcio: 1- No perdem a autonomia; 2- Objeto: sempre empreendimento especfico (objeto social o grupo de sociedades); 3- Designada uma consorciada lder apenas para representar as demais, no h hierarquia, ela ser representante das demais. Uma consorciada deve dinheiro ao Banco, este poder cobrar da outra consorciada? No, pois mantm a personalidade jurdica de cada uma. A lei prev hipteses de solidariedade, no CDC, perante os trabalhadores que trabalharam na obra em comum objeto da licitao, obrigaes decorrentes das licitaes pblicas, artigo 33, inciso V da Lei 8666/93, infraes decorrentes da ordem econmica (lei ante Trust 8884/94). S.P.P no h legislao pura doutrina especfica sobre o tema, est dentro de consrcio. 4- S.P.E do ingls, em portugus significa Sociedade de propsito especfico. 5- No Brasil aparece muito nas licitaes pblicas, possvel fora das licitaes pblicas, mas no Brasil no tratado diferentemente do que tratado na Sociedade Annima. Celebrado um consrcio para explorao, manuteno da Ponte Rio/Niteri, houve uma licitao pblica e, dentre as Sociedades habilitadas haviam trs consrcios. O edital de licitao pode exigir na hiptese de um consrcio vencer a licitao, as Sociedades Consorciadas tero que no prazo de 90 dias criar uma SPE para explorar o objeto da licitao atendendo a seguinte forma; seja uma S/A. OBS: Se o consrcio vencesse a licitao e o edital nada tratasse quem deveria assinar o contrato seria a consorciada lder representando as demais.

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Mas por questes tributrias, de responsabilidade, e o edital exigir devero criar uma sociedade com o objeto social explorao da ponte Rio/Niteri por 20 anos. Devero ento criar uma AS ou Ltda. Dependendo do edital. Cria uma Sociedade, organiza estatuto leva a registro na Junta e passar a ter personalidade Jurdica, os acionistas da SPE sero as sociedades consorciadas. Aplicar a regra do consrcio e da licitao e no a regra de limitada, pois entre acionistas no h responsabilidade. Todas as consorciadas alm de serem scias, integram o contrato administrativo como garantidoras, assinam assumindo obrigao solidria por qualquer prejuzo que venha a ocorrer. O edital pode exigir o capital da SPE? O edital s vezes exige uma soma do patrimnio das consorciadas, elas vo integralizar as aes com todo patrimnio ficando a SPE com patrimnio fictcio, apenas no papel. SPE no tem previso no direito brasileiro, mas existe no Brasil, Ponte S/A (Ponte Rio/Niteri), Via Lagos (Regio dos Lagos). A SPE tem personalidade Jurdica, formalmente vai obedecer a forma empresarial que ela adotar, normalmente S/A, mas perante o fisco permanecem as regras do consrcio.

12 Aula 30/08/2003
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA Sobre sociedade de economia mista no vou nem pegar o conceito. Como o conceito? Vocs sabem tudo de Direito Administrativo. O que interessante falar sobre sociedade de economia mista em direito empresarial? Primeiro, ela est regulada l na Lei de S/A. Quais so os artigos? Artigo 239 da Lei de S/A: A nica indagao que pode surgir na hora de uma prova de direito empresarial acerca da possibilidade da sociedade de economia mista ir falncia. Pode uma sociedade de economia mista ir falncia? A Petrobrs, por exemplo, pode ir falncia? O Banco do Brasil pode ir falncia? A questo extremamente polmica. Temos radicais dos dois lados. H um tempo atrs, antes da Lei 10303/01, havia essa discusso, principalmente, em razo do artigo 242 da Lei de S/A. O artigo 242 era firme: Sociedade de economia mista no est falncia. A discutiam se esse artigo havia ou no sido recepcionado pelo artigo 173 do Constituio, que fala que a sociedade de economia mista no pode ter nenhum privilgio e ela tem as mesmas obrigaes civis, comerciais, tributrias de qualquer sociedade, de qualquer pessoa jurdica de direito privado. Esto sujeitas s mesmas obrigaes comerciais. Ento, em razo disso, surgiu a indagao se ela estaria ou no. Se esse artigo inviabilizava sua falncia, recepcionado pela Constituio. Contra a fora no h resistncia. A jurisprudncia firmou-se no sentido de que o artigo 242 havia sido recepcionado, portanto, no era possvel a falncia da sociedade de economia mista. Entretanto, hoje a Lei 10303/01, revogou expressamente o

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artigo 242. Ento, o nico artigo na lei que proibia a falncia da sociedade de economia mista foi revogado e, a, comeou a se indagar, novamente: E agora, ela est sujeita falncia ou no est? Antes havia discusso, e agora? Permanece a discusso. Permanece a discusso das seguintes propores: H uma primeira posio, entendendo que a revogao do artigo 242 foi uma inequvoca manifestao do Poder Legislativo, no sentido de que a sociedade de economia mista est sujeita falncia. Revogao do artigo 242, no h dvida. Quanto a esse argumento no tem o que se falar. Em segundo plano, ela trouxe, novamente, aquele argumento de que o artigo 173 da CF/88, que veda qualquer tipo de privilgio sociedade de economia mista, sujeitando-a ao regime jurdico do direito privado. Importante: Tanto esse motivo quanto por esse, ela, agora sim, estaria sujeita falncia. Essa posio deve ser a majoritria. Entretanto, permanece, ainda uma segunda posio. Que segunda posio essa? Pelo que sei agrada os examinadores da banca do Ministrio Pblico. A questo a seguinte, sociedade de economia mista no est sujeita ao regime privado integralmente. Tanto que para voc entrar na Petrobrs, s se faz mediante concurso pblico. Quando ela vai fazer determinadas compras ou determinadas operaes, necessariamente, imprescindvel a licitao. Ento, embora ela tenha esse comando constitucional, ela no uma sociedade regulada inteiramente por normas do direito privado. Ela, tambm, est regulada por normas de direito pblico. A, h uma diviso. E o artigo 173 da CF/88? O artigo 173 fala das sociedades de economia mista, mas trata, o captulo da ordem econmica. Norma econmica, a vem l o artigo 173 da CF/88. Essa corrente faz uma diviso. Existem duas espcies de sociedades de economia mista. Ela pode ser criada para explorar atividade econmica de relevante interesse pblico (Banco do Brasil, Petrobrs, etc.), ou pode ser criada para prestao de servio pblico que poderia ser explorado de forma empresarial. Ento, atividade econmica e servio pblico. No que concerne atividade econmica est l nos artigos 171, 172 e 173 da CF/88. L no pode ter nenhum tipo de privilgio. Agora, o servio pblico est regulado em qual artigo da Constituio? No artigo 37 da CF/88. Pelo artigo 37 da CF/88, extrai-se um princpio implcito.Qual o princpio constitucional implcito sobre o servio pblico? O princpio da Continuidade. No existe o princpio constitucional da continuidade do servio pblico? Existe. Ento, se voc tem que aquilatar o princpio constitucional e agora o artigo 173 da CF/88? Toda sociedade de economia mista que desempenha atividade econmica estaria sujeita falncia. Estaria sobre o comando do artigo 173 da CF/88. Agora, sociedade de economia mista que presta servio pblico estaria regida pelo princpio constitucional da continuidade do servio pblico, portanto ela no estaria sujeita falncia.

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Essa corrente tem que ser adotada em termos bem cuidadosos. Por exemplo: Ser que toda sociedade de economia mista que presta servio pblico no estaria sujeita falncia? Entendo que no. Somente a que presta servio pblico essencial. Ento, por exemplo, existem em alguns estados, ainda, a CEDAI, como aqui no Rio de Janeiro, que trabalha com guas e esgotos, e adota a forma de sociedade de economia mista. Estaria sujeita falncia? No. Nenhum juiz, em s conscincia, vai decretar a falncia, porque com a falncia, o que vai acontecer com as atividades? Iro cessar. Vai parar de fornecer gua? Como que vai fazer? Ento, tem que ser bem cuidadoso ao aplicar essa segunda corrente. Ela ganhou simpatia, teve um simpsio sobre a nova Lei de Falncia, e a nova Lei de Falncia que vir a fala expressamente que, sociedade de economia mista est sujeita falncia. O desembargador Osvaldo, e tinha o desembargador Paulo Ventura, tinha um desembargador paulista, e esto sustentando a sujeio de qualquer sociedade de economia mista falncia. Eu ponderei (no simpsio): Depende, sociedade de economia mista que presta servio pblico relevante, essencial, sou absolutamente contrria falncia dela, em razo do princpio da continuidade do servio pblico. Eu me levantei e deu uma discusso danada, mas o que importante a que, a maior parte dos colegas apoiou a idia. Depois eu fiquei sabendo que isso ns estvamos discutindo o projeto de lei de falncia, mas ns fomos surpreendidos com a nova Lei de S/A., com a reforma da Lei de S/A., que revogou o artigo 242. Ento, a gente estava discutindo isso l para frente e de repente, vem um outro alm e revogou o artigo 242, e agente teve que antecipar. E eu tive conhecimento que o professor Carvalhinho e parece tambm que a Maria Slvia (so administrativistas), defendem a mesma orientao, ou seja, sociedade de economia mista que presta servio pblico, no estaria sujeita falncia no obstante a revogao do artigo 242. Ento, na prova de direito administrativo, j sabem como tem que responder, sociedade de economia mista que presta servio pblico, no est sujeita falncia. Se fizer concurso em So Paulo, no h a menor dvida de que voc deve afirmar que todas esto sujeitas falncia. a orientao paulista, l. No Ministrio Pblico, aqui do Rio de Janeiro, vocs podem sustentar essa segunda posio: Prestao de servio pblico essencial no est sujeito falncia. Depende da prova, do concurso, do examinador, ento so duas posies. As duas tm bastantes fundamentos, cada uma delas, voc vai ter que adotar uma na hora da prova. Eu ficaria com a segunda, mas se fizesse prova em So Paulo, ficaria com a primeira. Prova para procuradoria do Estado, do Municpio, vocs vo defender o qu? Est ou no sujeito falncia? No, de jeito algum. Claro que a prestadora de servio pblico, porque a outra no tem nem como questionar a que desenvolve atividade econmica (essa no tem questionamento). Ento, na prova para Procuradoria, as que prestam servio pblico no esto sujeitas falncia.

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A base constitucional. Por isso que essa alterao, infraconstitucional no muda nada. Revogar ou no revogar o artigo 242? Isso no muda nada. Revogou-se ou no revogou, o artigo 242, isso no importa, porque o fundamento para no sujeita-la falncia, a prestadora de servio pblico, um princpio constitucional. Por mais que o artigo fale que est sujeito falncia ou que no est sujeito falncia, sempre vai ter esse comando constitucional, esse princpio implcito da continuidade do servio pblico. No qualquer servio, so servios essenciais. SOCIEDADE COMANDITA POR AES um pouco complicado. A questo a seguinte: o Fbio Ulha tem posio diferente. Comandita por aes uma espcie de sociedade por aes, assim como a sociedade annima e ela est regulada na Lei de S/A (artigo 280 ao artigo 284). Lembrando que a Lei de S/A de 1976. Agora ela veio regulada no novo Cdigo Civil, nos artigos 1.090 ao artigo 1092. Esses artigos, 1.090 ao artigo 1.092, revogaram a Lei de S/A nesse ponto? Ou no revogaram? Voc vai aplicar a disciplina na comandita por aes com base no novo Cdigo Civil ou com base na Lei de SA? Lei geral no revoga lei especial? isso?O novo Cdigo Civil Lei geral? Sim. Ele revoga lei especial? Revoga. Importante: Caio Mrio da Silva Pereira j dizia o seguinte: um erro generalizar. Uma lei geral, por vezes, ela traz regras especiais. Ento, s vezes, o novo Cdigo Civil tem regras mais especiais do que uma lei que est em vigor. No todo, ele geral, mas, s vezes, o artigo especial em relao, por exemplo, lei de S/A, em relao, por exemplo, Lei de registros pblicos, Lei de Junta Comercial. Ento, no se enganem, quando vem um novo cdigo, alguma coisa, ele no vai revogar lei especial. Depende. Se todo ele for geral, tudo bem, mas, s vezes, uma regra dessa lei geral traz uma regra especial. A, lei especial posterior revoga lei especial anterior. Ento, temos que verificar detidamente, nas regras, dentro dos artigos. D uma olhada nos artigos. E, nesse ponto, basta voc olhar, ser que o novo Cdigo Civil foi genrico sobre a sociedade comandita por aes ou ele foi especfico? Ele foi especfico, tanto que ele tem um ttulo l, Sociedade Comandita por Aes. Logo, no artigo 1.090, um desses trs artigos (1.090 ao 1.092), traz a seguinte redao: A comandita por aes ser regida pelas regras deste captulo. Ele falou: regido aqui. E se esse captulo for omisso, aplica as normas da sociedade annima. A sociedade annima est na Lei de S/A, mas nem tudo que est na Lei de S/A diz respeito Sociedade Annima. A Lei de S/A tambm enorme. O problema o seguinte: A Lei de S/A, de 1976, tratava da comandita por aes. Vem o novo Cdigo Civil e foi especfico. Ela regulada pela norma deste captulo. As duas esto tratando da mesma matria. Qual o que eu vou aplicar? Ser que eu aplico s o artigo da Lei de S/A? Ou seja, o novo Cdigo Civil uma norma genrica, no tem

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aplicao. Ser que eu aplico apenas as normas do novo Cdigo Civil j que, como o novo Cdigo Civil vem tratando da matria, revoga as demais exposies. Ser que eu aplico o novo Cdigo Civil e subsidiariamente a Lei de S/A? Ou aplico a Lei de S/A e subsidiariamente o novo Cdigo Civil? O Conselho de Justia Federal entendeu que voc s aplica o novo Cdigo Civil. Tem enunciado nesse sentido. Por qu? Em razo disso aqui. O novo Cdigo Civil falou que o que rege a sociedade comandita por aes so os artigos 1.090 ao 1.092 e, quando esses artigos forem omissos, ele manda aplicar as normas da Sociedade Annima. Ou seja, o artigo 280 ao 284 da Lei de S/A, eles tratam da Sociedade Annima? No. Eles tratam do qu? Da comandita por aes. Ento, eles estariam revogados por esses aqui. Vocs aplicariam esses e, quando eles forem omissos, voc aplicaria do artigo 1 ao artigo 279 e do 285 em seguinte. Esses teriam revogado os artigos 280 ao 284 ao afirmar que o Cdigo Civil disciplina a matria e supletivamente as normas da Sociedade Annima. Esse o entendimento deles. Eu, professor Leonardo Marques, discordo. Entendo que, realmente, o artigo 1.090 ao artigo 1.092, so os que tratam da matria agora. Tem que concordar Fbio Ulha. Ningum duvida disso. Mas eu entendo que os artigos 280 ao 284 no foram revogados. Por qu eu estou sustentando que no foram revogados? Porque, olha s, o projeto, a Lei de S/A de 1976. O projeto do novo Cdigo Civil de quando? O projeto de 1975. Se voc for comparar os artigos 280 ao 284 da Lei de S/A com esses novos artigos do Cdigo Civil (no so novos, so antigos), vocs vo ver que eles so absolutamente semelhantes, muito parecidos. Mesma vrgula, tudo. Ento, por que que estamos discutindo? Na sua redao original, eles so da mesma poca, mesma legislatura. Eles tm idntica redao. S que, o que ia acontecer com a Lei de S/A durante esse tempo? Ela foi sendo o qu? Aprimorada e teve importante modificao em 1994 e em 1997, alterando a Lei de S/A, por exemplo, trazendo regras de grupo e sociedade, consrcio, muitas coisas. Ento, a Lei de SA foi sendo atualizada. Foi, sobretudo atualizada aqui, nessa poca. E o projeto do novo Cdigo Civil foi sendo atualizado ou, nesse captulo, ele foi sendo aprovado na sua redao original? Na sua redao original. Quer dizer, hoje esses artigos 1.090 ao 1.092, eles trazem uma orientao de 1975, enquanto que a Lei de S/A traz uma orientao j atualizada em 1994 e em 1997. Ento, qual a legislao mais evoluda? A Lei de S/A ou o novo Cdigo Civil? A Lei de S/A. Principalmente em razo dessas alteraes. Ento, s fazer uma interpretao racional. A legislao de S/A muito mais atualizada, embora o novo Cdigo Civil tenha entrado em vigor agora, porque o projeto de 1975, mas aqui de 1976, j atualizada na dcada de 90.

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Ento o qu aconteceu? Os artigos 1.090 ao 1.092, eles param por aqui e os artigos 280 ao 284, eles tm a mesma coisa que tem o novo Cdigo Civil mais as alteraes. A redao idntica, mas eles tm mais, as alteraes. Ento, eles so conflitantes? No, apenas a Lei de S/A mais completa, mais atualizada. Ento, voc pode at dizer: Eu aplico o Cdigo Civil primeiro, porque eles so idnticos, mas a Lei de S/A tem alguma coisa a mais. Isso aqui no entra em conflito, mas apenas uma atualizao que foi feita. Se voc entender que os artigos 280 ao 284 foram revogados, o qu voc faz atualizao? Joga fora. Vai aplicar tudo, porque no h conflito. Ento, por exemplo, para a comandita por aes participar de um grupo econmico (Grupo Votorantin, Grupo Gerdau, etc.), precisa da autorizao dos diretores? Pelo novo Cdigo Civil, ele traz alguma previso sobre isso? No traz, ele omisso. Se voc aplicar supletivamente as normas da Sociedade Annima, no os artigos 280 ao 284, as normas de S/A, a Sociedade Annima para participar de um grupo econmico no precisa de autorizao de diretoria, logo a resposta seria: NO. Mas se voc aplicar os artigos 280 ao 284? Em 1997 foi atualizado, dizendo que para participar de um grupo econmico, necessria a autorizao dos diretores. Ento, em uma pergunta dessa l, depender muito da legislao que voc ia aplicar. Nessa atualizao diz: Sim, necessria a autorizao dos diretores, afinal de contas, eles so quem tem responsabilidade ilimitada. Ento a questo gira em torno do problema da comandita por aes a legislao agora aplicada. Importante: H quem entenda que voc s aplica os artigos 1.090 ao 1.092, e quando eles forem omissos, voc vai aplicar toda a Lei de S/A, ou seja, vai aplicar, se o novo Cdigo Civil for omisso, ou seja, os artigos 1.090 ao 1.092, voc vai aplicar os artigos 280 ao 284 da Lei de S/A e se, mesmo assim, os dois forem omissos, a que voc vai aplicar as normas da Sociedade Annima, porque isso aqui est mais atualizado. Quase ningum fala de comandita por aes. A doutrina no se preocupa com isso e, com certeza, temos uma primeira posio que a do pessoal dos artigos 1.090 ao 1.092. Mas no uma opinio nem de doutrinadores. Foram uns convidados que foram l para o conselho e opinaram l. Eu tenho a opinio do Fbio Ulha, que diz: Agora aplica os artigos 1.090 ao 1.092 e ponto final. Tem fundamento, no entra no mrito, nunca ningum parou, discutiu com ele em nada. Ento, como no novo Cdigo Civil novo ainda, no houve tempo hbil para ningum tecer esse tipo de detalhe, por exemplo, interpretar o artigo 1.007, interpretar o artigo 1.004, o artigo 994, alguns artigos polmicos que ainda no adentraram. Eu tenho essa posio; j estudei muito o problema, porque gravei uma fita para Telejur tratando dessa matria. Eu tive que estudar, pegar o projeto, comparar texto, etc. Eu fui obrigado a estudar sobre o tema. Ento, a doutrina no se preocupou. Essa posio minha. Tem mais algum dizendo a favor ou contrrio? No tem. A favor, tem o Fbio Ulha, mas nem fundamenta.

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Na hora da prova se eles perguntarem porque eles querem esse exerccio de interpretao. Se eles perguntarem porque eles acham que a questo polmica. Voc coloca as duas interpretaes. Colocando essa evoluo histrica, eu acho difcil. Gandi dizia: A falsa modstia o ltimo requinte da vaidade. Ento, eu, sem falsa modstia, acho que a minha opinio est correta e a do Fbio Ulha est errada. O que mais podemos falar sobre a comandita por aes? A questo da responsabilidade dos diretores. o que muda. muito parecida com a sociedade annima. O que muda l? Os diretores da comandita por aes eles tem responsabilidades ilimitadas. Nela no existe conselho de administrao. E como eles respondem de forma ilimitada eles tm que ter mais poderes mesmo. Com isso a Assemblia Geral tem poderes reduzidos. Por que afinal de contas se alguma coisa der errado quem que paga? Os diretores. A Assemblia Geral tem poderes reduzidos enquanto a diretoria fortalecida. Mesmo porque ela quem responde no caso de inadimplncia da companhia. Nada mais justo. Tem algumas outras questes, por exemplo, no pode emitir ponto de subscrio, tem umas outras questes, mas vai depender da Legislao aplicada que foi muito da atualizao de 1997. Ento eu no vou tecer, mais detalhar a comandita por aes. O mais importante saber onde vocs vo trabalhar, onde vo estudar. Ou os artigos 1.090 ao 1.092 do novo CC, ou os artigos 280 ao 284da Lei de S/A, s ler. No h menor dvida no h nada de importante que precise especificar. O que importante mesmo a Legislao aplicada. VALORES MOBILIRIOS: O que so valores mobilirios? Lembra quando eu falei em Companhia Aberta e Companhia Fechada? Companhia Aberta aquela que pode soltar no mercado os seus valores mobilirios. O que so os valores mobilirios? So papis que tem por objetivo captar recursos para Companhia no mercado. (aes). Ela vende suas aes, ela ganha dinheiro com isso. Debntures, parte beneficirias. Isso tratado na Lei 6385/76. A Lei 6385/76 que tambm foi alterada pela Lei 10303/01. L vem dizendo o que valor mobilirio, o que no considerado. Quais so os Valores mobilirios mais importantes e que cai na prova? O que cai so: Aes, debntures e, de vez em quando partes beneficirias.

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Vamos fala ento desses trs valores mobilirios. 1- AES Sobre aes existe uma divergncia doutrinria que j est a h muito tempo. Qual a natureza jurdica da ao? Se ela ou no ttulo de crdito. Os professores Clvis Bevilaqua e Tlio Ascarelli entendem que ela no ttulo de crdito. Na hora da prova coloquem o Tlio na frente do Clvis, porque o Tlio especialista em Direito Comercial (Empresarial) e o Clvis do Direito Privado como um todo, Direito Civil. Eles entendem que ao um ttulo de mera capitao de recursos que representa parte do capital social de uma companhia. apenas parte do capital social. No tem natureza de ttulo de crdito, absolutamente nada. Ela no documenta uma operao de crdito, mas Waldemar Ferreira, Carvalho de Mendona, Fran Martins, Rubens Requio, o entendimento majoritrio de que as aes so ttulos de crditos. O professor Fran Martins faz s uma ponderao: ttulo de crdito imprprio. Ele no documenta uma verdadeira operao de crdito, mas voc aplica as aes, no que couber, a regra dos ttulos de crditos prprios. Por isso que ele considerado um ttulo de crdito imprprio. Imprprio, ele no documenta uma verdadeira operao de crdito. ESPCIES DE AES Primeiro uma classificao importante, aes documentais e aes escriturais. O que so aes documentais? So aquelas representadas por certificados de propriedade de aes. Vou recebe um diploma dizendo: Fulano de tal proprietrio do lote de aes..., parece um diploma de faculdade. O controle feito pela prpria companhia, ela que controla suas aes, transferncia, gravames, tudo. Tudo ela que controla. E as aes escriturais? As aes escriturais elas no tm ttulos, no tem documentado. As aes escriturais elas constam apenas nos registros de uma instituio financeira que faz o controle das aes para a companhia, por exemplo: A Vale do Rio Doce no controla suas aes. Esta contratou os servios de uma instituio financeira que vai fazer esse servio, voc transfere, tudo isso feito pela instituio financeira. Aes escriturais mantm contas de depsitos em nome dos acionistas. Algum que tenha aes recebe de seis em seis meses ou anualmente um extrato do banco dizendo: Voc tem tanto de aes em valor nominal X, valor atravs do ltimo balano tal, ltima cotao no mercado essa. Vem um demonstrativo. Ento o banco que faz. Como que voc prova que titular? Que tem aes? Atravs dos registros na instituio financeira. Quando voc tem uma conta corrente, uma conte de depsito, voc tem l as aes. Voc prova atravs dos extratos que voc recebe e tudo mais. OBS: Antigamente havia ainda uma classificao de aes: ao portador, endossvel e aes nominativas.

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Mas desde 1990, Plano Collor, no existem mais aes endossveis, muito menos aes ao portador. Aes agora so sempre nominativas. A, voc v nos filmes, nas novelas, o cara entra na casa, arromba o cofre, pega as aes e desaparece. O advogado chega no dia seguinte e fala: Vocs esto arruinados, levaram suas aes. Isso verdade? No, aquilo no serve de droga nenhuma. Aquele papel s para tirar onda. s vezes bota em um quadro (proprietrio de um lote de aes tal). Aquilo no serve de nada, absolutamente nada. Por qu como que voc hoje transfere a titularidade de aes? Atravs de termo, no livro de transferncia de aes nominativas. Ento voc vai l na Companhia e faz a transferncia l. Ou quando as aes forem escriturais, voc vai instituio financeira, que l se faz transferncia. Antigamente valiam (papis), porque s vezes era ao portador, a poderia algum levar. Se levasse j era. Desde 1990, no existe mais essa figura. Quanto natureza dos direitos, as aes podem ser: Ordinrias, Preferenciais ou de Gozo ou Fruio. Aes Ordinrias: So aquelas que confere os direitos comuns dos acionistas Praticamente o Estatuto no tem margem nenhuma para fazer qualquer tipo de restrio a essas aes, porque todos os direitos decorrem diretamente da lei. Ento no sobra muita coisa para o Estatuto. Aes Preferenciais: O prprio nome est dizendo. Em relao s aes ordinrias elas tm algum tipo de preferncia, algum tipo de privilgio. Mas aqui uma observao muito boa: Tem que dar uma olhada no artigo 17, interpretar o artigo 17. O artigo17 vem dizendo assim: As preferncias, os privilgios das aes preferenciais, podem consistir em: Incisos I, II e III. Vejam esses direitos, eles podem ser conferidos ou no. A voc vai para o pargrafo nico: Quando as aes preferenciais forem de companhia aberta. Isso no est escrito, professor, mas a mesma coisa. Quando forem admitidas as negociaes no mercado, (isso acontece em companhias abertas). Ento quando as aes preferenciais forem negociadas no mercado, na bolsa e tudo mais e, ter suprimido o direito do voto, elas tero obrigatoriamente, pelo menos uma das seguintes vantagens: Incisos I, I, III e IV. OBS: As preferncias ou vantagens elas s so obrigatrias se aes preferenciais, forem de uma companhia aberta e, se ainda for suprimido o direito de voto. Ento pode acontecer que na prtica a ao preferencial no tenha nenhuma preferncia, basta, por exemplo, uma companhia fechada. Na companhia fechada, olha o caput do artigo: podem consistir..., ento no d nada, nenhum tipo de preferncia, e ainda tira o direito de voto. E a, ela tem alguma coisa de privilegiada? No, s tem prejuzo para ela, porque ela alm de no ter o direito de voto, no vai ter nenhum tipo de preferncia.

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Por qu no preferencial? Porque nem sempre ela vai ter preferncia. S ter preferncia quando for de uma companhia aberta e for suprimido dela o direito de voto. Vem na prova assim: Acionista preferencial tem direito de voto. Certo ou errado? Se o estatuto no fala nada, ele tem o direito de voto ou no tem? Tem, mas na prtica, no mercado, vocs conhecem alguma ao preferencial com voto? Eu no lembro de nenhuma companhia. Na prtica o estatuto sempre tira o direito de voto das aes preferenciais, sempre. Por isso que muita gente pensa que ao preferencial no tem direito de voto. No errado. Importante: A o Fbio Ulha, est com razo, ele faz uma advertncia, se o estatuto no falar nada a ao preferencial tem o direito de voto. O problema que exceo. Ela est to utilizada que parece que virou regra. Exceo tirar o direito de voto. De tanto tirarem as pessoas pensam que exceo a regra. A regra que todos tm direito de voto, mas as aes preferenciais podem ter esse direito suprimido. Ento, olha uma importante modificao. Antigamente ns tnhamos a seguinte situao: Capital social de uma companhia R$900.000,00. (R$1,00 cada ao). Quantas aes eu vou ter adquirir para ser o controlador tranqilo, no ter qualquer tipo de problema? Vou ter que adquirir quantas aes? Antigamente R$150.000,00. Por qu R$150.000,00? Por que antigamente at 2/3 das aes poderiam no ter o direito de voto. De 300.000 votos para voc mandar precisa ter quanto? 150.001. Ento essas daqui (2/3) eram de aes preferenciais que o estatuto tira o voto, a sobravam 300.000 aes ordinrias. Voc bastava adquirir 150.001. Com 150.001, voc controla 900.000, ou seja, controlava. Vem a lei. A democracia est l. A democracia que todos tivessem o direito de voto. A a nova lei fez assim (deu um passo, est longe ainda, mas deu um passo), agora o mximo de aes sem voto numa companhia metade. Ento agora essa companhia poderia emitir 450.000 aes sem voto e 450.000 com voto. a, para voc controlar basta 150.001? No, seria 225.001. Antigamente at 2/3 poderiam no ter o direito de voto, agora no mximo a metade. O ideal que todos tenham o direito do voto, mas pela lei hoje est assegurada metade dos acionistas. Isso nas (aes preferenciais, conforme artigo17) e (aes ordinrias, conforme artigo16). E aes de gozo ou fruio? Qual o artigo das aes de gozo ou fruio? As aes de gozo ou fruio esto perdidas, esto l no artigo 44, pargrafo 5 da Lei de S/A. O que ao de gozo ou fruio? Em ltima anlise o acionista um credor da companhia. Em ltima anlise o scio um credor da companhia, o acionista tambm. Ento eu tenho uma companhia, j que temos agora metade, sendo uma parte ordinria e a outra preferencial.

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Ento quando ela comprou uma ao, ela integralizou, deu o dinheiro para companhia e a companhia deu uma ao para ela. Ela subscreveu e integralizou e os outros tambm.O qu acontece? Depois de alguns anos a companhia est dando tanto lucro, tanto lucro, eu pergunto, a companhia gosta de distribuir dividendos? No, porque distribuio de dividendos a mesma coisa que dinheiro jogado fora, ela no tem nenhum benefcio com isso. Ento ela fica amarrando, d um jeito daqui, da um jeito dali, para no distriburem dividendos. Faz reserva disso, reserva daquilo. Mas a vamos supor que ela pagou o dividendo mnimo, todas as reservas j esto cheias e mesmo assim sobrou dinheiro. O que ela faz? Ele vai ter que distribuir isso atravs de dividendo. Mas dinheiro de dividendos jogado fora, o que ela faz? Ela pode fazer o seguinte, se assemblia geral autorizar, ao invs de dar o dinheiro para a pessoa, ela como acionista no credora da companhia? Ento feito o balano, o balano j foi aprovado, ela j vai saber do lucro. Pelo balano verificado se a sociedade acabasse hoje ela, pelas aes dela, teria direito a R$3.000,00. Se a companhia terminasse hoje, pagasse todos os credores da companhia, pegasse o restante e distribusse entre os acionistas, ele levaria pelas aes dela R$3.000,00. Ao invs de dar a ela de graa, d como uma forma de pagamento. A companhia precisava pagar isso agora, essas aes? No, a companhia no obrigada a pagar os seus acionistas. Essa uma forma de amortizao. No dia em que a companhia for acabar, o que eu j fiz com as aes dela? Eu j paguei. Ento a companhia antecipa o pagamento. A companhia comprou as aes dela? No, apenas amortizou o pagamento. E o qu acontece? A companhia pega as aes dela, as ordinrias, entrega o dinheiro a ela (R$3.000,00). Pego as aes ordinrias e acabo com elas. Ela deixa de ser acionista? No. Alm do pagamento, eu pego as aes de gozo ou fruio e dou em substituio as aes que foram amortizadas. Ento o que uma ao de gozo ou fruio? So aquelas dadas em substituio a aes amortizadas. E por que gozo ou fruio, esse nome? Ao um investimento de risco? Sim, alto risco. Para ela (acionista) vai ser de risco? No. Sabe porqu? Tudo aquilo que ela j investiu ela j recebeu. E ela continua acionista? Sim. Agora ela s est fazendo o que naquela companhia? Gozando e fruindo. Se quando tiver lucro ela vai receber lucro atravs de dividendos? Sim. Ela continua como acionista, s que agora sem risco, porque tudo aquilo que ela investiu ela j recebeu. Isso pode acontecer com as aes ordinrias, como pode acontecer com as aes preferenciais.

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E quais sero os direitos das aes de gozo ou fruio? Sero aqueles previstos no estatuto e na ata da assemblia, que autorizou a amortizao. s vezes pode acontecer um fenmeno muito interessante: Imagine que estou amortizando as aes preferenciais de Tlio. As aes preferenciais podem no ter o direito de voto. Amortizei as aes dele e, pode ser tambm que l na ata da assemblia fiquem consignados, aprovados, que as aes de gozo ou fruio tero direito de voto. Ento alm de receber o que investiu, ele que no tinha voto acaba passando a ter o voto. s vezes aconteceu o contrrio. s vezes uma ao ordinria, que tinha o direito de voto, ela sempre tem o direito de voto, quando amortizada fica na ata assemblia: Ao de gozo ou fruio no ter direito de voto. Importante: Em resumo, ao de gozo ou fruio uma ao dada em substituio a uma ao ordinria, ou preferencial, amortizada. Vamos supor que isso acontecer em 1996. Ela recebeu os R$3.000,00, continua acionista. Essa sociedade vai ser finalmente dissolvida, acabam. Foram feitas as contas atualizadas e verificaram o seguinte, vamos supor que a atualizao no tivesse inflao nenhuma, s para facilitar a conta. Foi verificado que se hoje fosse feito o pagamento por aquelas aes, na verdade ela teria direito no a R$3.000,00 e sim a R$4.200,00. Ela vai receber a diferena? Sim, porque aquilo foi apenas uma amortizao. Ela vai receber a diferena, mas s a diferena, s R$1.200,00, porque R$3.000,00 ele j tinha recebido. Vamos supor que em 2006 fique constatado que se hoje fosse receber ela s teria direito de receber R$1.700,00 Ela recebeu R$3.000,00, ele ter que devolver aquilo? No, porque era um acionista de gozo ou fruio. Ele j no tem mais risco. Pergunte a vocs, bom ter uma ao amortizada? Est no artigo 44, atravs de sorteio. um bingo dentro da companhia. Existe o sorteio e de repente: Lote de aes de (tal a tal). A levanta a pessoa vai entrega as aes dele (tudo isso estereotipando, na verdade consta no registro) ordinria ou preferencial, tanto faz, recebe o dinheiro e recebe ainda as aes de gozo ou fruio. Ele vai para casa com dinheiro e continua acionista. Pode no ser interessante para o acionista controlador ou majoritrio, por que normalmente a ao do majoritrio ou controlador valem muito mais, porque faz parte do bloco de controle. Ento, o que vocs podem notar que s vezes a amortizao ela pode no ser interessante para o acionista controlador, porque s vezes ao de gozo ou fruio no tem direito de voto. Na prtica tem? No. Na prtica sempre o estatuto ou assemblia tira o direito de voto. Ento na prtica nunca tem direito de voto. Ento o que acontece, o controlador precisa do voto? Sim, ele s controlador por tem a maioria dos votos. Ento ele vai querer ter a ao dele amortizada? Se for por uma ao de gozo ou fruio sem voto? No. Por isso que s vezes que no interessante para o acionista controlador. Para o pequeno investigador sempre um timo negcio. OBS: No dia em que ela for liquidada, se aquele dinheiro fosse distribudo atravs de dividendos, chegasse aqui ele teria que pagar os R$4.200,00? Sim.

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E como aquele dinheiro no foi atravs de dividendos, ela vai ter que pagar quanto? S R$1.200,00. Ela economizou quanto a? tudo verificado no momento, no momento para ela foi vantagem. Ao invs de dar de graa, ser que ela vai imaginar que vai cair tanto assim. Em geral muito melhor. Se chegar l e no tiver dinheiro para pagar ele, para ela tanto faz, est acabando mesmo. E tem alguns benefcios fiscais. OBS: Reembolso outra coisa, reembolso direito de retirado (artigo 45). quando ela est saindo definitivamente de sociedade, o acionista. No vai ser mais acionista pelo exerccio do direito de retirada (artigo 45 c/c o artigo 137). Amortizao est no 44, pargrafo 5. DEBNTURES O que so debntures? O qu acontece? Explicando agora, eu no vou analisar artigo por artigo das debntures, vou dar s uma orientao genrica, quando vocs lerem vo saber se situar. Se uma companhia est precisando de dinheiro e ela for fazer esse pedido de emprstimo, vamos supor que o percentual de juros hoje 2,2%, o banco cobraria 2,2% ao ms, mais a TR. Uma grande companhia s isso. Ela no quer pagar 2,2% mais TR. Ela pensa: Quanto que uma pessoa ganha na poupana? Ganha 0,8% no mximo 0,9%. A TR 6% ao ano, ou seja, 0,5% ao ms, s vezes 0,4% ou 0,3%. Ento o que a companhia faz? Ao invs dela pedir dinheiro ao banco, ela pede dinheiro as pessoas, a vocs. Fala o seguinte: Quem me emprestar R$10.000,00 (normalmente a debnture das pequenas companhias est em torno de R$10.000,00 no mercado). As grandes companhias tm debnture de at R$10.000,00, R$50.000,00, dependendo da operao. Ento, quem emprestar R$10.000,00, a companhia d uma debnture. O que vai representar essa debnture? Eu vou devolver esses R$10.000,00 em cinco anos, mas vou pagar em juros de 1,5% ao ms, mais TR. Mas ningum vai querer fazer isso, vai receber s daqui a cinco anos. A a forma de atrativo o seguinte, voc retirasse juros de ms em ms. Os juros voc pode pegar todo ms. Ela te paga todo ms os juros, ou seja, 1,5%. Ou de trs em trs meses. Normalmente eu vejo de trs em trs meses. No final dos cinco anos voc recebe o principal corrigido pela TR. Todo ms ou trs em trs meses voc ficou recebendo esses juros (1,5% em cima de R$ 10.000,00). Para a companhia jogo pegar dinheiro emprestado dessa forma? Sim. Para o investidor que estava na poupana, jogo ele emprestar, investir o dinheiro dessa forma? Sim. excelente para ambas as parte, quando voc tem a certeza que vai receber. No adianta a qualquer companhia emitir que ningum vai comprar. Tem que ser companhias fortes. Isso um emprstimo contrado pela companhia junto ao mercado. Ele representado pelas debntures.

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Quem empresta esses R$10.000,00 ganha uma debnture, tem esses direitos. Os direitos das debntures podem variar. Numa forma de emprstimo em que no h nenhum tipo de privilgio, o credor chamado de credor o qu? Credor quirografrio. Ento temos uma espcie de debnture j, a Debnture Quirografria. Quando algum est emprestando ele pode dar como garantia, s vezes um bem (imvel etc.). Esse credor passa a ser chamado de credor com garantia real. Temos uma segunda espcie de debnture, Debnture com Garantia Real. Naquela ordem de falncia temos alguns credores privilegiados. As debntures que tem como garantia o ativo da prpria companhia, por exemplo, essa companhia que est pedindo dinheiro emprestado, ela falou: dou como garantia de que eu vou pagar essa debnture, umas aes que eu tenho em outra companhia, ou ento uns ttulos que eu tenho que receber em outra companhia, ou ento royalty do petrleo, etc; o ativo dela. Os credores dessas debntures so chamados credores com privilgio especial. a terceira espcie de debnture, Debnture com Garantia Flutuante (credores com privilgio especial - ativo). Debntures com garantia flutuante (ativo), prova do Ministrio Pblico. As ltimas debntures so as Debntures Subordinadas. Do aos seus titulares um crdito subquirografrio. Quer dizer, naquela ordem de falncia, primeiro vai alguns acidentes do trabalho, depois trabalhistas, depois tributrios, depois encargos da massa, depois dvidas da massa, depois crditos com garantia real, crdito com privilgio especial (aqui j temos duas debntures), depois temos crdito com privilgio geral, crdito quirografrios (outra debnture) e, depois de todo mundo, se sobrar dinheiro, crdito subquirografrio e, se sobrar dinheiro distribui entre os scios. Temos quatro espcies de debntures, que foi pergunta da prova do Ministrio Pblico: Como se posiciona as debenturistas no quadro geral dos credores? Tem que saber isso tudo. Qual a espcie de debnture mais utilizada no mercado? Debntures subordinadas (equivale a 50% das debntures em circulao) Quando voc empresta para algum, voc est contando que essa pessoa vai a falncia? Se voc desconfiar voc empresta? No. Ento normalmente vai buscar debnture que tem uma maior rentabilidade, e as debntures subordinadas tm uma maior rentabilidade, por isso que elas so as mais procuradas, mais utilizadas. Ainda uma anomalia nas debntures, elas podem ser conversveis em aes, ou seja, no final dos cinco anos em vez de voc pegar os R$10.000,00 corrigidos, voc pode, se quiser, voc tem a opo de transformar aquele dinheiro, aquela debnture em aes da companhia. No incio voc um mero credor, depois voc pode at se tornar acionista. So as debntures conversveis em aes. Isso pode ser conferido ou no, em qualquer espcie. A conversibilidade de aes pode ser conferida a qualquer espcie. PARTES BENEFICIRIAS Leiam na lei, s com uma coisa de importante, elas hoje s podem ser emitidas por companhias fechadas. Se cair na prova vai ser isso.

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13 Aula 06/09/2003
TTULOS DE CRDITOS O que seria Ttulo de Crdito? Em primeiro (importante para quem vai fazer Defensoria), vamos comear pelo conceito. Qual o conceito de Ttulo de Crdito? Esse conceito que eu vou falar mundialmente aceito. Ento, o conceito do professor Csar Evivante tem que estar na ponta da lngua. TTULO DE CRDITO um documento formal e necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo dele mencionado. Qual o conceito de TTULO DE CRDITO? Ele est no artigo 887 do novo CC. E s voc olhar no livro, l vai estar dizendo. Eles incorporaram o conceito do professor Csar Evivante: Ttulos de Crdito um documento formal e necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo dele mencionado. A voc tem em qualquer livro, todos os livros tm esse conceito. Ns vamos trabalhar em torno desse conceito.Como j disse: Ele est no artigo 887 do CC. Complementando o conceito, existe um professor chamado Jos Maria Elmidaque; ele d um aspecto econmico, d uma viso econmica do ttulo de crdito. O conceito que eu dei para vocs um conceito jurdico, a fica legal voc complementar o conceito jurdico com o aspecto econmico. Qual o aspecto econmico? Primeiro ele repete: TTULO DE CRDITO um documento formal e necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo dele mencionado, capaz de realizar imediatamente o seu valor (complementao). O conceito completo de ttulo de crdito o artigo 887 do CC mais essa complementao. Discute-se qual a natureza jurdica dos ttulos de crdito. Uma hora direito das coisas, outra hora direito das obrigaes. Existe uma queda de brao. Prevalece hoje a tese, de que os ttulos de crditos esto dentro do direito das obrigaes. So as teorias de Bonelli (italiano). O professor Bonelli sempre defendeu que ttulo de crdito tem que ser inserido dentro do direito das obrigaes e foi o que fez o novo Cdigo Civil, est l no direito das obrigaes que vem falando inclusive dos ttulos de crdito. Ento a nossa posio atual. Praticamente, tudo de ttulo de crdito; caiu uma prova de ttulo de crdito, dificilmente voc no ir resolver a questo com os princpios. Em geral 80% das questes de ttulo de crdito gira em torno dos princpios. Saber os princpios voc resolve as questes de ttulo de crdito. Vamos ao que mais importante sobre ttulos de crdito, que a aula de hoje, que so os princpios da cartularidade, literalidade, autonomia e abstrao. Vamos comear pelo PRINCPIO DA CARTULARIDADE, que j um princpio que est meio caduco, est meio decadente, mas ainda temos que falar sobre ele.

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1 PRINCPIO DA CARTULARIDADE Paes Lacerda e Torres gostam de utilizar outro nome, tambm chamado PRINCPIO DA INCORPORAAO, a mesma coisa. O que isso, o princpio da cartularidade? O ttulo de crdito ele tem que estar incorporado em um documento, em um papel, em uma crtula. No existe ttulo de crdito verbal, ele tem que estar materializado fisicamente num documento, em um ttulo, em uma crtula, por isso que cartularidade. Eu posso executar uma xerox autenticada de uma nota promissria? Voc pode exigir que o devedor pague voc apresentando uma xerox autenticada? No. Por que no? Pelo princpio da cartularidade. Olha para o nosso conceito: um documento formal e necessrio..., voc tem que apresentar o ttulo, o seu original. Ele necessrio, ele imprescindvel para voc exercitar o direito de crdito. Ento voc no pode executar uma xerox autenticada, voc no pode cobrar o seu devedor apresentando uma cpia mesmo que autenticada em razo do princpio da cartularidade. A gente sabia disso, s no sabia o fundamento. O fundamento o princpio da cartularidade. Ento, tem que estar num documento, tem que estar num papel, em uma crtula. Esse o teor do princpio da cartularidade. Muito bonito, mas na prova no cai a regra. Normalmente na prova caem as excees. Um delas foi at objeto da prova da Defensoria Pblica. Antes de falar dessa exceo eu vou falar uma observao. Estes princpios, como os ttulos de crdito; so universais, tem cheque no Uruguai, tem cheque na China, na Alemanha, USA, Paraguai; tem letra no Brasil. Ento so ttulos universais, por isso que os princpios so universais. Mas o que aconteceu? No Brasil a par de todos esses ttulos universais, ns temos um ttulo que genuinamente brasileiro, ele nasceu no Brasil, brasileiro nato e s existe no Brasil, que a DUPLICATA. A duplicata o ttulo tupiniquim, no existe l fora. Existe um parecido em Portugal. Existe um outro um pouco diferente tambm na Argentina. A duplicata genuinamente brasileira, tanto que o professor Italiano Scarelli, analisando duplicata, ele chama a duplicata de Ttulo Prncipe do Direito Brasileiro. Ento cai na prova: Discorra sobre o ttulo prncipe. Agora voc j sabe o que . O ttulo prncipe do direito brasileiro a duplicata. Por que ela recebeu esse tratamento? Porque ele um ttulo genuinamente brasileiro. E por ser um ttulo que s existe no Brasil, ele tem umas regras prprias peculiares que acabam excepcionalizando os princpios universais. Acabam abrindo brecha daquelas regras que so nicas para os demais ttulos.

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Ento quando eu falo dos princpios h uma aplicao quase que absoluta nos demais ttulos, mas vocs vo ver a toda hora exceo do princpio. Vocs vo ver qual o ttulo que faz exceo ao princpio, a duplicata. Ento ttulo que s existe no Brasil, por isso tem umas regrinhas diferentes das regras que tem que ser aplicadas em todo mundo. Ento toda hora eu vou falar duplicata e vocs vo falar: Duplicata ruim. No que ruim, porque ela s existe no Brasil. Ento ela no tem o mesmo tratamento, a mesma sistematizao que os demais ttulos de crdito. Ns j sabemos o que o princpio da cartularidade, e vamos falar da primeira exceo do princpio da cartularidade. Como que funciona a duplicata? mais ou menos assim: Temos aqui o fornecedor de farinha e temos aqui uma padaria. A padaria liga para o fornecedor de farinha e pede: Eu quero 10 sacos de farinha, etc. O fornecedor pergunta: Vai pagar quando? A padaria responde: Daqui a noventa dias, coloca a data para cinco de dezembro. Quanto ? O fornecedor responde: R$ 5.000,00. Tudo isso feito por telefone. A de repente, fechou negcio, o fornecedor vai mandar via transportadora ou via prpria mesmo, a mercadoria. Junto com a mercadoria, feita essa compra e venda, o que o fornecedor vai fazer? Ele vai emitir o que? Uma nota fiscal. Diz a lei de duplicata que toda vez que a compra e venda mercantil tiver um prazo igual ou superior a trinta dias (nesse caso aqui tem mais) obrigatrio emisso da fatura. Ento so dois documentos: A nota fiscal e a fatura. No Rio de Janeiro, para simplificar, para acabar com tanto papel o que eles fizeram? Pegaram a nota fiscal e acrescentaram os dados da fatura. Ento quando voc emite uma nota fiscal j nota fiscal e fatura. um modelo s, vai tudo junto. So quatro vias se no me engano, uma fica com ele, as outras com o transportador junto com as mercadorias para no perder um dinheiro na estrada. Chegou aqui, a padaria vai conferir. Ele confere e verifica que est tudo certo. A ele vai conferir a nota/fatura, com aquilo que ele tratou por telefone. V-se o vencimento est ok, se a quantidade de mercadorias est ok, etc. Estando tudo certo, tem uma parte destacvel na nota/fatura chamada de? Todo mundo fala canhoto, mas na prova pode botar canhoto? O nome dela comprovante de entrega e recebimento da mercadoria. OBS: Na prova no pode falar canhoto. Ento, estando tudo ok, a padaria vai assinar esse comprovante de que recebeu as mercadorias e, a transportadora voltou com aquilo (comprovante). A, o fornecedor vai estar na mo com as vias da nota/fatura e com o comprovante de que entregou a mercadoria ao seu cliente, devidamente assinada. Com base na fatura, o vendedor s pode criar um nico ttulo de crdito, que , a duplicata. Por isso, que o nome dela duplicata, por que? Ela limitou-se a duplicar os dados da fatura, por isso que o nome do ttulo duplicata.

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Porque ela uma cpia, quase que uma cpia da fatura. Voc pega os dados da fatura e passa para a duplicata, por isso que o nome do ttulo duplicata. Duplicata nos dados fatura. Tem valor de R$1000,00; de R$50.000,00; a vem a assinatura do credor. Est faltando a assinatura de quem no ttulo? Da padaria, que o devedor. Ele assinou apenas um comprovante que recebeu a mercadoria. O ttulo ele assinou? No. Quem remete a duplicata para o sacado. Ele o sacador, o fornecedor, vendedor. Ele remete para o comprador, sacado, devedor. Remete para que o comprador, agora ele passa a conferncia para ver se os dados da duplicata realmente correspondem aos dados da nota/fatura. Se estiver tudo ok, ele vai fazer o que na duplicata? Aceite. A lei de duplicatas (5474/68) no artigo 7 diz: Apresentada a duplicata para o sacado e a padaria faz o ACEITE, a lei d a ele um prazo de dez dias para refletir, para ver se aceita ou no aceita. So dez dias. Imagine um supermercado. Ser que tem como se convencer na hora? No tem, por isso que a Lei d um prazo de dez dias, (mandar para contabilidade, etc.) Ento tem que ter um prazo. Dentro desse prazo ele tem duas opes: 1) Lanar o aceite - Faz o aceite e entrega dizendo que no vencimento podem cobr-lo. 2) Ele recusa o aceite - No aceita, desde que ele apresente Justificativa. (Depois irei falar). A nica coisa que ele no poderia fazer eu vou falar agora, que ele tem que aceitar ou recusar dentro de dez dias. Ele liga para o fornecedor e fala: No vou aceitar. Vou mandar algum pegar meu ttulo de volta. No aceito e no devolvo o ttulo. Ele no vai aceitar e no vai devolver o ttulo. O credor est com o ttulo na mo? No. E sem o ttulo ele pode cobrar? Pelo princpio da cartularidade, ele pode cobrar? No. Como que ele vai executar, como que ele vai juntar o ttulo na inicial? Ele no tem como executar, porque est sem o ttulo. A Lei j prevendo que poderia acontecer teve que criar uma exceo ao princpio da cartularidade. Uma exceo para qu? Para que o credor, mesmo sem o ttulo na mo, se o ttulo ficou retido com o safado do credor, mesmo sem o ttulo ele possa cobrar. Qual foi a frmula cobrada pela Lei? Se o ttulo foi retido indevidamente pelo devedor? Artigo 15, pargrafo 2 da Lei de duplicatas. o que a Lei chama de
PROTESTO POR INDICAO.

Protesto por indicao, como que isso? Ele vai l no cartrio (Fornecedor). O ttulo foi retido indevidamente. Ele (Fornecedor) vai ao cartrio e fala: Quero protestar uma duplicata.

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O cartrio pergunta: Cad ela? Ele responde: No est comigo. Cartrio: Como que eu vou protestar? Fornecedor: No se preocupe, eu vou indicar os dados da duplicata. Como que o fornecedor vai indicar os dados da duplicata? Vai puxar pela memria?Com base em que? Com base na fatura que ele tem. Ele vai e indica para o cartrio: Os dados da fatura so esses.... Protesto por indicaes do sacador. Por que protesto por indicao? Porque nesse caso o ttulo no est com o credor, ele apenas indica os dados e apresenta a nota fiscal. Ento ele vai fazer o protesto. Esse protesto por indicao tambm chamado de PROTESTO POR FALTA DE DEVOLUO. O devedor no devolveu o ttulo a ele. sinnimo protesto por indicao e protesto por falta de devoluo. Com isso ter o protesto na mo. Com o protesto ele vai juntar o segundo requisito para poder confirmar uma exceo a cartularidade. Ele vai juntar o que? O comprovante de entrega da mercadoria, juntando o comprovante de entrega da mercadoria. Junto com a certido do protesto, juntando esses dois documentos, ele no precisa mais da duplicata. Com esses dois documentos, ele j pode executar a padaria, ele j pode at requerer a falncia da padaria. Mesmo sem o ttulo? Sim, mesmo sem o ttulo. Por isso que essa circunstncia uma exceo a cartularidade. Mesmo sem o ttulo ele vai poder executar, mas ele s vai poder fazer isso se primeiro fizer o protesto por indicao e segundo, juntar o comprovante de entrega da mercadoria. Juntando-se esses dois documentos, dane-se a duplicata que o devedor reteve, no precisa mais delas, pode executar. OBS: A lei fala que a recusa tem que devolver o ttulo com as razes da recusa do aceite, dentro do prazo de dez dias. O prazo para protestar por falta de devoluo, na verdade esse prazo ele s tem (vamos falar disso mais tarde). Na verdade, o protesto com a devoluo tem que ser feito at o vencimento. Mas se no fizer at o vencimento, qual a conseqncia? Vamos ver s mais tarde. Segunda exceo ao princpio da cartularidade: Artigo7, pargrafo 2 da Lei de Duplicatas. Mesma histria. Fez tudo isso, mandou a duplicata para o comprador. O comprador agora faz o ACEITE. S que, o que a lei chama de ACEITE EM DOCUMENTO
SEPARADO.

O que acontece? Quando o credor mandou a duplicata para o devedor fazer o aceite, o devedor pediu que deixasse com ele a duplicata que depositaria na conta do credor em dinheiro na data do vencimento. O credor vai desconfiar. O credor pergunta se o devedor vai depositar mesmo (fica desconfiado).

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O credor pede: Me manda um papel. Diz a, escreve dizendo que voc vai fazer isso mesmo. A ele (devedor) faz um documento separado: Recebi a duplicata tal, referente fatura tal, com vencimento tal.... Comprometo em pagar no vencimento. E igual o aceite, s que o aceite em documento separado. Ele pode passar por fax, ou entregar pessoalmente, ou por telegrama, ou at por e-mail com aquela assinatura criptografada. Ento pode ser por qualquer meio, qualquer documento, a Lei no diz que documento esse, qualquer documento dizendo que aceitou pagar, que vai pagar no vencimento. Esse documento, na forma do artigo 7, pargrafo 2 da Lei de Duplicatas, esse documento separado ele substitui tanto o aceite como o prprio ttulo. Quer dizer o seguinte, se ele no pagar, promete pagar, mandou o fax, chegou no vencimento no pagou, o ttulo est com quem, com o credor ou com o devedor? Com o devedor. Como que o credor vai executar? Diz a Lei, aquele documento que o devedor passou via fax, ou por outro meio, substitui o ttulo. Esse aceite em documento separado na duplicata, substitui tanto o aceite como o ttulo. Na prtica o credor executa, mas emite uma triplicata. Emite uma triplicata e junta com esse documento e executa. Precisa emitir a triplicata? No. No precisa, mas, no prejudica, faz para facilitar o juiz. Nada disso que eu disse para vocs existe na prtica. Tudo isso que eu falei mentira, no existe. Tudo isso que eu falei s existe para cair em prova de concurso. A prtica o que eu vou falar agora. Terceira exceo ao princpio da cartularidade. Agora vamos modernizar nossa aula. Vamos falar dos ttulos virtuais. Vamos falar agora sobre o comrcio eletrnico. Olha como funciona hoje: Vamos imaginar a SKOL. Ela vende SKOL para um monte de distribuidora. Distribuidora A,B,C,D, E. Ela fez aquela jogada toda. Mandou via caminho, nota fiscal, tudo direito, e o distribuidor recebeu a cerveja, assinaram o comprovante que receberam a mercadoria. Esse comprovante chegou na SKOL, a com base na fatura o que a SKOL emitiu? As duplicatas. Quem vai fazer a cobrana dessas duplicatas para a SKOL, no a SKOL, ela contrata um banco. Ento a SKOL, era mandado para ela um disquete, um programa e ela sacavam a duplicata, criava a duplicata pelo sistema no computador dela e no imprimia. Por que no imprimia? Porque no precisava.

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Ele cria e manda essas cem duplicatas por dia que ela tinha, s vezes duzentas, manda via e-mail para o banco. Um banco recebia e automaticamente jogava no sistema. O que acontecia? A duplicata foi criada, constavam todas aquelas duplicatas. S no final do ano que eles imprimem. A duplicata existe, tem numero de srie. Chega no banco, o banco manda o que para o domiclio dos sacados? Manda duplicata? No. Manda o que? O boleto bancrio, a ficha de compensao. Aquilo ttulo de crdito? No, aquilo uma mera guia de recolhimento bancrio, mais nada. Manda a ficha de compensao para o A,B,C, D. O A pagando, no vencimento a A pagou. Quando paga se d automaticamente baixa na duplicata do sistema. Ele pagou, o banco d a baixa no sistema e pega o dinheiro e deposita na conta da SKOL. Vamos supor que o D e o E no pagaram. A ficou em aberto. Ficou em aberto, o banco comunica a SKOL que o D e o E no pagaram. A SKOL d nomes de uma orientao, vocs vo ver na duplicata. Em caso de no pagamento passvel de protesto. Aps o dcimo dia, ou aps o vencimento. A SKOL chega para o banco: Se no pagar em cinco dias aps o vencimento protesta. O banco vai e protesta, manda os ttulos para protesto. E a, agora imprime? Vai manda para o cartrio para protesto. Vai ter que imprimir agora? No, tambm manda para o cartrio por via e-mail. Manda as duplicatas via e-mail para o cartrio. Assim acontece desde 1997 e os bancos, os examinadores ainda no sabem. Chega aqui, o cartrio recebeu via e-mail e j manda intima o D, intima o E para comparecer ao cartrio para pagar sob pena de protesto. A intimou. A intimao de hoje, no sei se algum teve a curiosidade de ver j uma prova de ficha de compensao. O ttulo se quiser pagar, ele j paga logo, mas claro que no o valor do ttulo, um valor um pouquinho maior, porque j esto includas as custas do cartrio. O D paga e o E no pagou. O protesto feito. Feito o protesto, o cartrio manda a certido de protesto, os documentos para SKOL. A e a SKOL vai ter na mo o que? 1) Vai ter a certido de protesto. 2) Ela vai juntar o comprovante de entrega da mercadoria. Toda vez que voc juntar a certido de protesto com o comprovante de entrega de mercadoria, voc precisa apresentar o ttulo? Para que imprimir duplicata? Precisa? No, porque se voc juntar isso voc j substitui o ttulo. Ento daqui a um tempo ningum vai ver duplicata. Essas grandes companhias no tem, ter at tem, mas s dentro do computador, mais nada. Juntou isso aqui voc pode executar, pode requerer a falncia, podem executar o E, pedir a falncia do E. ttulo executivo extrajudicial.

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E o pior voc no sabe, esto querendo acabar at com o comprovante de entrega de mercadoria. Eles querem transformar o comprovante de entrega de mercadoria tambm em informao via-computador. Quando eles mandam receberem as mercadorias, eles mandam um e-mail para o vendedor dizendo que recebeu as mercadorias, com aquela assinatura criptografada, digital. Isso plano piloto ainda, depende de Lei, um monte de coisas. s experimento ainda. Ento hoje a duplicata pode ser virtual. Existe algum outro ttulo que pode ser virtual? Existem as aes escriturais, mas delas no precisamos falar, que ns vamos ver dentro dos ttulos de crdito. E o cheque, existe o cheque s de computador?O cheque eletrnico? Aquilo no cheque, e nunca vai ser. Eles tm o nome de cheque, mas no cheque droga nenhuma. Aquilo dbito automtico em conta. Ttulo virtual hoje s existe um, a duplicata. Ttulo de crdito mesmo, s existe a duplicata. Essas so as excees ao princpio da cartularidade. 2 PRINCPIO DA LITERALIDADE o princpio do jogo do bicho. Por que o princpio do jogo do bicho? Vale o que est escrito. Vale o que est escrito, nem mais e nem menos. Preste ateno agora, s se vincula ao ttulo quem o assina. S se vincula ao ttulo o que assina pelo princpio da literalidade. Voc no pode exigir nem mais nem menos. No endosso para valer tem que estar no ttulo. Como que voc vai endossar um ttulo em documento separado? No pode. Voc pode dar um aval um ttulo sem ser do ttulo? Um aval em documento separado? No, no vlido. Tenho uma nota promissria em meu favor, R$ 5.000,00. A eu vou hoje na casa dele e digo: Vim te cobrar aquela nota promissria. Ele pergunta: Cad?. Eu digo: Esqueci em casa; mas me paga que eu te dou o recibo. Ele aceita e me paga os R$ 5.000,00 e eu dou o recibo para ele de quitao da nota promissria. Pego aquela nota promissria em casa e endosso para outra pessoa que est de boa-f, que endossa para outro de boa-f e que tambm endossa para outro que est de boa-f. Este ltimo vai e cobra do devedor. O devedor vai ter que pagar? Sim. Por qu? Aquela quitao vlida? vlida em relao a mim, mas vlido a terceiro de boa-f? No, s seria vlido se a quitao estivesse no ttulo. Se eu chegasse l na nota promissria e colocasse assim: Quitada e, assinasse, endossasse para outro. Ele poderia alegar que estava de boa-f? No, porque ele viu que o ttulo j tinha sido quitado.

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Ento a quitao, um aval, um endosso, s so vlidos realmente, erga omnes, se estiverem no ttulo. Existem excees? Sim. Quais so as excees ao princpio da literalidade? 1) Aquela mesma nota promissria, ele no me pagou e, estou executando a nota promissria. Qual a natureza jurdica do ttulo de crdito no Processo Civil? Ttulo executivo extrajudicial (artigo 585 do CPC). Ento eu estou executando a nota promissria que ele no me pagou, vou executar s o R$5.000,00? Ou vou pedir mais alguma coisa? Vou pedir juros, correo monetria e principalmente honorrios advocatcios. Essas verbas no estavam no ttulo, mas foi dito que s vale o que est no ttulo, e a? Mas essas verbas decorrem diretamente da lei. As verbas que decorrem diretamente da lei no precisam estar no ttulo. Podem ser cobradas, e no est no ttulo, exceo ao princpio da literalidade. 2) A outra exceo ns j vimos. Lembra daquele aceite em documento separado? Aquela via fax, via correio? Tambm exceo ao princpio da literalidade. O aceite pode ser dado em documento separado e, pelo princpio da literalidade tudo deveria estar no ttulo, no documento, na crtula. O aceite em documento separado, alm de ser uma exceo a cartularidade, tambm uma exceo a literalidade. 3) Aceite presumido a terceira exceo (essa aqui foi questo de Defensoria Pblica). A primeira exceo s verbas decorrem diretamente da lei. A segunda aquele aceite em documento separado que ns j tnhamos visto. E agora vou falar da terceira exceo, aceite presumido. Vamos voltar na duplicata. S que agora isto est no artigo 15, inciso II da Lei de Duplicatas. O aceite presumido no existe, isso na prtica. Na prtica duplicata apresentada para aceite? No, ela nem vai para o sacado, o que vai a ficha de compensao. Mas vamos para a prova da Defensoria. Mesma histria. Mandou mercadoria, voltou tudo bem, emitiu a duplicata, e enviou para o devedor efetuar o aceite. Quantos dias o devedor tem para refletir? Dez dias. Dentro de dez dias ele s tem duas opes: 1) 2) Devolver a duplicata dentro de dez dias sem aceite. O problema o seguinte, ele s pode recusar o aceite se alegar uma justificativa, a eu pergunto: Quais so essas justificativas? Esto previstos no artigo 8 da Lei de duplicatas, l vem dizendo: O sacado s pode recusar o aceite: I....

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II... III... A pergunta que feita o seguinte: Ento as justificativas esto no artigo 8, aquelas justificativas esto dentro de um rol exemplificativo ou aquele rol do artigo 8 taxativo? Ser que todas as justificativas esto no artigo 8 ou eles podem recusar o aceite alegando uma outra coisa que no esteja no artigo 8? Para o professor Rubens Requio o rol do artigo 8 exemplificativo. Ele falou que o legislador no tem como prever todos os problemas que podem ocorrer na compra e venda mercantil. Como que o legislador vai prever, no tem bola de cristal. No tem como prever. Ele tem um pouco de razo. to complexo. Mas isso no importa, porque a corrente dele minoritria. Fran Martin, Fbio Ulha Coelho, Waldo F. Jnior jurisprudncia (majoritria), entendem que o rol taxativo, porque ele fala: O sacado s poder recusar... esse s colocou o rol taxativo. O que acontece? Foi l para o devedor, a o dever tem os dez dias. Ele devolve o ttulo sem aceite e, no alega nada, no apresenta justificativa ou apresenta uma justificativa que no est no rol do artigo 8. Eu falei que s se vincula ao ttulo que o assina. Aquela duplicata vai estar com a assinatura dele? No. Ento ele est vinculado no ttulo? Em princpio no. E o que o credor pode fazer nesse caso? Diz a Lei: Ele faz o protesto. Protesto, por conta de que? Por falta de devoluo? No, porque o ttulo foi devolvido. Por falta de que agora? Por falta de aceite. Protesto por falta de aceite. Ele vai ter que juntar o que? O comprovante de entrega da mercadoria. Juntar esses dois documentos j passa a ter fora executiva. Esses dois documentos vo suprir a ausncia de assinatura, vo suprir o aceite. Aqui entre o que o colega perguntou do artigo 8. uma terceira condio? Sim, s que uma terceira condio negativa. Qual a terceira condio para que o credor possa executar esse ttulo sem aceite? Que o sacado no tenha recusado justificadamente. O que justificadamente? Alegando uma das causas previstas no artigo 8. Importante: Ento a exceo ao princpio da literalidade tem essa diferena. Alm da certido de protesto por falta de aceite e o comprovante de entrega da mercadoria, ele s vai poder executar se o sacado no apresentou uma das justificativas previstas no artigo 8. Aqui que entra, no terceiro requisito. O terceiro requisito que o sacado no tenha alegado o artigo 8, no tenha alegado uma das causas do artigo 8.

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No junta os trs, porque essa terceira uma condio negativa. E se o sacado alegou alguma coisa do artigo 8? A aquela duplicata vai ter fora cambial? No. O credor vai fazer o que?Ele pode cobrar? Sim, mas atravs de exceo. Ele vai ter que propor o que? Uma ao ordinria ou uma ao monitria. Ou ele prope uma ao ordinria, que est prevista at na Lei de Duplicatas artigo 18 ou artigo19, ou ele prope a monitria. Na prtica eles propem a monitria. Alegou-se artigo 8, canhoto, depois vai ter que propor ao monitria. Se entrar com uma execuo? Voc pode alegar exceo de pr-executividade, ausncia de ttulo executivo por falta de aceite. Vamos ver se vocs entenderam mesmo o princpio da Literalidade. Qual o maior erro que o homem pode cometer na vida? casar? No, tem o amor. O maior erro abrir uma conta conjunta. Tirando algumas excees, o marido, no sbado, est aqui no GLIOCHE, abandonou o futebol e a prova, o chopp, a gua de coco. Abandonou tudo para poder melhorar de vida e veio para o GLIOCHE. Tirando raras excees, o que a mulher faz no sbado? A mulher vai ao salo dentro do Shopping. Aproveitou e passou na loja e comprou um modelito, tendo conta conjunta com o marido. O marido pagou a despesa do salo com cheque. Conta comum, ou conjunta. Ele passou na loja e salo e perguntou quanto, pagou R$ 400,00 no salo. Passou na loja comprou um vestido de R$ 300,00. Chegou em casa (a mulher) e mandou a empregada preparar um jantar luz de velas. O marido chegou cansado do curso. Preparou tudo para passar uma noite maravilhosa. Mas avisou que gastou R$ 1.200,00 no Shopping? A, segunda-feira, a moa da loja depositou o cheque. Mas como ela no tinha avisado ao marido que ela tinha passado os dois cheques, o marido tirou o dinheiro da conta para poder aplicar em uma outra coisa. Resultado, o rapaz do salo depositou o cheque, e os cheques foram devolvidos. O marido passou em casa para fazer um lanche, para no gastar dinheiro na rua e ele atende ao telefone e o rapaz do salo e diz: O cheque de R$ 400,00 voltou. Ela gastou, comprou o salo todo. Ficou naquela de paga-no paga, paga-no paga. Vou botar vocs (alunos) para cobrar essa dvida. Eu vou dar duas opes aqui: 1) S pode cobrar do marido, porque afinal de contas o CPF est intitulado. 2) S pode cobrar da mulher. Executa se quiser cobrar litisconsrcio passivo necessrio. Junto na riqueza e na pobreza. Ou litisconsrcio passivo facultativo, pode cobrar de um, de outro, ou dos dois.

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Quem acha que s pode cobrar do marido? Quem acha que s pode executar a mulher? Quem acha que litisconsrcio passivo necessrio? Quem acha que litisconsrcio passivo facultativo? S pode executar a mulher. A resposta simples. O homem foi ao salo de beleza? No, macho que macho vai ao barbeiro. A resposta vem do princpio da literalidade. Eu falei para vocs: S se vincula ao ttulo quem assina. O marido assinou o cheque? S quem assinou foi mulher. Ento s ela que se vincula. Mas no conta conjunta? O cheque tem duas relaes jurdicas: a relao jurdica chamada interna e a relao jurdica externa. A RELAO JURDICA INTERNA ela no cambial, ela contratual, porque ela celebrada entre os correntistas e o banco, e essa relao jurdica formalizada por uma conta, atravs de um contrato. Quando se abre uma conta conjunta, os dois assinam o contrato? Sim. Ento os dois assinam perante o banco. Nesse caso a conta conjunta, comum, eles so solidrios. Mas eles so o que solidrios? Credores solidrios. Pelo saldo que est l os dois so credores. Se fosse uma conta especial, aquela que tem limite, a so dois contratos, um de conta corrente e tem o contrato acessrio de cheque especial, a eles sero credores e devedores solidrios. Mas sempre perante a quem? Ao banco. Ex: Se tivesse, o cheque do salo fosse pago, ficou com o saldo negativo. O banco poderia cobrar o marido? Poderia cobrar da mulher? Poderia cobrar dos dois? Litisconsrcio passivo facultativo. Isso perante o banco. Isso em relao jurdica interna. Agora vamos para relao jurdica externa, a esquece o contrato. Tanto que o banco nem participa da relao cambial. Na relao jurdica externa, ele formalizado entre o emitente do cheque e o beneficirio. Entre quem assina e entre quem recebe. Essa uma relao que exclusivamente cambial. S se vincula ao ttulo quem o assina. Ento na execuo s quem pode ser executado o emitente do cheque. Se tivesse saldo positivo, eles so credores solidrios. Agora se o cheque for devolvido, s pode ser executado o emitente. Em princpio precisa saber regra sobre cheque? s voc aplicar o princpio da literalidade. Mata a charada, princpio da literalidade. Independentemente do regime, agora marido e mulher, mas poderiam ser irmos, podem ser dois scios, poderiam ser qualquer um. Conta conjunta no s entre marido e mulher. No tem aquela coisa do estatuto da mulher casada, negcio de dvida? Por isso que eu no falei do salo.

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Tem regra no estatuto da mulher casada o seguinte: Cada cnjuge responde por suas dvidas, mas pelo estatuto, pela interpretao dada pela jurisprudncia ao estatuto da mulher casada, quando a dvida feita em favor da famlia, todos os bens do casal respondem. Quem vai figurar no plo passivo? Ambos? No. Quem vai figurar no plo passivo na execuo? A mulher. Mas a qualquer bem poder ser penhorado? No caso do salo? Essa despesa foi para o bem da famlia? Como que ele vai provar que foi em favor da famlia? Tem divergncia. Para o Supremo Tribunal Federal (STF) o nus da prova cabe ao credor e para o STJ cabe ao outro cnjuge ou o contrrio, no sei ao certo, s sei da divergncia. STF entende de uma forma e o STJ de outra. De quem o nus da prova, se foi a favor da famlia ou no foi a favor da famlia, o STJ tem um entendimento e o STF tem outro entendimento de que est com o nus da prova. Mas se chegou do supermercado no h a menor dvida que poderia executar qualquer bem do casal, porque o supermercado em favor da famlia. O colega de outra sala chegou a brincar: Isso injusto! Se o marido passa um cheque num dia, a mulher passa um cheque no outro, e a bate um cheque. Tem que ter sorte para o cheque bater primeiro. No questo de justia ou injustia. Eu avisei aquela desgraa que no pode fazer. No abra conta conjunta. Mas se os dois cheques baterem no mesmo dia?Qual que vai ser pago? Qual vai pagar primeiro? Tem R$3.000,00 na conta e, tem dois cheques de R$3.000,00, qual vai pagar primeiro? Vai ver pela data de emisso, o mais antigo. E se for na mesma data? O de menor numerao. No tem como ter a mesma numerao. O professor Paulo Restiffe e o professor Paulo Restiffe Neto so sempre citados pelo Supremo Tribunal Federal. Outra questo interessante para a gente abordar o cheque ps-datado. Ns chegamos at a comentar no incio, mas vamos falar dele de novo, dessa vez, por exemplo: Cheque ps-datado um costume comercial? Lembra o que eu falei com vocs, igual ao Rio Grande do Sul, lembra? costume comercial? Pode ser acertado esse costume na Junta Comercial? No, porque esse costume seria contra legis, ou seja, emite costumes segundo em praeter legis. O que vamos falar sobre cheque ps-datado? O que vai valer, o que est no ttulo, que a data 03/12/2003, ou a natureza de ordem de pagamento vista? O que vai prevalecer? Quais so as conseqncias do cheque ps-datado ou pr-datado no Direito Civil, quais so as conseqncias no Penal para o Direito Empresarial, conseqncia do Civil dentro do Penal? O cheque ps-datado ele tem conseqncias prprias do Direito Empresarial, tem outras conseqncias totalmente diferentes no Direito Civil, e tem outras tambm completamente diferentes no Direito Penal.

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Ento isso que ns vamos abordar na prxima aula: Quais so os efeitos do cheque ps-datado no Brasil.

14 Aula 20/09/2003
Continuando o ponto da matria passada, vimos natureza jurdica, a importncia do cheque ps-datado, pr-datado para o Direito Penal, Civil e Empresarial. Cheque pr-datado, cheque ps-datado no Direito Penal, algum sabe dizer a importncia? Caracterizar o artigo 171 do CP. Existe no artigo 171 do CP, a emisso de cheque sem fundos, essa prtica crime no artigo 171 do CP. Porm toda a jurisprudncia a partir de precedentes do Supremo Tribunal Federal passou a entender que no tipifica o artigo 171 do CP ao cheque ps-datado devolvido. Isso porque o cheque ps-datado, para efeitos penais, retira o dolo do artigo 171 do CP. Para o STF, o cheque ps-datado uma mera garantia de dvida, logo no h dolo na sua devoluo por insuficincia de fundos. Isso no quer dizer que o cheque ps-datado no possa ser utilizado para prtica do artigo 171 do CP, pode ser utilizado em outra modalidade de estelionato que no a modalidade de cheque sem fundos. O cheque psdatado pode ser utilizado para prtica de outro tipo de estelionato que no o de emitir cheques sem fundos. A mera devoluo de um cheque ps-datado, no configura o crime do artigo 171 do CP, mesmo quando depositado na data prevista. Ser um mero ilcito civil, vai executar o cheque, mas no pode denunciar por crime artigo 171 do CP. Cheque ps-datado pode configurar estelionato, na modalidade de emitir cheque sem fundo? No, em hiptese nenhuma. Pode ser utilizado para prtica de outras modalidades de estelionato? Pode, ir depender do caso concreto. Para efeitos empresariais, qual a conseqncia do cheque ps-datado, prdatado? Permanece com a natureza de pagamento vista, pois se for depositado, o banco paga. O cheque ps-datado tem influncia no direito empresarial, pois acaba aumentando o prazo de apresentao do cheque. OBS: O cheque tem prazo de apresentao, trinta dias se for mesma praa e sessenta dias se praa distinta. Se o cheque for ps-datado o que acontece com o prazo de apresentao? Aumenta. Ex: Emitir um cheque hoje, mas coloquei para data de 10/11, o prazo para apresentao comear a contar de 10/11. Para efeitos de prazo de apresentao prevalece a data que est no cheque. Se for depositado antes, o banco paga, mas para efeitos de contagem do prazo de apresentao prevalece a data que est no cheque. Ento acaba aumentando o prazo de apresentao, mesmo porque o termo ad quo ser a data futura colocada no cheque. Esse o nico efeito constatado pelo STJ, vrios acrdos tm essa fundamentao. Para o Direito Civil, especificamente tratando de responsabilidade civil.

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O cheque ps-datado tem alguma importncia? Se o cheque est datado para 15/12 e apresentado antes, isso gera dever de indenizar? Emite um cheque hoje, para o dia 15/12, a pessoa que recebeu depositou no dia 13/12. Foi antes da data, gera dever de indenizar?A mera apresentao do cheque antes da data gera dever de indenizar? Duas correntes (Estamos falando em Jurisprudncia): 1corrente: Entendendo que a mera apresentao antes da data no gera dever de indenizar, tem que provar qualquer tipo de prejuzo material ou moral. Imagine o seguinte: Depositou antes da data eu estava contando com o dinheiro para realizar outro negcio. Gerou prejuzo? Gerou, tendo ento dever de indenizar. Outro exemplo: O cheque entrou antes da data, o dinheiro era para emitir outros cheques, que foram devolvidos por insuficincia de saldo. Para esta primeira corrente s h dever de indenizar se ficar provado o prejuzo, qualquer prejuzo. Essa a posio Jurisprudencial Minoritria. 2 corrente: Cavalieri Jurisprudncia Majoritria. Apresentou antes da data, j gera dever de indenizar. Segundo este entendimento se houver prejuzo como nome no SPC, outros cheques devolvidos, qualquer tipo de constrangimento, essas circunstncias servem apenas para majorar o valor da indenizao. O professor Leonardo diz que at concordaria com a segunda corrente mais com outros fundamentos. A apresentao antes da data no gera dano moral, agora se houver algum problema, deixou de realizar algum negcio, at pode se entender como dano moral. Agora o fundamento para indenizao pela mera apresentao antes da data outro, gera at dever de indenizar, mas no dano moral. O professor contra esta histria de condenar em danos morais porque apresentou antes da data e a prova do prejuzo servir apenas para aumentar o valor. O fundamento do professor diferente. Quando algum recebe um cheque pr-datado, alm da relao cambial, est criada outra relao de cunho obrigacional, que uma obrigao de no fazer. Quando recebo um cheque ps-datado, assumo a obrigao de no fazer, de no depositar antes daquela data. Segundo norma do Direito Civil e de Processo Civil, se tenho uma obrigao de no fazer e fao, automaticamente, isto gera dever de indenizar. Indenizar dano moral? No, o dano decorrente do descumprimento da obrigao de no fazer. Ento se fosse juiz e tivesse um pedido de cunho indenizatrio (indenizao por danos morais) e tambm em razo do descumprimento da obrigao de no fazer, de no depositar, se o pedido de indenizao for em razo do descumprimento da obrigao de no fazer (fundamento da obrigao) a tudo bem, cabe indenizao, mas esta no por danos morais, uma indenizao em razo do descumprimento da obrigao de no fazer. Agora se tambm gerou dano moral, a sim tambm indeniza o dano moral.

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O que o professor no concorda dizer que, fundamentar pelo descumprimento da obrigao de no fazer um indenizao por dano moral. A mera apresentao antes da data j gera dever de indenizar? Sim. Indenizar o qu? O descumprimento de uma obrigao de no fazer. A mera apresentao antes da data j gera dano moral? No. Para gerar dano moral tem que ficar provado o qu? O prejuzo para imagem, prejuzo para a pessoa, o dano. Algum em seu pedido -Venho pedir indenizao por danos morais..., vai ser julgado improcedente se no ficar provado o prejuzo, o dano moral. Importante: Na hora da prova pode-se dizer que gera dever de indenizar, mas no danos morais, que o dever de indenizar pelo descumprimento da obrigao de no fazer, se houver danos morais, a tambm indeniza, mas no a apresentao antes da data que vai gerar dano moral a conseqncia disso, como, por exemplo, ter o cheque devolvido, o nome ir para o SPC, deixar de realizar outros compromissos assumidos anteriormente com outros clientes. Cheque pr-datado e ps-datado so a mesma coisa? Sim, so a mesma coisa. Ento, vai haver indenizao, mas no a ttulo de danos morais e sim pelo descumprimento da obrigao de no fazer. Pode at haver, caso haja a indenizao pelo descumprimento da obrigao de no fazer o e dano moral. Alguns juzes tratam tudo como se fosse dano moral, mas no . Vamos falar agora sobre Princpio da Autonomia: PRINCPIO DA AUTONOMIA: Sobre Princpio da Autonomia deve ser feita uma ponderao. Na Jurisprudncia, por incrvel que parea, a questo muito simples, mas j na doutrina h uma confuso de nomes. O que Princpio da Autonomia? Pelo Princpio da Autonomia todas as obrigaes constantes de um ttulo de crdito, so absolutamente autnomas, independentes uma das outras. A nulidade de uma no torna as outras nulas. Cada obrigao existe por si s, ento so absolutamente autnomas. No Direito Cambirio no se fala em Direito derivado, cada assinatura d ensejo a um outro direito, a uma nova obrigao. No Direito Civil isto no acontece, na mesma relao com vrias pessoas, por exemplo, uma cesso feita entre vrias pessoas, se uma estiver viciada, a nulidade de uma gera nulidade das demais, Princpio da Seqencialidade. No Direito Cambial cada assinatura uma nova obrigao, um direito original, no provm de outros direitos. Vamos exemplificar atravs de uma cadeia cambiria onde A emitiu uma nota promissria para B que endossou para C que endossou para D, que tem dois avalistas: D1 e D3, o que acontece?

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Cadeia cambiria: O A emitiu nota promissria B que endossou C que endossou D (avalista D1,D3) que endossou E que endossou F. Vamos imaginar que o D colocou um revlver na cabea do C para ele endossar o ttulo, ento o C endossou mediante coao. O D endossou para o E que endossou para o F. Pergunta-se: Um dia o D for cobrar do C, ele poder alegar que foi coagido? Pode. A assinatura, neste caso, do D para o E vlida? , pois uma obrigao autnoma original. No vencimento, E poder cobrar o A? Poder, e o A no poder alegar que houve coao. Este o Princpio da Autonomia visto por um ngulo, por outro ngulo vamos imaginar a seguinte situao: O ttulo no valor de R$ 5.000,00. O A credor do E em R$10.000,00. Ento se o E fosse cobrar o A o que poderia ser alegado? O instituto da compensao. Por esse motivo o E no cobrou o A, o E ento endossou para o F que no sabe de nada disso. No vencimento F cobra do A. Pode o A alegar que no vai pagar porque credor do E? No, porque a obrigao do A com o F absolutamente distinta da obrigao que ele tem com o E. Vamos imaginar que o F seja devedor do B. O B tem um crdito com o F, ou melhor, o A tem um avalista A2. O ttulo vale R$ 5.000,00. O F deve ao avalista do A R$3.500,00, se o F for cobrar do A2 este alegar o que? A compensao. O F ento no cobrara do avalista, ir cobrar do A. O A pode alegar que no vai pagar em razo da compensao? No, porque isto s pode ser alegado pelo avalista. Tudo isto est inserido no Princpio da Autonomia. Vamos imaginar que o endosso do D para o E seja atravs de assinatura falsa, melhor do E para o F quem assinou no foi o E, foi algum que falsificou, o F no est sabendo disso, vai e cobra o A. O A pode alegar que no vai pagar para o F? No, pois o problema deve ser resolvido entre o E e o F. Cada obrigao autnoma, distinta, isso tudo em vcios intrnsecos. Agora vamos imaginar que o A emitiu uma nota promissria para o B que endossou para o C que endossou para o D que no endossou para o E, no h assinatura do D no ttulo, o E endossa para F. Quando F for cobrar o A, ele ir pagar? No, pois existe um vcio extrnseco, est faltando uma ponte na cadeia cambiria, faltando uma assinatura o F no credor. O Princpio da Autonomia o princpio maior, para explic-lo melhor necessrio falarmos do que a doutrina chama de Sub-princpios.

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Qual o fundamento legal para o Princpio da Autonomia? o efeito do endosso. A base do Princpio da Autonomia o endosso, isso porque o ttulo, segundo Pontes de Miranda, segue seu caminho livre de vcios intrnsecos, o endosso tem o efeito purificador. O que quer dizer efeito purificador do endosso? Por mais que haja um vcio na cadeia, quando um endossa para o E como se tivesse um banho, os vcios extrnsecos no passam. Toda vez que o ttulo endossado ele recebe uma purificao, onde os vcios intrnsecos no passam, (este o fundamento de Pontes de Miranda, claro que baseado na lei). a lei que d ao endosso o efeito purificador. Que lei? A Lei Uniforme de Genebra, ou seja, o Decreto 57663/66. Como sub-princpios, temos o da Inoponibilidade e o da Abstrao. Inoponibilidade de Excees Pessoais de outros devedores vejam que quando se fala em Inoponibilidade lembra-se logo de Autonomia, a mesma coisa s que com uma viso mais restrita. Inoponibilidade de excees pessoais o seguinte: A histria da compensao: * Sou avalista de uma pessoa, estou sendo acionado na Justia pelo credor. Eu posso alegar embargos em matria que referente a esta outra devedora? No, pois s posso alegar uma defesa que me diz respeito, no diz respeito a outros devedores. No poso opor ao credor excees pessoais de outros devedores. *Nesta explicao entendi que seja o caso do avalista A2 que credor do F, onde o A alega a compensao quando F vai cobr-lo. Na verdade isso tambm o princpio da Autonomia, s que com outro nome. O professor Fbio Ulhoa Coelho, diz que Inoponibilidade e Autonomia so a mesma coisa. A Inoponibilidade o aspecto processual do Princpio da Autonomia. O A no pode alegar que no vai pagar o E porque tem algum problema entre B e C ou E e F. O E, por exemplo, ligou para a casa do A e falou para o A no pagar o F porque ele o est enganando em um outro negcio. O A poder deixar de pagar em razo disso? No. S quem poderia alegar algum tipo de maracutaia entre E e F seria o prprio E. O A no tem nada a ver com isso, ele no pode evitar o pagamento alegando uma defesa que s pode ser alegada pelo E. Na verdade isso Autonomia, mas uma viso mais especial, que a Doutrina chama de Inoponibilidade de Excees Pessoais de Outros Devedores. E o sub princpio da Abstrao? Ele tambm est inserido na Autonomia, como iremos notar. Ex: Ela me contratou para construir uma sauna na casa dela, uma sauna a vapor. Fiz a construo e ela me pagou com um cheque pr-datado para daqui a trinta dias. Ela chamou os amigos, que esto deste lado da sala, para a inaugurao e eu endossei o cheque para um amigo, l da ponta da sala, que no foi convidado. A sauna deu problema, ela passou a maior vergonha e ligou para mim, dizendo que no pagaria pelo servio, que ligaria para o banco sustando o cheque. Eu, no telefone, informo que ela no precisa se preocupar que no irei cobr-la; no deixo de estar falando a verdade, pois quem vai cobr-la o endossatrio.

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Quando o endossatrio estiver executando o cheque, l no JECRIM, ela vai ter que pagar? Sim, vai ter que pagar. E por que isso? Devido ao Princpio da Abstrao. O que Abstrao? O titulo se desvincula da causa de origem a partir do endosso. Ele abstraise, no tem mais porque, tem vida prpria. A partir da circulao por endosso, ningum mais ir discutir para que foi o ttulo, isso porque ele se desvincula da causa debendi. claro que depois ela pode entrar com uma ao contra o prestador de servio, mas cambialmente ela ter que pagar o endossatrio. claro que o endossatrio tem que estar de boa-f. E por que isso? Qual foi a causa de emisso do cheque? A que est o erro, foi dito que a causa de origem a prestao de servio, mas a causa de emisso diferente. A causa de emisso a chamada Conveno Executiva. O que isso? Ele precisava me pagar atravs de cheque? No. Ento o que acontece? Um contrato que j um ttulo executivo. Qual a razo das pessoas emitirem ttulos de crdito? No o negcio em si, o ttulo de crdito criado pela chamada Conveno Executiva, ou seja, as partes querem materializar aquele crdito, em um ttulo de crdito. E qual a funo do ttulo de crdito? Facilitar a circulao de riquezas. Ento toda vez que uma pessoa assina nota promissria, a faz porque quer e sobre o risco daquela nota promissria ser endossada, circular. Um contrato j o bastante para se cobrar na Justia? , quando o devedor materializa sua obrigao em um ttulo executivo, o que absolutamente desnecessrio, mas se o faz porque est concordando que aquele crdito entre em circulao. Entrando em circulao ele j sabe que no poder alegar contra o endossatrio, aquilo que poderia alegar contra o endossante. Quando a pessoa assina um ttulo de crdito, ela no assina em razo da causa de origem. Em razo da causa de origem tem o contrato de prestao de servio, ela poderia pagar na data do vencimento. Ningum est obrigado a materializar, sua obrigao em um ttulo de crdito. S o faz quem assume o risco de seu crdito, de sua obrigao em relao ao crdito, possa ser transmitida a terceiro, por meio do endosso e se isso for feito, sabe que no poder alegar contra ele aquilo que poderia alegar contra o prestador de servio. Ento a Conveno Executiva que d origem a emisso do ttulo. Emitiu-se um ttulo est sabendo que ele poder circular e que se circular ter que pagar o terceiro independentemente do que aconteceu entre ela e o credor originrio.

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Se tiver um ttulo de crdito e colocar no a sua ordem, ele poder ser endossado? No, pois o no a sua ordem uma clusula, no podendo ser endossado. Colocando no a sua ordem, no se fala em Princpio da Autonomia, pois o fundamento dele o endosso. Vamos falar agora da chamada Independncia. PRINCPIO DA INDEPENDNCIA: O que Princpio da Independncia? Alguns ttulos tm e outros no; a independncia diz respeito a necessidade ou no de existir um outro documento para a criao do ttulo. Para emitir uma nota promissria precisa existir outro documento? No, da mesma forma para emisso da letra de cmbio. Para emitir um cheque tem que haver outro documento? Tem, o cheque depende da conta corrente, do contrato de conta corrente. As aes so ttulos dependentes do estatuto da Sociedade Annima. Tanto os ttulos dependentes quanto aos independentes, se endossados, aplica-se a eles o Princpio da Autonomia. A duplicata dependente? Quanto duplicata h pessoas que discutem, mas o que prevalece que dependente. Dependente de que documento? Da fatura. Formalidade Diferente do restante do Direito Comercial, essa ramificao Direito Cambial, dentro de ttulos de Crdito extremamente formal. Se o ttulo no respeitar sua formalidade, seus requisitos, ele perde a fora executiva. Ex: Um cara foi executar um cheque e o devedor veio com o seguinte fundamento: - No vou pagar, porque o cheque est sem data de emisso. Entrou com embargos. O devedor assumiu que devia, mas que no pagaria devido a falta da data. O juiz deu ganho de causa ao exeqente ora embargado ou ao executado ora embargante? Deu ganho de causa ao embargante, pois o ttulo est sem data. O cara recorreu para o Tribunal que confirmou, recorreu para o STF que confirmou, pois cheque sem data no cheque. Se depositar cheque sem data, o banco ir devolver por uma alnea especfica para isso. As formalidades de cada ttulo esto na lei, se faltar algum desses requisitos perde a fora executiva. Agora, em que momento tem que estar perfeito, na emisso ou no momento da cobrana? No momento da cobrana, tanto que o credor pode preencher o ttulo. A smula 387 STF trata desse assunto.

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Uma nota promissria preenchida mquina onde o valor est preenchido por uma mquina e a data por outra, isso tem algum problema? No h problema algum. Para afirmar que isso algum tipo de fraude, que prova uma fraude, tem que alegar que o ttulo foi fraudado, indo discutir isso em sede de Embargos. EPA O que EPA? Outra caracterstica dos ttulos de crdito a Eficcia Processual Abstrata. O que Eficcia Processual Abstrata? Enrico Tlio Libeman foi quem deu este nome. Vamos explicar com um caso, onde tudo o que for dito ao caixa do Banco, se aplica ao juiz. Caso: Um grande executivo de um banco emitiu um cheque para uma moderna atriz da Globo, que foi a boca do caixa para receber. Houve um alvoroo na agncia, cheque no valor alto, pagando uma certa prestao de servio ao executivo do banco. O caixa diante do valor alto do cheque subiu para falar com o executivo, j que a senhora no havia feito previso de saque. O executivo perguntou ao caixa: - A assinatura minha, no ?. O caixa respondeu que era; - Ento paga e no faa mais perguntas. Logo aps o caixa foi transferido. a mesma histria para o juiz. Imagine que esta senhora tivesse depositado o cheque e este tivesse voltado sem fundos, ela est executando o cheque no Juizado Especial, o juiz vai olhar e dizer ao exeqente para dizer a causa de origem do ttulo. O advogado deve dizer ao juiz que No lhe interessa a origem. O juiz vai ter que segurar a pancada, mas na maioria das vezes ele extingue sem julgamento do mrito. Ento o advogado recorre para o Tribunal que vai julgar procedente o recurso, sem ter que discutir a causa de origem. Importante: O ttulo tem eficcia processual abstrata, se tiver algum vcio intrnseco, quem tem que alegar o executado atravs de Embargos. O juiz s pode conhecer de ofcio, se os vcios forem extrnsecos, ele no pode entrar na causa de origem sem ser chamado, claro que se executado entrar com Embargo alegando vcio intrnseco, a sim o juiz vai conhecer, dizendo se pode ou no. Os juzes fazem isso com medo de que o Poder Judicirio seja utilizado como instrumento da agiotagem, tem medo do exeqente ser agiota, por isso eles perguntam. Agir dessa forma deve ser apenas na hora da prova, pois na prtica diz o que , pois se no atrasa o recebimento do crdito, pois at entrar com recurso e ganhar existe uma certa demora. Natureza Jurdica Obrigao Cambial Cesare Evivante ao explicar essa natureza jurdica da Obrigao Cambial, criou a Teoria Dplice. O que Teoria Dplice? Aqui vamos discutir a natureza jurdica da Obrigao Cambial. Mas como assim? O que explica a obrigao do devedor principal de um ttulo? Qual o fundamento da obrigao dele? Qual a natureza jurdica dessa obrigao do devedor principal? Por que tem que pagar?

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O fundamento o seguinte: O professor Cesare Evivante faz uma diviso (por isso Teoria Dplice) dizendo: Aquela prestao de servio onde o devedor sustou o cheque devido pssima prestao de servio, o credor est executando o cheque. O devedor pode alegar nos embargos, vcios naquela prestao de servio? Pode, pois so partes originrias, sendo assim podem discutir a causa de origem. A causa de origem s pode ser discutida com o endossatrio. Entre as partes originais pode ser discutido tudo, por isso ele diz que entre as partes originais o fundamento da obrigao a Lei do Contrato e se vigora esta lei, pode alegar que no vai pagar em razo daquela mxima excetus non adimplencicus contratus, ou seja, alegar exceo do contrato no cumprido; no ir pagar porque no cumpriu o contrato, a prestao de servio no foi como devia. Isto porque entre as partes originais o fundamento da obrigao dela vem do contrato, tudo sobre a causa de origem pode ser discutido. Em relao ao endossatrio pode alegar vcio na cauda de origem? No, ento no Lei do Contrato. Com o endossatrio a obrigao est fundamentada na sua mera assinatura, no ttulo, ou seja, a declarao unilateral de vontade de que vai pagar. Ento perante o credor original a obrigao, est fundamentada na lei do contrato e perante o endossatrio vai pagar o ttulo tendo como fundamento do seu pagamento to somente a sua assinatura Princpio da Liberalidade, s se vincula ao ttulo quem o assina. No novo Cdigo Civil est tratando de ttulos de crdito, s que tem um artigo dizendo que s se aplica o Cdigo Civil se no existir lei especial. Existe algum ttulo, hoje no Brasil, sem lei? No, todos os ttulos tm lei. Todos os ttulos tm lei especfica, ento no se aplica o novo Cdigo Civil, principalmente porque estas leis mandam aplicar supletivamente a LUG (Lei Uniforme de Genebra) A LUG o Decreto 57663/66, a base de todos os ttulos de crdito, a legislao me. Quando a lei especial for omissa aplica o Decreto 2044 que diz respeito s letras de cmbio, se todos os demais forem omissos a sim vai aplicar o novo Cdigo Civil. O novo Cdigo Civil no tem aplicao. A LUG uma Conveno Internacional sobre notas promissrias e letras de cmbio. Essa Conveno de 1932 e s foi incorporada ao sistema brasileiro em 1966. A LUG, como uma Conveno Internacional, trazia um problema que era adequ-la, chegar a uma concluso entre todos os pases. O que foi feito para adequar foi criar, por exemplo, vrios artigos. A LUG dividida em trs partes, a LUG, a parte introdutria e o anexo I. Foram criadas ressalvas que se adotadas os pases no precisam utilizar certos artigos. Da LUG, essa regra est no anexo II. Quais foram s reservas do Brasil? Elas esto na parte introdutria. Verificando as reservas passa-se, a saber, quais artigos sero aplicados.

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A LUG uma Conveno Internacional, pode ser revogada por uma Lei Ordinria?

15 Aula 04/10/2003
A Lei que seria Ordinria pode revogar Tratado Internacional ou Conveno Internacional? Parece ser um tema debatido, sobretudo em Direito Constitucional, mas, normalmente em Direito Constitucional esquecem de dar uma posio especfica. Tratado Internacional pode ser revogado por Lei Ordinria? Na verdade existem trs correntes sobre o assunto, duas delas certamente vocs j estudaram em Direito Constitucional. A primeira corrente entendida e defendida pelos internacionalistas, para esta corrente a Lei Ordinria no revoga Tratado Internacional, quem revoga a denncia, se o Brasil signatrio de um Tratado Internacional e decide no mais aplic-lo, ele tem que denunciar o Tratado ou Conveno Internacional aos demais pases, dizendo que no quer mais aplic-lo, trs anos depois, salvo engano, se eu me lembro do Direito Pblico, ele pode deixar de aplicar, tem que continuar aplicando durante trs anos. Isto no Direito Internacional, s revoga Tratado ou Conveno uma Denncia, logo eles no admitem uma Lei Interna revogando Tratado Internacional, isto sujeitaria o pas s sanes internacionais. Ex: O Brasil celebra um Tratado Internacional com trinta pases e, depois resolve simplesmente no mais cumprir aquele Tratado, isto incabvel, impossvel. Esta posio, entretanto, amplamente minoritria, s defendida pelos internacionalistas. Em contrapartida, h uma segunda posio, defendida pela maioria dos constitucionalistas brasileiros, que dizem que o STF defende esta posio, sustenta esta orientao. A nossa Constituio no tem hierarquia ao Tribunal Internacional, no tem hierarquia ao Tratado ou Conveno Internacional, em princpio est em p de igualdade com a nossa Lei Interna, uma Lei Ordinria posterior ao Tratado pode revog-lo. Mas ns falamos que a s a denncia pode revogar um Tratado? Os consectrios, as conseqncias desta irresponsabilidade do Congresso podem gerar sanes internacionais ao Brasil como um todo. Que a Lei Ordinria revoga o Tratado, se isto vai gerar alguma penalidade para o pas, isto problema do Estado brasileiro, no Brasil vai valer a Lei Ordinria posterior. Ex: O cheque, o Brasil signatrio de uma Conveno Internacional sobre cheque, Conveno de 1932, salvo engano, o Brasil foi signatrio dela e a incorporou ao Direito Brasileiro atravs do Decreto 57595/66, Tratado celebrado em Genebra e posteriormente em 1985 editou uma Lei posterior, que Lei interna sobre cheque, Lei 7357/85. A Lei prevalece, no o Decreto. Incansavelmente, o STF vem dizendo que a Lei prevalece. Um caso tpico no Direito Empresarial a questo do Cheque, tem um Tratado e tem uma Lei Posterior. H uma terceira posio defendida pelo professor Paulo Restiffi, o professor de Direito Empresarial no o conhecia, passou a conhec-lo lendo o seu livro sobre cheque, o professor Paulo Restiffi introduziu uma terceira vertente, que o professor de Direito Empresarial achou perfeita, esta terceira vertente diz o seguinte: Lei Ordinria no revoga Tratado Internacional e Convenes Internacionais, pois s quem os revoga a Denncia, uma Lei Ordinria posterior torna apenas aquele Tratado ou Conveno Internacional ineficaz, a posio do professor Paulo agrade Gregos e Troianos, agrada os

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Internacionalistas, dizendo que no revoga os Tratados Internacionais e agrada os Constitucionalistas, dizendo que o Tratado no superior, no tem hierarquia sobre as Leis Ordinrias. A conseqncia prtica disto: Vamos imaginar uma Lei Ordinria nmero dois, com dois artigos apenas. Artigo 1 - Est revogada a Lei do Cheque; Artigo 2 - Est Lei entra em vigor na data de sua publicao. No trata da matria, s revogou a Lei. Pela segunda posio qual a conseqncia? Pela segunda corrente no teramos mais legislao, regulamentao sobre o tema, foi revogada. E pela posio do professor Paulo Restiffi o Tratado foi revogado em algum momento? No, apenas tornou sem eficcia em razo de uma lei posterior, revogada esta lei posterior o Tratado Internacional volta a ter eficcia, isto no repristinao, parece, mas no , a repristinao pode no Plano da Validade, ns estamos no Plano da Eficcia. Esta a terceira posio defendida pelo professor Paulo Restiffi, o professor de Direito Empresarial est falando em sentido latu sensu, ou seja, uma lei revogando a outra, pode acontecer o seguinte, vamos supor que o prazo para protesto no Tratado era de cinco dias, para protestar um ttulo, vem a Lei Ordinria 1 dizendo que o prazo para protesto de trs dias, vem uma Lei Ordinria 2 com dois artigos, s vem revogando o artigo 15 da Lei Ordinria 1. Pela segunda posio ns teramos regulamentao sobre o prazo para protesto deste ttulo. O artigo 4 do Tratado teria sido revogado pela Lei Ordinria nmero 1 e o artigo 15 teria sido revogado pela Lei Ordinria 2, ento no teramos mais prazo para protesto deste ttulo. Enquanto, na terceira posio o prazo do Tratado, que de cinco dias, voltaria a ter vigncia, isto mais fcil ocorrer, bem mais fcil ocorrer. O STF afinal de contas adota a segunda posio? OBS: Nem todo Tratado Internacional trata de Garantias Individuais, por exemplo, pode ser um tratado aduaneiro, no ter relao com garantias individuais, com o caput do artigo 5, os pargrafos tem que ser interpretados de acordo com o caput; na mesma linha do caput. Se fosse uma Conveno, Pacto de So Jos da Costa Rica, por exemplo, poderamos formular esta interpretao no seio do STJ, j que foi incorporado por um pacto ligando o pargrafo ao caput, no poderia nem ser revogado este Tratado por Lei, porque estaria tutelado pela Constituio, isto uma outra histria. Qual seria a posio do STF? O STF entendeu por acaso que o Decreto 57595/66, que trata de Cheque, est revogado na prtica? No, ele fala apenas o seguinte, tem aplicao, a Lei Ordinria prevalece sobre o Tratado anterior, o STF diz que a Lei 7357/85, que a nossa Lei sobre Cheque prevalece sobre o tratado Internacional, mas confirmou categoricamente que no est revogado o Tratado Internacional, que o Decreto 57595/66 no est revogado, ele falou apenas que a Lei Interna posterior tem prevalncia. Portanto, o professor fica muito receoso quando falam que o STF sustenta a segunda posio, que a Lei revoga Tratado, o professor no acha que o STF diga isto, ele diz apenas que a Lei posterior prevalece, prevalecer prevalece tanto na segunda como na terceira corrente. Agora, a questo revogou ou no revogou o Tratado? Pela segunda posio revogaria, pela terceira posio no, o Tratado se tornou ineficaz, dentro do territrio nacional, mas vai ter que reaplicar aquele tratado internacional, aquelas Convenes Internacionais, nas relaes internacionais, o professor

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acredita que esta seja a melhor posio, que agrega as orientaes l do Direito Internacional e as orientaes do Direito Constitucional. Quem disse isto? No tem na Lei, no tem na Constituio. O STF, ele diz que os Tratados Internacionais e as Convenes Internacionais so recepcionados por nosso Ordenamento Jurdico com fora de Lei Ordinria, no diz que Lei Ordinria, diz apenas que o Tratado no tem hierarquia sobre as Leis Internas. Partindo para uma Relao Cambial Na concepo do professor os alunos j deveriam chegar aqui com pleno conhecimento do que vai ser tratado ou falado agora. O que DCD? O que DCI? O que um credor? Isto tem que vir da Faculdade, mas, a maioria dos alunos chega at aqui sem conhecimento disso. O que vai ser falado agora serve para todos os tipos de ttulo de crdito. Em qualquer ttulo a primeira coisa que devemos identificar no Tcio, no Caio, no Mvio, no Sinfrone, se eles so DCD, DCI ou credores. Em todo ttulo vamos procurar quem o chamado devedor principal, ele chamado devedor cambirio direto (DCD), ele tem que ser o primeiro a ser cobrado, quando digo que ele tem que ser cobrado, no na Justia, no judicialmente, primeiro tem que ser acionado extrajudicialmente, em ttulo de crdito quase tudo extrajudicial. Exemplo, o emitente do cheque, antes de cobrar qualquer pessoa, tem que cobrar primeiro o emitente do cheque, mesmo tendo endossante. Emitente de uma nota promissria que endossou para uma outra pessoa e esta endossou para uma terceira pessoa, no final o ttulo foi endossado para quarenta pessoas, tem quarenta pessoas no ttulo, o primeiro a ser cobrado, ainda sim, o emitente da nota promissria, os demais s podem ser cobrados depois do devedor principal, os outros so apenas garantidores. Importante: So considerados DCD o devedor principal e tambm o seu avalista. A conseqncia prtica disso: Para cobrar o DCD no necessrio protesto, se ele no pagar pode ser ajuizada uma ao, uma execuo contra ele, no precisa protestar o ttulo. No caso do avalista do emitente do cheque tambm no precisa protesto, porque ele tambm DCD, para cobrar de DCD no precisa de protesto, seja ele o devedor principal, seja ele o avalista do devedor principal. Qualquer ttulo, primeiro tem que cobrar do devedor principal, cobrar quer dizer ir a casa dele, no conseguindo pode cobrar do avalista. Quem so os DCIs? Devedor cambirio Indireto aquele que s paga se o devedor principal no pagar, para a cobrana do DCI, em regra, imprescindvel o protesto. Ex: Emitir uma nota promissria em favor de uma pessoa, que endossou para uma outra pessoa, que endossou para o professor. Eu vou a casa dele cobr-lo, ele fala que no tem dinheiro para pagar, no adianta tentar executar uma pessoa que no tem dinheiro, porque no vai receber, no tem dinheiro, no adianta, o que pode ser feito protestar a nota promissria para exercer o direito contra o DCI, no exemplo o endossante. O endossante, em regra, isto quer dizer, em qualquer ttulo, ele DCI, ou seja, para a cobrana do endossante imprescindvel o protesto. Por que isto?

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Porque tem que provar para o endossante, qualquer que seja o DCI tem que provar para DCI que primeiro cobrou do DCD, provar que tentou receber mesmo, que cobrou efetivamente, isto s ocorrer se o credor protestar o ttulo. Ttulo protestado pode cobrar. A cobrana do DCI extrajudicial. Aqui, em regra, tudo extrajudicial. O DCI pode aps pagar, ir ao DCD e cobrar dele o que pagou. imprescindvel o protesto para a cobrana do DCI. Credor: Em geral, o beneficirio mediato, por exemplo, o cheque emitido em favor dele. Isto pode ser modificado atravs do endosso, quando ele endossa, ele se torna um endossante e, portanto, um DCI. Primeiro Ttulo que vamos ver a Letra de Cmbio: A- LETRA DE CMBIO: Legislao aplicada Decreto 57663/66, anexo 1, se este decreto for omisso vamos procurar resolver a questo com o Decreto 2044/08, se este tambm for omisso vamos procurar resolver a questo com o Cdigo Civil. H uma certa dificuldade para tratarmos deste ttulo, pois poucas pessoas conhecem. A Letra de Cmbio funciona mais ou menos da seguinte forma: Ela apresenta uma formao inicial com trs partes: A primeira parte o sacador (em qualquer ttulo quele que a cria chamado de sacador), temos o sacado e o beneficirio. Como funciona: O sacador (que cria o ttulo cambial) d uma ordem de pagamento em dinheiro ao sacado em favor de um beneficirio. Eu (professor Leonardo) dou uma ordem para Rogrio pagar Sandra. Ento, o Leonardo est mandando tanto assim, como isto funciona? Funciona assim: Eu tenho um contrato com Rogrio, neste contrato Rogrio me deve R$40.000,00. Eu quero colocar este crdito em circulao, no quero esperar o vencimento para receber dele, para s depois eu fazer o negcio com Sandra, que fazer antes mesmo do vencimento, que vai ser daqui a cento e vinte dias, ento dou uma ordem para ele pagar daqui a cento e vinte dias, pagar diretamente para a Sandra. J estou utilizando os R$40.000,00 hoje, que na verdade eu s receberia daqui a cento e vinte dias. Ento, isto um ttulo de crdito mesmo na essncia, gozo de dinheiro presente com dinheiro futuro. Eu dou uma ordem para ele pagar Sandra daqui a cento e vinte dias. Surgem vrias indagaes: Eu (sacador) estou celebrando um contrato com a Sandra e digo que ela pode cobrar Rogrio daqui a cento e vinte dias os R$40.000,00, pego o ttulo, a Letra de Cmbio e entrego para Sandra, ela fica com o ttulo e daqui a cento e vinte dias ela pode receber. Temos o sacador, o sacado e o beneficirio. Temos que observar alguns pontos: Primeiro, se ele no aceitar pagar ou no puder pagar, quem vai ter que pagar os R$40.000,00 o sacador. J nesta concepo, usando o exemplo, que vai ter que pagar se o Rogrio no pagar vai ter que ser eu (sacador). Na Letra de Cmbio o sacador DCI, se o Rogrio no pagar a Sandra pode vir em cima de mim, o sacador DCI porque ela vai primeiro cobrar o sacado, o primeiro a ser cobrado o sacado. Se o sacado no puder ou no aceitar pagar, a sim, o sacador pode ser acionado. Vejam que eu falei que se o sacador no aceitar pagar, por que falei isto? Duas coisas, o Rogrio em princpio tem uma relao jurdica comigo (o sacador), dei uma ordem para ele pagar a beneficiria, normalmente, uma ligao

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contratual, ele me deve em razo de um contrato R$40.000,00 para o pagamento em cento e vinte dias. O que acontece? Tem uma regra em Direito Civil que diz que ningum est obrigado a pagar quem no seu credor. No caso eu sou o credor de Rogrio e no a Sandra, ento, ele no est obrigado pagar a Sandra. Ele no est obrigado a fazer o pagamento, o sacado na Letra de Cmbio no est obrigado. Uma questo mais importante: O crdito est materializado em um contrato, nem o devedor est obrigado a transformar a sua dvida de um contrato em uma dvida de ttulo de crdito. Muita coisa muda, transformar a dvida em ttulo de crdito facilita a execuo. Em segundo lugar eu posso transferir o crdito de um contrato para uma terceira pessoa sem a anuncia do devedor? No, artigo 290 do novo Cdigo Civil, o devedor tem que ser avisado se o credor quiser transferir o crdito para algum. Agora, se eu tiver um ttulo de crdito tenho que avisar algum na hora de transferir para uma terceira pessoa? No, ento o ttulo de crdito facilita a circulao do crdito e facilita a execuo. Com isso, mesmo que o sacado me deva R$40.000,00 ele no est obrigado a aceitar a Letra de Cmbio. Porm, quase todo credor pede que o devedor assine por fora alm do contrato uma nota promissria, emita um cheque ps-datado, porque isto facilita a execuo. Podemos executar um contrato, mas isto bem mais complicado, por isto pedem um ttulo, mas ningum est obrigado assinar este ttulo. Ento, o sacado no est obrigado efetuar o pagamento. Ex: Entreguei um ttulo para Sandra hoje, vencimento daqui a cento e vinte dias. O que ela vai ter que fazer? O que ela pode fazer antes do vencimento? Ela sabe se Rogrio vai pag-la ou no daqui a cento e vinte dias? No, ela no sabe, ela vai pegar o ttulo de crdito, a Letra de Cmbio, e vai lev-lo antes do vencimento na casa de Rogrio, para que Rogrio faa ou no o aceite. Se Rogrio aceitar pagar, ele assina o ttulo, lembrando que s se vincula o ttulo quem o assina, at este momento quem apenas tinha assinado o ttulo era o sacador, o sacado ainda no tinha se vinculado ao ttulo, ele ainda no havia assinado. O aceite manifestado pela assinatura do sacado. Com o aceito, o sacado para de ser chamado de sacado e passa a ser chamado de aceitante. Tem diferena? Tem diferena, se for perguntado o seguinte: O sacado devedor cambial enquanto sacado, antes do aceite? No ele no DCD, nem DCI e nem credor, ele no nada, ele no assinou o ttulo, s se vincula ao ttulo quem o assina, enquanto ele no assina, ele um pretenso devedor. Cambialmente ele no nada antes da assinatura. Se o sacado aceita a ordem, ele torna-se aceitante. O aceitante DCD, DCI ou credor? Ele DCD, porque ele vai ser o principal devedor. O sacado se torna devedor principal se ele aceitar, se torna devedor cambial se assinar o ttulo. O beneficirio por ordem a Sandra. Isto uma Letra de Cmbio: Sacador d uma ordem de pagamento em dinheiro para o Sacado pagar ao beneficirio, esta a forma normal, mas existem formas anmalas. A primeira a seguinte, caiu at em uma prova, o sacador d uma ordem para o sacado para R$40.000,00 ao prprio sacador. Ento, eu dou uma ordem para

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Rogrio pagar R$40.000,00 para mim daqui a cento e vinte dias. Nesta forma anmala sacador e sacado seriam a mesma pessoa. Isto perfeitamente possvel. Normalmente, a Letra de Cmbio adota esta forma, ele aceitando eu endosso para Sandra, endosso para quem eu quiser, por enquanto tenho que resolver dentro de casa consegui, passo o ttulo para frente, porque se eu colocasse o nome da Sandra direto como beneficiria e Rogrio se recusasse, no desse o aceite, ocorre o que vamos ver futuramente, vencimento antecipado, a Sandra poderia me cobrar imediatamente, por isto melhor o sacador dar uma ordem para o sacado pagar o prprio sacador, ele aceitando a ordem, a eu coloco o ttulo em circulao, atravs do endosso. Na prtica a Letra de Cmbio adota mais esta forma. Esta segunda forma parece mais com qual ttulo brasileiro? Com a duplicata. Na duplicata o sacador o vendedor. Outra forma anmala: O sacador d uma ordem para ele mesmo pagar determinada quantia ao beneficirio. O Leonardo d uma ordem para o Leonardo pagar R$40.000,00 para Sandra. Seria muito mais fcil ele emitir uma nota promissria, neste caso a letra de cmbio funciona igual uma nota promissria. O Leonardo deu uma ordem para o Leonardo pagar uma quantia para Sandra, posso, eu Leonardo, recusar esta ordem? Se o Leonardo recusar a cumprir a ordem dada por ele mesmo interna, ele ficou louco. Nessa hiptese a Lei de Cmbio j nasce aceita, porque j tem a assinatura do Leonardo. Nos Estados Unidos e na Itlia utilizam a Letra de Cmbio para tudo. A LUG uma Conveno Internacional, Taiwan, Japo, Itlia, Sucia, entre outros. No podemos olhar a LUG como se fosse s no Brasil, na Itlia muito se utiliza a Letra de Cmbio, aqui no Brasil a Letra de Cmbio era muito utilizada antes da criao da duplicata. Estas so as partes da Letra de Cmbio. Peculiaridades sobre o assunto: Questo do sacado, em geral, o sacador d uma ordem de pagamento para o sacado pagar o beneficirio. Interessante em razo de uma regra que est no Decreto 2044, podem existir vrios sacados em uma Letra de Cmbio. Como assim? Eu dou uma ordem para o Rogrio ou para a Joana ou para Bianca ou para a Patrcia. Eu digo para Sandra, Sandra estou dando uma ordem de pagamento para o Rogrio, para Joana, para Bianca e para a Patrcia. Indico na Letra de Cmbio vrios sacados e entrego para a beneficiria. A beneficiria vai ter que seguir a ordem indicada pelo sacador. Vai apresentar primeiro a Letra de Cambio para o Rogrio, se o Rogrio no aceitar, ela parte para o prximo sacado, porm se o Rogrio aceitar ela no apresenta o ttulo para os demais sacados artigo 10 do Decreto 2044. Em geral so trs partes: Sacador, sacado e beneficirio. Como eu (sacador) no tenho certeza se o Rogrio vai aceitar ou no a minha ordem, para evitar problema, dou uma ordem para ele pagar, mas ela pode apresentar o ttulo para Joana, Bianca ou para a Patrcia, coloco quatro sacados, o vencimento daqui a cento e vinte, mas a Joana hoje vai apresentar para o Rogrio, se ele no aceitar tem mais trs sacados, ela vai casa do segundo sacado, se o segundo no aceitar ela parte para o prximo. Se um aceitar os outros esto liberados. Tem que seguir a ordem indicada pelo sacador, que vai estar na Letra de Cmbio. Isto para evitar que o ttulo no tenha aceitante. Se nenhum sacado aceitar e ela protestar vai ocorrer o chamado Vencimento Antecipado (vamos estudar mais para frente).

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O sacador odeia a antecipao do vencimento, porque ele no est preparado para pagar agora. Podemos concluir que a Letra de Cmbio o nico ttulo que pode existir sem devedor principal. Isto acontece quando o sacado no aceitar a ordem, quando isto acontecer a beneficiaria vai protestar o ttulo e vai receber do sacador, com isto vai ter Letra de Cmbio sem devedor principal, isto no tem problema nenhum. Sobre esta possibilidade de existir ou no vrios sacados a LUG omissa, temos que ir ao Decreto 2044. Vamos falar do Aval, Aceite, Endosso e Protesto. ENDOSSO: A Letra de Cmbio um ttulo de crdito cambial e abstrato (para Fbio Ulhoa Coelho um ttulo ilimitado para todo mundo abstrato, para ele ilimitado). Ttulo Abstrato aquele que a Lei no diz qual a causa jurdica, pode ser emitido uma Letra de Cmbio para qualquer negcio, um emprstimo, crdito de um contrato, leasing, para qualquer negcio. Mas, o Fbio Ulhoa diz que a Letra de Cmbio pode ser emitida para qualquer negcio, menos para representar uma compra e venda mercantil ou uma prestao de servio, nestes casos o ttulo que tem que ser usado a duplicata, partindo desta premissa que ela no pode ser aplicada nestes dois casos, ela limitada e no abstrata. Na prtica no muda nada. Endosso: uma declarao cambial, portanto unilateral de vontade. Toda vez que for falar de uma declarao unilateral de vontade eu sempre abrevio para DUV (Declarao Unilateral de Vontade). Toda declarao cambial unilateral de vontade, portanto o endosso DUV. Toda manifestao de crdito unilateral de vontade. Continuando: O endosso uma declarao cambial, portanto unilateral de vontade, atravs da qual transfere-se a propriedade de um ttulo de crdito ou, excepcionalmente, apenas alguns direitos da carta (ttulo). Ns vamos entender melhor o endosso atravs de suas espcies: Tudo est na LUG. Endosso Prprio: Ex: Leonardo sacou uma Letra de Cmbio contra o Rogrio em favor do prprio Leonardo, vamos imaginar que o Rogrio aceitou, porm isto no faz diferena, eu posso transferir o ttulo de crdito apenas endossando o ttulo. Endosso assinatura do credor, em geral, o endosso vem no verso do ttulo, endosso prprio. Em regra, isto significa que eu que era credor endosso este crdito para Sandra, a Sandra agora nova credora. Eu vou ser o endossante e, o endossante, em regra, DCI. Duas coisas temos que falar aqui: Primeira: Quem endossa chamado de endossante, quem recebe o ttulo chamado de endossatrio. O endosso pr-soluto e pr-sovendo, estou dizendo com isto que quando transferi a Letra de Cmbio para a Sandra, atravs do endosso, estou dizendo para ela que este crdito existe, no um ttulo falso, pr-soluto, toda transferncia pr-soluto, at a cesso civil de crdito artigo 290 do novo Cdigo Civil.

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No endosso tem mais, alm do pr-soluto, alm de garantir para Sandra que o crdito existe, garanto mais, garanto que se o devedor principal no pagar, eu pago, ou seja, garanto no apenas a existncia do ttulo, garanto o pagamento. Em regra, o endossante se torna devedor cambirio indireto. Pelo novo Cdigo Civil, o endossante no devedor cambirio, no devedor. Isto entra em choque com tudo que estudamos at hoje sobre ttulo de crdito. O que devemos fazer aplicar o novo Cdigo civil, que diz que o endossante no garante o pagamento ou aplicar a LUG, que afirma que o endossante garante o pagamento? Devemos utilizar a LUG sem sombra de dvidas, ela uma Lei Especial. O endossante sim devedor cambirio indireto, como regra, endosso prprio. Quando estiver endossando para a Sandra preciso avisar o Rogrio que estou endossando o ttulo para a Sandra? No, o endosso no precisa avisar o devedor. Na cesso civil de crdito o devedor tem que ser avisado. Endosso Imprprio: O endossante no transfere a propriedade do ttulo, ele transfere apenas alguns direitos inerentes ao ttulo. So duas espcies de endosso imprprio: Endosso cauo; Endosso mandato. Endosso Mandato: Imagine vocs que eu tenho que receber do Rogrio no dia 03/11 (vencimento do ttulo), R$40.000,00, mas no dia 03/11 vou estar viajando, preciso deixar algum para cobrar o ttulo no meu lugar, posso dar uma procurao para algum cobrar para mim. A LUG permite que esta procurao seja feita no prprio ttulo, fao um endosso procurao. Eu no estou transferindo para ele a propriedade do ttulo, apenas estou transferindo o direito e o poder para cobrar o ttulo em meu nome. Ento, o nomeio como meu procurador, como meu mandatrio atravs do endosso, e viajo. No dia 03/11 ele vai cobrar do Rogrio como se fosse eu, como meu procurador mesmo, se o Rogrio no pagar, ele pode protestar o ttulo, vai poder executar o ttulo. E as defesas que ele pode apresentar so defesas que, porventura, ele tem contra o endossatrio ou contra o endossante? Contra o endossante, que na verdade quem est executando o endossante atravs de procurador. O endosso mandato simplesmente a outorga de um mandato atravs de endosso. Eu vou viajar, quando voltar, ele vai prestar contas comigo. Eu dou um mandato para algum, este algum pode endossar para outra pessoa? S um novo endosso mandato, que na verdade vai funcionar como se fosse um substabelecimento. Tudo que imaginamos sobre procurao se aplica ao endosso mandato. Endosso Cauo: Tambm chamado de Endosso Penhor ou Endosso em Garantia. Eu tenho que receber de Rogrio no dia 10/11, R$40.000,00, que est em uma Letra de Cmbio, que ele aceitou, s que hoje vou celebrar um contrato com a Sandra, porm a Sandra me pede uma garantia. Vou celebrar um contrato qualquer, como por exemplo, um financiamento. Ofereo o Ttulo de Crdito que tenho para receber do

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Rogrio no dia 10/11, os R$ 40.000,00. Ela aceita o ttulo como cauo, como garantia. Para dar este ttulo como garantia para ela, eu poderia fazer um contrato de penhor, mas seria um contrato acessrio quele contrato que tenho com ela. Antes era bem mais fcil, e a Lei permitia isto, fazer este penhor, esta cauo, no prprio ttulo, endosso para Sandra como garantia, coloco no ttulo, endosso para Sandra como garantia, fao endosso cauo para ela. No transferi a propriedade do ttulo para ela, ela no se tornou a nova credora, apenas dei o ttulo como garantia de um determinado contrato. Se eu cumprir o contrato ela tem que me devolver o ttulo. Se por acaso ela j recebeu, tem que me devolver o dinheiro. O endossatrio tem poderes para cobrar o ttulo, ela recebe, eu cumpro o contrato, ela me devolve o dinheiro. Tudo que pensarmos sobre penhor vai ser aplicado no endosso cauo, no endosso penhor ou endosso em garantia. O endossatrio do endosso cauo pode endossar o ttulo? Sim, ele pode fazer um endosso mandato, endosso procurao. Dois pontos interessantes sobre o endosso imprprio devem ser falados: Primeiro sobre o endosso mandato: Tem um erro na LUG, tem que corrigir a Lei, o erro no foi exatamente dos tratadistas de genebra, foi erro de traduo, traduziram errado a LUG, fizeram uma traduo do que j haviam traduzido. No foi uma traduo feita direto de Genebra. Artigo 18 da LUG 3 linha Est dizendo o seguinte: um mandato que resulta de um endosso por procurao no se extingue por morte ou sobrevinda incapacidade legal do mandatrio. Prestem ateno: Fiz um endosso mandato para algum, este algum sofreu um acidente e morreu, a Lei diz que no extingue o mandato, na verdade a Lei errou na traduo. No se extingue o mandato pela morte ou sobrevinda incapacidade legal do mandante, na Lei est mandatrio, temos que alterar foi erro de traduo. possvel endosso cauo no cheque? Rogrio emitiu um cheque em favor de Leonardo, Leonardo pode fazer um endosso cauo para Sandra? O cheque uma ordem de pagamento vista, h quem sustente que no possvel o endosso cauo do cheque, pois seria incompatvel com a natureza jurdica daquele ttulo, porque ele uma ordem de pagamento vista. Porque tem que apresentar o cheque dentro daquele prazo. H quem sustente isto. Na prtica o professor nunca viu isto, ele vai trazer algumas jurisprudncias sobre o assunto.

16 Aula 25/10/2003
ENDOSSOS ESPECIAIS: Endosso pstumo, tambm chamado de endosso tardio. O endosso feito aps o vencimento tem algum efeito? Voc pode endossar um ttulo depois de vencido? Pode. Mas o endosso aps o vencimento no o endosso pstumo. Ns j falamos aqui centenas de vezes que vencendo o ttulo existe um prazo para se efetuar o protesto. Depois eu vou especificar quais so esses prazos, mas voc j sabe que existe prazo.

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Endosso pstumo o seguinte: Vamos imaginar que o endosso pstumo venceu e h um prazo para o protesto, o endosso feito aps o prazo para o protesto de pagamento ou aps o protesto um endosso pstumo ou tardio. Vou dar um exemplo da duplicata: Na duplicata o prazo para protesto aps trinta dias do vencimento. Vamos imaginar que tenha sido protestado aqui no dia vinte de setembro, ento o endosso feito aps o dia vinte de outubro o endosso pstumo ou tardio. Agora vamos imaginar que no foi feito o protesto e que voc endossou o ttulo quarenta e cinco dias depois do vencimento, no houve protesto, mas esse endosso pstumo ou tardio. No houve protesto, mas expirou o prazo para protesto. Ento endosso pstumo ou tardio aquele que feito aps o protesto por falta de pagamento ou se no tiver protesto, depois de expirado o prazo para o protesto. Qual a conseqncia de ser endosso pstumo ou tardio? Normalmente, ele parece um endosso normal, igualzinho, mas ele no gera efeito de endosso, todos os efeitos dele sero da cesso civil de crdito. Parece endosso, mas na verdade uma cesso civil de crdito. A ns vamos continuar perguntando e da? Qual a diferena dos efeitos da cesso para os efeitos do endosso? Diferena entre cesso cvel de crdito e endosso: Cesso Civil de Crdito - de direito comum; - uma declarao bilateral de vontade; - No tem efeito purificador; - O cedente no garante o pagamento; - O cedente apenas pro soluto; - possvel cesso de crdito parcial; - possvel cesso condicional; Endosso - exclusivo de direito cambial; - uma declarao unilateral de vontade; - Efeito purificador; - O cedente DCI; - O cedente pro soluto e pro solvendo; - No possvel endosso parcial; - No possvel endosso condicional;

Endosso exclusivo de direito cambial, voc no tem como endossar um contrato, voc s endossa ttulo de crdito e a cesso de direito comum, pode ser utilizado para qualquer crdito, inclusive ttulo de crdito. Voc pode transferir o ttulo de crdito por cesso civil ou por endosso. Vamos a um exemplo de ttulo de crdito que transferido por cesso: Factoring, uma loja que recebe um monte de ttulo pr-datado, ela at pode endossar tudo para uma empresa de factoring (endosso sem garantia), mas ela tambm pode ceder todos os seus ttulos atravs da cesso civil de crdito. Ento ttulo de crdito pode ser cedido por endosso ou por cesso civil. Agora, endosso s existe do ttulo de crdito. O endosso, como toda declarao cambial, uma declarao unilateral de vontade e a cesso uma espcie de contrato, e o contrato uma declarao bilateral de vontade. O endosso gera o efeito purificador. Isso quer dizer que se Laura emitiu uma nota promissria a favor do Leonardo e o Leonardo endossou essa nota promissria para Marcos, Laura pode alegar que no vai pagar a nota promissria para Marcos porque o Leonardo descumpriu contrato com ela? No, porque os vcios intrnsecos no se propagam, o ttulo purificado. aquela histria do princpio da autonomia, o ttulo de crdito em razo do endosso aplicase o princpio da autonomia e na cesso civil de crdito, vamos imaginar que eu tenho um

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crdito pra receber com Laura, uma dvida, um termo de confisso de dvida de R$15.000,00, e eu quero transferir esse crdito que eu tenho com a Laura para meu amigo Eduardo. Eu vou fazer uma cesso civil de crdito, eu no tenho como endossar, no titulo de crdito. Fao uma cesso de crdito para o Eduardo. Diz o artigo 290 e seguintes do CC, quando eu vou transferir o crdito o devedor deve ser notificado dessa transferncia, e quando ele notificado, a partir do momento em que ele toma cincia de que o crdito est sendo transferido para terceiro, ele pode alegar tudo aquilo que ele podia alegar contra o cedente, ele vai poder alegar contra o cessionrio. Aplica-se aquela mxima do Direito Civil, ningum pode transferir mais direitos do que tem. Se eu tenho um crdito que est com algum vcio e eu transferir o crdito, vai junto o vcio, vai junto nulidade, vai junto o que for. L no Direito Civil tem endosso? No. Ento o crdito purificado? No. Ele vai com tudo de ruim que ele tiver. Tudo que se podia alegar contra o cedente vai se poder aplicar contra o cessionrio. Vamos imaginar que eu constru uma sauna no apartamento da Carla, e deu vazamento, quebrou tudo. Ela vai poder alegar que no vai pagar ao cessionrio porque o servio do cedente foi mal feito. Isso porque tudo aquilo que ela podia alegar contra o cedente ela pode alegar contra o cessionrio. Se fosse um ttulo de crdito com endosso, ela no ia poder alegar vcios na causa cedente, porque o ttulo purificado com o endosso. O endosso ele transfere para o soluto e para o solvendo, eu garanto que o ttulo existe, que o crdito existe, e garanto mais, se a pessoa para quem foi endossado no pagar, o endossante paga. Por isso que em regra, o endossante ele DCD, DCI, ou credor? Ele DCI, devedor cambirio indireto. O DCD o devedor principal, quem tem que pagar mesmo. E na cesso civil de crdito, vamos imaginar que um termo de confisso de dvida, eu estou fazendo uma cesso para o Marcos para o soluto e para o solvendo ou apenas para o soluto? Apenas para o soluto. Na cesso civil eu estou cedendo o crdito para Marcos e garanto apenas uma coisa, que aquilo no falsificado, ou seja, que o crdito existe. Agora se ela vai pagar ou no, problema do Marcos. Na cesso civil de crdito o cedente no garante o pagamento, o cedente no devedor, ele no garante o pagamento. O novo Cdigo Civil diz o seguinte: O endossante apenas para o soluto. Mas o professor acabou de falar que o endosso para o soluto e para o solvendo! A questo que o novo Cdigo Civil trouxe uma regra completamente louca. Mas felizmente o novo Cdigo Civil quase nunca vai ser aplicado, ns vamos aplicar a LUG, l na LUG diz que o endossante para o soluto e para o solvendo. Ento essa regra do novo Cdigo Civil no tem aplicao, prevalece a LUG que lei especial. possvel endosso parcial? A Laura emitiu uma nota promissria para mim de R$10.000,00, a eu estou devendo R$ 5.000,00 para o Marcos. Eu posso fazer um endosso s de R$ 5.000,00 para ele? No, porque seno eu estaria ferindo o princpio da cartularidade, no se pode rasgar a carta. Por a j possvel ns afirmarmos que no h endosso parcial. Mas, alm disso, tem regra expressa na LUG, dizendo que o endosso parcial nulo. J a cesso

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pode ser apenas de parte do crdito, um contrato e fica estipulado o que as partes acordarem. possvel o endosso condicional? Primeiro, o que endosso condicional? Ex: Eu endosso esse ttulo para a Priscila se ela passar em primeiro lugar no concurso. possvel isso? A lei diz que no possvel o endosso condicional. A condio considerada no escrita, o endosso vlido, mas a condio considerada no escrita. Passando ou no no concurso ela vai receber o crdito. O endosso pstumo ou tardio, ele vai ficar dentro do quadro do endosso ou do quadro de cesso? O endosso pstumo ou tardio vai ficar dentro do quadro de cesso. O endossante do endosso pstumo garante o pagamento? Na verdade o endossante do endosso pstumo ele no endossante, ele cedente. E cedente no garante pagamento, ento endosso pstumo tambm no garante pagamento. Ateno - Tudo que se aplica para cesso se aplica para endosso pstumo ou tardio. J a cesso condicional possvel porque contrato. ENDOSSO SEM GARANTIA: O endossante para o soluto e para o solvendo, isso regra. Mas existem excees, a primeira exceo o endosso pstumo ou tardio. Vamos dar um exemplo: A assinou uma nota promissria em favor de B, e o B endossou essa nota para o C. Como, o B professor de Direito Comercial; e est l no artigo 5 da LUG que se A no pagar ele pode cobrar de B, porque para o soluto e para o solvendo, B pode transformar o endosso em apenas para o soluto. Como? O B endossa para C, sem garantia. Coloca-se a clusula sem garantia. Quando se endossa sem garantia, endossa-se apenas para o soluto, ou seja, no garanto pagamento, e se B no garante o pagamento ele no devedor. Na secutirizao dos crditos, factoring, como que voc vai transferir para o factorizador? Voc pode fazer a transferncia atravs de cesso civil, contrato de cesso civil de crdito, mas voc tambm pode transferir atravs do endosso. Mas lembrando l no factoring, quem responde pelo no pagamento, o factorizador (a empresa de factoring) ou o factorizado? O risco fica com quem com a empresa de factoring ou com o factorizado? O risco fica com o factorizador, com a sociedade de factoring. Se o risco ficar com o factorizado no factoring. Ento como que eu vou fazer a transferncia do ttulo de crdito para a empresa de factoring? Se fosse atravs do endosso comum, a sociedade de factoring poderia cobrar do factorizado, do endossante. Ento se a transferncia for feita atravs de endosso, tem que ser endosso sem garantia, porque o risco no pode ficar com o factorizado, tem que ficar com o factorizador. O endosso sem garantia utilizado nas operaes de factoring, pois o factorizador quem assume o risco do inadimplemento.

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Nesse ponto fica igual cesso de crdito, mas nos outros no, por exemplo, o devedor no vai poder alegar contra a sociedade de factoring tudo aquilo que poderia alegar contra o factorizado, porque endosso e no cesso. Agora vamos imaginar que B endossa uma nota promissria sem garantia para o C, que endossa para o D, que endossa para o E. Quem o devedor principal? O A. O A DCD. O E o credor, o D DCI, o C DCI e o B no nada. O B endossou sem garantia, ento ele no nada. O E poder cobrar do A, o A no pagando ele vai protestar, e protestando ele vai poder cobrar de qualquer um do D ou do C, ele s no vai poder cobrar do B porque ele colocou a clusula sem garantia. Agora vamos complicar, o B quando endossou para o C proibiu novo endosso, clusula proibitiva de novo endosso. Ento, B fez endosso para C proibindo novo endosso. Agora eu pergunto, C pode endossar para D? Pode. Ento para que serve essa clusula? Na verdade o nome dessa clusula est errado, um nome que leva as pessoas a erro, porque na verdade ela no probe novo endosso. Na verdade o efeito dela, quando B colocou a clusula proibitiva no endosso, que B s garante o pagamento do ttulo para C, B no garante o pagamento para futuros endossatrios. Se o C endossar esse ttulo para algum, B no obrigado a pagar, B s paga o ttulo se for para C. Se fosse clusula sem garantia B no pagaria o ttulo para ningum, j na clusula proibitiva de novo endosso, B paga o ttulo, mas apenas para o endossatrio imediato. Ento nesse exemplo: O B endossou para C com clusula proibitiva de novo endosso e C endossou para D, que endossou para E. Quando chegar a data de vencimento E tem que cobrar de A que DCD, mas A no pagou, e ento E protestou o ttulo, tendo agora direito de cobrar dos DCI. O E poder cobrar de D e de C, mas no poder cobrar de B, porque B quando endossou para C endossou com clusula proibitiva de novo endosso. Agora vamos imaginar que E cobrou de C e que C pagou. O C poder ento cobrar de B. O B no obrigado a pagar D nem E, mas ter de pagar C, para quem ele endossou o ttulo de imediato. O B s garante pagamento para C. A nica pessoa que pode cobrar de B C. Importante - Clusula proibitiva de novo uma clusula exclusiva do endosso, ela no poder ser inserida na cesso de crdito, somente no endosso. Ns vamos falar agora em um assunto que j foi matria de prova da defensoria pblica. O que reendosso? O que endosso de retorno? E quais os seus efeitos? ENDOSSO DE RETORNO: A endossou para B, que endossou para C, que endossou para D, que endossou para E, que endossou para F, que endossou para G, que endossou para D. Ento, podemos observar que o ttulo voltou para quem j participava da cadeia cambiria, e esse endosso, de G para D, que chamado de endosso de retorno, porque retornou para quem j fazia parte da cadeia cambiria.

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Agora vamos falar dos efeitos. No vencimento D vai poder cobrar de A, que DCD, mas o A no pagou, ento ele vai protestar o ttulo, a ele poder cobrar de todos os DCI. Mas D poder cobrar de G? Vamos imaginar que sim. Ento G vai cobrar de F que vai cobrar de E que vai cobra novamente de D. Se E cobrar de D o que D vai fazer depois? Cobrar novamente dos DCI? Se for assim no vai sair disso. Todo ttulo de crdito um ttulo de resgate, tem que caminhar para o DCD. Ento quando o ttulo endossado para algum que j faz parte da cadeia cambiria, como se na verdade essa pessoa tivesse sido pago o ttulo. como se o D tivesse pago o ttulo, pago o ttulo para G, sendo assim, E, F e G saem da relao cambial. Da D s pode cobrar do C, do B e do A. A LUG diz o seguinte: Se o ttulo tivesse sido endossado, em vez de para o D, tivesse sido endossado para o A? O que vai acontecer com esse ttulo? (Foi pergunta de concurso) Qual a conseqncia de um ttulo ser endossado para o devedor principal (para o DCD)? Esse ttulo seria extinto, a mesma coisa que o pagamento, quando A paga o ttulo, esse ttulo acaba, extinto. Ateno - Essa nomenclatura, endosso de retorno, no vai ser encontrada na lei, uma nomenclatura exclusiva da doutrina. REENDOSSO: Reendosso quando o ttulo novamente endossado pelo mesmo endossador. reendosso porque o endossador j endossou uma vez esse ttulo e est endossando de novo. Tambm uma nomenclatura da doutrina. Vamos imaginar que G endossou para o H, que cobrou de A, que no pagou. Aps o protesto o H pode cobrar do G? No, porque com o segundo endosso j tinha sido excludo da relao cambiria. O H s vai poder cobrar dos outros DCI e do DCD. ENDOSSO PRETO e ENDOSSO BRANCO Vamos supor que o Rmulo emitiu um cheque em favor do Leonardo, e o Leonardo endossou pra Adriana. E o Leonardo colocou no cheque: Endosso para Adriana e assinou. Esse um endosso em preto. Mas o Leonardo pode fazer um endosso em branco. O Leonardo pe no cheque: Endosso para _________, e no coloca nome nenhum e assina. Tornou-se um endosso ao portador, qualquer um pode colocar o nome nesse endosso e descontar o cheque. Porm, no pode mais existir ttulo ao portador e endosso em branco. Essa proibio est no artigo 4 da Lei 8.021 e artigo 19 da Lei 8.088, ambas Plano Collor, so Leis de 1990. Essas leis dizem que no pode ter endosso em branco. Isso tem como ser controlado nas aes, que no podem nem mais ter endosso, pode controlar nos valores imobilirios, mas no tem como controlar o endosso em branco no cheque. H uma Smula no STF, que ns j discutimos, onde o ttulo pode ser at sem valor, desde que o

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credor posteriormente preencha de boa-f. Ento se eu posso emitir um ttulo sem valor, quem dir sem nome do beneficirio. Mas se um dia a pessoa vir me cobrar o cheque que eu endossei em branco, ela vai ter que preencher. No dia em que for depositar ou sacar o cheque ela vai ter que preencher. Agora, eu endossei em branco para a Adriana. Tem o nome da Adriana no ttulo? No. A Adriana transferiu o ttulo para o Maurcio. A eu pergunto: Adriana devedora? No. Por qu? Porque s se vincula ao ttulo quem o assina e a Adriana nem aparece no ttulo. Lembrando que o endosso em branco pode se tornar a qualquer momento em endosso em preto e para isso basta haver o preenchimento do nome do beneficirio. Os ttulos foram criados como um modo de circulao de riqueza, mas o cheque um ttulo meio capenga, a natureza jurdica do cheque tem doze correntes e apenas uma corrente diz que o cheque ttulo de crdito. Somente Waldirio Bulgarelli diz que ttulo de crdito prprio. Pontes de Miranda diz que no ttulo de crdito e etc. Na verdade, cheque hoje em dia prova de pagamento. Quanto questo da limitao e da circulao no h qualquer tipo de problema, porque esse princpio no constitucional, um princpio infraconstitucional. E lei posterior pode a qualquer momento revogar lei anterior. Se fosse princpio constitucional no poderia, mas no . Em que local do ttulo o endosso tem que ser exarado? No anverso ou no verso? Tanto faz, em qualquer lugar, claro que s lanar a assinatura no anverso, em princpio, essa assinatura vai ser tratada como aval. Claro, se for do sacado, a assinatura dele vai ser tratada como aceite, mas se for uma assinatura no anverso solta, em princpio vai ser aval, presuno relativa vai ser aval. Ento em regra o endosso tem que ser lanado no verso. Na ltima prova da Magistratura caiu: Endosso imprprio, endosso calo e endosso mandato. Conceitue e explique endosso mandato e endosso calo. AVAL: Natureza jurdica do aval: O aval uma espcie do gnero garantia fidejussria. Nos podemos dar garantias reais e pessoais. Outra espcie de garantia fidejussria sem ser o aval a fiana. Voc no d como garantia um bem discriminado, na verdade voc d o patrimnio, d pessoa em garantia. O garantidor responde nesse caso com todo o patrimnio. Ento o aval uma espcie de garantia fidejussria, mas uma espcie usada exclusivamente no Direito Cambial. O aval exclusivo de Direito Cambial, um ato de liberalidade. E como toda declarao cambial uma declarao unilateral de vontade. Ex: Vamos imaginar que a Adriana pede para eu entregar ao Rmulo um cheque. Eu pego esse cheque e coloco l, avalizo esse cheque. A Adriana no pediu, mas eu coloquei l, avalizo esse cheque, e entrego para o Rmulo. A o Rmulo diz que eu no tinha que ter me metido nessa histria e diz que no quer. Bom, nenhum dos dois quer esse aval, da a pergunta: Esse aval vlido ou no vlido? vlido, porque uma declarao unilateral de vontade. OBS: Para o sndico emitir um cheque da massa falida, para pagar contas da massa falida e etc, esse cheque tem que ter a rubrica do juiz. O sndico leva o cheque

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at o juiz e esse o rubrica, no anverso do cheque. Depositaram o cheque e o cheque voltou. Agora vocs adivinhem o que o credor fez? Executou o juiz, dizendo que o juiz era avalista. No podemos chegar a esse absurdo, isso no quer dizer aval de forma alguma. Tem at lei especial tratando da matria, dizendo que a rubrica do juiz no cheque no significa que ele seja avalista. Ento como ns j vimos, o aval um ato de mera liberalidade. Muita gente confunde aval com fiana, ento vamos criar um quadro. Diferenas entre aval e fiana Aval - Exclusivo de Direito Cambial; - Pode ser parcial; - Obrigao autnoma; Fiana - Qualquer tipo de negcio; - Pode ser parcial; - Obrigao acessria;

Ateno - O aval exclusivo de Direito Cambial e a fiana uma garantia que pode ser usada em qualquer ramo, em qualquer tipo de negcio, at Empresarial. Por exemplo, na locao comercial a garantia mais utilizada a fiana. A fiana pode estar presente em qualquer ramo, at no Direito Penal. J o aval no, exclusivo de Direito Cambial. Ex: Olha que interessante! Jurisprudncia mais uma vez. Uma pessoa (louca) chegou para o outro na hora de fazer um contrato e disse que queria um avalista. No tem nenhum problema at agora, porque normalmente se vincula um ttulo de crdito ao contrato, uma nota promissria vinculada ao contrato e a se pega a assinatura do avalista na nota promissria. Como foi exigido um avalista eu vou l e arranjo um avalista, chamo o Rmulo para ser meu avalista. Mas a a pessoa ao invs de colocar o Rmulo como avalista do ttulo, coloca o Rmulo como avalista do contrato. O aval no contrato. Agora eu pergunto: Pode aval no contrato? No, ns acabamos de falar que o aval exclusivo de direito cambial. E a, o que acontece? Qual a conseqncia lgica do aval no contrato? Ser considerado nulo. Da o juiz chegou l e colocou nulo o aval. Teve recurso e o tribunal disse que est certo, que no existe aval em contrato, mas vamos considerar o aval no contrato como se fosse uma fiana. Isso meio absurdo! Mas fazer o que, eu j vi uma deciso do TJ nesse sentido e uma deciso no STJ. E o fundamento usado para isso que vontade das partes, se tem que interpretar as clusulas contratuais para chegar ao mximo na vontade das partes. E nesse caso, a vontade das partes era que a pessoa que assinou o contrato fosse garantidor. E j que no pode ser garantidor por aval, qual a outra espcie? Fiana. O aval pode ser parcial? O aval um ato de liberalidade, ento se avalista pode, quer dar tudo, ele tambm pode querer dar s um pouco. um ato de liberalidade, ele libera o quanto ele quiser. Pode ser um ato de liberalidade total ou um ato de liberalidade parcial. O aval por tanto pode ser parcial. Entretanto, o novo Cdigo Civil vem dizendo que no, mas o Cdigo Civil nesse caso no vai ser aplicado, porque existe lei especfica, a LUG, que diz que o aval pode ser parcial. Tem prevalncia a LUG, que lei especial. O aval depende de outorga uxria ou marital? O artigo 978 do CC diz que para vender um imvel precisa da autorizao conjugal, isso no valido para o Direito Empresarial. O Direito Empresarial muito

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dinmico, no precisa de autorizao marital. O artigo 978, diz textualmente que O empresrio pode vender o imvel ligado a atividade e para tanto no necessita da outorga conjugal. Lgico que no qualquer imvel imvel ligado a atividade empresarial, isso porque a atividade empresarial uma atividade dinmica. Por exemplo, o trespasse que no precisa da outorga. Nenhum professor de Direito Civil concorda com esse artigo. Ento se eu posso vender um imvel sem outorga uxria, lgico que o imvel no est em nome do casal, est em nome do empresrio, que dir um aval. No tinha a menor necessidade, mas veio a lei e disse expressamente que para o aval precisa de outorga uxria. O aval uma obrigao autnoma ou uma obrigao acessria? o princpio da autonomia que vai resolver isso. Nulo a obrigao do avalizado, no nulo a obrigao do avalista, princpio da autonomia. A obrigao decorrente do aval autnoma. Na fiana a obrigao decorrente acessria, nula a obrigao do afianado, nula obrigao do fiador. PLURALIDADE DE AVAIS: Existem duas espcies de pluralidade de avais, aval simultneo e aval sucessivo. 1- Aval simultneo: De acordo com a doutrina o chamado aval horizontal. Aval simultneo quando vrios avalistas avaliam um mesmo avalizado.

C1 A

C2 B

C3 C

C4 D E

Horizontal

No vencimento o E vai cobrar do A, que o DCD, o A no pagando o E vai ter que protestar. Feito o protesto ele passa a ter direito de cobrar dos DCI. Bom os DCI so B, C e D. Eu j falei para vocs que o avalista pode ser DCD ou DCI, vai depender de quem ele esta avalizando, ele vai ser DCD quando for avalista de DCD, e vai ser DCI quando for avalista de DCI. O avalista segue a mesma posio jurdica do avalizado. Nesse caso do desenho acima, os avalistas so DCI, pois so avalistas do C, que DCI. A dvida de R$ 4.000,00 e agora o E pode cobrar de qualquer um. Vamos supor que ele escolheu o C3. Os devedores so solidrios, ento o E pode escolher qualquer um. Ento ele executa C3. Primeira pergunta: Cabe interveno de terceiro? Cabe chamamento ao processo? No cabe. Solidariedade civil diferente de solidariedade cambiria. OBS: No existe chamamento ao processo em solidariedade comercial, que a cambiaria. Entendimento do TJ e STJ. O esprito da solidariedade cambiria facilitar a cobrana. Bom, ento E est cobrando de C3 e o valor do ttulo de R$ 4.000,00. O C3 pagou. Com C3 pagando o D ficou fora da relao cambial. O ttulo um ttulo de resgate, ele tem que caminhar para o DCD, o A, e quando o DCD paga o ttulo morre.

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Sendo assim o C3 pode cobrar de B, de C e de A. Agora eu pergunto: O C3 pode cobrar de C1? Pode cobrar de C4? Ateno: Internamente a solidariedade dos avalistas simultneos solidariedade civil. Ou seja, se o C3 pagar ele pode cobrar os R$ 4.000,00 do B, mas no pode cobrar os R$ 4.000,00 do C1, porque entre eles (os avalistas simultneos, C1, C2, C3 e C4) a solidariedade civil, ele s pode cobrar a quarta parte de cada um. Ele paga os R$ 4.000,00, mas s pode cobrar R$ 1.000,00 de C1, R$ 1.000,00 de C2 e R$ 1.000,00 de C4. muito mais fcil ele cobrar de C, de B ou de A todo o valor. 2- Aval sucessivo: Aval sucessivo quando um avalista avaliza outro avalista. o que a doutrina chama de aval vertical. C4 C3 C2 C1 A B C D E Aval vertical, o C1 foi avalizado pelo C2, que foi avalizado pelo C3, que foi avalizado pelo C4.

O E no vencimento cobrou do A, que no pagou, houve protesto e agora o E pode cobrar de todos os DCI. O E ento resolve cobrar do C2, o C2 vai ter que pagar os R$ 4.000,00. O C2 pagando o D sai da relao cambial. Agora eu pergunto: O C2 pode cobrar alguma coisa do C4? No. (O meu pai dizia assim, se uma pessoa est em baixo de voc, olha pra ela e pisa nela, mas se uma pessoa est em cima de voc no se mete com ela). Ele pode cobrar todo o ttulo de C1, de C, de B e de A. Sai da relao cambial alm de D o C3 e o C4. Para terminar ns vamos voltar no aval em branco. Primeiro, o aval em geral dado no anverso (frente), mas tambm pode ser dado no verso, desde que esteja l avalizo e etc. Quando o avalista no diz quem ele est avalizando, vamos supor que tenha quatro pessoas avalizando. Quem eles estaro avalizando? Se for uma letra de cmbio, o aval em branco dado em favor do sacador. Ser um aval simultneo, vrios avalistas para o mesmo avalizado. Ento, aval em branco na letra de cmbio considerado dado em favor do sacador. a mesma coisa na nota promissria. S muda em um ttulo, na duplicata. No aval em branco na nota promissria tem que se levar em conta onde esta a assinatura. Vamos imaginar que B avalizou A, assinando em cima de A, que C veio e avalizou B, assinando em cima de B, e assim sucessivamente. Quando se avaliza acima da assinatura de outro avalista sem diz nada esta se avalizando quem est em baixo. Assinou-se e no tem assinatura embaixo, o endosso ser dado em favor do sacado.

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17 Aula 01/11/2003
Vamos comear a falar sobre o aval antecipado. Bom, a questo o seguinte: Na Letra de Cmbio ns j estudamos que existem trs partes inaugurais. E quais so estas partes inaugurais? Sacador, Sacado e o Beneficirio. O sacador dando uma ordem para o sacado para pagar uma determinada quantia em dinheiro, em um determinado momento, ao beneficirio. Sabemos que na Letra de Cmbio o sacador Devedor Direto Cambirio (DCD) ou Devedor Cambirio Indireto (DCI). Ele o principal pagador ou ele no o principal pagador? O sacador Devedor Cambirio Indireto (DCI). Ex: Leonardo d uma ordem para Cludia pagar ao Rmulo a quantia de cinco mil reais (R$ 5.000,00). Leonardo diz para Rmulo: Voc, Rmulo pode cobrar de Cludia esta quantia. Se Cludia no pagar a Rmulo, ele vai cobra esta quantia de quem? Rmulo vai cobrar esta quantia do sacador, que no exemplo, cobrar do Leonardo. Da o sacador, que no exemplo Leonardo, Devedor Cambirio Indireto (DCI). A questo o seguinte: No aval, eu disse para vocs que o avalista segue a mesma posio do avalizado. O avalista do Devedor Cambirio Direto (DCD) ele tambm Devedor Cambirio Direto (DCD) e se for avalista do Devedor Cambirio Indireto (DCI) ele tambm ser Devedor Cambirio Indireto (DCI). A Cludia, que a sacada apenas, Devedora Cambiria? Vejam que eu s dei uma ordem apenas para Cludia pagar a Rmulo, mesmo assim, ela devedora cambiria? No, porque para se vincular ao ttulo tem que ter o aceite tem que assinar. Ento eu dei uma ordem para Cludia para pagar a Rmulo, por enquanto ela sacada, sacado no Devedor Cambirio, pois ainda no assinou o ttulo. Este o princpio da literalidade, isto , s se vincula ao ttulo quem o assina. Como Cludia ainda no aceitou, no assinou, ela no devedora cambiria. Mas antes de Cludia assinar o ttulo, o nosso amigo ali vem e assina o ttulo dizendo: Eu sou avalista da Cludia, da sacada e avalizo o ttulo. Bom ns temos a seguinte situao: Temos Rmulo como beneficirio, o Leonardo como sacador, a Cludia como a sacada e nosso amigo ali como o avalista. Se Cludia efetuar o aceite, no haver problema nenhum porque se efetuar o aceite ela se torna aceitante, passando a ser Devedora Cambiria Principal, Direta (DCD) e o avalista dela tambm como Devedor Cambirio Principal, Direto (DCD). O problema o seguinte: O nosso amigo ali avalizou a sacada e se a sacada no fizer o aceite? Nosso amigo ali que avalizou o ttulo, que assinou o ttulo Devedor? Por que aval antecipado? Porque nosso amigo ali lanou o aval antes do aceite da sacada, ou seja, ele avalizou a sacada antes mesmo da sacada dizer se vai pagar ou no. Se ela aceitar, no haver problema nenhum porque ser aceitante, logo, Devedora Cambiria Direta (DCD) e o avalista do aceitante, tambm ser o Devedor Cambirio Direto (DCD). Mas o problema o seguinte: Avalista do sacado onde o sacado no aceita. O sacado que no aceitou devedor ou no devedor?

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No devedor. E o avalista do sacado que no devedor, isto , que no aceitou, ele ser considerado devedor ou no? O aval antecipado exatamente isto, ou seja, o aval dado em favor do sacado antes do aceite deste. E se o sacado no aceitar como fica o avalista? Ns acabamos de falar aqui que o avalista segue a mesma posio jurdica do avalizado e aqui na questo o avalizado devedor? No, porque ele no aceitou o ttulo. E o avalista devedor? Duas correntes: A primeira corrente defendida por Rubens Requio Em razo do Princpio da Autonomia subsiste a obrigao do avalista, ou seja, o sacado aceitando ou no, no h problema nenhum porque as obrigaes cambirias so autnomas, logo, subsiste a obrigao do avalista. O avalizado pode at morrer que no h problema, subsiste a obrigao do avalista. A segunda corrente, majoritria, defendida por Fran Martins Entende esta corrente que no subsiste a obrigao do avalista. Por que no subsiste a obrigao do avalista? Porque se o sacado no nada e se o avalista segue a mesma posio jurdica dele, logo, tambm vai ser nada. Por que se ns admitirmos a opinio de Rubens Requio este avalista vai ser Devedor Cambirio Direto (DCD) ou Devedor Cambirio Indireto (DCI)? Ele no avalizou Devedor Cambirio Direto (DCD) nenhum e ele tambm no avalizou Devedor Cambirio Indireto (DCI) nenhum, como ele pode ser alguma coisa se o avalista segue a mesma posio jurdica do seu avalizado, logo, a posio do Rubens Requio no tem nenhum fundamento prtico, no tem como na prtica viabilizar isto. O credor vai cobrar de quem se o sacado no aceita? O credor vai cobrar do sacador que Devedor Cambirio Indireto (DCI). O sacador vai poder cobrar do avalista? No. E o avalista vai poder cobrar de quem se o sacado no devedor? O avalista ser o ltimo a pagar? No porque o ltimo que tem que pagar numa Letra de Cmbio sem aceite o sacador, ento, no h como fundamentar na prtica a primeira corrente. A segunda posio amplamente dominante em razo da prtica. OBS: Na hora da prova vocs dizem assim: Em que pese envergadura jurdica do saudoso Professor Rubens Requio, adotamos orientao diversa e explica a posio que amplamente majoritria. Este o ltimo ponto sobre aval. Vamos analisar o protesto e a legislao aplicada Lei 9492/97. PROTESTO LEGISLAO APLICADA - LEI 9492/97 Conceito: Protesto um ato jurdico cartoriano, solene, extrajudicial, atravs do qual se extrai uma certido atestando uma resposta negativa do devedor (falta de pagamento, aceite, devoluo, etc), viabilizando a cobrana dos Devedores Cambirios

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Indiretos (DCIs) e o requerimento de falncia com base na impontualidade (Artigos 1 e 10 da Lei Falimentar). Na verdade, protesto, os principais so estes colocados acima, mas existem outras modalidades. MODALIDADES DE PROTESTO: Vou mencionar os principais, que so protestos por falta de pagamento, de devoluo e de aceite. Vou explicar a vocs como funciona o protesto: Uma letra de cmbio funciona assim: A letra de cmbio tem o aceite, ento, o beneficirio, Rmulo vai levar a letra de cmbio l na casa de Cludia para ela fazer o aceite e diz Rmulo: Cludia, Leonardo mandou voc me pagar quantia de cinco mil reais (R$ 5.000,00) e voc aceita pagar?. E Cludia diz que no aceita pagar. Para Rmulo cobrar do sacador, Leonardo, ele tem que provar que a Cludia no quis aceitar e uma carta escrita de prprio punho de Cludia dizendo que no vai aceitar, no serve porque a lei exige imprescindvel o protesto como comprovao da mora. O que Rmulo vai fazer? Rmulo vai a cartrio e lev-la a protesto. Quando ele protocola o protesto, no quer dizer que o ttulo j est protestado porque o cartrio tem um procedimento e este dura, em regra, trs dias. Ento o Rmulo levou o ttulo para protesto e chegando l no cartrio ele diz: A sacada, Cludia, no quis aceitar, e o oficial do cartrio vai expedir uma intimao para a sacada com o seguinte teor: Sra. Cludia comparea no cartrio tal, dia tal, dentro do prazo de trs dias a contar da expedio desta para efetuar o aceite do ttulo tal e a vem dizendo qual o ttulo, para efetuar o aceite, sob pena de protesto. Se Cludia aceitar vai ter o protesto? No. E se Cludia no for ao cartrio? Haver o protesto por falta de aceite. A mesma coisa o protesto por falta de pagamento. Vamos imaginar que seja uma nota promissria e ela emitiu em favor do Rmulo, mas s que no vencimento ela no quis pagar e a Rmulo vai leva a nota promissria a protesto e o cartrio a intima. Cludia ser intimada para que no prazo de trs dias a contar da expedio ir ao cartrio e pagar. Vamos ver na prtica porque isto que vou falar no est na lei: O cartrio envia a intimao para o protesto por falta de pagamento, isto j uma ficha de compensao onde o devedor j pode ir ao banco e pagar. Quando protesto por falta de pagamento em duplicata, a prpria intimao do cartrio j uma ficha de compensao, claro que alm do valor do ttulo, h tambm as custas do protesto que esto embutidas ali, isto , atualmente o devedor no precisa ir ao cartrio e vai direto ao banco e paga. Mas vamos direto pela Lei e deixar um pouco de lado a prtica: O devedor tem que ir a cartrio e efetuar o pagamento. E se no for a cartrio efetuar o pagamento? Protesto. Ento o protesto no imediato porque h primeiramente um procedimento do cartrio. H ainda previsto na Lei 9492/97 a possibilidade do devedor ser intimado para comparecer a cartrio sob pena do protesto e ir a cartrio e dizer assim: Sr. Oficial este ttulo que est a, eu no vou pag-lo porque Rmulo colocou um revlver que me obrigou a assinar o ttulo ou dizer:Esta assinatura que est no ttulo no minha, ou

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dizer: Eu j paguei este ttulo, o devedor poder alegar qualquer coisa o chamado contraprotesto. O devedor pode ir a cartrio e no pagar, no aceitar, no devolver e pode oferecer uma defesa. Isto o chamado contraprotesto. Isto puramente desencargo de conscincia, vez que o Oficial do Cartrio no Juiz, portanto, o Oficial do Cartrio no pode decidir quem est com a razo, logo, salvo alegao de vcio formal, vcio formal extrnseco, este sim poder ser conhecido de ofcio, qualquer outra alegao uma mera defesa moral porque de qualquer maneira o Oficial do Cartrio vai tirar o protesto. Quando se diz tirar o protesto entenda-se efetivar, fazer o protesto. O Oficial s no vai fazer o protesto se o ttulo tiver vcio de forma, por exemplo, no tiver o nome do beneficirio, no tiver a data (lembram do cheque sem data?), enfim tiver algum vcio de forma que se possa constar, mas fora o vcio de forma, o Oficial ter que tirar o protesto (entenda-se realizar) o protesto, salvo se o devedor for l em cartrio e pagar ou aceitar, conforme o caso. assim que funciona o protesto. Local do protesto: Onde o ttulo deve ser protestado? Em regra o local de pagamento. Quando for cheque a Lei do Cheque admite que o protesto seja tirado no local do domiclio do emitente. Prazo para o protesto: Para cobrana dos Devedores Cambirios Diretos (DCD) preciso protestar o ttulo? Para depositar um cheque no preciso protestar antes, para cobrana do emitente no preciso protestar antes, para a cobrana do aceitante tambm no preciso protestar antes, ento, o protesto para a cobrana do Devedor Cambirio Principal, Direto facultativo e sendo facultativo no h prazo para protestar o Devedor Cambirio Direto (DCD). No! Por qu? No, porque nem precisa protestar. Ento o protesto para cobrana do DCD no h prazo, ele meramente facultativo. O protesto imprescindvel para cobrana de quem? Dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI). Ento aqui o protesto tem prazo? Tem prazo. O prazo que vou falar aqui o prazo para que voc faa o protesto e assegure o direito de cobrar os ttulos dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI). Se eu protestar fora deste prazo tem algum problema? O nico problema que voc no poder cobrar dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI). Este prazo para cobrana dos Devedores Cambirios Indiretos. Vamos ver o prazo para o protesto por falta de pagamento da Letra de Cmbio e da Nota Promissria: Qual o prazo? Vocs esto com a LUG a, Decreto 57.663/66? Se voc for seguir a LUG (Decreto 57.663/66) artigo 44, terceira alnea, entenda-se, pargrafo terceiro e olha o que diz: O prazo para protestar por falta de pagamento de dois dias teis aps o vencimento.

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Olha s o que acontece: Uma letra de Cmbio aqui. Sacador Sacado Leonardo (beneficirio) Caio Tcio Simprnio

Leonardo endossou para o Caio que endossou para o Tcio que endossou para o Simprnio. O sacado efetuou o aceite porque ele assinou o ttulo. Quem o devedor principal deste ttulo? O sacado que efetuou o aceite (Devedor Cambirio Direto - DCD). O sacador Devedor Cambirio Direto (DCD) ou Indireto (DCI)? O sacador Devedor Cambirio Indireto (DCI). O Leonardo que endossante Devedor Cambirio Direto (DCD) ou Indireto (DCI)? Leonardo, que endossante Devedor cambirio Indireto (DCI), Caio endossante Devedor Cambirio Indireto (DCI), Tcio endossante Devedor Cambirio Indireto (DCI) e Simprnio que endossatrio ser o credor. No vencimento, Simprnio credor, vai cobrar de quem? Do aceitante, o sacado. Se no vencimento o sacado no pagar o que Simprnio tem que fazer? Simprnio tem que fazer o protesto. Para que o Simprnio tem que fazer o protesto? Para assegurar o direito de cobrar dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI). Se o Simprnio no efetuar o protesto ele poder cobrar de Caio? No. O Simprnio vai poder cobrar do sacador? No. O Simprnio vai poder cobrar de Leonardo? No. Para a cobrana dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI) o Simprnio tem que efetuar o protesto tempestivo. Qual o prazo segundo o Decreto 57.663/66? Se o ttulo venceu dia 10/10/2003, Simprnio tem que fazer o protesto dois teis, ou seja, at o dia 12/10/2003. Se o Simprnio faz o protesto no dia 15/10/2003? Simprnio perder o direito de cobrar dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI). E a segundo a LUG (Decreto 57663/66) o prazo ser de dois aps o vencimento. Mas h controvrsia sobre este prazo, a saber: Primeira posio: O prazo de dois teis aps o vencimento. Este o entendimento do Professor Fran Martins, posio absolutamente isolada. Segunda Posio: O prazo de apenas um dia til, ento, se o prazo venceu no dia 10/10/2003 o protesto tem que ser feito no dia 11/10/2003. Quando eu digo fazer o protesto, entenda-se, voc tem que levar o ttulo no cartrio para protesto no dia

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11/10/2003. O protesto mesmo ser efetuado dias depois porque o cartrio ter que obedecer queles procedimentos. Quando eu digo prazo, entenda-se levar o ttulo ao cartrio para o protesto, ou seja, dar entrada no cartrio. O protesto mesmo pode nem efetivado uma vez que o devedor poder realizar o pagamento. Primeira posio de Fran Martins de dois dias teis aps o vencimento e todos os outros defendem um dia til. Por qu? Defendem um dia til em razo do seguinte: Lembram que eu falei sobre a LUG, Lei Uniforme de Genebra, onde esta lei tem trs partes, quais sejam, parte introdutria, Anexo I e Anexo II. A LUG, a Lei Uniforme de Genebra mesmo fica na parte do Anexo I e o Anexo II so as clusulas de reserva. O artigo 44, terceira alnea, foi objeto de reserva e o Brasil diz: No quero aplicar a alnea terceira do artigo 44 da LUG. Foi objeto de reserva nmero nove do Anexo II e esta diz: No aplicar o artigo 44, terceira alnea. Se voc no aplica a LUG qual outra legislao que voc vai aplicar? O Decreto 2.044/1908 tem quase cem anos, e o prazo deste Decreto 2.44/08 previsto no artigo 28 de um dia til. OBS: Na hora da prova se perguntarem a vocs qual o prazo para protestar a Letra de Cmbio e a Nota Promissria, claro que este prazo em relao aos Devedores Cambirios Indiretos (DCI), ser de apenas um dia til porque voc no aplica o artigo 44, terceira alnea do Decreto 57663/66 vez que foi objeto de reserva. Qual o prazo na Duplicata? de trinta dias a contar do vencimento o protesto por falta de pagamento. E o cheque? O cheque diferente. Mas como assim diferente? Muita gente me pergunta se preciso protestar para cobrana do emitente do cheque, o emitente Devedor Cambirio Direto? No precisa protestar para cobrana do emitente do cheque (DCD). E para a cobrana do endossante do cheque precisa protestar? Se fosse aplicar a regra geral precisaria porque o endossante (DCI). Mas olha s o que acontece: A lei do Cheque diz que para cobrana do cheque no precisa haver o protesto e o que substitui o protesto do cheque a declarao do banco dizendo que o cheque foi apresentado e devolvido, ento, voc no precisa protestar o cheque basta voc deposit-lo. Qual o prazo para depositar o cheque e assegurar a cobrana dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI)? o prazo de apresentao. Qual o prazo de apresentao do cheque? Trinta dias mesma praa e sessenta dias praa distinta. Vocs sabem o que quer dizer isto? Aproveitando o ensejo vamos esclarecer que para fins de prova considerase mesma praa, o Municpio e praa distinta, Municpio diferente. Na prtica central de compensao. Olha que interessante: Eu tenho uma conta aqui num banco do Rio de Janeiro e estou l em So Paulo, emito um cheque, e como de costume, coloco no cheque Rio de janeiro, 10 de novembro de 2003. A o cheque vai ser depositado l na cidade de So Paulo. Eu pergunto a vocs: Qual ser o prazo de apresentao, trinta ou sessenta dias?

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Trinta dias, porque vale o que est escrito no ttulo embasado no Princpio da Literalidade. Pouco importa o local em que o cheque ser depositado, pois o que voc deve considerar a mesma praa ou praa distinta. o local de emisso e o local que voc tem a conta, e no exemplo, o local que eu tenho a conta no banco do Rio de janeiro e o local da emisso eu coloquei tambm Rio de Janeiro. O cheque pode ser depositado at no Japo, mas o que voc leva em considerao o local onde voc tem conta e o local onde voc emitiu o cheque ( Princpio da Literalidade). O cheque diferente porque nem precisa protestar, claro que esta ressalva que eu estou fazendo no dispensa o protesto para fins de falncia. Prazo para protesto por falta de aceite e de devoluo: Claro que aqui estou falando dos ttulos que apresentam a figura do aceite, e a Nota Promissria, cheque voc no apresenta para aceite e sim voc apresenta uma nica vez para pagamento. Tem aceite na Duplicata? Tem aceite na Letra de Cmbio? Tem aceite. O prazo do protesto o prazo de apresentao. E o prazo de apresentao vamos ver daqui a pouco. Olha uma questo interessante: Prazo de apresentao, em regra, at o vencimento do ttulo. Qual o prazo de apresentao? O prazo de apresentao at o vencimento (em regra). Ex: Eu passei uma Letra de Cmbio para o Rmulo cujo vencimento para o dia 10/12/2003. Qual o prazo que o Rmulo tem para apresentar esta Letra de Cmbio para Cludia fazer o aceite? At o dia 10/12/2003, esta a regra. Qual o prazo que Rmulo tem para protestar por falta de aceite? Dia 10/12/2003. Se ele apresentar no dia do vencimento, ele est apresentando a letra tanto para aceite quanto para pagamento. E se ela no aceitar e pagar? Ele vai lev-la a protesto por falta de aceite. Muitos cartrios ficam em dvida de qual protesto vai se fazer; por falta de aceite ou por falta de pagamento. Como diz o Professor Alexandre Cmera: Pouco importa o nome do protesto o que interessa o pedido do protesto, isto , pouco importa se o protesto por falta de pagamento ou por falta de aceite. O protesto tem que ser sempre tempestivo. L em so Paulo, por exemplo, nestas circunstncias, eles colocam protesto por falta de aceite e pagamento. Colocam os dois, mas o nome que o cartrio vai dar, pouco importa, o que importa que o protesto tem que ser tempestivo. EFEITOS DO PROTESTO: 1) O protesto por falta de aceite torna o ttulo exigvel antes do vencimento (obs: explicarei mais tarde). 2) O protesto se tempestivo viabiliza a cobrana dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI). 3) Serve de parmetro para fixar o termo legal da falncia artigo 14 da Lei Falimentar.

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4) Viabiliza o requerimento de falncia pela impontualidade artigos 1 e 10 da Lei Falimentar. O protesto interrompia a prescrio? Bom at hoje no. O protesto tem efeitos meramente processuais. Ele no influencia o direito material, ele tem importncia para fins processuais, alis, tem at Smula do STF sobre o tema. Ocorre que, o novo Cdigo Civil deu este efeito ao protesto, ou seja, pelo novo Cdigo Civil o protesto interrompe o prazo prescricional e isto est previsto no artigo 202, II do novo Cdigo Civil. Toda a Jurisprudncia era contrria a isto e agora vem o novo Cdigo Civil dizendo que o protesto interrompe o prazo prescricional. O protesto interrompe ou no interrompe o prazo prescricional? Interrompe porque contra fora no h resistncia. A lei est dizendo que interrompe, ento agora interrompe, apesar de toda construo jurisprudencial no sentido contrrio e at a Smula 153 do STF que dizia que no interrompia agora esta Smula foi cancela pelo artigo 202, II do novo Cdigo Civil. Vamos esquecer um pouco a doutrina e vamos para prtica novamente: Vamos imaginar que nosso amigo aqui surpreendido em casa com a intimao de um protesto com o seguinte contedo: Comparecer ao cartrio para pagar uma duplicata no valor de R$150.000,00 (cento e cinqenta mil reais), sob pena de protesto. E o nosso amigo olha e diz: Eu nunca comprei nada, como esto me chamando a pagar uma duplicata? E diz ainda: Esta assinatura no minha, eu nunca vi isto na vida. O Oficial do cartrio vai levar isto em considerao? O oficial no pode fazer nada. Qual seria a medida cabvel no caso acima? Seria a propositura de uma ao cautelar de sustao do protesto e o fundamento legal, alm do periculum in mora e o fumus boni iuris, presente em toda ao cautelar, seria o poder geral de cautela previsto no artigo 796 do Cdigo de Processo Civil combinado com o artigo 17 Lei 9492/97. A ao Cautelar de sustao do protesto antes ou depois do protesto? A ao cautelar de sustao do protesto ajuizada antes do protesto. sustar o procedimento do protesto. Caberia uma declaratria com antecipao de tutela? At caberia, mas por este meio seria muito mais difcil. E se nosso amigo demorar um pouquinho para conseguir isto porque o procedimento do cartrio dura em regra trs dias? O protesto ser efetivado e o nome do nosso amigo vai ser negativado. Qual a medida processual cabvel neste caso? Poder geral de Cautela previsto no artigo 796 do Cdigo de Processo Civil combinado com o artigo 26 da Lei 9492/97. Aqui outra ao cautelar chamada de ao cautelar de cancelamento do protesto. A ao cautelar de cancelamento quando o protesto j foi efetivado. E a prtica como perguntou nosso amigo? A Defensoria Pblica sempre pergunta: Qual a medida judicial cabvel para o teu assistido? Voc vai entrar com uma cautelar de sustao ou de cancelamento, conforme o caso, com pedido liminar. Prtica: Juzes concedem a liminar se voc caucionar o Juzo, garantir o Juzo. Caucionou o juzo, o Juiz nem olha e concede a liminar. Se voc no caucionou o Juzo a o Juiz vai olhar, mas em geral, no caucionando o Juzo ele no defere a liminar.

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Se voc caucionar o Juiz defere a liminar inaudita altera parte (sem ouvir a outra parte), mas se voc no caucionar ele costuma ouvir a outra parte, esta a prtica. Outra questo: Ela est devendo o cheque especial, no pagou e o banco foi l e protestou, ela ficou com o nome negativado. Mas ela vai ao banco e paga. Pergunto a vocs: De quem a obrigao de tirar o nome dela do protesto: dela ou do banco? Quem tem que ir ao cartrio e cancelar o protesto? Para o Professor se for um erro do banco ele tem a obrigao de ir ao cartrio e retirar, agora se realmente ela estava devendo, o banco protestou e ela foi l e pagou, mas antes da Lei 9492/97 era diferente, a partir desta lei o cancelamento do protesto pode ser pedido por qualquer interessado previsto no artigo 26 caput da Lei 9492/97. Assim com base nesta expresso da Lei qualquer interessado, as Cmaras Cveis do nosso Tribunal negando pedido de danos morais, entenderam que o prprio devedor que pode pedir o cancelamento do protesto, portanto, no obrigao do credor, o devedor com o recibo do pagamento s levar l e pedir o cancelamento do protesto. Outro questo onde a doutrina se distancia da prtica: Primeira coisa: Leonardo saca um Letra de Cmbio, hoje, em favor da nossa amiga no valor de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais) para ela pagar a Cludia. Nossa amiga vai pagar? No, porque ela no deve nada. Cludia para cobrar de Leonardo vai fazer o qu? Cludia vai ter fazer o protesto por falta de aceite. Protesto por falta de aceite e a eu pergunto: O nome de quem vai ficar negativado? Do sacador ou da sacada? Da sacada, isto na prtica. Deveria? No porque o protesto foi por falta de aceite. Olha o que acontece: A lei sendo elaborada para quem no trabalha na prtica, eu na poca como Gerente de um banco, leigo, ao consultar os cadastros jogava no sistema vinha l escrito: Protesto. Eu sabia a distino entre protesto por falta de aceite e por falta de pagamento? No. O protesto por falta de aceite no deveria manchar o nome porque a pessoa no aceitou, logo, ela no se vinculou ao ttulo, mas acaba na prtica sempre prejudicada. Ento esta s uma observao a ser feita para quem vai fazer prova para a Defensoria Pblica. Assim na prtica um protesto por falta de aceite que no deveria manchar o nome de ningum acaba manchando, o protesto que pode manchar o nome de algum o protesto por falta de pagamento, devedor e no pagou. Agora no protesto por falta de aceite, a pessoa no devedora porque no se vinculou ao ttulo. Cabe uma ao para retirar o nome da pessoa protestada por falta de aceite porque no se trata de hiptese de mau pagador. Outra questo interessante sobre o cancelamento do protesto e outra viagem da doutrina: A doutrina entende com base, em Pontes de Miranda, na galera que j foi h muito tempo, que feito um protesto por falta de pagamento, por exemplo, contra nosso amigo ali, cinco anos depois ele vai l e paga. E que se tem que fazer? Tirar aquela anotao do passado negro do nosso amigo ali, de mau pagador. Mas para parte da doutrina o pagamento no deveria dar ensejo ao cancelamento do protesto. Isto prejudicaria o ex-devedor? Claro que prejudicaria. Na prtica isto inviabilizaria o crdito.

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Para esta parte da doutrina eles entendem que basta apresentar o recibo de pagamento, mas que no retiraria a anotao daquele protesto, como se fosse uma anotao na FAC (folhas de antecedentes criminais). Vir a anotao do protesto, mas vir com o esclarecimento de absolvido. No cadastro vir: Foi protestado, mas j foi pago. Eles entendem que deveria vir assim, ou seja, foi protestado, mas j foi pago. Eles entendem que deveria vir anotao do protesto, mas com esclarecimento de que j foi pago. Prejudicaria isto na prtica? Claro que prejudicaria. Ento existe uma verdadeira confuso na doutrina a partir da Lei 9492/97 porque esta Lei 9492/97 em seu artigo 26, fala em cancelamento do protesto pelo pagamento, o que a doutrina sempre entendeu que no era possvel cancelar e desaparecer quela anotao. Deu confuso na jurisprudncia e foi parar l no STJ e o STJ entendeu que a partir da Lei 9492/97 cancela-se o protesto pelo pagamento. Antigamente prevalecia o entendimento dos ultrapassados que diziam no ser isto possvel, embora houvesse o pagamento, ainda assim vinha a anotao do protesto, mas com o esclarecimento do pagamento ou no pagamento. Hoje, se pagou, cancela-se o protesto e quando for tirar uma certido esta no vem escrito absolutamente nada. assim que deve ser. Portanto, hoje, o pagamento cancela o protesto. Natureza Jurdica do Protesto: Depende. Em relao ao devedor principal (DCD) o protesto uma faculdade. E em relao Devedores Cambirios indiretos (DCI), o protesto necessrio, obrigatrio ou facultativo? Existe alguma diferena entre necessrio e obrigatrio? A diferena entre nus e obrigao. nus a opo do necessrio. Qual a diferena entre ser um nus ou ser uma obrigao? nus um encargo, que se cumprido, voc alcana uma posio jurdica mais privilegiada. nus, se no cumprido, voc deixa obter uma posio jurdica mais privilegiada, por exemplo, o nus da prova, se voc no oferece provas, logo, voc deixa de ganhar a ao. Em relao obrigao, se voc no a cumprir, voc recebe uma sano. E em relao ao protesto quanto aos Devedores Cambirios Indiretos (DCI)? Se voc no protestar voc recebe uma sano? No, voc apenas deixa de ter direito de cobrar dos Devedores Cambirios Indiretos (DCI), voc deixa de ter uma posio jurdica mais privilegiada, portanto, em relao aos (DCI) o protesto um nus. OBS: Faculdade Fazendo ou no, h nenhuma alterao no mundo jurdico, ao passo que no nus h uma alterao no mundo jurdico porque se cumprido, voc alcana uma posio jurdica mais privilegiada. O protesto em relao aos Devedores Cambirios Indiretos (DCI) um nus e em relao aos Devedores Cambirios Diretos (DCD) uma faculdade.

18 Aula 06/12/2003
ACEITE: O aceite nada mais do que assinatura do sacado no ttulo. Quando o sacado assina o ttulo reconhece aquela dvida, diz: vou pagar esse ttulo no vencimento. O sacado

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que no devedor cambirio, ele se transforma atravs do aceite, da sua assinatura em aceitante, que segundo a LUG devedor cambirio direto, tambm chamado de devedor principal. Uma declarao cambial, portanto, unilateral de vontade. Ento o ACEITE a simples assinatura do sacado no ttulo transformando-o em ACEITANTE. E o aceitante o devedor principal do ttulo, o devedor cambirio direto. O aceite no existe na prtica, s para prova. O aceite na duplicata no existe mais na prtica, porque se o sacado no pagar, o que que substitui o aceite na duplicata? o protesto e o comprovante de entrega da mercadoria. O aceite na duplicata no mais utilizado, o ttulo apresentado para o devedor direto para pagamento porque se ele no pagar, mesmo sem a assinatura dele no ttulo, o protesto com o comprovante de entrega da mercadoria j substitui a assinatura. Na Letra de Cmbio o sacador Leonardo d uma ordem ao sacado para pagar uma determinada quantia em dinheiro, dia 15/01 ao beneficirio. Sacador quem tem o ttulo, quem cria o ttulo, quem criou o ttulo pode cobrar 5 mil reais do sacado em 15/01, entrego para A. Tem assinatura do devedor no ttulo? No s se vincula ao ttulo quem o assina. (esquecer duplicata agora). Antes de 15/01 a credora vai levar o ttulo na casa do sacado e diz: o sacador est mandando voc me pagar 5 mil reais em 15/01. Voc vai pagar? Apresenta o ttulo hoje a ele, e diz que aceita pagar e assina no verso do ttulo, assinou j vinculou, no dia 15/01 ela vai voltar na casa dele para receber. O aceite serve para dar a oportunidade ao sacado de dizer se vai ou no pagar o ttulo transformando ele de mero sacado que no devedor cambirio em aceitante, se assinou, j vinculou, e no dia 15/01 pode cobrar. Quase ningum j viu letra de cmbio, porque aqui no Brasil utilizamos a duplicata, e na duplicata no precisa apresentar para aceite, o aceite caiu em desuso, mas ainda cai em prova. O aceite uma obrigao portable ou qurable? A obrigao tem que ser cumprida no domiclio do suposto devedor ou do credor? A credora que tem que ir na casa do sacado para que ele efetue o aceite. na casa do devedor, obrigao qurable ou quesvel. Quem pode efetuar o aceite? Quem faz o sacado, suposto devedor. OBS: Fenmeno que ocorre que tem na LUG o ACEITE POR INTERVENO. SACADO - SACADOR - CREDOR. Vai apresentar para o sacado, se este no aceitar, a credora tem que protestar por falta de aceite. Qual a conseqncia do protesto por falta de aceite? NO o vencimento antecipado. Na prtica quase a mesma coisa, na verdade, tornar o ttulo exigvel antes do vencimento, a partir do dia do protesto. Qual a diferena entre vencimento antecipado e tornar o ttulo exigvel antes do vencimento? a cobrana de juros. Vencimento do ttulo em 05/07/2004, ocorreu protesto por falta de aceite em 06/12/2003, j a partir de hoje o credor pode cobrar do sacador, mas e a cobrana de juros?

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S ocorre esta a partir de julho/04. O credor pode exigir o pagamento deste ttulo do sacado ou do sacador? Ou dos dois? O sacado assinou o ttulo, no fez o aceite, s se vincula ao ttulo quem o assinou, s tem assinatura no ttulo do sacador, que foi quem criou o ttulo. O credor s pode exigir o ttulo do sacador, s lembrar do Princpio da Literalidade. S se vincula ao ttulo quem o assina. Ento se eu saquei uma LC, em favor do Tcio, Leo sacador e Caio sacado. Vencimento 15/07/04, quando Tcio apresentar o ttulo para aceite a Caio, este recusando o aceite, o Tcio vai levar a LC a protesto, o dia que for feito este o ttulo passa a ser exigvel j desde o protesto, e se o protesto tenha sido feito em 15/12/03, j a partir desta data o Tcio que credor pode exigir o pagamento do Leo, pode cobrar do Caio? No, porque sacado no devedor, este s devedor se fizer o aceite, se transformar em aceitante. O sacado enquanto sacado no devedor. S se torna devedor se ele reconhecer a dvida, assinando o ttulo. QUESTO PRTICA: O ttulo vai ser protestado o nome de quem vai aparecer l no protesto, quem ser intimado para comparecer em cartrio, para fazer ou no o aceite? O nome do sacado, ele que ser intimado. Importante: O aceite na LC FACULTATIVO. Quem vai ficar com o nome sujo o sacado e no deveria ficar com o nome sujo porque o aceite na LC facultativo, isso um problema que ocorre na prtica. Ns j sabemos a principal importncia da recusa do aceite, que tornar o ttulo exigvel desde o protesto, mas a tem o aceite por interveno, levou o ttulo a protesto, a antes de efetuar o protesto, o sacado vai ser intimado, o sacado vai ou no efetuar o aceite? A pode surgir um terceiro, por exemplo: Caio (sacado) pode surgir sua irm querendo aceitar em nome dele, vai ao cartrio e o aceita em nome prprio, ela ser a devedora. A credora tem que concordar com esse aceite, com a interveno da Maria Lucia? No, quem decide se aceita ou no o credor. Se no for efetivado o aceite, for concretizado o protesto, o credor vai poder exigir o ttulo a partir do protesto, exigir do sacador. O aceite por interveno como regra, depende da anuncia do credor, com uma observao: se for feito o protesto por falta de aceite o maior prejudicado o sacador que ter que pagar o ttulo antes do vencimento. O sacador se for malandro pode fazer o seguinte: o sacado o Caio, coloca no prprio ttulo, princpio da literalidade, com possvel interveno de Maria Lcia ou qualquer outra pessoa. Se o sacado no for fazer o aceite, mas se essa outra pessoa indicada como possvel interventor fizer o aceite, o credor pode discordar? No. OBS: Se o nome do interventor constar no ttulo, princpio da literalidade, o credor no pode recusar essa interveno. ACEITE POR INTERVENO (artigo 56 da LUG Dec 57663) Pode ser indicado no ttulo mais de um sacado, o credor tem que apresentar a LC para todos eles antes de protestar por falta de aceite.

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Se constarem vrios sacados na LC o credor deve apresentar a letra a todos eles antes do protesto. Prazo para apresentao para aceite: Pode ser um instrumento do sacador para evitar o vencimento antecipado, ou seja, se refere a tornar o ttulo exigvel antes do vencimento. Vencimento do ttulo em 15/04/04, saquei o ttulo hoje, dia 06/12/03 em favor da Lcia, ela vai apresentar para o sacado, ela j pode apresentar o ttulo a partir de hoje, mas vou correr o risco de que se o sacado recusar o aceite hoje, ela levar o ttulo a protesto e mesmo o ttulo vencendo em 15/04/04, ela pode cobrar j a partir do protesto. Ento eu posso escolher a data para apresentao, para aceite. Em regra, o prazo para apresentar o ttulo para aceite at o vencimento, mas o sacador pode mudar, eu posso colocar: saquei o ttulo hoje, esse ttulo s passvel de aceite a partir de 10/03/04, ele apresenta hoje, ele recusa, ou seja, obrigado a pagar hoje, colocando isso: 10/03/04 ela s vai poder levar l na casa do sacado, a partir desta data, e a pelo menos est perto do vencimento. Eu posso colocar ainda: esse ttulo s apresentvel para aceite entre 01/01/04 a 10/03/04, se perder esse perodo ela s vai poder apresentar o ttulo para pagamento na data do vencimento. Ento o sacador pode fazer o que quiser com esse prazo de apresentao para aceite, vai vigorar mais de uma vez o princpio da literalidade. A dificuldade vem agora: Qual a conseqncia para a perda do prazo de aceite? Diz o art 53 da LUG: a perda do prazo por parte do credor, faz com que ele perca o direito de cobrar dos devedores cambirios indiretos. O entendimento de parte da doutrina, que se perder esse prazo de apresentao para aceite o credor perde o direito de cobrar dos devedores cambirios indiretos, ou seja, perde o direito de cobrar do sacador, dos endossantes, dos avalistas dos sacadores. Ele s vai poder cobrar de quem? Se o sacado pagar, se o sacado no pagar, ele vai poder executar algum? No poder executar ningum, ele pode pegar aquele ttulo e propor ao de conhecimento como: ao monitria, ao de cobrana em razo da relao jurdica causal, prestao de servio, etc. H uma outra parte da doutrina aplicando um dos artigos do Anexo II que diz: qual a nica conseqncia de voc perder o prazo de apresentao para aceite? A conseqncia seria eventuais perdas e danos e continuaria com direito de cobrar do sacador. Quem defendeu essa tese foi o desembargador Paulo Lara (exexaminador da Magistratura) prova oral: se no apresentar o ttulo para aceite, passou o vencimento pode executar o sacado? No, se ele no efetuou o aceite no devedor. Pode cobrar do sacador? O candidato disse que no, se expirado o prazo do artigo 53, ele perde o direito de ao e no pode cobrar ningum e a o desembargador achou absurdo a resposta do candidato, e disse que o sacador sempre est vinculado a LC, por toda vida, respeitada o prazo prescricional, mesmo que o ttulo no seja apresentado para aceite. O sacador mesmo que o ttulo no seja apresentado dentro do prazo para aceite, ele permanece vinculado ao ttulo, porque assinou. Para toda a doutrina, no apresentou o ttulo para aceite perde o direito de cobrar dos devedores cambirios indiretos e o sacador devedor cambirio indireto, mas

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para Paulo Lara, ele entendia que o credor perdendo o prazo, o sacador continuaria vinculado ao ttulo. OBS: No vale a pena citar isso em prova ele no est mais na banca. Na Letra de Cmbio h trs partes: sacador sacado beneficirio. NOTA PROMISSRIA: Na Nota Promissria h duas partes: O Emitente e o Beneficirio. O emitente da NP o devedor principal. Para executar uma NP no precisa protestar, porque para cobrar do devedor principal o protesto dispensado, facultativo. E o beneficirio o credor. Aps a sua criao na NP podem surgir os endossantes, os avalistas, o que j tratamos. OBS: A Nota Promissria Vinculada a Contrato o que pode cair em prova. Um termo de assuno de dvida, contrato, declarao, assinou um papel dizendo: devo ao Leonardo 60 mil reais, anexo a esse documento 6 notas promissrias de l0 mil. Ele me deve 60 ou 120 mil reais agora? Continua devendo 60 mil reais, apenas uma outra forma de documentar a mesma obrigao. Quando ele assinou a NP, aquele termo que diz qual foi causa da dvida, porque que ele meu devedor. Ocorreu a novao ou no? No, porque se causasse novao as partes no poderiam discutir a relao causal. Ento a assinatura de ttulo de crdito vinculada a contrato, no causa novao. Em termos prticos o seguinte: eu prestei um servio na casa dele, ele tem contrato de prestao de servio onde diz que pela prestao de servio me pagar 10 mil reais, e junto com esse contrato ele assinou um cheque para mim, ps-datado.Quando eu for executar esse cheque que voltou sem fundos, ele pode alegar em sua defesa que eu no prestei o servio? Pode. Se tivesse causado novao, ou seja, sempre entre as partes originais vai ser possvel discutir a relao jurdica causal. ponto pacfico na doutrina e na jurisprudncia. Vinculou um ttulo a um contrato, exemplo prtico: sou uma construtora, tenho um terreno, a vou construir um prdio, pessoas j compraram na planta, tecem um contrato, e assinam tambm uma nota promissria para prestaes. A construtora no precisava pedir assinatura dessas NP, porque j tinha o contrato, por que ela exige isso? porque certamente ela quer utilizar as notas promissrias como garantia de emprstimo bancrio. Pega essas notas promissrias endossa para um banco e com isso apanha com o banco um emprstimo, s que ao invs de construir o prdio, desaparece com o dinheiro, as pessoas que compraram ficam sem o apartamento, s que as notas promissrias foram endossadas para um terceiro de boa f. Quando o banco estiver executando, as pessoas podero alegar que no receberam o apartamento? Se aplicar as regras s do ttulo de crdito, no podero alegar isso. A jurisprudncia vem entendendo nessas relaes que esses ttulos esto vinculados de tal forma ao contrato, que uma vez constatado o ilcito na relao causal, isso contamina os ttulos, portanto, mesmo em se tratando de um terceiro de boa f, vocs vo poder alegar a ausncia de causa para exibio desses ttulos. Ento a jurisprudncia nesses contratos de massa, diz que os ttulos esto de tal forma atrelados aos contratos, que eles perdem a sua forma executiva, que o emitente da

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nota promissria pode alegar que no vai pag-lo por no ter recebido o apartamento, ou por ter sido enganado na venda de computadores pela TV por exemplo, etc. Essa deciso exceo a regra, porque a vinculao de um ttulo de crdito a um contrato, para ele realmente ficar vinculado depende de alguns pressupostos: Como que se pode vincular um ttulo de crdito a um contrato? Coloca-se no verso da NP ou cheque, a referncia do negcio, (refere-se a compra do automvel tal, placa tal, documento tal, etc) S isso vincula o ttulo? Pela letra da lei no, se esse ttulo for endossado, e o cara no lhe entregar o carro, pela regra do direito cambial, voc tem que pagar o ttulo e depois correr atrs do vendedor. Para vincular o ttulo alm de mencionar no verso do ttulo, quando tiver nominal a fulano, voc coloca a clusula no a ordem. Porque aqui sim, voc vinculou o ttulo. O ttulo com a clusula no a ordem no pode ser endossado, se o ttulo no pode ser endossado, ele jamais vai se desvincular da causa. Na prova, para se vincular um ttulo a um contrato em definitivo, basta olhar a clusula no a ordem, porque a voc evita o endosso. O endosso tem o efeito purificador, s este que purifica o ttulo, se no tiver o endosso, o ttulo continua vinculado a sua causa. J caiu em prova a questo acima, serve como referncia. A jurisprudncia naquelas causas de massa, j assentou entendimento atravs da Smula 258 do STJ, que a NP vinculada ao contrato de conta corrente no tem liquidez. Os bancos antigamente faziam o seguinte com cheque especial: um correntista estava com a conta negativa, ento pegava o contrato de conta corrente, tirava o ltimo extrato juntava com o contrato e promovia a execuo. A jurisprudncia entendeu que aquela execuo no deveria prevalecer por falta de liquidez, porque o banco faz os lanamentos de forma absolutamente individual sem a participao do cliente. Ento o valor de juros, de mora, qualquer tipo de lanamento sem a participao do correntista, ento como um lanamento unilateral o banco no pode executar aquilo, tem que dar aqueles lanamentos uma liquidez, uma certeza de que a dvida realmente aquela. Ento a jurisprudncia entendeu que o extrato de conta corrente no d liquidez a execuo fundada em contrato de conta corrente. Da o banco esperto, passou a exigir que os correntistas assinassem uma NP em branco, tiravam extrato e ao invs de executar o contrato com o extrato, eles olhavam o valor e preenchiam a NP anexando o saldo e executavam agora a NP e no o contrato. A a jurisprudncia disse: essa NP est vinculada ao contrato de conta corrente e se o contrato de conta corrente no tem liquidez, a NP a ele vinculada tambm no tem liquidez. Segundo a Smula 387 do STF toda vez que o devedor emite um ttulo em branco com lacunas, ele est dando ao credor o direito de preencher. Entenderam que a NP estaria vinculada ao credor de conta corrente, vinculada de tal forma que perderia at a liquidez. Essas decises tm cunho mais social que jurdico, porque a lei no diz isso, a LUG no fala nada de liquidez por contaminao do contrato, nem no novo Cdigo Civil nem em lugar nenhum. Isso uma posio exclusivamente jurisprudencial, essa vinculao. Sobre NP tudo que foi falado sobre LC, aval, endosso, protesto, tambm se aplica s notas promissrias. Importante: S o aceite no se aplica a NP, porque esta no passvel de aceite. Como criada pelo prprio devedor principal no est sujeita ao aceite, j criada

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j com assinatura do devedor principal. Dificilmente cara em prova NP, s a vinculada a contrato. DUPLICATA: Amparo legal ( lei 5474/68 legislao supletiva LUG decreto 2044 e novo cdigo civil). Qual o documento que d origem a duplicata? a fatura, que hoje em dia est junto com a nota fiscal. Pode uma duplicata representar mais de uma fatura? No pode, uma duplicata s pode ter origem em uma nica fatura. O inverso possvel, uma fatura pode dar origem a vrias duplicatas. Vendi para ele 50 mil reais para pagar em 5 vezes, posso emitir 5 duplicatas, principalmente no pagamento parcelado o nmero da duplicata ser um s, acrescido de letras (A B C D) todas ligadas a uma mesma fatura. Prova MP: Qual nico ttulo no Brasil que tem como origem obrigatoriamente a compra e venda mercantil, ou a prestao de servio? a duplicata. Pode outro ttulo representar a operao de compra e venda mercantil ou a prestao de servio? A pergunta foi essa. A lei diz: no ato de emisso da fatura dela poder ser extrada duplicata no sendo admitida qualquer outra espcie de ttulo de crdito para documentar o saque do vendedor contra o comprador. Posso criar um outro ttulo de crdito para representar a compra e venda mercantil? Muitos dizem que no, s a duplicata. A correta interpretao do artigo segundo a seguinte: Temos o vendedor (sacador), vendeu 10 sacos de farinha para o comprador, tem a fatura. Qual o nico ttulo que o vendedor pode criar com base nesta fatura? a duplicata, segundo o artigo 2 da LUG. O comprador pode pagar essa compra e venda com dinheiro, com cheque, pode pagar de qualquer forma. Qualquer ttulo pode representar a compra e venda mercantil, agora se a pergunta for: Qual o nico ttulo que o vendedor pode criar com base na compra e venda mercantil? A sim, a resposta a duplicata. o que a lei est dizendo, qual o nico ttulo que o vendedor pode criar a duplicata; se o ttulo for criado pelo comprador no h nenhuma restrio, pode pagar com cheque. O artigo segundo quer dizer que o nico ttulo que o vendedor pode criar a duplicata. Agora o comprador pode pagar com qualquer ttulo (cheque normalmente). Se no existisse a duplicata, qual o outro ttulo que o vendedor poderia criar para representar o seu crdito na compra e venda mercantil? A Letra de Cmbio porque nesta, ele d uma ordem para o sacado para pagar a ele mesmo ou ao beneficirio art. 3 da LUG. Antes de existir a duplicata no Brasil, eles utilizavam a LC, mas quando criaram a duplicata, a letra de cambio caiu em desuso. Esse artigo tem por objetivo claro, embora no diga expressamente, proibir a emisso de LC. Esse artigo 2 tem por objetivo vetar apenas a LC, foi objeto de prova especfica do MP. Artigo 3 - Requisitos da Duplicata Artigos 6 e 7 - Falam da apresentao da duplicata. Criada a duplicata, ela apresentada ao sacado, que tem 10 dias para refletir se aceita ou no a duplicata, neste prazo tem que devolver a duplicata com aceite, ou sem o aceite de forma justificada; ele s pode justificar a recusa do aceite alegando as matrias do artigo 8 da Lei 5474/68.

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O artigo 8 diz quando o comprador pode recusar o aceite. O rol do artigo 8 taxativo ou exemplificativo? H duas correntes: Para Rubens Requio o rol exemplificativo. Para Fabio U. Coelho, Fran Martins, Waldir Bugareli, Luiz Emdio e jurisprudncia, o rol taxativo. O artigo 9 - Fala do pagamento. Para o protesto da duplicata o prazo de 30 dias aps o vencimento, segundo o artigo l3, pargrafo 4. Qual a conseqncia de no protestar em tempo hbil? Perde o direito de cobrar. Artigo 23 TRIPLICATA: O artigo 23 est todo errado do comeo ao fim. Quem aplicar o artigo 23 erra. Em caso de perda ou extravio da duplicata, obrigar o vendedor a extrair a triplicata. O saque da duplicata facultativo ou obrigatrio? Toda vez que tem uma compra e venda mercantil, obrigatoriamente tem que ter uma duplicata? No. Na compra e venda mercantil com prazo igual ou superior a 30 dias obrigatoriamente tem que ter a fatura. O saque da duplicata facultativo. Antigamente a duplicata no era um ttulo de crdito, era um documento fiscal, tributrio, seu saque era obrigatrio, porque no tinha ICMS, cobrava como imposto, toda compra e venda tinha que ter duplicata, pois era obrigatrio o saque, sacava uma duplicata e tinha que ter o selo fiscal, levava a duplicata na inspetoria de fazenda e tinha que pagar o tributo e colocar o selo fiscal na duplicata, o valor do selo dependia do valor da duplicata, da venda. Em razo do selo fiscal a duplicata era de saque obrigatrio, era um ttulo que servia mais ao fisco que ao prprio comerciante. No existe mais o selo.Com a cobrana do ICMS, hoje a duplicata de saque facultativo, pois h sistema prprio de cobrana do ICMS. O artigo 23 quase um equvoco em razo da legislao antiga, da poca que a duplicata era de saque obrigatrio. A duplicata que primeira via de saque facultativo, a triplicata que segunda via da duplicata, com muito mais razo de saque facultativo. Quando a lei diz: Obrigar o vendedor a sacar uma triplicata mentira, o saque da triplicata facultativo. Importante: Saquei uma duplicata contra A, no valor de 100 mil reais, ele fez o aceite, apresentei ele aceitou, chego para ele trs dias depois e digo para o aceitante que perdi aquela duplicata, voc aceitou, estou trazendo uma triplicata para voc, ele no vai querer assinar de novo, ele ter razo porque no vai querer se vincular duas vezes ao ttulo, e a est o maior erro do artigo 23, ele esquece de dizer que a perda ou extravio da duplicata s pode dar origem ao saque da triplicata, se a duplicata estiver sem o aceite e se ocorrer a perda ou extravio da duplicata com aceite, no aplica o artigo 23, porque seno est obrigando o sacado a se vincular a dois ttulos, se ele ficar na mo de terceiro de boa f ter que pagar aos dois. A perda ou extravio de duplicata com aceite no aplica o artigo 23, tem que promover a ao judicial, prevista no artigo 36 do Decreto 2044 Ao Judicial de Restituio de Ttulos Perdidos ou Extraviados, que tambm tem no CPC. Cuidado: Cuidado com o artigo 23, que s aplicvel as duplicatas sem aceite.

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Em caso de perda ou extravio, o artigo 23 tem rol exemplificativo, segundo a jurisprudncia. Outro caso que no est no artigo 23 que pode dar ensejo a emisso da triplicata a reteno indevida pelo sacado do ttulo, ou seja, a falta de devoluo.

19 Aula 13/12/2003
CHEQUE: Legislao Aplicvel Lei 7357/85. Essa a nossa chamada lei interna sobre cheque. Ns temos como se fosse uma LUG sobre cheque, que a seria uma Lei Internacional. Em Genebra, na mesma poca em que foi aprovada a LUG, tambm foi aprovada uma Lei Internacional sobre cheque. Foi incorporada pelo Direito Brasileiro pelo Decreto 57595/66. Esse Decreto tem a mesma estrutura da LUG, ou seja, ele tem a parte introdutria, tem o Anexo I e o Anexo II. A Lei de Genebra sobre o cheque apenas o Anexo I. Ento tem toda aquela estrutura que ns j vimos na LUG. Ento na verdade a legislao a lei interna sobre o cheque, Lei 7357/85 e, quando ela for omissa, o Anexo I do Decreto 57595/66. Se os dois forem omissos a legislao subsidiria, a legislao supletiva a legislao sobre letras de cmbio, que a LUG e o Decreto 2044/08. Conceito Doutrinrio: uma ordem de pagamento vista e em dinheiro dada por algum, denominado eminente, sacador ou subscritor, contra uma instituio financeira (Banco Sacado), em favor desse ou de outrem, denominado beneficirio. O cheque originalmente tem trs partes: O Eminente, que pode ser chamado de Sacador, que ele que cria; temos o Banco Sacado e temos o Beneficirio. Vamos identificar eles naquela regra que eu dei l no comeo de DCD, DCI, CREDOR. O eminente, que emite o cheque, ele credor; devedor cambirio direto, que o devedor principal ou devedor indireto? Ele DCD ou DCI? Ele DCD, devedor principal. Tem muita gente que pergunta: Eu quero executar um cheque, eu preciso protestar? Depende. Voc vai cobrar de quem? Voc est executando quem? Est executando o eminente? O eminente do cheque DCD, para cobrar do DCD precisa protestar? No. Ento para cobrana judicial do eminente dispensvel o protesto, porque ele devedor cambirio direto, devedor principal. O beneficirio, bvio, o credor. Eu pergunto: O Banco Sacado, ele DCD? No. Ele DCI? No. Ele credor?

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No. Ento o Banco Sacado ele participa da relao cambial? No. Eu j havia alertado a vocs: sacado enquanto sacado, ele devedor cambial? No. S devedor cambial quando o sacado faz o Aceite. Existe aceite no cheque? No. Ento o Banco Sacado enquanto inscrio sacada, jamais ser devedor cambial. O Banco Sacado enquanto sacado, jamais ser devedor cambial. Esse sacado no devedor cambial e no cheque no tem aceite, ento ele jamais ser devedor cambial. A relao cambial do cheque formada por apenas duas partes: O Eminente e o beneficirio. Podem surgir outras partes? Sim, por exemplo, pode surgir o avalista do eminente. Pode-se exigir um aval do cheque. Ou o beneficirio pode fazer o endosso, a de beneficirio ele vai se transformar em endossante. O endossante e DCD, DCI ou credor? O DCI. novo credor o endossatrio. Ento apenas lembrando, a pessoa emite um cheque a meu favor de R$1.000,00, ela devedora principal, e eu sou o credor. Porm, eu resolvo endossar esse cheque para ele. Ento eu que era credor me torno devedor cambirio indireto e, a pessoa para quem endossei, o novo credor. Eu pergunto: Para essa pessoa te cobrar, em princpio necessrio o qu para cobrar do endossante? O protesto. Em princpio necessrio o protesto. Ns j vimos numa aula anterior que existe, que essa a relao jurdica externa do cheque de natureza cambial. Qual a outra relao jurdica que existe no cheque? Uma relao jurdica contratual, ela se formaliza com o contrato de conta corrente. a relao jurdica que ns chamamos de interna. Qual a natureza jurdica dela? Natureza contratual. Vejam que duas partes no se relacionam, no tem nenhum vnculo jurdico o banco com o beneficirio. Ento s para vocs terem uma idia, vamos imaginar a seguinte situao. Questo de prova: Eu, Leonardo, estou emitindo cheque em favor de fulana, no valor de R$10.000,00. Ela deposita, h saldo. Porm, o banco devolve o cheque alegando insuficincia de fundos. Pergunto: Ela pode propor uma ao cambial contra o banco? No. Por qu? Por que ela no tem nenhuma relao jurdica com o banco. Eventual ao cambial dever ser proposta contra o eminente. Depois o eminente vai se virar com o banco. Ele vai pedir danos morais. Ns j tratamos do cheque ps-datado. Quando cair na prova, normalmente envolvendo cheque ps-datado, vulgarmente ps-datado. Mas o que tambm interessante falar sobre cheque? Se cair numa prova a sua funo econmica e sua natureza jurdica. Qual a funo econmica do cheque? Ele funciona mais como meio de circulao de riquezas?

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No. Ele funciona como forma e prova de pagamento. Essa a funo econmica do cheque. Tanto que atualmente enquanto os outros ttulos podem ter um milho de endossos, o cheque pode ter apenas um, por fora l desde o Plano Collor. Hoje o cheque perdeu um pouco a sua natureza de circulao de riquezas. Ele no foi feito agora para facilitar a circulao de riquezas. A principal funo econmica seria uma forma e uma prova de pagamento. Natureza Jurdica do Cheque: So dez correntes: Primeira Corrente Defendida por Pontes de Miranda, defendida tambm pelo Paulo Restife: O cheque no ttulo de crdito. Por que no ttulo de crdito? Segundo o professor Pontes de Miranda a funo do cheque ser forma e prova de pagamento. O cheque no tem as mesmas caractersticas da nota promissria, da letra de cmbio. Ele no um ttulo cambial por excelncia, porque ele no documenta uma verdadeira operao de crdito, uma operao de fidcia, de confiana. Ele diz que o cheque , portanto, na viso de Pontes de Miranda, ou mero instrumento para retirada de fundos. Quando que o cheque vai ser um mero instrumento para retirada de fundos? Antigamente o carto de banco era um luxo. S para os correntistas. Como que voc tirava dinheiro da sua conta antigamente? Emitindo um cheque em seu prprio favor. Naquele momento, eu Leonardo, com a conta no banco, emitindo cheque em favor do prprio Leonardo, aquele cheque, segundo Pontes de Miranda no pode ser considerado um ttulo de crdito. Por qu? Est sendo uma operao de fidcia com quem? Confiana com quem? Estou fazendo uma operao de crdito com quem? Com ningum. um mero instrumento para retirada de fundos, viso de Pontes de Miranda, ou um mero instrumento para retirada de fundos ou uma forma de pagamento. S para lembrar, o cheque se no forma de pagamento, poderia ser considerado um ttulo de crdito cambial, segundo Pontes de Miranda? No. Por que o que uma operao de crdito? o gozo de dinheiro presente por dinheiro futuro. E o cheque tem natureza de ordem de pagamento vista. Ento no gozo de dinheiro presente por dinheiro futuro. Essa expresso goza de dinheiro presente por dinheiro futuro muito utilizada por Pontes de Miranda. Falando em Pontes de Miranda, ele defende a segunda corrente. Para a primeira corrente, Pontes de Miranda, o cheque no titulo de crdito, ou um instrumento de retirada de fundo ou uma forma de pagamento. Segunda Corrente Defendida por Fran Martins: Para Fran Martins vai pelos mesmos caminhos, mas ele classifica o cheque como um ttulo de crdito imprprio. O que um ttulo de crdito imprprio para Fran Martins? So todos aqueles ttulos que a lei enumera como um ttulo de crdito, mas no documenta a verdadeira operao de crdito.

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Mas ningum pode negar que ao cheque, so aplicveis todos aqueles princpios do incio que ns tratamos (Princpio da Literalidade, Princpio da Cartularidade, Princpio da Autonomia). Ento, todos esses ttulos que no documentam a verdadeira operao de crdito, mas aproveitam todos os princpios dos ttulos de crdito, eles so chamados por Fran Martins de Ttulos de Crdito Imprprios. Terceira Corrente Defendida por Rubens Requio. Para o professor Rubens Requio o cheque s ser considerado ttulo de crdito se entrar em circulao. Por qu? A voltamos para a primeira corrente. Segundo Rubens Requio, se o cheque no entrar em circulao, ele no ter a natureza jurdica cambial, cuja principal finalidade facilitar a circulao de riquezas. Ele diz que enquanto o cheque no entra em circulao ou ele ser (vamos para a primeira corrente), um meio instrumento para retirada de fundos ou uma simples forma de pagamento. Ento, somente quando o cheque endossado, quando entra em circulao, quando pago uma conta qualquer a algum e essa pessoa, por exemplo, endossou para uma Factoring. A sim, aquele cheque vai ter natureza jurdica de ttulo de crdito, por que facilitou a circulao de riquezas. Enquanto o cheque ficar entre as partes originais, ou for utilizado para retirar saldo da conta, ele ser ora uma simples forma de pagamento, ora um meio instrumento para retirada de fundos. Ento, Rubens Requio entende para que o cheque ser ttulo de crdito verdadeiramente indispensvel que ele entre em circulao. E o meio para coloca-lo em circulao? Para colocar o cheque em circulao o endosso. Observaes: 1- A conveno executiva o que seria? mais ou menos o seguinte: Eu tenho obrigao com voc, uma obrigao qualquer. Vamos imaginar que eu estivesse comprando um carro com voc. Formalizamos um contrato em que eu me declaro devedor de R$15.000,00 em razo da compra do carro. Voc resolve exigir: Quero trs notas promissrias sua. H necessidade para garantir o seu crdito de emitir notas promissrias? No. Porque eu j sou devedor, como prova o contrato. Ento, com duas testemunhas aquele prprio contrato serve como ttulo executivo. Ento no h necessidade nenhuma que voc torne aquela obrigao, que contratual, em transformar em obrigao cambial. O que faz ento? Voc exigiu as notas promissrias e eu concordo. Ento eu me obrigo perante o credor nas trs notas promissrias. Ns fizemos a chamada Conveno Executiva. Ns resolvemos transformar aquela obrigao que era contratual em obrigao cambial. E o que isso acarreta? Quando eu me vinculo as notas promissrias, eu estou assumindo o risco que voc coloque essas notas promissrias em circulao. Enquanto minha obrigao estiver s no contrato, voc tem como endossar o contrato? No, porque no existe endosso em contrato.

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A partir do momento em que as partes fazem a conveno executiva, ou seja, o devedor resolve se vincular a uma cambial; ele est ciente que aquela cambial pode entrar em circulao, atravs do endosso. Isso conveno executiva. Por isso que muita gente pergunta: Qual a causa de emisso do ttulo? Voc vai buscar isso na relao jurdica. Na verdade, a causa de emisso do ttulo, nunca a relao jurdica original. A causa de emisso do ttulo o Poder Executivo, a Conveno Executiva. Voc pode comprar; prestar um servio; fazer um emprstimo; pode formalizar tudo atravs de um contrato; de um termo; a partir do momento que se resolve vincular a uma cambial, isso ns chamamos de Conveno Executiva. 1) Nunca ocorre a novao pela mera conveno, pelo mero pacto executivo. aquela histria, tem a compra e venda; a compra de um carro e assinamos a nota promissria. Ento as partes originais vo poder ser discutida a compra e venda do carro? Sim, isso prova que no ocorreu a novao, ou seja, a obrigao cambial no extinguiu a obrigao de natureza contratual. Porque entre as partes originais o que eu falei da teoria dplice, l no incio. Entre as partes originais, vale Lei de Contrato. Perante o terceiro, o que vale simplesmente a conveno executiva, que a assinatura do ttulo. 2) A partir do momento que ele endossou o ttulo e eu paguei esse ttulo, automaticamente eu solucionei, eu cumpri minha obrigao na compra e venda do carro. No importa se ele endossou para um ou para outro, isso vai resolver aquela causa, aquele negcio jurdico subjacente. Serve como prova que cumpri minha obrigao. Quarta Corrente Defendida por Lus Emdio. O Lus Emdio entende que o cheque s ttulo de crdito quando emitido em favor de um terceiro. A viso dele bem simples, ou seja, se o cheque emitido a favor do prprio emitente, no pode ser considerado ttulo de crdito. aquela histria do comeo, por isso que eu dei a primeira corrente de Pontes de Miranda, por que fica mais fcil depois entender o resto. Se o cheque emitido a favor do prprio Leonardo, no tem obrigao de crdito, no estou tendo confiana, no estou tendo fidcia, no estou tendo gozo de dinheiro presente por dinheiro futuro com ningum. Ele ento entende o seguinte: O cheque emitido em favor do prprio emitente no ttulo de crdito, s ttulo de crdito quando voc emite o cheque em favor de um terceiro. Independente que se entre em circulao. Ele vai endossar? Sim, independente, no precisa circular. Basta voc emitir um cheque em favor de um terceiro e ele j considerado um ttulo de crdito. Se ele for emitido em favor do prprio emitente, ele ser um mero instrumento de retirada de fundos. Eu peguei muito no banco, quando trabalhei em banco, as pessoas no tinham carto. Como que voc tirava dinheiro da sua conta antigamente? Tinha que emitir um cheque em favor do prprio emitente. Era assim que sacava. Voc s poderia sacar na sua agncia. Hoje em dia tem o carto.

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No se esqueam que o cheque tambm um ttulo internacional, tem l no Ir, em todos os pases. De repente l o carto um luxo, ento ele pode ser considerado um instrumento para retirada de fundos. Pode acontecer tambm de se perder o carto, ou quebrar o carto. Nesse caso, voc passa um cheque a seu prprio favor e saca no caixa. Quinta Corrente Defendida por Waldirio Bugarelli. Ele diz que o cheque sempre ttulo de crdito. Mesmo que no entre em circulao e mesmo que o beneficirio seja o prprio emitente. Como assim? Por qu? Ele fala que ns no podemos discriminar o cheque. Como no podemos discriminar o cheque? Ele d como exemplo outros ttulos. A letra de cmbio quase igual o cheque; trs partes (sacador d uma ordem para o sacado para pagar o beneficirio). Eu falei que na letra de cmbio, que tambm possvel que o sacador d uma ordem para o sacado para pagar ao prprio sacador. No possvel isso na letra de cmbio? Sim.Nesse caso, sacador e beneficirio sero a mesma pessoa. Nesse caso, a letra de cmbio perde a sua natureza de ttulo de crdito por isso? No. Na duplicata o sacador, que o vendedor, d uma ordem para o sacado, que o comprador, para pagar ao prprio sacador. A duplicata perde a sua natureza de ttulo de crdito por isso? No. Ento por que o cheque perderia natureza de crdito quando beneficirio e sacador so as mesmas pessoas? Os outros ttulos no perdem. Por que logo o cheque vai perder? Vai se transformar em instrumento para retirada de fundos? No, o cheque ttulo de crdito, mesmo que o beneficirio seja o prprio emitente. Ele aproveita e d uma sapatada no Rubens Requio. Diz que o endosso requisito para ser ttulo de crdito, a existncia do endosso. Algum ttulo que ns tratamos, eu cheguei a mencionar que s iria ser ttulo de crdito se tiver endosso? Eu falei isso? No. O endosso uma declarao cambial sucessiva, ou seja, aps a existncia do ttulo, e eventual, pode existir ou no. Ento o endosso no pode ser trazido, se elevado a um requisito para ser ttulo de crdito, mesmo porque ele eventual. Ento mesmo que ttulo no seja endossado, ele no perde a natureza de ttulo de crdito. O que tem que ser verificado que o ttulo em regra, pode ser endossado, ele pode facilitar a circulao de riquezas. Ento a efetiva circulao apenas uma caracterstica do ttulo, no um requisito para ser ttulo de crdito. Portanto, o cheque sempre ser ttulo de crdito, mesmo que no entre em circulao, mesmo que o beneficirio seja o prprio emitente. As demais correntes so aliengenas e eu no vou citar. Porm, existem outras correntes. OBS: Na prtica, no muda coisa alguma. Na hora da prova se cair uma questo sobre cheque deve mencionar a natureza jurdica do cheque dizendo que controvertida e citar as cinco correntes (existem mais).

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TIPOS DE CHEQUE: 1- Cheque Cruzado: O que cheque cruzado? Quando voc cruza o cheque, qual a conseqncia? Ele tem que passar pela cmara de compensao, ele no pode ser sacado, tem que ser depositado. Ele s descontado via cmara de compensao. O cheque cruzado evita que o cheque seja descontado no caixa. E o cheque com cruzamento especial? Cruzamento especial o seguinte: Voc cruza no meio do cheque e coloca entre as linhas paralelas o nome do banco. Podem perceber que o carimbo do caixa quando ele carimba o cheque, pode ver que ele vai ter as duas linhas paralelas e entre as linhas paralelas ter o nome do banco. Para qu? Se aquele cheque for extraviado, no adianta, s pode ser descontado, s pode ser utilizado via Unibanco. Vai ter l a relao dos cheques que foram extraviados e a se toma a providncia cabvel. Ento, quando colocado o nome do banco entre as linhas paralelas, s pode ser depositado, apresentado nesse banco. 2- Cheque Visado: O que o cheque visado? o seguinte: Vou comprar um automvel. Vou comprar o carro de A. O valor de R$ 50.000,00. A no confia em mim. Ela diz que quer dinheiro. Normalmente nesse tipo de transao a pessoa quer dinheiro. S que no d para andar com R$ 50.000,00 hoje em dia. Ento A no aceita o pagamento em cheque, porque diz no saber se ter fundos o cheque. Eu digo que garanto que ter saldo. Como que eu vou garantir? Eu pego o cheque, vou no banco (o cheque visado est no artigo 7 da Lei interna). Chego no banco com o cheque todo preenchido e digo: Senhor gerente, diz a beneficiria que esse cheque tem saldo. O gerente ir baixar o extrato e verificar que tem saldo. Ele pega o cheque e d um carimbo: Cheque Visado. Ele est dizendo para todo mundo ouvir que aquele cheque tem fundos. claro que antes de tudo ir cobrar uma tarifa, que varia de acordo com o valor do cheque, quanto maior o cheque, maior o valor, mas tem um teto. Imediatamente tira uma xerox do cheque. Tirava da conta do emitente o valor, nesse caso, os R$ 50.000,00. Deixava os R$ 50.000,00 reservado para quando o cheque fosse depositado. A quando eu entregava para ele o cheque visado, ela pode ter a certeza absoluta que aquele cheque tem fundos. uma das poucas vezes que o banco assume obrigao com o terceiro. No uma obrigao de natureza cambial, mas em razo da sua declarao de que aquilo tem fundos e se no tiver, ele agiu com no mnimo de culpa, respondendo por isso. Ele tirou o dinheiro da conta. E se o cheque no for depositado? Aquele dinheiro vai ficar bloqueado para o resto da vida? No, o cheque visado s permanece com essa caracterstica, o viso, durante o prazo de apresentao. Qual o prazo de apresentao do cheque? Trinta dias se for na mesma praa ou sessenta dias se for praa distinta.

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O gerente do banco sabe se mesma praa ou praa distinta, porque ele tirou xerox do cheque. Ele sabe que minha conta do Rio de Janeiro. Est l: Local de emisso: So Paulo. Ele sabe que tem que segurar aquele dinheiro por sessenta dias. Passados os sessentas dias, aquele cheque no foi depositado, o que o banco far com aquele dinheiro que estava retido? Vai disponibilizar novamente na conta do emitente. Ento o cheque visado um cheque que tem uma garantia absoluta de que h fundos dentro do prazo de apresentao. obrigao do banco segurar o dinheiro durante o prazo de apresentao. Questo interessante Emiti o cheque para A, e o A ficou todo bobo, cheque visado tranqilo. Eu recebi o carro, mas o carro era clonado. Liguei para o banco e peo que suste o cheque. possvel sustar um cheque visado? J dei o exemplo indicando o caminho. Em 1975, o STF entendeu que no, que no possvel sustar o cheque visado. S que o STF estava errado. Logo em seguida eles foram devidamente esclarecidos, os Ministros, e o prprio Supremo Tribunal Federal reformou, modificou a sua jurisprudncia, dizendo que no, que o cheque visado pode ser sustado. Essa orientao veio prevalescer durante os anos e passou por herana para o STJ, onde essa emenda foi criada, e a essa a posio pacfica hoje na jurisprudncia. O cheque visado pode ser sustado. Por qu? Porque o viso garantia da existncia de fundos. O viso no garantia de pagamento. O cheque visado no garantia de pagamento, garantia de fundos. Mesmo que o cheque seja sustado durante o prazo de apresentao, o banco ainda vai ficar com aquele valor retido. 3 - Cheque Viagem: O que cheque viagem? Ele funciona da seguinte forma: Vamos imaginar um banco, o UNIBANCO. No UNIBANCO, que trabalha com isso, voc vai at l e diz que quer comprar dois mil dlares em cheque viagem. O que voc fez? Voc vai entregar esses dois mil dlares, s que em reais, e o banco emitir tipo um talonrio com um monte de cheques, que voc vai dizer o valor. Normalmente o banco faz de dez, vinte ou cinqenta dlares. Eu s vi de cinqenta dlares at hoje. Ento de cinqenta dlares. Ento cada cheque viagem daquele valer cinqenta dlares. O que voc ir fazer? Quando voc recebe, tem que assinar o cheque na parte superior. Pega a numerao. Voc leva aquele talonrio em uma loja e compra com o cheque, embora muitas no aceitem. Ento para voc evitar constrangimento, voc vai direto em um banco local. Qualquer banco que trabalhe com cheque viagem e desconta esse cheque. Mas o cheque j fica assinado? No. No momento em que voc vai utilizar o cheque, tem uma outra parte que voc vai tambm assinar, e nesse momento que o beneficirio, quem estiver recebendo, banco local, ele far a conferncia da assinatura. Por isso que todo cheque viagem tem j na sua emisso a assinatura do portador. Normalmente, voc desconta num banco local, para evitar e no ser aceito. OBS: Na nossa lei, no traz limites para o valor do cheque viagem. Pode ter, mas norma interna do Banco Central.

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Uma caracterstica do cheque viagem que o portador no precisa ter conta em banco para utiliz-lo. 4 Cheque Administrativo: Qual a caracterstica do cheque administrativo? O prprio sacado o emitente. Ento no cheque administrativo sacado e sacador so a mesma pessoa. O prprio banco sacado que o emitente. H alguma diferena do cheque administrativo? H uma diferena, vamos dizer, substancial. Qual diferena essa? Esse cheque pode ser sustado? Todo mundo pensa que no. A pessoa sabendo que o cheque visado pode ser sustado, exige o cheque administrativo. Em princpio pode at parecer que o cheque administrativo no possa ser sustado, mas vou dar um caso concreto que aconteceu: Estvamos no banco e de repente deu-se por falta de alguns cheques. O banco emite um cheque administrativo em favor de determinado cliente e a chega a Polcia Federal e diz que esse cliente era um doleiro, estava sendo procurado, estava com mandado de priso. A polcia prende o indivduo. O cheque naquele momento foi desde logo, sustado pelo banco. O cheque administrativo pode acabar sendo extraviado, pode ser roubado, pode ser furtado, pode ser objeto de uma extorso. Em todos esses casos, seria temerrio dizer que o banco no pudesse impedir o pagamento. Vamos imaginar uma espcie de fraude contra o banco. O banco emitiu o cheque e logo aps descobriu a fraude. Ele pode sustar. evidente que se aquele cheque tiver sido endossado em favor de um terceiro de boa-f, aplica-se o Princpio da Autonomia, ou seja, a nulidade de uma obrigao no contamina a outra. Ento o banco seria obrigado a pagar esse terceiro, mas em princpio o cheque administrativo pode ser sustado. O que incabvel no cheque administrativo um outro instituto que eu vou falar. Alguns requisitos sobre a emisso de cheque Alguns requisitos so essenciais e outros no so essenciais. Questo interessante que uma vez caiu em prova: Como que vai emitir cheque se ele analfabeto? No tem nada de errado, pode sim, atravs de um procurador com poderes especiais. Procurao essa dada atravs de instrumento pblico. Outra questo interessante sobre assinatura a tal da chamada mecnica. O que chamada mecnica? Diz a Lei do Cheque que a assinatura do emitente pode ser substituda por chancela mecnica. Ns tnhamos alguns clientes que emitiam em determinadas pocas do ano, mil e quinhentos cheques para pagar funcionrios. Imaginem o administrador, o presidente da pessoa jurdica, ficar assinando mil cheques em um dia. humanamente impossvel. Ento para esse tipo de cliente, como as pessoas jurdicas, eram fornecidos os chamados cheques com chancela mecnica. O que isso? Ns j tnhamos a assinatura dele, j digitalizada no banco. Normalmente so dois que assinam para pessoa jurdica. Tnhamos a assinatura dos dois e, atravs de um

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determinado instrumento a folha de cheque que era impressa, e era em formulrios contnuos, no era em talo, j vinha assinatura deles digitalizada. Ento o cheque j saa do banco com a assinatura, bastava voc preencher o valor. um perigo, um cheque assinado em branco. Ficava em caixa forte. Quando algum fosse buscar, estava sempre com seguranas, pegavam aqueles formulrios e levavam. E o que acontecia? Eles tinham um programa que fornecia, colocava no computador, eles j colocavam o nome do beneficirio e o valor. Pagavam os funcionrios assim. J saa impresso o valor certo. Formavam-se aquelas filas para receber. Hoje em dia utilizado? utilizado a chancela mecnica? No, porque hoje qualquer empresa disponibiliza para os seus funcionrios uma conta-salrio e nessa conta-salrio tem aquele carto que s serve para sacar naquela agncia. Na poca em que o carto era um luxo, todos recebiam com aquele cheque de chancela mecnica. Ento, a assinatura do emitente pode ser substituda por chancela mecnica. um contrato que se faz acessrio ao contrato principal de conta corrente. OBS: Outra anotao interessante sobre o cheque que no cheque s possvel um nico endosso. Ns j vimos isso. E mais, endosso em preto. Endosso em preto aquele que identifica o endossatrio. O cheque, pela lei, o nome do beneficirio no requisito essencial, mas se tornou um requisito essencial pelo Plano Collor, pela lei que instituiu o Plano Collor (Lei 8021 e Lei 8088/90). Ento o nome do beneficirio essencial. Um amigo meu teve o cheque devolvido porque esqueceu de colocar o nome dele como beneficirio. Salvo os cheques at R$100,00, em que no necessrio a identificao do beneficirio. OBS: A outra questo sobre a data de emisso, eu j falei com vocs. A data de emisso do cheque requisito essencial. Vamos imaginar a seguinte situao: Eu tenho na minha conta R$ 1.000,00. Vrios cheques emitidos em favor de A, B, C, D. Em favor de A R$ 700,00; de B R$ 900,00; de C R$ 900,00 e de D R$ 600,00. No vai dar para pagar todo mundo. S vai dar para pagar uma pessoa. Os quatro cheques foram depositados no mesmo dia. O que o banco vai fazer? Vai pagar qual? Ou nenhum? Ele paga o cheque com data mais antiga e depois, se forem da mesma data, vai pagar o de menor numerao. Importncias do Prazo de Apresentao: Por que estou querendo tratar isso com vocs? Agora vamos para a prtica. Cheque Vamos imaginar cheque na mesma praa. Emiti um cheque na mesma praa em favor de A. Qual o prazo de apresentao? Trinta dias. Ela no apresentou o cheque dentro desse prazo. Apresentou no 45 dia, ou seja, apresentou o cheque aps o prazo de apresentao. O banco paga ou no paga se existir fundos? Paga.O banco s no vai pagar se o cheque j estiver prescrito.

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Ento, afinal de contas, se desrespeitado o prazo de apresentao, o banco assim mesmo paga? Sim. Qual so as importncias do prazo de apresentao? Estou tratando desse assunto porque se o cheque apresentado aps o prazo mesmo assim o banco paga. Ento para que serve o prazo de apresentao? De trinta ou sessenta dias? Eu j expliquei o que mesma praa e o que praa diferente. O que deve ser levado em considerao no onde o cheque vai ser depositado, mas onde o cheque foi emitido e, adotando o Princpio da Literalidade. Primeira importncia: porque o termo final desse prazo o termo do prazo prescricional. Vamos traduzir: O que estou querendo dizer? Emiti o cheque hoje, contam-se ento os trinta dias para apresentao do cheque. A partir do 30 dia, ltimo dia para apresentao, o cheque no foi apresentado, a partir desse momento que comea a correr a prescrio que ser de seis meses. Ento muita gente pensa que a prescrio do cheque contada da data de emisso. No, no da data de emisso do cheque, do final do prazo de apresentao. Ento pode ser seis meses mais trinta dias, ou seis meses, mais sessenta dias, dependendo se o cheque da mesma praa ou de praa diferente. Isso o que diz a lei, salvo engano, acho que o artigo 59 da Lei Interna. Tem uma ressalva feita pela jurisprudncia, foi at prova certa vez na Escola de Magistratura. A questo interessante a seguinte: Data de emisso, dia primeiro de fevereiro. Ento se contam os trinta dias, quatro de maro. Ento o prazo prescricional contaria de maro. Ento no dia quatro de setembro estaria se operando a prescrio. Isso a lei. S o que a jurisprudncia j sedimentou, STJ e STF? Vamos imaginar que o cheque tenha sido depositado, apresentado, at no guich do caixa, no dia dez de fevereiro. E nessa mesma data o cheque foi devolvido. Pela lei, qual o prazo, a partir de qual momento vai contar o prazo prescricional desse cheque? A partir de dez de fevereiro? No, a partir de quatro de maro. Da vai comear a contar os seis meses de prescrio. Isso diz a lei claramente. S que a jurisprudncia entendeu o seguinte: A partir de que momento j restou violado o direito? O direito de receber? Dez de fevereiro. Comea a contar o prazo da prescrio a partir do momento que h violao ao direito, que ele j pode ser exercido. Voc j pode tentar executar esse cheque na vara cvel, desde dez de fevereiro. Ento a jurisprudncia sedimentou. Se dentro do prazo de apresentao o cheque foi apresentado e devolvido, a partir dessa data que voc comea a contar os seis meses da prescrio. Isso no est na lei, isso s existe na jurisprudncia. Ento se o cheque foi devolvido dentro do prazo de apresentao, data de devoluo que comea a contar o prazo prescricional. Isso jurisprudncia. A prescrio no ser em quatro de setembro, vai ser em dez de agosto.

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A lei fala em seis meses a contar do trmino do prazo de apresentao. Ento pela lei, o prazo de seis meses, sempre teria que ser contado aqui. OBS: E essa questo da reapresentao? Esqueam, isso no existe para fins de prova. Para fins de prova, qualquer que seja, isso no existe. Por qu? Porque no est na lei, nem no Decreto 57595, em lugar nenhum. Essa questo de reapresentao uma regulamentao interna do Banco Central. Eu sei quando pode ser reapresentado e quando no pode, porque fui caixa, e tinha que saber. Vocs no tem que saber, porque nem Desembargador, Promotor sabem, e no tem mesmo que saber; no h necessidade. O cheque devolvido uma vez, voc j pode executar. Segunda importncia: A segunda importncia do prazo de apresentao ns vimos hoje. Qual a segunda importncia do prazo de apresentao, e ns, j vimos hoje? Eu falei, o cheque visado, porque o viso do cheque s perdura durante o prazo de apresentao. O cheque visado s permanece com o viso durante o prazo de apresentao, (trinta ou sessenta dias). Terceira importncia: Essa eu acho efetivamente importante. Vamos imaginar a seguinte situao: Eu emiti o cheque em favor de A. Emitente, devedor principal, eu sou DCD. Ela endossou em favor de B. Ele vai ser o novo credor e a endossante ser DCI. O que imprescindvel para cobrar do DCI? O protesto. O cheque tem uma regulamentao prpria. O Brasil utilizou uma das reservas no anexo II do Decreto 57595 e, essa reserva foi positivada na lei interna. Que regra essa? No cheque no h necessidade do protesto. O que diz a Lei? Que protesto do cheque pode ser substitudo pela declarao do banco que o cheque foi devolvido. Como o banco declara que o cheque foi devolvido? Com o carimbo: Cheque devolvido. Ento aquele atestado do banco (a Lei fala em atestado) de que o cheque foi devolvido j substitui o protesto. Ento olha o que importante: Temos ento, o devedor principal (DCD); temos o endossante que DCI e tem o credor. Ele recebeu, e o que imprescindvel? Que ele apresenta aquele cheque durante o prazo de apresentao. Dentro do prazo. Por qu? Se ele apresentar esse cheque, por exemplo, emitir primeiro de fevereiro, se ele depositar s no dia vinte de abril, ou seja, aps o prazo de apresentao se tiver saldo na minha conta timo, voc vai receber e ponto final. Porm, se no tiver saldo, o banco vai dar aquele carimbo Cheque devolvido, por qualquer motivo, sustao, ou outro qualquer. Mas quando ele apresentar o cheque aps o prazo de apresentao, ele perdeu o direito de cobrar do devedor cambirio indireto. Ele s vai poder executar o devedor

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principal. Ao passo que se ele tivesse depositado o cheque, esse cheque sendo para o dia primeiro de fevereiro, no dia dez de fevereiro ele depositou, ou seja, dentro do prazo de apresentao. Se o cheque for devolvido, com aquele carimbo do banco, ele vai poder cobrar tanto do emitente do cheque, como tambm poder cobrar da endossante. Ento, para assegurar o direito de cobrar de todos os dois DCIs imprescindvel que o cheque seja apresentado dentro do prazo. Apresentou o cheque aps o prazo de apresentao, j perdeu o direito de cobrar dos DCIs. Muita gente perde a. OBS: Ainda dentro da importncia do prazo de apresentao. Vou dar a seguinte situao: Emiti o cheque hoje (13/12/03), em favor de A. De repente, passaram-se trs a quatro dias, ele no depositou ainda, eu me arrependi e liguei para o banco e dou uma contra ordem. Ento, emiti o cheque (13/12/03), no dia (15/12/03) dou uma contra ordem. Ele deposita o cheque, apresenta o cheque no banco no dia (20/12/03). Pergunto: O banco vai pagar? Emiti o cheque dia (13/12/03), dei a contra ordem no dia (15/12/03), o cheque foi depositado (20/12/03). O banco vai pagar ou no vai? Vai pagar. O que acontece? Existe uma diferena significativa entre dar uma contra ordem no cheque, cujo sinnimo revogar (revogar o cheque ou contra ordem) e a sustao. So coisas completamente distintas e, at uma afasta da outra. Se o cheque estiver revogado no pode ser sustado e vice-versa. Ou um ou outro. Ento contra ordem uma coisa; sustao outra. O gerente do banco sabe disso? No. Posso atestar para vocs que o gerente no sabe disso. Na minha poca de banco quando pediam para dar uma contra ordem no cheque. O que eu fazia? Sustava, porque eu no sabia a diferena, mesmo porque no computador do banco, contra ordem e sustao a mesma coisa. O banco est errado, mas como funciona. Ento na verdade, nem gerente de banco sabe, ele nunca d uma contra ordem, ele sempre faz uma sustao. Mesmo quando o cliente pede uma contra ordem. Por qu? O cliente no sabe, ele quer que no seja pago o cheque. Ele ouviu dizer que contra ordem. Nunca ningum viu a cartilha, contra ordem isso, e sustao aquilo. O que acontece? A revogao tambm chamada de contra ordem, s gera efeitos, s impede o pagamento, ou seja, aniquila o cheque depois de expirado o prazo de apresentao (trinta dias). Ento se o cheque for depositado dia 13/01/04 o banco j no pagaria mais. Qual a natureza jurdica do cheque? Ordem. E a revogao sinnimo de contra ordem. Ento a revogao definitiva. Ela s gera efeitos aps o prazo de apresentao e definitiva. Por que definitiva?

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O cheque uma ordem. Eu dou uma ordem de pagamento para pagar valor tal, depois eu dou uma contra ordem. Se eu quiser modificar, se eu quiser que ela pague novamente, eu tenho que dar uma nova ordem, e uma nova ordem um novo cheque. Ento se eu der uma contra ordem no cheque, o cheque acabou, j era. Isso s vai acontecer depois de expirado o prazo de apresentao. Se eu der uma contra ordem, emiti o cheque hoje, der uma contra ordem amanh, o cheque vai estar valendo durante o prazo de apresentao. Ento, o que vai impedir o mero pagamento a sustao. A sustao sinnimo de oposio ao pagamento. No quer acabar com o cheque, s quer impedir o pagamento naquele momento. A sustao gera efeito imediato, por isso mais efetiva. Liguei hoje e sustei, se o cheque for depositado hoje, o banco j no paga. Porm a sustao, como mera oposio ao pagamento, ela pode ser at cancelada. Eu posso sustar o cheque hoje, depois ligo para o banco desfazendo a sustao, dando ordem para pagar o cheque. Neste caso o banco vai poder pagar. Como na contra ordem definitivo, ou seja, o cheque acaba? Acaba para o banco. Cabe executar esse cheque? Ele acaba apenas para o banco. Ele perde a natureza executiva? No. Por que a relao se estabelece com o banco? A relao cambial com o banco? No, entre emitente e beneficirio. Essa relao jurdica cambial contnua ntegra. Agora, com o banco que desaparece. Na sustao como se estivesse falando para o banco: Banco, no paga agora no. Eu dei uma ordem para o banco para pagar aquele cheque. Mas depois: Espera a, no paga agora no. A qualquer momento eu posso cancelar aquela sustao, a aquele cheque pode ser depositado. OBS: Tanto a contra ordem quanto o sustado podem ser executados.

Continuao da primeira aula:

Falamos do cheque, das importncias do prazo de apresentao e vamos falar agora de renovao e sustao de cheque. REVOGAO E SUSTAO DE CHEQUE: A lei interna que trata de revogao e de sustao diz que tanto para revogao como para sustao, apesar de usar expresses diferentes, ela diz que para sustar ou revogar o cheque tem que haver justa causa. Numa primeira interpretao poderia parecer que esta justa causa teria que ser dada ao banco. Realmente, quando a pessoa vai sustar ou revogar o cheque, ela tem que informar o motivo. Mas, independentemente do motivo que voc alegar, e pode ser o motivo mais absurdo possvel (o banco no juiz), ele vai sustar ou revogar o cheque quando a pessoa solicitar, independentemente da sua interpretao (do banco) do que ou no justa causa. No cabe ao banco avaliar se ou no importante a razo invocada pelo emitente do cheque, e a ordem vai ser efetivada.

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Quando a pessoa vai sustar um cheque ela indagada do motivo pelo qual quer sustar o cheque. Se o cheque for sustado por motivo de roubo, neste caso fora maior, e sendo fora maior a pessoa no paga tarifa, mas para no pagar a tarifa, a pessoa deve levar a cpia do registro de ocorrncia ao banco. Outra questo sobre revogao e sustao (est na lei): Vem dizendo que s pode revogar, s o emitente do cheque pode dar a contra ordem. Ele quem deu a ordem (emitiu o cheque), ento, s ele pode dar a contra-ordem. A contra-ordem s pode ser feita pelo emitente. E a sustao? A sustao pode ser dada pelo emitente ou pelo portador legitimado (portador legitimado em princpio o credor beneficirio). Devemos verificar no livro do Paulo Restife esta questo de portador legitimado. Segundo Paulo Restife portador legitimado pode ser o credor que perdeu, que teve extraviado, que foi vtima de um estelionato e etc. Como que ele vai provar no banco que ele foi o beneficirio do cheque (para sustar)? Com uma declarao do emitente. Uma declarao do emitente j pode suprir. A interpretao no para por a. Segundo Paulo Restife o endossante tambm parte legtima para sustar o pagamento. Situao: X emitiu um cheque de 5 mil reais em meu favor, e Y me aplicou um golpe (estelionato) e eu acabei entregando o cheque para Y. No entanto, eu descobri antes que Y descontasse o cheque. Eu poderia pedir para o X sustar o cheque, mas se eu tiver algum contrato ou alguma forma de prova que tenha meno do cheque, eu posso ir ao banco e sustar o cheque. Na prtica isto daria muito problema, pois o gerente no iria sustar numa boa ele iria entrar em contato com o emitente (correntista). Porm, no importa o problema que daria na prtica, o que importa no momento da prova. Na prova ns devemos fundamentar com base no Paulo Restife, que sempre citado no STF no que tange ao cheque. A resposta teria que ser fundamentada da seguinte forma: Segundo Paulo Restife tambm parte legitimada para sustar o cheque, o credor e o endossante. OBS: Justa causa um conceito jurdico altamente subjetivo. Eu posso alegar, por exemplo, que eu quero sustar o cheque porque eu estou com dor de cabea. O funcionrio do banco vai ter que sustar o cheque, pois no cabe ao banco julgar a relevncia da razo invocada pelo correntista. Por ser altamente subjetiva esta questo de justa causa vai acabar parando no Poder Judicirio. O sujeito sustando ou revogando, isto tira a executividade do cheque? No. O cheque vai poder ser executado. O emitente ento vai alegar novamente aqueles motivos, mas atravs de embargos execuo. Quem vai decidir se aquilo ou no justa causa o juiz. AO DE LOCUPLETAMENTO INDEVIDO (Enriquecimento Sem Causa): Em ttulos de crdito ns temos duas espcies de devedores: * Devedores cambirios diretos * Devedores cambirios indiretos.

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Por qualquer problema ou qualquer falha voc acaba perdendo o direito de cobrar do devedor cambirio indireto. Ex: No protestar por falta de pagamento, ter excedido o prazo, etc. J com o devedor cambirio direto, que o principal, em geral, a nica causa que exclui a sua responsabilidade a prescrio. Em geral, ns costumamos abordar ao de locupletamento s tendo como base a prescrio. Mas devemos ficar atentos, pois no s isso no. A ao de locupletamento cabvel, pelo menos em tese, em qualquer hiptese que o credor tenha perdido o direito de executar os devedores, ou seja, pode perder o direito de cobrar de todos eles em razo da prescrio. Mas ele pode tambm perder o direito de cobrar do devedor cambirio indireto pelo fato de apenas no ter protestado em tempo hbil. Ento, no tem nada a ver com prescrio (apenas no protestou em tempo hbil). O que a ao de locupletamento? Por vezes, o portador do ttulo perde o direito ao executiva, ou seja, ele perde o direito ao cambial, pela prescrio, ou pela violao de alguma outra norma cambiria. Ele perdendo o direito a ao cambial, primeiro comea-se a discutir. Prescrita a ao cambial, exemplo, prescreveu a duplicata ou o cheque ou a letra de cmbio ou a nota promissria, etc. O credor perdeu o direito de crdito ou ainda conserva o direito de crdito, ele ainda pode cobrar? Para o professor Rubens Requio no conserva. A prescrio, por exemplo, na duplicata faz com que o credor perca o direito de crdito. S que o Rubens Requio neste ponto ele isolado. O entendimento amplamente dominante que com a perda da ao cambial perde-se apenas o direito de executar, de iniciar o processo de execuo, o direito material conservado. Aquele direito de crdito ainda pode ser cobrado atravs de outros mecanismos. AO DE LOCUPLETAMENTO: Qual a base legal para propor ao de locupletamento? O primeiro artigo na legislao de 1908. o artigo 48 do decreto 2044/1908. Artigo 48 do decreto 2044/1908- Sem embargo da desonerao da responsabilidade cambial, o sacador ou aceitante fica obrigado a restituir ao portador com os juros legais, a soma com a qual se locupletou custa deste. Vejam que no fala em prescrio. Fala em desonerao da responsabilidade cambial. Pode ser pela prescrio, pela ausncia de protesto, ausncia de apresentao e etc. Com o artigo 48 do decreto 2044/1908 foi introduzida no Brasil a ao de locupletamento. Caberia ao de locupletamento contra o endossante? No artigo 48 fala sacador ou aceitante, logo, no caberia contra o endossante. A outra previso est no decreto 57663. Esta previso est no artigo 15 do anexo II. A gente nuca l o anexo II, pois as regras esto no anexo I, s que o artigo 15 do anexo II. O Brasil adotou as seguintes reservas: 2, 3, 5, 6, 7, 9, 10, 13, 15, 16, 17, 19 e 20 do anexo II.

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A reserva n 15 diz: Qualquer das altas partes contratantes tem a liberdade de decidir que, no seu territrio subsistir o direito de proceder contra o sacador que no constituir proviso ou contra um sacador ou endossante que tenha feito lucros ilegtimos. A mesma faculdade existe, em caso de prescrio, pelo que respeita ao aceitante que recebeu proviso ou tenha realizado lucros ilegtimos (enriquecimento se causa). Pelo decreto 2044/1908 caberia ao de locupletamento contra o sacador ou contra o aceitante, e pelo decreto 57663/66 no artigo 15 do anexo II cabvel ao de locupletamento contra o sacador, contra o endossante e contra o aceitante quando eles fizerem lucros ilegtimos, ou seja, se enriquecerem indevidamente. A previso legal por enquanto esta. H uma previso no novo cdigo civil? H. A base legal o artigo 48 do decreto 2044/1908 e artigo 15 do anexo II do decreto 57663/66. Essa a base legal. No momento da prova tem que ser mencionado. Quais so os requisitos para se propor ao de locupletamento?(isso o mais difcil). Quando que pode ser proposta a ao de enriquecimento sem causa? Requisito N 1: Perda do direito de propor ao cambial. S h de se falar em ao de locupletamento se voc no puder propor a ao cambial (execuo do ttulo). Se ainda puder ser proposta ao cambial, no pode ser proposta ao de locupletamento. Somente quando efetivamente no se tem direito ao cambial. 2 Requisito: Enriquecimento indevido da parte que se quer acionar (o pretenso ru da ao). S pode ser proposta a ao de locupletamento contra quem locupletou, ou seja, contra quem enriqueceu indevidamente (sem causa). 3 Requisito: Empobrecimento do credor. No basta que um tenha enriquecido, outra pessoa tem que ter empobrecido. Tem que ser: Enriquecimento x Empobrecimento. E se tiver somente o enriquecimento de um e no tiver o empobrecimento? No basta. Tem que ser o enriquecimento de um lado e o empobrecimento de outro. Esses trs requisitos ningum discute Existe um 4 requisito que altamente divergente. 4 Requisito: Perda da ao causal. Como regra, quando que se perde o direito de propor ao cambial? Normalmente a perda da ao cambial se d pela prescrio. A segunda causa pela ausncia de protesto em tempo hbil (protesto intempestivo). Tem outras causas, mas estas so as principais. ENRIQUECIMENTO E EMPOBRECIMENTO: Vamos supor que prescreveu um cheque no valor de mil reais. O emitente do cheque era X, e eu era o beneficirio. Eu perdi o direito de ao cambial, e agora eu estou propondo uma ao de locupletamento. Necessariamente o juiz vai fixar essa minha indenizao no valor do cheque (mil reais)? Ou o valor pode ser diferente? Nos dois artigos que mencionam no h qualquer regulamentao.Uma coisa certa, no h presuno absoluta de que o valor tem que ser exatamente o valor de face do ttulo. Porm existem vrios posicionamentos, e todos na jurisprudncia. H uma deciso num determinado sentido, que uma presuno relativa (iures tantum) de que o

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valor corresponde ao de face do ttulo (mil reais). uma presuno relativa do valor do ttulo. A quem caberia a prova de que no aquele valor? Depende. Se eu estou querendo mais de mil reais, eu tenho que fazer a prova de que o meu prejuzo foi superior a mil reais e o enriquecimento de X foi superior a mil reais. Agora, se X quiser fazer prova de que no foi mil reais, e que foi menos de mil reais, o X que tem que fazer prova de que o enriquecimento dele foi abaixo de mil reais ou o empobrecimento foi abaixo de mil reais. 1 Posicionamento: Quem quiser fazer aprova de mais de mil reais ou de menos de mil reais, o nus da prova cabe a quem alega. H uma presuno relativa. 2 Posicionamento: H um segundo posicionamento que diz que de presuno absoluta. So raras as decises neste sentido. 3 Posicionamento: Por fim, h um posicionamento que diz que no h presuno. (Obs: 3 posicionamentos no TJRJ). Se eu estou propondo uma ao dizendo que houve um enriquecimento indevido de X e um empobrecimento meu, eu tenho que provar isto. E o ttulo? O ttulo mais um documento. No h presuno nem para um lado e nem para o outro. Eu que terei que provar tudo, o valor todo, centavo por centavo. Se no for feito prova nenhuma, se houver somente o ttulo, isto no basta, tem que ser feito provas. 4 Requisito: Perda da ao causal. Isto somente a doutrina que fala. E a jurisprudncia? A jurisprudncia simplesmente ignora, ela confunde tudo. Comumente ns percebemos que se, por exemplo, prescreveu um cheque, ento se diz para propor uma ao monitria. H uma confuso de locupletamento indevido com ao monitria. H uma confuso tambm com a ao causal. O que ao causal? aquela que vai discutir a origem do pagamento.(Por que foi emitido um cheque de mil reais? Foi uma prestao de servio? Foi a compra de algum bem? Foi um emprstimo?). A doutrina diz que: Se for possvel discutir a relao jurdica causal (ou seja, o porque ele emitiu o cheque) na verdade, no est sendo proposta ao de locupletamento indevido, voc na verdade est discutindo a relao jurdica causal, ou seja, eu prestei um servio e no recebi. Ex: O cheque. Eu no descontei o cheque, ento eu ainda no recebi (o cheque pro soluto e pro solvendo). Ento, se for possvel discutir a relao jurdica causal, voc no est propondo ao de locupletamento indevido, voc est propondo uma ao causal. isto que diz a doutrina. A jurisprudncia faz uma confuso muito grande. O que aparece nos acrdos? Aparece a seguinte ementa: Se prescrever o ttulo, qualquer outra ao eles j chamam de ao de locupletamento indevido, ao de enriquecimento sem causa, mas na maioria das vezes no ao de enriquecimento sem causa, na maioria das vezes uma ao que est sendo discutida a relao jurdica causal. Ex: O sujeito diz que no vai o pagar, porque o servio foi mal feito e etc. Neste caso est sendo discutida a relao jurdica causal.

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A prescrio de direitos pessoais ocorre em quanto tempo? Em 10 anos (eram 20 anos). Logo pode ser discutida. Mesmo porque a emisso de ttulos no causa turbao, ou seja, no extingue a relao jurdica causal. No momento da prova deve ser mencionado que a doutrina ressalta que um dos requisitos para falar em ao de locupletamento indevido a perda tambm da ao causal. S pode ser proposta ao de locupletamento se no tiver direito ao causal. A jurisprudncia ignora esse requisito, primeiro porque no h previso legal. No artigo 48 e no artigo 15 diz: Com a perda do direito da ao cambial.... S fala da perda da ao cambial, no fala em causal. A jurisprudncia simplesmente ignora esse requisito. Quem cita? Rubens Requio, Paulo Restife, Fbio Ulhoa e etc. RITO: Qual o rito da ao de locupletamento? uma ao ordinria? De execuo? O entendimento que prevalecia at algum tempo atrs que era por via ordinria, mas criaram a tal da ao monitria. Ao monitria uma espcie de ao ou simplesmente um rito? um direito substantivo? Ela tem algum direito material a alegar? Ou ela pode alcanar xito com relao a vrias espcies de direito violado? S existe uma causa para a ao monitria? S cheque prescrito? No. Ao monitria um rito, como tambm o rito ordinrio, como tambm o rito executivo, como tambm o rito sumrio. um rito especial. A ao de locupletamento pode ser tanto pelo rito ordinrio quanto pelo rito monitrio. A ao monitria, ela no criou direitos, ela apenas uma via pela qual voc busca um outro direito. um rito, por isso que ns chamamos de rito monitrio. Pode ser proposta uma ao de locupletamento pela via monitria? Pode, no tem problema nenhum. Voc est propondo uma ao de locupletamento pela via monitria ou pode propor uma ao de locupletamento pela via ordinria. Quando a gente se depara com: ao monitria ou ao ordinria em face de fulano, qual o fundamento jurdico? Qual o direito substantivo que est sendo buscado? O locupletamento indevido, o ressarcimento pelo locupletamento indevido, pela via monitria ou pela via ordinria. Legitimidade Ativa: De quem a legitimidade ativa para propor a ao? Do credor que no props a ao cambial, que perdeu o direito de ao cambial. E a legitimidade passiva? Quem enriqueceu sem causa Quem pode enriquecer sem causa na relao jurdica cambial?

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O sacador, o aceitante (artigo 15 do anexo II do decreto 576630) e o endossante. E o avalista? Pode propor contra o avalista? No. O aval ato de mera liberalidade. Qual o proveito financeiro que tira o avalista? Nenhum. O avalista no parte legtima para figurar no plo passivo. No cabe em hiptese nenhuma. Tem um acrdo do STJ recente que apenas ratificou a postura anterior. Uma vez prescrita a cambial so desfeitas as suas garantias, e ento aplica a mxima de que o acessrio segue o principal. A garantia do aval em relao ao cambial, se no h mais ao cambial, ento no h mais a sua garantia (acrdo do STJ). No cabe a ao de locupletamento contra avalista. Existem doutrinadores que defendem que para que se proponha a ao de locupletamento contra o endossante no basta a mera apresentao do ttulo. Voc tem que provar que ele se enriqueceu de alguma forma. O endossante em princpio ele se enriquece com a prescrio do ttulo? No. Ex: X emitiu um ttulo para mim no valor de 10 mil reais. Eu endossei para Y o ttulo. Ento, entrou dez mil e saiu dez mil reais. Meu patrimnio est sem qualquer variao. Vamos supor que o ttulo tenha prescrito, pois ele deixou de propor a ao cambial contra o emitente no tempo previsto. Passaram-se os seis meses do termo final do prazo de apresentao (prescreveu o ttulo). Ser que pode ser proposta a ao de locupletamento contra esse endossante? No. Eu me enriqueci com este ttulo? No, (se Y me cobrar eu vou ter direito de cobrar de X). O meu patrimnio no teve qualquer enriquecimento. Existem alguns doutrinadores que defendem que para propor ao de locupletamento contra endossante tem que fazer prova de que ele enriqueceu de alguma outra forma. Isso dificilmente ocorre, pois 99% das aes de locupletamento so propostas contra o emitente do ttulo, contra o sacador do ttulo. OBS: O aval uma garantia cambial. Se estiver prescrita a ao cambial, o acessrio segue o principal (voc no pode maneira nenhuma executar aquela garantia). A ao de locupletamento mais complicada e mais rara do que parece, porque inmeras aes que ns vemos com nome de ao de enriquecimento sem causa nos tribunais, na verdade no so aes de locupletamento, na verdade elas esto discutindo a relao jurdica causal. Outra questo: J sabemos que a ao de locupletamento pode ser proposta quando se perder o direito de ao cambial. Ex: Duplicata. Qual o prazo de prescrio da duplicata contra o aceitante? Trs anos. Ex: Nota promissria. Qual o prazo de prescrio na nota promissria contra o emitente? Trs anos. A regra mais ou menos uniforme. A data de emisso da nota promissria foi hoje 13/12/03. Passaram-se os trs anos.

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Antes do novo cdigo civil que prazo era este? Havia uma divergncia enorme, de acordo com o que se entendesse sobre a natureza jurdica da ao de locupletamento. Parte da doutrina, com Paulo Restife, entendia que ela tinha uma natureza cambial. Como todas as aes cambiais prescrevem em 3 anos, elas tambm prescreveriam em 3 anos. Mas o entendimento do STF e do STJ foi outro. Eles entenderam que a ao de locupletamento uma ao de direito comum, e, sendo uma ao de direito comum cai l naqueles direitos pessoais. Antes do novo cdigo civil os direitos pessoais prescreviam em 20 anos, e hoje prescreve em 10 anos. Ser que o novo cdigo civil entendeu que a natureza da ao de locupletamento de direito comum? No. O artigo 206 pargrafo 3, inciso IV do novo cdigo civil diz que a ao de locupletamento indevido prescreve em 3 anos. O legislador com isso aproximou a ao de locupletamento s aes cambiais. No artigo 206 pargrafo 3, inciso IV vem expresso o prazo de 3 anos, ento, acabou adotando uma posio que antes era minoritria. A posio que era minoritria acabou se tornando a posio da lei. A lei agora diz expressamente sobre o prazo de 3 anos. Ns podemos continuar colocando que o STF e o STJ entendem que a ao de locupletamento tem a natureza de direito comum, enquanto o Paulo Restife e outros autores sustentam que ela tem natureza de ao cambial. Mas esta posio do Paulo Restife est um pouco enfraquecida, porque a nica previso legal da ao de enriquecimento sem causa a legislao do direito empresarial. Agora j h uma previso no novo cdigo civil. No momento da prova ns temos que dizer simplesmente que a perda da ao causal para a doutrina requisito, mas a lei no estabelece isto no requisito. Isto tudo pode ser discutido numa nica ao pode discutir tanto a relao jurdica causal como o locupletamento indevido, tudo isto dentro da mesma seara. O nico posicionamento firme quanto impossibilidade de cobrana do avalista. Acabou o estudo de ttulos de crditos. OBS: Clusula proibitiva de aceite. O que clusula proibitiva de aceite (na letra de cmbio)? Ex: O sacador d uma ordem para o sacado para pagar uma determinada quantia ao beneficirio. Vencimento em 10 de maro de 2004. Antes desta data o que o beneficirio vai fazer com esta letra de cmbio? Vai apresentar ao sacado. Vai dizer que X mandou que Y (sacado) me pagasse dez mil reais dia 10 de maro de 2004. Ele vai dizer ento se aceita ou no. O aceite na letra de cmbio obrigatrio ou facultativo? Facultativo. Qual a conseqncia do sujeito apresentar a letra de cmbio para o sacado para que ocorra o aceite, e o sacado recusar o aceite? No tem conseqncia nenhuma, o beneficirio vai protestar o ttulo. Com protesto por falta de aceite, a sim. Qual a conseqncia do protesto por falta de aceite? Torna o ttulo exigvel antes do vencimento. O sacador (sabendo disso) pode entregar a letra de cmbio e proibir o aceite. Com isto ele no vai poder apresentar para aceite. A letra de cmbio ento s vai ser apresentada uma vez, direto para o pagamento. Neste caso no corre o risco de ter o vencimento antecipado.

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O sacador pega a letra de cmbio entrega para o sacado e pergunta se ele vai pagar os 10 mil at o dia 10 de maro de 2004. Este diz que aceita pagar. Se assinar que aceita pagar, ou seja, colocou o aceite, mesmo com a clusula proibitiva, este aceite vlido. E a clusula? A clusula no proibitiva de aceite? o problema da nomenclatura. A clusula proibitiva de aceite no probe o aceite coisa nenhuma. O nome correto desta clusula deveria ser: Clusula proibitiva do protesto por falta de aceite. Isto quer dizer que se esta letra de cmbio for apresentada para ele e ele aceitar, no tem nenhum problema, o aceite vlido. No dia 10 de maro de 2004 ele vai ter que pagar. A j no pode mais recusar, pois ele aceitou (princpio da liberalidade. S se vincula ao ttulo quem o assina. Se ele o assinou se vinculou). A clusula proibitiva de aceite serve para que ento? Se o sujeito no apresentou a letra de cmbio antes do dia 10 de maro de 2004, se ele deixou para apresentar no dia do vencimento, o sacado pode dizer que no aceita. Se ele disser que no aceita o credor no vai poder protestar. Esta clusula na verdade proibiu o aceite ou o protesto por falta de aceite? O protesto por falta de aceite. Proibindo o protesto por falta de aceite esta clusula evita o vencimento antecipado. Este o objetivo.

CONTRATOS:
LOCAO EMPRESARIAL (Artigo 51 e seguintes da lei de locaes Lei 8245/91). Caiu uma questo na prova da magistratura perguntando se hoje em dia ainda possvel a cobrana de luvas. Hiptese: Antigamente existia a figura das luvas. Vamos supor que a pessoa alugasse um ponto comercial, e, no local deste ponto no era nada. A pessoa com 3 anos no ponto comercial j havia investido bastante e montado um restaurante, e o negcio deu certo. Ento o locatrio ia e renovava a locao por mais 5 anos, e continuava investindo. Depois de um certo tempo, quando o ponto j estava conhecido nas redondezas e o negcio indo bem, o locatrio quer novamente renovar o contrato, pois este j est para vencer, ento, o locador diz que tudo bem, que renova o contrato, mas para que haja a renovao o locador diz ao locatrio que este tem que dar por fora (pagamento de luvas) o valor de 50 mil reais. Esta a condio que o locador fez, e diz ao locatrio que se ele quiser bem, se no quiser, pacincia. Isto muitas vezes significava a runa completa do empresrio. Ento comeou a se pensar o seguinte: Uma coisa o imvel, e outra coisa o ponto comercial. So bens distintos. O ponto um bem incorpreo e o bem imvel corpreo. O ponto um bem incorpreo que pertence ao empresrio, ou seja, ao que exerce a atividade (locatrio) e no ao locador. Comeou a se pensar num modo de proteger o empresrio desses abusos que os proprietrios de imveis submetiam os locatrios. Nesse estudo chegou-se a concluso com base principalmente na lei francesa de locaes, no instituto da renovao compulsria, isto quer dizer que desde que os empresrios preencham os requisitos que a lei prev, eles passam a ter o direito potestativo de renovar o contrato. Para o locador seria compulsrio, o locador no teria outra alternativa a no ser aceitar a renovao.

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Isso mitigaria o princpio da autonomia das vontades. uma das poucas espcies do chamado contrato imposto. O sujeito (locador) obrigado a contratar. Qual o objetivo desta proteo? tutelar o aviamento. O objetivo da disciplina jurdico da locao empresarial tutelar o aviamento. Tutelar essa viabilidade econmica. Isto est muito ligado a teoria da preservao da empresa. Requisitos: 1- S tem direito renovao compulsria o empresrio (locatrio) que j estiver no imvel a pelo menos 5 anos ininterruptos. 2- O contrato de locao tem que estar por escrito e por prazo determinado. OBS: Eu fiz um contrato por escrito de 3 anos. Depois eu celebrei um contrato de mais 3 anos. Neste caso eu j cumpri esses dois requisitos, pois 3 anos mais 3 anos so 6 anos ininterruptos, e o contrato por escrito por prazo determinado. 3- Ele tem que estar no mesmo ramo de atividade 3 anos. Ex: Nos dois primeiros anos ele vendia po, e depois nos trs anos seguintes ele criou uma barbearia. Se estiver 3 anos ininterruptos no mesmo ramo preencheu o requisito. Ex: X procurou Y que era dono de um imvel que estava vazio, para que Y o alugasse, e para que ele pudesse abrir um restaurante. X pediu para que Y celebrasse um contrato de 5 anos. Quando Y buscou informaes, ele verificou que X queria fazer um contrato de 5 anos, porque depois deste tempo transcorrido, dificilmente X sairia do imvel, s se fosse por vontade dele mesmo, pois neste caso os requisitos seriam preenchidos e o contrato seria renovado compulsoriamente. Y diante das informaes pensou logo em fazer um contrato com menos de 5 anos. Ele chegou para X e disse que iria fazer um contrato de 4 anos e 11 meses. A respeito deste tipo de contrato a jurisprudncia diz que Y est de mf. Se houver a tentativa de burlar a lei, a jurisprudncia aplicando o princpio da razoabilidade e da boa-f nas relaes de contratos (est no novo cdigo civil) evita esses tipos de fraude lei. ACESSIO TEMPORIS: Imagine a seguinte situao: Estamos 3 anos no contrato, X o locatrio e Y o dono do imvel (locador). X tem um salo de belezas no imvel (firma individual) e est l h 3 anos. No momento de renovar X quer renovar por mais 3 anos. Y sabe que se renovar o contrato de locao por mais 3 anos os requisitos j sero preenchidos. Y fica fazendo jogo duro para ver se vai renovar ou no. Nesta discusso se vai renovar ou no, termina o prazo de 3 anos, e X saiu do imvel, mas nem tirou as coisas dele de dentro do imvel. Y disse para X que ele poderia deixar as coisas dele no imvel, mas se ele ( Y ) conseguisse alugar o imvel novamente era para X retirar as coisas dele de l. Passaram 3 meses e Y no conseguiu alugar o imvel. Nisto Y resolve que vai deixar o imvel alugado para X mesmo, e fecham mais um contrato de 3 anos. Foram 3 anos no incio e depois mais 3 anos. Foram 6 anos, porm, no foram ininterruptos. O requisito que est na lei so 5 anos ininterruptos. Depois dos

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ltimos 3 anos X vai para renovar o contrato novamente e Y diz que no quer mais renovar o contrato. Vai haver direito renovatria ou no? Ela no preenche os requisitos. Mas qual o objetivo da lei? Preservar a empresa, tutelar o aviamento. No significativo, pois dentro desses seis anos o sujeito ficou apenas trs meses parado. A jurisprudncia vem decidindo tendo como base o princpio da razoabilidade, e tendo como norte a teoria da preservao da empresa e o objetivo da lei de locaes, que tutelar o aviamento. Com isso o princpio do acessio temporis, esses perodos podem ser contados para fins do preenchimento dos requisitos legais, ou seja, como se tivessem funcionando normalmente. Ento, X tem direito sim renovatria, mas se fossemos aplicar a lei literalmente no teria direito. A jurisprudncia com uma aplicao at que mais razovel, mais lgica entendeu que possvel. OBS: possvel aproveitar o tempo anterior do autor da herana ou de sucessores. Ex: Vamos imaginar que a amiga de X tinha um salo no imvel de Y h mais de 20 anos, e a amiga faleceu deixando para X exatamente o salo. O Y no pode dizer que agora a questo da renovao j acabou, e que X vai ter que sair do imvel. X pode aproveitar o tempo da autora da herana? Sim. Textualmente a lei diz que possvel. Tambm possvel aproveitar o tempo do antecessor. OBS: Eu estou h 8 anos no imvel com o meu ponto, ento eu quero transferir para fulano. O locador obrigado a concordar com isto? Ele vai poder aproveitar o tempo? Vai haver mudana no contrato de locao. O locador obrigado a concordar com a mudana de locatrio?

20 Aula 20/12/2003
A mera cesso do contrato de locao depende evidentemente da anuncia do locador, mas no depender da anuncia do locador quando o contrato de locao for apenas um dos objetos da transferncia, como assim? J estudamos o TRESPASSE que no a cesso meramente do ponto, a cesso de todo estabelecimento empresarial. Ex: tem um restaurante l, o proprietrio do imvel A, estou a 15 anos desenvolvendo o restaurante, se eu quiser fazer a transferncia de tudo, de todo o meu estabelecimento para ela, fao atravs do TRESPASSE, que j estudamos, artigo 1142 e seguintes do novo CC. Um dos elementos que integra o estabelecimento empresarial o PONTO, este apenas um dos elementos, ento o acessrio segue o principal. Se estou transferindo todo o estabelecimento que o principal, evidente, e dentro dele um dos elementos o ponto, a cesso conjunta. Nesse caso, quando h um trespasse ou a chamada SUCESSO EMPRESARIAL, a sim o locador no pode impedir a cesso tambm do contrato de locao. Quem defende essa posio o professor Capanema.

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Requisitos para Renovao do Contrato de Locao: O primeiro requisito que o locatrio esteja no imvel h pelo menos 05 (cinco) anos. O segundo requisito que o contrato seja por prazo determinado e por escrito. O terceiro requisito o locatrio estar por 03 (trs) anos no mesmo ramo, na mesma atividade. Preenchidos estes requisitos, que esto no artigo 51 da Lei de Locaes, quando que voc tem que manifestar o desejo de renovar? O que o principal problema. Aluguei o imvel em 01/01/95 01/01/98 neste momento o locatrio j tinha direito renovao? No, porque ele s est no imvel h 03 anos. Teve uma outra renovao aqui com o consentimento do locador, vamos imaginar renovados por mais 04 anos, (99-00-01) terminando em 31/12/01, em janeiro de 2002 agora ele ter direito renovao? Ter. Quando que ele tem que manifestar o desejo de renovar compulsoriamente, de impor ao locador a renovao? A redao da lei no muito boa, a gente simplifica, o locatrio tem que manifestar esse desejo, entre UM ANO E SEIS MESES antes do trmino do contrato, como assim? Ele tem que manifestar o desejo de renovar essa locao entre 31/12/97 a 30/06/01, entre um ano e no ltimo ano de locao tem que ir ao locador, at 06 meses antes do trmino, ou seja, se entrar o dia 1 de julho ele j entrou no ltimo semestre, ele j decaiu do direito de requerer a renovao, ele tem que pedir a renovao entre 31/12 e 30/06, por escrito, para no haver problemas. O locador quando quer tirar o locatrio do imvel costuma reclamar, manda voltar depois, falar com o advogado ir ao contador, para o tempo ir passando, se passar de 30 de junho, a ele vai chegar para o locatrio e dizer: agora no quero renovar e j era, prazo decadencial, 01 ano e 06 meses, ou seja, no penltimo semestre da locao. Como que ele vai manifestar isso? Intentando a ao dentro do perodo. Ento a lei fala 01 ano e 06 meses antes do trmino da locao. Vamos imaginar que ele intentou a ao dentro do prazo, e o juiz reconheceu que todos os requisitos esto presentes, vai determinar a renovao da locao. Quando o juiz determinar a renovao qual ser o prazo desse contrato renovado? No primeiro perodo so 03 anos, depois mais 04 anos. O juiz vai mandar renovar por mais quanto tempo? Ele vai determinar a renovao do contrato, o juiz no pode estar interferindo na vontade das partes, se ele est renovando, qual o contrato que ele est renovando? o de 04 anos, ento ele no pode interferir em nenhuma clusula, seno ele est interferindo no princpio da autonomia da vontade, na liberdade contratual. Poucas coisas vo mudar nessa prxima locao, normalmente os problemas na renovao so em razo do valor do aluguel, o juiz vai determinar uma percia. O que deve mudar aqui? o valor do aluguel e a garantia, o locatrio deve apresentar novo fiador.

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Se eu renovo a locao, por exemplo, de ano em ano, quando atingir 05 anos, a a renovao passa a ser obrigatria, o locatrio se desejar pode prosseguir, a lei autoriza a liberdade contratual. Quando chegar entre 31/12/04 a 31/12/05 entrou no ltimo ano da locao, o que o locatrio tem que fazer de novo? Tentar a renovao, se no conseguir amigavelmente, entrar com a ao renovatria, a ele preenche os requisitos? Sim, o juiz vai determinar a renovao por mais 04 anos. Tem que entrar com a ao no tempo previsto em lei e assim sucessivamente. Ele pode ficar com o imvel pelo resto da vida, se preencher os requisitos. Porm, h causas que permitem a retomada do imvel. Para que se tenha direito renovao um dos requisitos que a locao seja por tempo determinado. Causas de Retomada do Imvel: 1 Causa: Na renovao quando o locatrio entra com a ao ele faz uma nova proposta de aluguel e a uma das causas de retomada quando o valor oferecido no compatvel com o mercado. Imagine a situao: renovo o aluguel, foi oferecido 5.000 reais, s que o valor de mercado hoje est em 7.500 reais. Se for renovado mesmo assim, quem sair no prejuzo o locador, isso at ferir o direito de propriedade, ele tem uma propriedade pode at utiliza-la da melhor forma, conseguir mais ganhos, no vai conseguir porque tem um locatrio ali. O direito a renovatria no absoluto, ele cede quando bate de frente com o direito de propriedade, mesmo porque este est protegido na CF/88. O direito a renovao uma regra infraconstitucional. Ento se o locatrio quer renovar, preenche todos os requisitos, mas oferece um valor de aluguel pequeno, incompatvel com o mercado, o juiz vai determinar percia naquele local, naquele imvel o valor de mercado 7.500 reais, vai ser intimado o locatrio, se este no pagar o valor, quiser pagar s os 5.000 reais, ento no pagar nada, o juiz vai julgar improcedente o pedido da renovatria com base no artigo 72, inciso II, ou seja, o valor oferecido incompatvel com o mercado. A no renovao nesse caso d direito a uma indenizao pela perda do ponto, o locatrio ser indenizado por ter perdido o ponto. Na prtica Toda vez que o juiz determina a retomada do imvel, fixa um prazo de 06 meses para desocupao (isto no est na lei) pode mencionar isso para prova da magistratura. O locatrio tem direito indenizao, mas tem o prazo de 06 meses para sair dali, normalmente o juiz manda fazer uma compensao essa indenizao porque h um custo da transferncia do ponto comercial, vai ter que pagar o transporte, ter que ficar alguns dias parado, etc. Ento h um certo prejuzo, essa a razo da indenizao prevista em lei, ento como o juiz fixa um prazo para ele sair de at seis meses, ele pode determinar uma indenizao, ele no precisar pagar os trs ou dois ltimos meses de aluguel, isto depender do caso concreto, essa compensao no est na lei, s ocorre na prtica. Questo delicada a seguinte: alugo um imvel e comeo a incrementa-lo com bar, show, viro Baixo Tijuca, estou a 10 anos no local e virou referncia, depois de

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eu ter tornado aquele local muito famoso at outros bares comearam a se instalar no local, ocorreu uma mega valorizao, e esta em razo da atuao do prprio locatrio, ele que tornou aquele ponto um point com extraordinrio movimento etc. Determinada a percia o perito vai dizer que o valor do aluguel no tem que ser trs mil reais, e sim sete mil reais. Seria justo com o locatrio? No, como que o perito vai fazer isso na prtica, no sabemos, no problema nosso, nesse momento ao perito, o juiz vai determinar o que? No dever ser computada a valorizao decorrente do esforo do locatrio, como que o perito far isso no sabemos. Importante: Uma coisa certa, a valorizao do imvel em razo do esforo do locatrio, no pode servir de argumento para aumentar o valor do aluguel, o que extremamente justo. Quando o locatrio ingressa com a renovao o juiz costuma fixar aluguis provisrios. Durante todo o processo qual o aluguel que o locatrio vai pagar? o antigo ou o que o locador quer? No, o aluguel provisrio. H uma discusso que foi parar no STJ, foi determinado a retomada do imvel, o locatrio alegou que se foi retomado o imvel e no foi renovada a locao, ento durante todo esse tempo eu deveria ter pago no os aluguis provisrios e sim os aluguis antigos, no colou, o STJ disse que os aluguis devidos durante todo o processo so os provisrios, se no estivesse satisfeito com ele deveria o locatrio ter agravado de instrumento. 2 Causa: Artigo 72, inciso III, c/c pargrafo segundo do mesmo artigo da Lei 8245/91. Eu, locatrio ofereo ao locador um valor de aluguel compatvel com o mercado, ofereci sete mil reais, por exemplo, o locador diz que no renovar com voc porque tem outra pessoa que oferece valor maior de aluguel, essa causa de retomada uma melhor proposta de terceiro. No basta o locador dizer ao juiz que tem melhor proposta de terceiro, tem que provar. Esse terceiro que faz a melhor proposta para explorar o ponto, ele no pode exercer o mesmo ramo do antigo locatrio, por exemplo, um mega restaurante. Essa proposta de terceiro tem que ser para que o ponto seja utilizado em atividade e no a mesma atividade do antigo locatrio, se isso acontecer o novo locatrio estar aproveitando a clientela, a freguesia, nesse caso, o contrato no deveria ser com o locador, deveria ser com o locatrio, no contrato de TRESPASSE. Se algum est interessado no meu ponto tem que vir a mim, e no no meu locador, e negociar um trespasse, porque a freguesia, a clientela me pertence e no ao locador, este o esprito do artigo 72, III da Lei 8245/91. claro que ser dada oportunidade ao locatrio para cobrir a proposta do terceiro. O juiz tem que fixar a indenizao, quando da melhor proposta. Em relao a esta indenizao, sero devedores solidrios, tanto o locador como o terceiro que conseguiu o imvel. Eu perdi o ponto, nesse caso, j que no vou renovar terei direito a uma indenizao, quem me deve essa indenizao o locador, mas como sa em razo de proposta de terceiro, o locador e esse terceiro sero devedores solidrios por essa indenizao. Se o terceiro pagar a indenizao poder entrar com ao de regresso contra o locador.

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Em caso de conluio entre o terceiro e o locador para tirar o antigo locatrio do local, caber a este uma indenizao, provando que o terceiro voltou a exercer o ramo do antigo locatrio. O locatrio no pode retornar para o imvel, este no seu, no h direito de seqela, direito pessoal e no real, portanto ele conseguir uma indenizao. 3 Causa: Artigo 52, inciso I da Lei 8245/91. causa de retomada quando o poder pblico determina ao locador que seja feita uma obra no imvel (risco de desabamento, obra de infra-estrutura etc) um motivo, fato do prncipe. Se for uma obra de mera fachada, que no v inviabilizar a permanncia do locatrio ele no precisa sair, se for uma obra de tal monta que inviabilize a permanncia do locatrio isso causa de retomada. Mesmo porque, se a obra gigantesca ocorrer uma valorizao do imvel, a tem que ser dado ao proprietrio do imvel todo direito para pedir um aluguel mais alto, ou ele mesmo explorar, ou oferecer a um terceiro, ou seja, dar a destinao que quiser, mais isso tem que ser por fato do prncipe. Ainda no artigo 52, inciso I, o imvel pode ser retomado tambm para obras determinadas pelo prprio locador, tambm no qualquer obra. Se o locador quiser derrubar aquela casa e construir um prdio, ser que meu direito renovatria vai impedir esse desejo dele, se impedisse estaria violando o direito de propriedade, ento a lei, acertadamente neste caso, o locador tem que provar que vai fazer tal obra, atravs de um projeto de arquitetura, reforma, etc, e essa causa de retomada no d ao locatrio direito a indenizao, salvo numa hiptese: se ele retomou o imvel dizendo que ia fazer a obra, provou atravs do projeto de arquitetura, depois descobriu que tal projeto da cunhada dele, e que ele no vai fazer obra no imvel. Se ele faz isso e no inicia as obras em trs meses, as obras que ele alegou para o juiz, no ntimo, seria mais justo permitir que o locatrio voltasse para o imvel ou optar por uma indenizao, mas a lei no d esse direito ao locatrio, o nico direito que a lei d exigir a indenizao. No h na lei nenhuma frmula que permita ao locatrio retomar o imvel porque o direito dele no real, pessoal. 4 Causa: Artigo 52, inciso II, primeira parte, da Lei 8245/91. Retomada para uso prprio, no interessa o que vai fazer, quer morar l. O problema que h uma posio minoritria do prof. Fabio Ulhoa Coelho o que a lei veda. Ex: H um restaurante alugado, o locador quer retomar o imvel para construir um restaurante, para exercer a mesma atividade do locatrio, ele vai poder? Fabio Ulhoa Coelho entende que pode, que essa vedao inconstitucional. Ele tem razo porque a lei induz a mentira, o locador vai retomar porque quer construir um restaurante, sabe que a lei veda isso, ele vai falar que vai retomar para uso prprio e que vai morar l, nesse caso no tem que provar nada, a jurisprudncia pacfica, basta a sua palavra, h uma presuno relativa de sinceridade, o posicionamento do STF e depois do STJ. Depois que entrar no imvel o locador monta o restaurante, o locatrio no tem direito real sobre o imvel, no pode exigir a retomada, o caminho a indenizao. Fbio Ulhoa Coelho sustenta que o locador, proprietrio, pode retomar o imvel para exercer a mesma atividade do locatrio, basta que pague a indenizao, ou seja, no precisa mentir para o juiz, se mentir ele conseguir voltar para o imvel e a conseqncia pagar a

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indenizao, ento para qu esse cinismo, paga a indenizao e retoma o imvel para exercer a mesma atividade do locatrio. Ento Fbio Ulhoa Coelho sustenta a inconstitucionalidade, dizendo apenas que o locador para exercer a mesma atividade do locatrio tem que pagar a indenizao. Na prtica assim. minoritrio. H uma exceo: que o locador pela lei pode retomar o imvel para exercer a mesma atividade do locatrio quando a locao for a chamada locao gerncia. Ele o proprietrio do imvel e l exerce um restaurante, ele aluga tudo (imvel e restaurante) para B, ele pode retomar para continuar exercendo a atividade de restaurante. Quem deu fama quele ponto como restaurante foi o locador, que j explorava ali o ramo de restaurante h muito tempo. Sem direito a indenizao porque o locatrio exerceu atividade com tudo pronto. Segunda Parte do Inciso II do artigo 52 da Lei 8245/91 O locador pode retomar o imvel para ali fixar um ponto comercial, estabelecimento empresarial para o meu ascendente, descendente ou cnjuge, desde que este comrcio exista h mais de um ano. Ex: o meu cnjuge tem salo de belezas em Caxias, ela quer ir para o centro da cidade onde eu tenho um imvel comercial que encontra locado, ela tem o salo h mais de um ano, ento posso retomar o imvel para estabelecer o salo de belezas do cnjuge. Normalmente a pessoa hoje explora uma atividade empresarial como pessoa jurdica, a lei sabendo disso, diz: pode retomar o imvel para estabelecer um comrcio de uma sociedade empresarial em que participe o ascendente, descendente ou cnjuge. Ento posso retomar o imvel para colocar um salo de belezas dela, pessoa fsica ou pessoa jurdica de que ela seja scia majoritria. Posso retomar o imvel para colocar minha esposa no mesmo ramo do locatrio? No. direito de propriedade, eu quero colocar um terceiro, se ela vier para estabelecer o salo l, vai se apropriar da clientela e da freguesia do locatrio. Ex: meu pai tem um restaurante pequeno, o locatrio tambm, porm no coloquei meu pai, e sim o salo de belezas da minha mulher. O locatrio pode pretender voltar para o imvel? No, porque o direito dele pessoal e no real, ter direito indenizao. Se verificada a fraude cabe indenizao. Agora se ele faz isso depois de quatro anos que est l. Ex: meu pai est l com restaurante, 03 meses depois transforma aquele restaurante em salo de beleza, a o ex-locatrio entra com ao pedindo indenizao, por qualquer motivo como: concorrncia desleal, desvio e clientela etc. O prazo de seis meses para desocupao est no artigo 74, caput. Toda vez que retomar o imvel o juiz vai fixar prazo de 06 meses para o locatrio desocup-lo. Questes Interessantes: Imagine a seguinte situao: considera-se empresarial a locao para alojar os diretores, gerentes de uma sociedade empresarial, uma indstria, tambm aluguei uns apartamentos para alojar os diretores que vem de fora, essa locao para essas pessoas fsicas embora parea residencial, em razo da finalidade dela estar ligada ao estabelecimento, ela ser considerada locao empresarial, est na lei, no artigo 55 da Lei de Locaes. Sou locador, tenho indstria aqui, a indstria est no meu imvel h oito anos, j tem direito renovao. Na ltima renovao inclui um prdio anexo para alojar alguns funcionrios, diretores daquela indstria, essa ltima renovao foi por trs anos,

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ento a indstria est no imvel h onze anos. A indstria entra com a renovatria, o locador contesta o pedido dizendo que a indstria no preenche um requisito para a renovao no que diz respeito ao prdio em que esto instalados os diretores, porque aquele prdio foi includo na locao, mas aquele prdio s est para indstria pelo prazo de trs anos. Quem fez o contrato no foram os diretores, e sim a indstria, esta quem a locatria. Quem tem razo? A indstria, porque o acessrio segue o principal, como foi includo no contrato de locao anterior e j tem onze anos, isso apenas um acessrio ao imvel principal, o acessrio segue a sorte do principal e, portanto, a indstria ter direito a renovar tanto o prdio que est a onze anos quanto o prdio anexo, em razo do princpio pelo qual o acessrio segue o principal. Isso no est na lei de locaes, na doutrina, s jurisprudncia. Segundo o professor as luvas eram valores cobrados no ato da renovao, porm, hoje no so cobradas na renovao da locao, porque o locatrio j passa a ter direito a renovao desde que preencha certos requisitos, ento no benevolncia do locador, direito do locatrio por isso este pode exerc-lo. Podem ser cobradas luvas quando voc vai entrar no imvel? Ex: celebro contrato de locao com Maria e digo que tem que me pagar 20 mil reais referentes a luvas. Pode, direito de propriedade, posso pedir at um milho de reais se quiser, mais os aluguis, s no posso exigir valores referentes s luvas no ato da renovao, quando o locatrio preencher os requisitos, porque a j no uma faculdade do locador, e sim direito potestativo do locatrio, a o locatrio no tem que pagar nada. Em qualquer momento em que no haja direito ao locatrio para renovao, no preenche aqueles requisitos, o locador pode cobrar o que quiser, os incomodados que se mudem, no quer pagar que v embora. Fiz um contrato de trs anos com ele, para renovar ainda uma faculdade do locador ou um direito do locatrio? Faculdade do locador, porque para ser direito do locatrio teria que estar no imvel no mnimo h cinco anos, eu renovo se quiser, para renovar quero 5 mil reais, legtima esta cobrana, direito de propriedade. Agora renovei por mais 03 anos, (3 + 3 = 6) na outra renovao no poderei cobrar nada dele (luvas), deixou de ser uma faculdade minha para ser direito do locatrio. H quem chame essas verbas de luvas, em razo do direito de propriedade, no as luvas que eram cobradas antigamente em toda renovao. A renovao no prazo do ltimo contrato. SHOPING CENTER. Qual a natureza jurdica do contrato de shoping center? Para os professores Orlando Gomes e Alfredo Buzaid eles entendem que um contrato atpico e misto. Para Rubens Requio uma coligao de contratos entre o empreendedor e o lojista dentro dos quais o de locao. Para Fbio Ulhoa Coelho, Caio Mario e Modesto Carvalhosa, um contrato de locao com algumas peculiaridades. Estamos falando do contrato estabelecido entre o dono do shoping e os lojistas. A relao que se estabelece entre eles puramente contratual empresarial. E a relao entre o shoping e os consumidores uma relao consumeirista.

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Entre o empreendedor e o lojista no aplicado o CODECOM. O locador empresrio? Pela condio de locador no empresrio, mesmo que alugue imvel comercial. A locao puramente de imvel no atividade empresarial. O empreendedor do shoping empresrio porque no uma mera locao de espao, o empreendedor do shoping se diferencia do mero locador, porque ele tem todo um planejamento, uma estrutura empresarial, em torno do shoping h o que a doutrina chama TENANTNIX quando sou empreendedor do shoping, pode ser tanto pessoa fsica, como jurdica, que so a maioria (99,9% so pessoas jurdicas). Quando construo o shoping e sou pessoa jurdica no vou alugar a loja para qualquer um, para quem pagar o aluguel? No, h todo um planejamento, fao praa de alimentao, preciso de alguns cinemas, bancos, lojas para roupas, para produtos importados etc. Ento o empreendedor procura dar uma variedade, aumentar o mximo possvel as opes do consumidor. Pode cair em prova h em um shoping instalados casas Bahia, Lojas Americanas, voc como pequeno lojista vai querer se estabelecer l, porque essas lojas acima por si s atraem uma clientela enorme. Da que no shoping citado acima, as Lojas Americanas, Casas Bahia no vieram, a os lojistas pequenos ingressaram com ao pleiteando a resciso contratual cumulada com pedido de indenizao. Assiste razo a eles. O contrato de locao de shoping center no um contrato de locao comum. A terceira corrente melhor para prova. A lei de locaes estabelece no artigo 54 plena liberdade contratual nesta modalidade de locao. um contrato que no to rgido quanto ao contrato de locao comum, ele privilegia o princpio da autonomia da vontade.

21 Aula 17/01/2004
LOCAO EMPRESARIAL: Na ltima aula ns tratamos dos requisitos para que a renovao da locao empresarial seja compulsria, ou seja, basta que o empresrio ajuze a demanda dentro do tempo previsto na lei, e preenchidos alguns requisitos, passam a ter direito de permanecer no imvel, ou seja, uma proteo ao ponto comercial. CAUSAS DE RETOMADA: Quando que mesmo preenchidos todos os requisitos do artigo 52, ou seja, o locatrio tendo direito a renovao da locao, quando que o locador poder retomar o imvel? Sabemos que para o locatrio empresrio ter direito a ao renovatria compulsria, a locao tem que ter: no mnimo cinco anos; por prazo determinado; por escrito e o locatrio esteja no mesmo ramo h no mnimo trs anos; ajuizar a demanda no tempo oportuno, ou seja, manifestar o desejo de renovar entre 01 ano e 6 meses do termino da locao, no penltimo semestre antes do trmino da locao.

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Preenchidos todos os requisitos o locador vai poder retomar o imvel? Quando ? A primeira causa da retomada : vamos imaginar que o locatrio preencheu todos os requisitos, uma das poucas coisas que muda na renovao do contrato quando o juiz autoriza a renovao do contrato o valor do aluguel. A briga normalmente em torno do valor do aluguel, na ao renovatria, e a na petio inicial o locatrio diz qual o valor do aluguel que vai pagar, e essa a primeira causa de retomada. Vamos imaginar que o locatrio ofereceu quatro mil reais de aluguel, o locador quer oito mil reais, o juiz fixa cinco mil reais de aluguel. Ser que vai ser ou no renovado? Se a proposta do locatrio para permanecer no imvel de quatro mil reais e o juiz fixa cinco mil reais, ele vai ser intimado, se no quiser pagar os cinco mil reais, ele ter que sair do imvel. A primeira causa de retomada, quando os locatrios fazem uma proposta de aluguel incompatvel com o valor de mercado, previstos no artigo 72 da Lei de Locaes. s vezes ocorre diferente, ele o locatrio, eu sou proprietrio e tenho uma proposta de cinco mil reais, um terceiro me faz uma proposta de cinco mil e quinhentos reais, dizendo: senhor juiz essa a melhor proposta, se ele no quiser tem que sair do imvel. Lembrando que esse terceiro que est fazendo a proposta no pode ser do mesmo ramo do locatrio anterior, porque seno ele vai acabar tomando a clientela e a freguesia do antigo locatrio. Se o terceiro quiser adquirir o ponto comercial, exercer o mesmo ramo de atividade do locatrio tem que conversar como o locatrio e no com o locador, para realizar qual negcio jurdico? Para realizar o TRESPASSE. Essa a segunda causa de retomada, no sendo renovada a locao, neste caso, o locatrio ser indenizado pela perda do ponto e a nesse momento, haver uma solidariedade nesta indenizao, quer dizer: no foi renovada a locao, venceu a melhor proposta, a lei impe indenizao ao locatrio pela perda do ponto, pois este ter que procurar outro ponto, ter que gastar mais. Vencendo a melhor proposta de terceiro, haver solidariedade entre locador e terceiro nesta indenizao ao locatrio. Essa proposta de terceiro, o locador tem que provar por escrito. Terceira causa de retomada: Tenho um imvel e l h um locatrio no meu imvel, da vem uma notificao da prefeitura que h necessidade de obra no muro, est rachado, o locatrio tem que sair para que cumpra a ordem do Estado, Municpio, etc. hiptese genuna de FATO DO PRINCPE ordem determinada pelo poder pblico, no h o que fazer, o locatrio no ter direito de permanecer no imvel, claro que no obra qualquer, obra de porte, pois se for obra s na fachada no h necessidade do locatrio sair do imvel. Ex: tenho um casaro velho locado para ela, locaes empresariais, contrato de 15 anos, querem derrubar aquele casaro para nele construir um prdio comercial, o locatrio tem direito renovao, o direito de propriedade maior que a renovatria, no posso ficar tolhido de explorar o meu imvel. A lei tambm permite a retomada do imvel para que se faa obra de melhoria e aumente o valor do imvel, que valorize o imvel, no obra qualquer, aumentar um pavimento ou dois, tem que melhorar o imvel valorizando-o. Nestes dois casos eu retiro o locatrio, mais se eu no iniciar as obras em trs meses, tenho que pagar uma indenizao para o locatrio. Se permitir que locatrio voltasse para o imvel direito pessoal.

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O locador tem que provar por escrito que recebeu notificao do poder pblico, e que ir fazer obra de melhoria ou que recebeu proposta de terceiro. Quero retomar meu imvel que est alugado h 15 anos, quero retom-lo para uso prprio, no interessa para que, uso prprio, nesse caso, segundo a jurisprudncia do STJ, vale a sinceridade, uma presuno relativa, o proprietrio, dono do imvel, o locador est dizendo que vai retomar o imvel para ele usar, em princpio ele est falando a verdade. Tem entendimento pacfico nesse sentido, j tem um bom tempo. A pessoa est no imvel com loja de DVD, ser que eu posso retomar aquele imvel para explorar o mesmo ramo que ele? A Lei diz que no pode, a Lei veda, porque se eu quisesse retomar o imvel para exercer o mesmo ramo do locatrio estarei roubando dele a clientela e a freguesia. E o ponto comercial pertence ao locatrio. A lei probe, entretanto, h uma posio do professor Fabio Ulhoa Coelho que sustenta a inconstitucionalidade desta vedao, ferindo o direito de propriedade previsto na CF, j que sou o dono do imvel, eu volto para l para fazer o que eu bem entender, o imvel meu, ele diz, que tem que parar com o cinismo. Vamos imaginar que eu retorne para o imvel, ele tem negcio de DVD l, monto restaurante, consigo retomar o imvel, presume sinceridade da minha palavra. Voltei para l, s que monto loja de DVD, enganei o juiz, o que o locatrio pode fazer? Pode pretender que o juiz determine a volta dele para o imvel? No. O que o juiz vai fazer se constatada a mentira do locador? Vai fixar uma indenizao, no final tudo vai acabar em indenizao. Ele diz o seguinte: em vez de mentir para o juiz e depois pagar a indenizao, fala logo a verdade, antes de retomar o imvel pago a indenizao - o que Fabio Ulhoa Coelho sustenta, ele tem posio minoritria. O meu imvel est alugado para ele que est l h oito, nove ou 10 anos. A minha filha, ascendente, descendente ou cnjuge, tem um salo de belezas em Belford Roxo e est sendo despejada, quer vir para o Rio de Janeiro. Este salo existe h mais de trs anos. Entre a minha filha e o locatrio, dane-se o locatrio, tenho direito de retomar o imvel para que seja estabelecido um fundo empresarial para o meu ascendente, descendente ou cnjuge, desde que o estabelecimento exista h mais de um ano. Pode ser firma individual ou uma sociedade, desde que ela seja a scia majoritria. Ento posso retomar o imvel para estabelecer firma individual de ascendente, descendente ou cnjuge ou para estabelecer at uma sociedade desde que os parentes acima sejam scios majoritrios. Se o ramo que o ascendente, descendente ou cnjuge exercem for o mesmo que o locatrio exerce, posso retomar o imvel? No, porque seno haveria uma verdadeira apropriao da clientela ou freguesia. Pode retomar para ascendente, descendente ou cnjuge, mas no para exercer a mesma atividade. Se mentir para o juiz, no final das contas tudo vai acabar em indenizao. Nesse ponto Fabio Ulhoa Coelho no sustenta inconstitucionalidade, s sustenta inconstitucionalidade para uso prprio. O que locao gerncia? Vamos imaginar que tenho um imvel explorando ramo de restaurante, vou viajar para os EUA, o ponto meu, o imvel tambm meu, deixo tudo locado para Joo, quando eu voltar posso retomar para exercer a mesma atividade? Por qu? Posso, porque quem criou o restaurante ali no foi o locatrio, foi o locador, ento, o nome dessa locao chamado locao gerncia.

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Toda vez que o juiz determinar a retomada do imvel, ele vai fixar prazo de seis meses (artigo 74) para desocupao do imvel, porque a desocupao de uma locao empresarial no to simples como a desocupao de uma locao residencial. CONTRATO DE SHOPING CENTER: um contrato que se estabelece entre o empreendedor do shoping (dono do shoping) e os lojistas, h uma relao entre eles puramente contratual. A relao que se estabelece entre o dono do shoping e os freqentadores deste, uma relao consumerista, prevista no Cdigo de Defesa do Consumidor. Natureza Jurdica do Contrato de Shoping- Center: No h lei especfica tratando deste assunto. Est previsto no artigo 54 da lei de locaes. Sobre a natureza jurdica deste contrato h divergncias. A Primeira Corrente defendida por Alfredo Buzaid e Orlando Gomes, eles entendem que o contrato de shoping center atpico e misto, porque h uma juno de vrios contratos. A Segunda Corrente defendida por Rubens Requio, entende que uma coligao de contratos, ou seja, so vrios contratos que so aperfeioados entre o empreendedor do shoping e o lojista. A Terceira Corrente defendida por Fabio Ulhoa Coelho, Modesto Carvalhosa, Caio Mario e Washigton de Barros que entendem que um contrato de locao, embora com algumas regras especiais. Devemos adotar esta corrente porque a MAJORITRIA. O que diferencia o empreendedor do shoping do locador comum? O dono do shoping no um mero locador de espao, no shoping h o que a doutrina chama de TENANTNIX, ele no pode alugar espao a torto e a direito, h todo um planejamento, h praa de alimentao, espao para bancos, agncia de correios, loja de discos, roupas, produtos importados, ele precisa oferecer uma gama de produtos e servios o maior possvel para atrair mais clientela e freguesia, precisa de alguns cinemas, etc. Existem alguns fatos neste contrato que tem gerado muita polmica. Ex: existe um shoping no RJ que queriam aplicar o CDC nessa relao.Todos so lojistas e dizem: vem aluguem mais aqui no meu shoping, vo se dar bem. Pois temos uma clientela enorme, vir para c as Casas Bahia, Lojas Americanas, que por si s chamam clientela e ainda diz a sua loja vai ficar em frente s Casas Bahia e a h toda uma demanda. Acontece que tais lojas no vieram para o referido shoping, ficando muito tempo as moscas, os que locaram os espaos, ingressaram com ao requerendo a resciso do contrato de locao cumulada com pedido de indenizao. O pedido foi julgado procedente, pelas normas do contrato, da boa f e no pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. No contrato de shoping center o aluguel um pouco diferente do aluguel de uma locao empresarial.Como se desdobra o aluguel num contrato de shoping center? A lei textualmente diz que prevalece a livre iniciativa das partes, a autonomia da vontade, em geral temos as seguintes hipteses: pode estabelecer um aluguel fixo de trs, quatro ou cinco mil reais.

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Estava no shoping em Vitria, da uma mulher com bloco na mo anotando, comprei presente para o meu pai, a ela chegou para o vendedor e perguntou: ele comprou? vista? A prazo? Ou em dinheiro? Parecia auditoria interna. Da a auditora disse: 4 ou 5 mil por ms. Se o faturamento da loja ultrapassar determinado patamar estabelecido no contrato, sete por cento do que ultrapassar do shoping, vai pagar quatro ou cinco mil reais por ms. E sete por centro do que ultrapassar do faturamento bruto do shoping, ou seja, uma parcela fixa e outra varivel de acordo com o faturamento era o sistema l daquele shoping. Ou pode ser to somente uma parcela varivel, isso se v pouco, o shoping se resguarda normalmente com parcela fixa mais a varivel, cobram 4 mil e um ou dois por cento do faturamento bruto. completamente livre prestigiando mesmo a autonomia da vontade. No ms de dezembro muito comum os shopings cobrarem aluguel em dobro. L no shoping de Vitria era o triplo. Alm do aluguel, existem outras verbas que os lojistas tem que pagar, por exemplo: ele obrigado a ratear as despesas com propaganda do shoping, anncio em TV, enfeites etc. Normalmente esse rateio feito atravs da associao de lojistas que tem sempre em shoping. Alm disso, existe um oramento prvio que os lojistas so convocados para aprovar ou no, e despesas previstas no oramento prvio que eles participaram evidentemente eles tm de custear. Por fim, para voc alugar uma loja no shoping, voc paga o que a lei chama de Res Sperata tem que pagar como se fosse a antiga luva, uma verba de entrada s para alugar, mais os aluguel do ms. Por que essa Res Sperata? Porque quando voc aluga uma loja no shoping, voc j vai contar com toda infra-estrutura e com clientela e freguesia. Res sperata esperado mesmo, existe uma previso de uma clientela de uma freguesia que no sua, do shoping, j vai usufruir de tudo isso, da fama do shoping etc. No podem ser cobradas dos lojistas: a) despesas extraordinrias de condomnio, por exemplo: as modificaes do projeto original, o shoping possua escada rolante, agora querem colocar elevador panormico. b) pinturas de fachada. Estacionamento em shoping center no matria de direito comercial. A questo do estacionamento pode ser do banco, do supermercado etc. Tem que pagar estacionamento ou no? bvio que tem que pagar. Por que quem o proprietrio do imvel? Ele coloca no imvel quem ele quiser, propriedade dele, estou no imvel dele tenho que pagar sim. Tem o bnus, mas tambm tem o nus, vamos imaginar que voc entrou com seu veculo, colocou l e quebraram o vidro do seu carro e levaram o aparelho de CD, ter que me pagar. A relao entre o empreendedor do shoping e os freqentadores do shoping uma relao consumerista, exigem a inverso do nus da prova, vai ter que pagar. Se levarem o carro o empreendedor do shoping tem que me pagar. Como vou saber se furtaram ou no, o problema do shoping, e no do consumidor. Por isso os shoping devem criar sistemas de segurana, como por exemplo, cmeras por todo o lado, porque s vezes o consumidor chega no estacionamento j com o carro amassado, o shoping tem que provar isso, a sim, a presuno em favor do

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consumidor no absoluta, relativa e ficou provado. O shoping que tem que assumir essa responsabilidade. No STF nem se questiona mais. Caso interessante foi de uma funcionria de uma loja, ela estacionou o seu carro no estacionamento do shoping, aconteceu um problema com ela, o qual alegou que aconteceu l no shopping,o shoping disse que ela tinha que provar, porque a relao dele com ela no era relao de consumo, ela era empregada da loja e a? Os ministros do STJ decidiram a favor da funcionria, claro que no importa se empregada de algum, se vai visitar algum, se vai s consumir ou no. Outra despesa que o locatrio no est obrigado a pagar so as verbas trabalhistas de empregados que trabalharam antes do shoping comear a funcionar, essas despesas jamais podero ser repassadas para os lojistas. O locador comum no empresrio. O empreendedor do shoping empresrio. Lucro indireto no contrato de depsito previsto no Novo Cdigo Civil, no importa se o depsito gratuito ou oneroso, nesse ponto no chega a ser gratuito, porque existe um lucro indireto com estacionamento do shoping. Nem sempre quem vai explorar o shoping a construtora. O empreendedor contratou os servios de diversas construtoras que formaram um consrcio, uma construa e outra pessoa explorava. H muitos casos que a construtora participa. O contrato de shoping center est na Lei de Locaes. Numa locao comum, loquei para ele por oito anos, ele pode mudar de atividade? Sim. Vamos imaginar um shoping center, aluguei seja direto do proprietrio, do empreendedor, ele est l explorando na praa de alimentao, ele vai poder mudar de ramo sem consultar ningum, montar, por exemplo, uma farmcia no meio da praa de alimentao? Ele no poder fazer isso independentemente do contrato que se estabeleceu com o empreendedor, porque ele tem que atender o interesse coletivo de todo empreendimento, ento ele no pode mudar de ramo. O exemplo do Fabio Ulhoa Coelho se aplicou no Barra Shoping, criou-se um local destinado a centro mdico e tudo mais l, tinha algumas lojas que estavam emperrando a construo deste centro mdico. Tudo se resolveu com acordo, no foi parar na justia. Se o locatrio dissesse que no iria sair, isso acabaria inviabilizando a evoluo do shoping. Fabio Ulhoa Coelho diz com razo que o locador tem direito sim de retomar o espao para que o shoping no fique atravancando, dentro do seu planejamento. Tem direito o locador de ajuizar demanda para retirar o lojista daquele local e estabelecer em outro, porm nas mesmas condies, se ele estava na principal procurar mant-lo assim, mas uma percia resolve isso. O empreendedor do shoping ser que ele pode utilizar todas as possibilidades de retomada? Ser que o dono do shoping pode retomar para ali estabelecer um fundo de comrcio para ascendente ou descendente? Evidentemente que no. Pode para uso prprio? Tambm no. A retomada para uso prprio e para uso de terceiros so expressamente inaplicveis aos shoping centers.

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FRANQUIA OU FRANCHISING: Legislao Aplicvel: Lei 8955/94 O contrato de franquia foi criado no Estados Unidos, na dcada de 70 e teve evoluo histrica interessante. Natureza Jurdica do Contrato de Franquia ou Franchising: um contrato atpico para Rubens Requio, Fran Martins, Fabio U Coelho, Evaldo Fazio, Bugarelli. Dizem esses autores, que a Lei 8955/94 analisa apenas os aspectos tributrios do contrato de franquia, portanto, ela no analisa por completo de forma empresarial o contrato, portanto, ele continuaria sem previso no ordenamento ptrio. O professor Leonardo, no concorda com os autores acima e sim com o prof. Adalberto Simo Filho. Todas as turmas do STJ citam esse professor em contratos de franquia. O professor Adalberto Simo Filho diz que o contrato de franquia um contrato tpico. A Lei 8955/94 diz isso, contrato tpico empresarial, consensual, bilateral, oneroso, de prestao continuada e misto, porque conjuga vrios outros contratos em si. Vamos imaginar que sou empresrio Mac Donald, tem marca famosa registrada e voc que vai montar um, tem muito dinheiro, mas no quer ter o trabalho, adquiriu uma franquia para cidade de Terespolis. Funciona da seguinte maneira: o contrato de franquia bilateral, as partes tm obrigaes, misto porque no um simples contrato de licena de uso de marca. Eu no permito apenas que ele use a marca Mac Donald, franquia no s isso, se fosse s isso no seria franquia, seria licena de uso de marca. O contrato de franquia funciona assim: Alm de permitir o uso da minha marca, eu vou prestar servio de organizao empresarial, por isso um contrato misto, a conjugao de vrios contratos em si, uma licena de uso de marca e um outro contrato de prestao de servio de organizao empresarial. Eu que vou estruturar, montar, dizer que a cor tal, o funcionrio tem que ter os uniformes tal, como funcionar. Quem treinar os funcionrios o franqueador, vou entregar tudo pronto, vou ensinar como fazer, toda tcnica do negcio dada pelo franqueador. O contrato de fornecimento eventual, nem sempre na franquia vou estar fornecendo produtos, porque existe a franquia de servios. Por exemplo: lavar carros. No caso do Mac Donald, h um contrato de fornecimento, tudo fornecido. O fornecimento no precisa ser necessariamente do franqueador, este pode estabelecer que: s venda produtos por ele fornecidos ou por ele indicados. Pode por exemplo estabelecer contratos de fornecimentos com terceiros, no caso do Mac Donald, a compra de po. A no h fiscalizao do franqueado e sim quem sofre fiscalizao o fornecedor do franqueado, no que tange a qualidade dos produtos. Discute-se muito sobre a incidncia de qual imposto sobre contrato de franquia. Ser possvel tributar o ISS sobre a franquia? No contrato de fornecimento incide o ICMS. Sobre o contrato de franquia em si, qual imposto incide? No tem, o municpio de Niteri quis tributar, colocou-o na lista do ISS, por entenderem que seria uma prestao de servio do franqueador para o franqueado e a a jurisprudncia do STJ em peso decidiu, pacificando:

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1- Que a questo tributaria prevista na CF/88 numerus clausus, exige o PRINCIPIO DA TAXATIVIDADE, a legislao tributria sempre taxativa, no pode ficar dando interpretao extensiva. Ento, no possvel os municpios tributarem no contrato de franquia o ISS. prestao de servio? , o franqueado que presta servio ao franqueador ou vice-versa. H uma duplicidade. Tanto um presta servio para o outro quanto o outro presta para um. O franqueado tambm presta servio para o franqueador na medida em que ele vai divulgar, estender o alcance da marca do franqueador, ele arma toda uma publicidade, ele est aumentando o leque, ele tambm presta servio para o franqueador e este tem os funcionrios, presta servio de organizao empresarial para o franqueado, existe uma via de mo dupla, impossvel tributar o ISS no contrato de franquia, o que possvel a tributao dos intermediadores do contrato de franquia, como assim? Feiras de franquia h empresrios que se limitam a prestar um servio de aproximar um franqueado do franqueador, ele cobram por isso e o que eles esto fazendo? Uma prestao de servio ligando um ao outro e tem todo um trabalho e a tributao o mximo que pode ser feito em cima desse trabalho, o que chamam de ligao entre franqueador e franqueado, no sobre os royalties. O contrato de locao est dentro do contrato de franquia? No, quando celebro contrato de franquia com voc, por exemplo, sou Mac Donald, j digo para voc procurar um imvel em qualquer lugar, por exemplo, em Terespolis, o franqueado que vai se virar com o imvel para locar ou comprar. REMUNERAO DO CONTRATO DE FRANQUIA: De cara j paga uma taxa de adeso. A taxa de adeso cara, dependendo da franquia ainda mais cara. Alm desta, existe um valor mensal. Essa remunerao mais ampla possvel, uma liberdade contratual enorme. O royaltie para uso da marca tambm de forma ampla a sua cobrana. H contrato de franquia que voc cobra parcela sobre o uso da marca e tem cobrana do faturamento fixo mais varivel, sobre faturamento bruto de dois ou trs por cento, isso varivel. Existe a cobrana dos royalties que uma remunerao pela licena do uso da marca e, alm disso, tudo cobrado. Fornecimento de bens, Mac Donald cobra pelo po, hambrguer, que manda para o franqueado, isto parte. No contrato de franquia, o franqueado fica mais restringido na sua autonomia empresarial, um pouco mais restrita porque o valor que vai ser oferecido ao consumidor, quem estabelece o franqueador, por isso, que nas lojas de franquia, os valores dos produtos so os mesmos em todas as lojas, salvo a franquia estabelecida em beira de estrada, que os valores dos produtos costumam ser maiores, porque assim autoriza o franqueador. Em geral, os preos sero determinados pelo franqueador. O franqueado alm de oferecer os produtos do franqueador poder oferecer outros? Em regra, No. O BOBS s vezes autoriza a venda de cerveja, por exemplo, no carnaval em Salvador.

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O atendimento tudo segue uma fiscalizao do franqueador. Questo interessante, caso concreto que foi parar nos tribunais. A fiscalizao dos franqueados um direito ou um dever do franqueador? direito e um dever. Ex: a franqueada est prestando um servio horrvel, os produtos esto estragando, est pssimo o negcio, alm de influenciar negativamente na marca, influencia na vida dos outros franqueados, porque a imagem ruim vai refletir nos outros. O atendimento ruim, a atividade ruim dela, reflete no interesse de todos os outros franqueados. O STJ deu ganho de causa aos franqueados, que pediram resciso contratual, em razo da falta de fiscalizao do franqueador em relao aos demais franqueados. O franqueador colocou a franquia no mercado e se lixou, queria s receber e no dava a menor assistncia ao franqueado, dane-se. O produto j no mais estava dentro padres e etc, pediu-se a resciso contratual e ganharam, conseguiram a restituio da taxa de adeso, perdas e danos, enfim tudo.

22 Aula 24/01/2004
Questes que caram na prova da Magistratura ontem. Primeira questo: As principais caractersticas de um contrato de franquia, indicando as obrigaes do Franqueado. Segunda questo: Falar sobre Factoring. Terceira questo Falar sobre as caractersticas e as garantias das cdulas e das notas de crdito. Resposta: Est na lei, garantia real e garantia debitria. O problema que na lei tem as obrigaes do franqueador e no tem as obrigaes do franqueado. As obrigaes do franqueado so: 1- Ele no pode vender bens que no sejam autorizados pelo franqueador; 2- O franqueado e que determina o valor final que vai ser repassado ao consumidor; 3- O franqueado logo que entra tem que pagar uma taxa de adeso, tem que pagar royalties, conforme o contrato, em razo de organizao empresarial e o uso da marca, os royalties so pagos em cima do faturamento bruto desses produtos; 4- O franqueador pode exigir uma cauo do franqueado, dependendo da franquia, ele pode exigir ou no; 5- O franqueado tem que seguir as instrues de venda ao consumidor; 6- O franqueado s pode oferecer produtos autorizados pelo franqueador. As obrigaes do Franqueador so: 1-Autorizar o uso de sua marca; 2- Prestar o servio de organizao empresarial; 3- A terceira obrigao no esta na lei, mas as jurisprudncias e a doutrina tratam do assunto, fiscalizar a rede, para manter a qualidade; 4- Fornecer bens aos franqueados, fornecer direta e indiretamente. Pode fornecer ou indicar fornecedores ao franqueado.

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A franquia um contrato, o legislador atravs da Lei 8955/94 entendeu por bem obrigar as partes a uma reflexo. Mesmo que as partes queiram, elas no podem fechar um negcio de imediato. O franqueador tem que fornecer ao franqueado uma minuta do contrato, onde est tudo explicado, com as vrias informaes, informaes do tipo, perfil do franqueado, o que o franqueado tem que ter para ser franqueado, com as caractersticas, quanto tem que ter de capital, capital reserva, capital de giro, experincia de mercado e vrias outras informaes, todas elas esto descritas na lei. Depois de tudo isto ele vai receber um documento legal, vai data-lo, o contrato s poder ser realizado aps dez dias, no mnimo. O franqueador no vai poder celebrar o contrato antes disso, por mais que o franqueado queira. Se violar este dispositivo, ou seja, for celebrado este contrato violando este prazo, este contrato passvel de anulao por parte do franqueado, esta uma norma de ordem pblica. Anulado o contrato, tudo que o franqueado pagou tem que ser devolvido a ele. No est na lei um requisito que toda doutrina pede que esteja. Como no est na lei no pode exigir. Mas, costumam inserir esta informao que ns chamamos de potencialidade de mercado, o franqueado informa qual a potencialidade de mercado naquela regio. Qual o tamanho de estabelecimento que comporta aquela regio. A doutrina pede que o franqueador informe ao franqueado a potencialidade de mercado, embora isto no esteja claramente na lei. O contrato de franquia tem que ser arquivado no INPI, em razo da marca. A falta de arquivamento no INPI faz com que o contrato se torne oponvel contra terceiros. O franqueado tem um faturamento bruto enorme, ele vai pagar royalties ao franqueado, entre outras coisas, s vai poder deduzir isto da margem tributvel se o contrato tiver arquivado no INPI, eles no vai deduzir essas verbas de sua margem tributvel se o contrato no estiver arquivado no INPI. Olhem mais em baixo, vem falando que o registro tem que ser feito no INPI, esta na lei 8955/94, a lei que fala de propriedade industrial 9279/96 posterior. A lei 8955/94 s abrange aspectos tributveis da lei 9279/96. Em hipteses de falncia do franqueador, isto pode influenciar no franqueado? Sim, a questo vai ser vinculada pelo artigo 43 da Lei de falncias, ou seja, havendo um contrato bilateral ele vai ser rescindido, pelo simples fato da falncia. A marca vai ser alienada e quem arrecadar esta marca vai passar a receber a remunerao do franqueado. No interessante rescindir este contrato, porque enquanto esta marca no for alienada, quem vai estar recebendo toda essa remunerao a massa falida, vai estar engordando a massa falida. Dificilmente esta marca vai ter sustentao no mercado com a falncia do franqueador. Com a falncia do franqueador a marca vai perdendo prestigio. CONTRATO DE FACTORING: Poderia fazer um breve histrico do contrato de factoring, comeou nos Estados Unidos. Ele funciona da seguinte forma, existem duas partes, e um contrato exclusivamente empresarial, as partes so factorizador e factorizado. A natureza jurdica do contrato de factoring um contrato complexo, atpico, empresarial, de execuo continuada, bilateral, oneroso e de resultado.

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Ele funciona da seguinte forma: um determinado empresrio tem uma loja de produtos naturais, resumindo, para ele poder conquistar o mercado, tem que dar prazo de pagamento, parcelamento, s que ele precisa de capital de giro para isto. Para fazer gerenciamento de crdito d trabalho. O gerenciamento requer uma estrutura muito pesada, que o pequeno lojista no tem. Ele no pode dispor de 2 ou 3 funcionrios para fazer gerenciamento de crdito, eles tem outras atividades. Ele pode contar com o auxlio dos chamados factorizadores, ele transfere todo esse gerenciamento de crditos para eles, ou seja, para as Factoring. As Factoring compram os crditos dos empresrios e passam a administralos. Vamos imaginar que em um ms o empresrio tenha vendido R$150.000,00 para receber futuramente, daqui a 30, 60 ou 90 dias. O empresrio procura a Factoring e diz que quer dinheiro vivo. A Factoring no est obrigada a comprar tudo sempre, se ela comprar tudo sempre, ela no Factoring agiota. A factoring especializada na compra de crdito, ela faz uma anlise creditcia em cada titulo daquele. Ela escolhe quais os crditos que vai comprar, e quais os crditos que ela no vai comprar, fazendo isto ela estar prestando um servio de assistncia empresarial, est informando para a empresa quais so os ttulos bons e quais so os ttulos ruins, esta escolha essencial para o contrato de factoring. Vamos imaginar que vou comprar ttulo que chega a quase R$100.000,00. claro que quando a Factoring vai pagar, ela no paga os R$100.000,00, ela cobra um frete, uma diferena, um percentual sobre o valor, este frete e a sua remunerao. A Factoring vai pagar, por exemplo, R$90.000,00, R$10.000,00 a diferena, este titulo vai vencer em 60 dias. Quanto esta sendo cobrado de juros aqui? 10 % por um perodo de 60 dias. Esta acima de 12% ao ano. A vem a discusso, um contrato bancrio ou no ? Se for uma entidade bancria pode cobrar acima de 12% ao ano. A gente tem que deixar esta discusso de lado, porque este percentual aqui no de juros, este percentual pago pela prestao de servio. Ento no importa se ou no contrato bancrio. Em princpio essa remunerao, este crdito no tem nada haver com juros. O restante dos ttulos, os R$50.000,00 que no foram comprados vai ficar com o empresrio. Mesmo a factoring no tendo comprado os ttulos e o empresrio sabendo da estrutura que a Factoring tem para cobrar, o empresrio pede que a factoring cobre os ttulos para ele. Estes ttulos no vo ser objeto da compra. Mesmo os ttulos que no foram comprados podem ser passados para as Factoring, para que ela faa a cobrana em nome do empresrio, do factorizado. Estes crditos que no foram comprados so do empresrio. Estes ttulos vo ser repassados para a Factoring mediante uma remunerao, remunerao esta independente ou no da soluo do crdito. As empresas de factoring so muito maiores do que a mera compra de ttulos. Quanto aos ttulos comprados o risco da factoring, o risco inteiramente dela, porque ela escolhe os ttulos que quer comprar. Se a factoring comprar todos os ttulos do factorizado, se ela compra tudo sem nenhum cuidado, ela exige do factorizado uma nota promissria em branco, porque os ttulos que ela no conseguir receber, ela devolve para o factorizado, mas preenche a nota promissria com o valor que ela no conseguiu receber, ela no corre risco, ela transfere o risco para o factorizado. Assumir o risco elemento essencial do contrato de factoring. Esta nota promissria nula de pleno direito, portanto nula e execuo desta nota promissria. Emite um oficio a Receita Federal porque tem questes tributrias e cpia dos autos ao

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MP para procedimento criminal cabvel. Se no for Factoring, todo o percentual cobrado juros, o percentual est fora dos 12%, bem fora, crime de usura e tudo mais. Um contrato muito parecido com o contrato de Factoring o contrato de Desconto Bancrio, desconto de ttulo bancrio, as diferenas entre eles so: 1 S opera desconto bancrio quem Banco; 2 No desconto bancrio o risco pelo inadimplemento do cliente, o dbito mandado para a conta corrente do cliente; Ex: Um cliente chega no banco com R$ 100.000,00 em duplicata para receber, o Banco adianta para o cliente R$ 90.000,00. R$ 10.000,00 do Banco. O Banco s vai receber este dinheiro quando for cobrar a duplicata. Na cobrana das duplicatas de R$ 100.000,00, o Banco s conseguiu receber R$ 80.000,00, ficou faltando R$ 20.000,00. Este dinheiro que ficou faltando vai ser debitado da conta do cliente, ou seja, o risco todo do cliente. O Banco pode fazer que a Factoring no possa cobrar juros menores, j que ele no tem quase risco. No desconto bancrio ele pode cobrar 2% ou 3%, dependendo do caso. Com isto a Factoring no vai ter competitividade com os Bancos, por isto as Factoring esto sendo obrigadas a fazer agiotagem e no um contrato de factoring normal, ela no tem como competir com os Bancos, j que a mesma corre todo o risco. Por isso que as Factoring pedem as notas promissrias em branco. Os juzes na hora de julgar no olhem para este lado, acabam com as Factoring como se elas fossem as grandes vils. O grande vilo o chamado concetracionismo de crdito, ou seja, vai sempre se buscar crditos nos Bancos, nas entidades bancrias, no h uma entidade que possa concorrer com os Bancos no Brasil. O concetracionismo bancrio esta acabando por desvincular o contrato de Factoring, no por vontade das factoring e sim em razo de uma situao mercadolgica. OBS: Na hora da prova no defendam as Factoring. Conceito de Contrato de factoring: o contrato pelo qual, ora denominador factorizador, compra os crditos (ttulos), faturas ou outros crditos a prazo, nem sempre so ttulos de crditos, podem ser faturas, podem ser crditos decorrentes de contratos, de outros empresrios, ora denominados factorizados e, em geral, um varejista, assumindo a obrigao, ou melhor, assumindo o encargo de gerenciar este crdito (cobrana, protesto e execuo), bem assim arcando com o prejuzo de eventual inadimplemento. O factorizador ao escolher os crditos que vai adquirir, acaba prestando servio de assessoramento creditcio para o empresrio, vendo quais so os ttulos bons e ruins. Ao efetivar a compra pagar valor abaixo do valor do ttulo, constituindo este spread (esta diferena) a sua remunerao. Pergunta: Para fazer este tipo de operao de factoring, a empresa precisa de alguma autorizao? Temos uma longa histria, no incio dos anos 80 surgiram as Factoring no Brasil, importadas do modelo americano. No incio para abrir uma empresa de Factoring precisava da autorizao do Banco Central, depois de muita crise, de muito mandato de segurana, muita gente no queria depender do Banco Central, entraram num consenso, a partir da orientao doutrinria que a sociedade de factoring no uma entidade bancria. A partir dessa crtica doutrinria o Banco Central editou uma resoluo e atualmente no necessria autorizao do Banco Central, qualquer sociedade em princpio pode criar uma sociedade de Factoring, tem que ser criada seguindo todos os parmetros legais.

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No pode dentro de uma empresa ter um departamento de Factoring, tem que ser uma sociedade especificamente para isto, s vezes parece que uma sociedade s, mas na verdade so duas. Pergunta: Entendendo que Factoring no um contrato bancrio, posso dizer que ele no integra o sistema financeiro nacional? Com certeza, entendimento majoritrio da doutrina. Como feita a transferncia spread do factorizado para o factorizador? Depende, se for uma fatura, se for um contrato, se for um documento de crdito como outro qualquer, feita a transferncia por cesso civil de crdito, mesmo porque na cesso civil o cedente no o garantidor do pagamento, artigo 290 e seguintes do novo Cdigo Civil, mais precisamente artigo 296. E se a transferncia for de um titulo de credito, for um cheque? A transferncia feita atravs de um endosso, o endossante garante o pagamento, a posio dele de DCI, ele s paga se o devedor principal no pagar. Como transferido por endosso para a Factoring, no contrato de Factoring o factorizador no garante o pagamento? No, o risco por parte do factorizador. Mas, foi transferido por endosso e o endossante no garante o pagamento. O que vai prevalecer, a regra do contrato de Factoring ou a regra do endosso? O endosso sem garantia, ento, o ttulo de crdito vai ter endosso, mas endosso sem garantia, o endosso no garante o pagamento. O contrato de Factoring tem exclusividade? Por exemplo: A (factorizado), B (factorizador). A pode fechar um contrato de Factoring com B e C (ambos factorizadores)? Qual a natureza jurdica do contrato de Factoring? um contrato empresarial, de prestao continuada, ento direito do factorizador escolher, dentro de todo crdito a prazo do factorizado, quais os ttulos que ele quer comprar. Se a factoring escolher o titulo X, o factorizado no pode se negar a vendelo. Por este motivo ela no pode celebrar dois contratos de factoring com empresas diferentes, porque se no quem vai escolher primeiro. Este contrato de exclusividade, ou seja, A vendeu a prazo, B pode ir l no final do ms e olhar na escriturao contbil de A, verificar todas as vendas feitas a prazo, olhar os ttulos, as faturas, tudo, e escolher e pagar o valor combinado, com prazo determinado, porque se fosse indeterminado, pode ser resolvido a qualquer momento pelas partes. O factorizado no pode se negar a vender os crditos para o factorizador. O factorizado escolhe os crditos que ele quer comprar, isto bom para o factorizado, para ele saber quais so os ttulos bons e quais so os ruins. O factorizado vai pagar uma taxa menor para a Factoring quando o titulo for excelente. Contrato de exclusividade no pode ter dois factorizadores para um factorizado, e o factorizado no pode se recusar a vender os ttulos, sob pena de resciso contratual, com o pagamento da multa eventualmente prevista. interessante para a Factoring comprar todos os ttulos bons.

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23 Aula 31/01/2004
CARTO DE CRDITO: O carto de crdito um contrato muito comum e houve uma mudana na jurisprudncia com o tempo. O carto de crdito um contrato atpico (porque no tem lei falando sobre o contrato de crdito). O Brasil vem acompanhando um fenmeno chamado sociedade sem dinheiro. um movimento que a cada dia que passa a sociedade vem utilizando menos dinheiro (papel) possvel. Essa evoluo comeou com o cheque, e agora estamos nos meios eletrnicos, cartes de crdito, dbito automtico e etc, ou seja, a chamada sociedade sem dinheiro. Conceito: um contrato atpico, empresarial e consumerista. trilateral e misto (ou complexo), cuja finalidade facilitar o crdito ao consumidor dando segurana aos empresrios que integram a rede credenciada. Ns vamos entender porque ele um contrato misto. Dentro do contrato de carto de crdito ns podemos verificar vrias relaes jurdicas. A primeira relao jurdica a relao jurdica de financiamento. Como assim relao jurdica de financiamento? Eu vou adquirir um carto de crdito, ento, a administradora do carto (emissora do carto) abre um limite de crdito para o consumidor, uma forma de financiamento. um financiamento rotativo (em geral ms a ms). A segunda relao jurdica a do consumidor com o lojista, que pode ser uma compra e venda ou uma prestao de servio. H ainda dentro do contrato de carto o que ns chamamos de seo de crdito. O lojista faz uma seo de crdito para a emissora do carto. Voc compra na loja, mas paga para a administradora do carto, isto porque o lojista transfere o crdito dele para a administradora do carto. Ns temos ainda, um contrato de prestao de servio. Essa prestao de servio se estabelece entre a administradora e o lojista, este servio o de intermediao, pois a administradora serve como intermediadora, para aproximar o consumidor do lojista. Por fim, a administradora do carto presta um servio ao titular do carto, servio de administrao de caixa (na fatura vem dizendo o quanto a pessoa gastou, o quanto parcelou e etc). Num conceito bem rasteiro ns podemos dizer que o carto de crdito um documento que d ao seu titular o direito de utilizar uma linha de crdito, que ele possui junta administradora na rede credenciada, para a compra e venda ou prestao de servio. Caso concreto: Havia uma boate que estava emprestando dinheiro a juros. Ex: A pessoa ia l pegava cinco mil emprestados, passava o carto e a boate pagava quatro mil e quinhentos reais. A pessoa que faz este tipo de operao (que pega o dinheiro emprestado nestas condies) porque normalmente est com a corda no pescoo. Normalmente no pagava administradora. A administradora comeou a desconfiar, pois os gastos naquela boate estavam sendo altos e com freqncia, e muitas vezes em horrios incompatveis com o horrio de funcionamento da boate.

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A administradora diante desta situao no pagou mais para a boate. Ela foi ao Poder Judicirio com base no artigo 171 do cdigo penal, pois parece que j havia um conluio para o usurio do carto no pagar. OBS: Na relao entre usurio e a administradora do carto, a relao consumerista, aplica-se o cdigo de defesa do consumidor (lei 8078/90). Na relao entre a emissora do carto e a loja uma relao estritamente empresarial. Quando a pessoa paga no carto ela paga vista ou a prazo? vista. Isto tem uma importncia enorme. Ex: Voc foi a uma loja e efetuou a compra de uma roupa. Chegou em casa voc verificou que ela est com um defeito enorme. H como ligar para a administradora pedindo para cancelar o pagamento? No. No carto de crdito o pagamento vista. No possvel a pessoa ligar para a administradora e pedir para sustar o pagamento. No existe previso de sustao de pagamento no carto, como tem o cheque. OBS: O comerciante no pode cobrar mais caro pelo produto, pelo fato dele ser pago no carto (isso seria um crime contra a relao de consumo). Por isso, que todos os preos que esto expostos em uma loja j so preos para ser pago no carto. Se voc diz que vai pagar no dinheiro, geralmente o vendedor diz que vai te dar um desconto. Na verdade no desconto coisa nenhuma. Uma questo interessante saber que o maior dilema sobre o contrato de carto de crdito hoje diz respeito aos juros. Ex: A pessoa vai ao banco (Citybank), e vai adquirir o carto. O carto vem com a bandeirinha (visa, mastercard e outros), ento, por exemplo, o carto Citybank vem com a bandeirinha mastercard. Quem a emissora do carto? Citybank. Antigamente, a emissora do carto era a mastercard, a visa e outras (eram empresas especializadas). S que ns temos um movimento concentracionista (hoje s quem est fornecendo crdito banco). Vrios bancos comearam a administrar carto. Ento, por exemplo, dentro do Citybank tem a Citybank carto de crdito. A bandeirinha funciona da seguinte forma: O Citybank poderia criar a bandeira dela (bandeira Citybank), mas para isso ela teria que credenciar toda uma rede. Mas isso d muito trabalho. Ento, ela faz um convnio com a mastercard, com a visa e etc. No Citybank (como no Bradesco e outros bancos) voc pode escolher se quer o mastercard ou o visa. Na verdade, a emissora, a administradora do carto vai ser o Citybank carto de crditos, vai ser o Bradesco carto de crditos, essa bandeira no trs nenhuma influncia, a pessoa no est celebrando nenhum contrato com a mastercard, a pessoa est celebrando contrato com o Citybank carto de crditos. A bandeira apenas para usar a rede credenciada. A pessoa adquire o carto de crdito do Citybank, e tem o valor rotativo do carto no valor de trs mil reais. Esta pessoa faz uma compra no valor de dois mil reais. Ela pagou mil reais na primeira e deixou mais mil reais parcelados em duas vezes para depois (500 + 500 reais). No outro ms a pessoa faz uma compra no valor de dois mil e poucos reais, s que parcelado. Vai chegar num momento, que vamos supor que a pessoa tenha em parcelas dois R$ 2.900 reais (a pagar). Quando o sujeito for utilizar o carto novamente, vamos supor que numa compra de 500 reais, o carto no vai passar, isto porque o crdito um crdito rotativo. Esse limite mensal. Mesmo que a pessoa alegue

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que colocou para pagar daqui a quatro meses, pois este saldo que a pessoa est utilizando um saldo mensal (no pode pegar aquele valor e colocar para daqui a quatro meses, pois ele mensal). A pessoa com o valor rotativo de trs mil, ela no pode fazer uma compra de 9 mil e parcelar em 3 vezes. Isto no possvel, pois o crdito renovado sempre de ms em ms. O crdito mensal rotativo. Vamos verificar um problema maior: O valor do crdito de trs mil. Vamos supor que o limite mnimo de pagamento de 500 reais. A pessoa usou os trs mil. Ela vai estar financiando dois mil e quinhentos reais (tem que pagar trs mil, e s pagou quinhentos reais). A financiadora vai pagar ao lojista o valor integral (trs mil). A financiadora vai tirar o dinheiro de onde?Vai financiar com recursos prprios ou com recursos de terceiros? Ela pode financiar com recursos prprios, mas a administradora de carto de crdito no instituio financeira. Se ela for financiar direto para a pessoa, ela vai ter que cobrar no mximo 12% de juros ao ano. Logo, ela no vai financiar com recursos prprios. Toda vez que uma pessoa adquire um carto, ela assina uma clusula chamada clusula mandato. A administradora Citybank tem um mandato, para que se a pessoa for financiar, a Citybank possa pegar esses recursos no mercado, em nome da pessoa. Ela pode assinar nota promissria no nome da pessoa, ela pode aceitar ttulo, e pode fazer tudo em nome da pessoa. Quando a pessoa adquire o carto, ela nomeia o Citybank como seu procurador. Ele pode contrair emprstimos em nome da pessoa e etc. Se a pessoa possui o carto de crdito e est financiando, a administradora vai pegar emprstimos com o banco (Citybank, que do mesmo grupo). O banco pode cobrar os juros. A administradora teria apenas que repassar os juros que o banco cobrou (no cobrar juros em cima. Mas os juros de um carto hoje variam de 9 a 15% ao ms. Com certeza que a administradora no pegou este dinheiro com estes juros/ms com o citybank). A jurisprudncia do TJ/RJ e algumas do STJ, de incio comeou falando que administradora de carto no pode cobrar juros acima de 12% ao ano (essas decises foram a mais ou menos dois anos atrs). Veio uma lei complementar e disse que as administradoras de carto de crdito que buscassem dinheiro junto ao mercado estariam autorizadas a repassar os juros. Da em diante mudou tudo na jurisprudncia. Comearam a entender que as administradoras podiam cobrar o quanto quisesse (repassar os juros). Comeou a haver uma confuso, porque muitos tribunais estavam comeando a entender que aquela clusula mandato seria nula em razo do cdigo de defesa do consumidor (artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor). No TJ/RJ maior confuso. E caso uma questo desta venha a cair num concurso? Esta clusula mandato nula por fora do Cdigo de Defesa do Consumidor? A administradora pode repassar os juros? E se ela repassar os juros, ela pode colocar alguma coisa em cima? O entendimento do STJ sedimentado pela seo do direito privado (2 seo), esta clusula no nula, porque ela no est apenas a servio da administradora do carto de crdito. Os ministros disseram que se no for esta clusula, no existir mais o pagamento mnimo, eles vo exigir sempre o pagamento integral, e com isto o prprio usurio pode ser prejudicado. Ento, esta clusula que permite buscar recursos junto ao

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mercado tambm de interesse do usurio, porque se no for isto, ele vai ter que pagar integral (o crdito rotativo). Logo, ns verificamos que esta clusula no nula, pois ela no infringe o artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor. A administradora pode repassar os juros? Sim. Ela pode repassar os juros, mas ela s pode repassar os juros que ela pagou. Ela no pode colocar nada em cima. Ela tem que repassar exatamente o que ela pagou quando buscou recursos no mercado. O STJ decidiu com base num precedente do TJ/RS, que cabvel ao de prestao de contas (Se for cobrado um juro muito alto, a pessoa prope uma ao de prestao de contas, para saber por quanto a administradora pegou este emprstimo, como foi esta operao e a prova desta operao. Caso a administradora no consiga provar isto, os juros sero reduzidos a 12% ao ano). cabvel ao de prestao de contas, porque como um contrato de mandato, o procurador sempre tem que prestar contas com o mandante. A administrador vai ter que dizer como que ela chegou ao percentual estipulado (Ex; 12%). OBS: A taxa de 12% ao ms vem da lei de usura, que diz que o mximo cobrado no mercado tem que ser o dobro de uma taxa tal, que de 6% ao ano. OBS: O que dependia de lei complementar antes, era para os 12% serem impostos tambm para as instituies financeiras. O dia em que regulamentasse aquele pargrafo do artigo 192, at as instituies financeiras teriam que cobrar 12% ao ano. Como no regulamentaram, e revogaram aquilo, as instituies financeiras esto fora. Segundo a lei de reforma bancria (LRB) elas esto fora da lei de usura. O maior problema do carto de crdito este, ou seja, a questo da cobrana de juros. No est limitada a 12% ao ano, desde que prove que pegou os recursos no mercado com juros superiores. Qualquer usurio pode propor a ao de prestao de contas. E depois, se for o caso, pode propor uma ao de repetio de indbito (caso j tenha pago) ou se voc no pagou faz a consignao em pagamento e etc (para se livrar dos juros absurdos do carto de crdito). Outra questo interessante o mau uso do carto de crdito (furto, roubo e etc). Neste ponto a doutrina contra o usurio. Ex: A pessoa tem um carto de crdito e sai na noite com ele. No outro dia a pessoa vai procurar o carto e no encontra. Passaramse 1, 2, 7 dias e a pessoa no encontrou. Ela liga para a administradora e cancela o carto. A pessoa j havia perdido aquele carto h uma semana e no havia percebido, e fizeram compras com o carto da pessoa antes do cancelamento e depois do cancelamento, pois o sistema demorou um pouco para cancela-lo. Nesse caso de quem a responsabilidade? A doutrina (Fran Martins, Valqurio Bugareli, Waldo Fzio Jnior e outros) diz que a responsabilidade pelas compras efetuadas antes da sustao, com ou sem razo do usurio. As compras efetuadas depois de ter avisado devero ser arcadas em princpio pela emissora do carto, salvo se ela j tinha informado rede credenciada, e mesmo assim, depois do aviso efetuou a compra. Em princpio, se for efetuado as compras antes, a responsabilidade do usurio, e se for depois a responsabilidade da emissora (administradora do carto). Para o lojista no vai haver responsabilidade. Posio da jurisprudncia: Quando a pessoa adquire um carto de crdito, ela paga por ele uma anuidade. Se a pessoa paga esta anuidade (liquida o carto) porque os riscos da utilizao do papel moeda so muito grandes, os riscos so enormes,

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ento, voc est pagando pela segurana, pela convenincia. A pessoa est pagando por um servio (prestao de servio, administrao de caixa e tudo mais). responsabilidade da administradora do carto conferir pela segurana a esta operao. A jurisprudncia (do STJ e do TJ/RJ) diz que a responsabilidade nas compras antes e depois, em princpio, a responsabilidade s da administradora, salvo, se provar da m-f do usurio. a administradora que tem que criar mecanismos de segurana para evitar o uso indevido. Em razo dessa jurisprudncia que contraria a doutrina, comearam a inventar mecanismos de segurana. Que mecanismos de segurana? Hoje muitos cartes de crdito tm a foto do usurio digitalizada. Vai ser difcil para outra pessoa utilizar (isto no Citybank). O Unibanco criou um mecanismo que quando a pessoa utiliza o seu carto de crdito, vem um aviso para o celular da pessoa). Isso tudo s foi desenvolvido porque estavam tomando porrada na jurisprudncia, caso contrrio, se a jurisprudncia no tivesse sendo contra eles, com certeza que eles no criariam esses mecanismos de segurana. Essa a posio que deve ser adotada. A responsabilidade em princpio da administradora, salvo, se provar a m-f do usurio (o que muito difcil, pois na relao de consumo o nus da prova do fornecedor de servios, que a administradora). ALIENAO FIDUCIRIA: Conceito: um contrato tpico, consumerista (em regra), de adeso. regulada pelo decreto-lei 911/69. Vamos tratar apenas da alienao fiduciria de bens mveis. Esse contrato foi criado na poca da ditadura, dentro de uma conjuntura poltica totalmente adversa. Em geral, ele um contrato instrumental, porque o consumidor quando celebra este contrato, ele tem por finalidade adquirir bens durveis. Ex: Carro, moto, computador, etc. Somente instituio financeira que pode celebrar este tipo de contrato. A pessoa diante da instituio financeira diz que quer um financiamento para a compra de um determinado bem durvel. tudo uma operao casada, pois a pessoa no pega primeiro o dinheiro para depois ir comprar, tudo junto. Na verdade, o dinheiro nem passa na mo da pessoa, ele vai direto para o vendedor (passa na mo da pessoa juridicamente falando, mas de fato no passa). O sujeito vai concessionria e diz que quer tal carro. A pessoa compra o bem durvel com o dinheiro emprestado pelo banco, e d como garantia que vai pagar o emprstimo (esse mtuo) o prprio bem que ela comprou. A pessoa vai pegar o bem e vender ao banco. alienao fiduciria porque o vendedor aliena (vende) o bem para o banco. O banco que passa a ser o proprietrio do carro. Ele tem o domnio resolvel. resolvel porque o dia que o sujeito pagar a ltima prestao do emprstimo, a propriedade se resolve a favor do sujeito. O credor s pode ser pessoa jurdica (instituio financeira). Ele credor fiduciante ou credor fiducirio? Fiducirio. O devedor fiduciante ou fiducirio Fiduciante

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O bem estava com a pessoa, e ela vendeu para o banco, na confiana de que quando ela pagar a ltima prestao, o banco vai devolver a propriedade do bem. Ento, quem est confiando em algum aqui, por incrvel que parea o devedor. devedor fiduciante ou alienante (porque ele que est vendendo o bem para o banco, na confiana de que o dia que ele pagar a ltima prestao, o banco vai devolver-lhe o bem). O banco est confiando nele? No. Tanto no est confiando que pediu uma garantia (o carro). OBS: O credor fiducirio e o devedor fiduciante. O documento do carro vai estar no nome do banco (no leasing que o documento vem no nome dos dois) na alienao fiduciria. Vamos imaginar que voc esteja precisando de dinheiro (no para comprar um bem). O sujeito vai ao banco pedir dinheiro, e o gerente percebe que ele est chegando de carro. Na conversa com o gerente, este pergunta ao sujeito se ele o dono do carro e se est quitado, e o sujeito diz que sim. Ento, o gerente diz que empresta o dinheiro, mas ele diz que quer o carro como garantia em alienao fiduciria. O sujeito pode pegar o dinheiro e alienar fiduciariamente o carro ao banco. a mesma operao, s que a pessoa no vai comprar o carro, neste caso o objetivo no a aquisio do bem de consumo (bem durvel), o objetivo garantir apenas o emprstimo (mtuo). Isto alienao fiduciria? Sim. O bem no tem que ser necessariamente comprado de terceiro, ele j pode pertencer ao prprio devedor fiduciante. O que pode ser objeto de alienao fiduciria, e o que no pode ser? A discusso est em bens fungveis. Bens fungveis podem ser objeto de alienao fiduciria? O STJ entendeu que poder at pode, mas no vai ser possvel a decretao da priso civil. impossvel a priso civil quando a alienao fiduciria tiver como objeto bens fungveis. O STF entende que esta priso constitucional? Sim. Entende que constitucional (o STJ entende que inconstitucional). OBS: O STF entende que a equiparao a depositrio infiel perfeitamente constitucional. A priso civil para o STJ inconstitucional. Para o STF cabvel a priso civil quando a alienao fiduciria tem como objeto bens fungveis? A 1 turma do STF diz que sim, que possvel a priso. Diz que pelo contrato os bens fungveis se tornam infungveis, e, portanto, cabe a priso (isso em qualquer contrato de depsito, inclusive o de alienao fiduciria). Na 2 turma do STF ficou empatado. Dois votos entenderam que era possvel a priso e dois votos entenderam que no era possvel a priso, isso quando os bens forem fungveis (no empate prevalece a deciso mais favorvel, pois era um Hbeas corpus preventivo). Ento, o STF est em litgio. Houve um empate (2 a 2). Cada uma turma de ministros no STF tem 5 ministros, logo, no poderia haver empate, mas aconteceu que neste dia foram apenas 4 votos). OBS: Na opinio do professor no cabe priso. Fundamentos do STJ: H a alegao de que em qualquer caso incabvel a priso civil do devedor fiduciante. 1 Fundamento: Priso civil somente em casos excepcionais. Segundo a Constituio (artigo 5, inciso LXVII, CRFB). Se a priso uma regra excepcional, a interpretao tem que ser restritiva. Se a interpretao tem que ser restritiva incabvel

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que o conceito de depositrio infiel seja alongado. O conceito de depositrio infiel no pode ser ampliado, o depositrio somente aquele previsto no contrato de depsito do Cdigo Civil. 2 Fundamento: Conveno interamericana de direitos humanos (mais conhecida como Pacto de So Jos da Costa Rica). Decreto 678/92. Ainda tem outra conveno internacional que o Brasil signatrio. Essas regras probem a priso civil, (ressalvada a hiptese do devedor de alimentos) e o Brasil signatrio. Por fora do artigo 5 pargrafo 2 da Constituio tem ampla aplicao no direito ptrio. Como funciona a alienao fiduciria? (ns vamos ver todas as divergncias processuais). Se o contrato transcorrer normalmente, e a pessoa pagar todas as parcelas, no final, quando for paga a ltima parcela tem-se resolvido a propriedade em favor do devedor alienante. Questo de prova do Ministrio Pblico: Pode o credor fiducirio requerer a falncia do devedor fiduciante? Ele s pode requerer a falncia se ele provar que a garantia insuficiente ou se ele renunciar a garantia. A alienao fiduciria uma modalidade de que? De garantia real. O credor com garantia real, pode requerer a falncia do devedor? Em princpio no. Na forma do artigo 9 da lei de falncias. Ele s pode requerer a falncia se ele provar que a garantia insuficiente ou se ele renunciar a garantia. Caso ele entre com o requerimento de falncia, ser que ele j renunciou tacitamente? O professor sempre entendeu (como a jurisprudncia majoritria) que no existe a renncia tcita neste caso (no STF tinha posicionamento entendendo que a renncia era tcita, mas depois reformulou, e entendeu-se que a renncia s a expressa, o juiz teria que intimar o requerente para dizer se est renunciando ou no est renunciando, para extinguir o processo por carncia de ao ou no). O professor disse ter visto uma jurisprudncia recente do STJ entendendo que a renncia era tcita. Eu (professor) no vou dizer que a jurisprudncia mudou ainda no, pois eu vi apenas uma deciso entendendo que a renncia era tcita. Mas a jurisprudncia sempre foi que a renncia tem que ser expressa. O entendimento majoritrio da doutrina que a renncia tem que ser expressa. Questes processuais da alienao fiduciria. Se o devedor fiduciante no pagou, o credor fiducirio tem duas opes, ou ele entra com uma execuo para cobrar a prestao ou ele primeiro faz uma notificao extrajudicial. Notifica o devedor dizendo que vai entrar com uma busca e apreenso. Na notificao tem que vir constando o valor do dbito? vlida a notificao sem que conste o valor do dbito? (a defensoria pblica que entrou com esta tese). Segundo a jurisprudncia no preciso que conste o valor do dbito. Na defensoria no vlido se no constar o valor do dbito. Pela lei no precisa nem notificar. A notificao uma criao jurisprudencial (exigir a notificao). Segundo a jurisprudncia no preciso que conste o valor do dbito.

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Suponhamos que aps a notificao, o devedor fiduciante no pagou, logo entrou com a busca e apreenso. Depois de apreendido o bem, o devedor pode apresentar a sua contestao. O artigo 3 do decreto limita as causas. Essa limitao constitucional ou no? Segundo Alexandre Freitas Cmara essa limitao do artigo 3 inconstitucional, e reconhecido pela jurisprudncia como inconstitucional. Por que inconstitucional? Se essa ao de busca e apreenso fosse cautelar, neste caso seria vlida a limitao (porque a cognio seria sumria e no plena), mas essa ao de busca e apreenso na alienao fiduciria, ela tem natureza de ao principal, no tem outra ao para propor depois. Ento, se eu no me defender agora, eu vou me defender quando? Nunca. Essa limitao inconstitucional, a defesa tem que ser ampla (princpio da ampla defesa). Alm de apresentar a defesa, o devedor fiduciante pode requerer a purgao da mora. Diz a lei que para purgar a mora ele tem que ter pagado no mnimo 40%. Na 2 seo do STJ (8 ministros) a votao foi pelo placar de 5 votos a 3, dizendo que s tem direito aquele que pagou os 40% (Se um daqueles 5 ministros mudar de opinio, vai ficar 4 votos a 4, e neste caso prevalece a deciso mais favorvel). OBS: Nos tribunais, s vezes, a pessoa consegue purgar a mora com menos de 40%. A pessoa vai purgando a mora, mas at chegar no STJ a pessoa j pagou todo o financiamento, ento, o STJ reconhece que uma situao consolidada (pois j pagou tudo). Apesar do entendimento do STJ dizer que s tem direito a purgar a mora com o pagamento de 40%, se o tribunal (ex: TJ/RJ) permitiu a purgao da mora com menos de 40%, e chegou no STJ j tinha pago tudo, eles (os ministros do STJ) entendem que a situao j est consumada, consolidada, e neste caso julga prejudicado o recurso. Suponhamos que tenha entrado com a busca e apreenso, e no conseguiu apreender, porque o carro sumiu. Neste caso o credor vai pedir a converso da ao de busca e apreenso em ao de depsito (o que o STJ entende inconstitucional para fins de decretao de priso. J para o STF constitucional. Para a 1 turma, em todos os casos, para a 2 turma desde que o bem seja infungvel). A pessoa ter que depositar o bem ou o valor do bem, sob pena de priso. Vamos supor que a pessoa tenha apresentado o bem. Neste caso, o credor obrigatoriamente tem que levar o bem a leilo. O bem ser vendido. Digamos que o valor da dvida de 30 mil reais, e o bem foi vendido por 40 mil reais. A sobra deve ser devolvida ao devedor (mas tem os juros e correo monetria das prestaes em atraso, tem tambm as despesas com o leiloeiro, com a busca e apreenso e etc). Mas, se a dvida de 30 mil, e o bem foi vendido por 20 mil, o saldo negativo pode ser cobrado do devedor (trata-se de uma prestao ilquida). A jurisprudncia majoritria vem entendendo que primeiro ele tem que fazer uma prestao de contas (por quanto vendeu, porque foi isso e etc), e depois da prestao de contas que possvel a execuo. O saldo no tem a liquidez necessria para fundamentar a execuo (tem que entrar com uma ao de cobrana ou com a prestao de contas e depois entra com a execuo). Tem que tornar aquele saldo devedor lquido, atravs do processo de conhecimento.

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Cabe ao monitria? Cabe monitria (hoje em dia cabe monitria para tudo). Pode o credor acionar o avalista? A jurisprudncia entendeu que s cabvel se o avalista for intimado do leilo. Se ele no for intimado do leilo, ele no pode ser acionado pelo saldo negativo (isto novidade). Tem que notificar o avalista (para que ele exera o direito de preferncia). Tem que intimar o avalista da data do leilo. jurisprudncia do TJ/RJ. No foi encontrada jurisprudncia do assunto no STJ.