CURSO DE FALNCIA E CONCORDATA AMADOR PAES DE ALMEIDA

Com seu notvel poder de sntese, a que se aliam o conhecimento profundo do Direito Comercial e a slida experincia didtica, retorna o autor, Amador Paes de Almeida, Magistrado e Professor Universitrio em So Paulo, com nova edio de seu consagrado Curso de falncia e concordata, escrito luz da mais recente posio legislativa, doutrinria e jurisprudencial. Esta obra constitui seguro roteiro para os que tenham o propsito de conhecer os institutos da falncia e da concordata. Com muita propriedade, expe aqui o autor os aspectos gerais da matria e as controvrsias mais expressivas do Direito Falimentar. A experincia do magistrado, somada ao seu dia-a-dia de mestre de Direito Comercial na Faculdade de Direito da Universidade Mackenzie, recomenda a presente obra aos professores, por seu programa sistemtico, pela linguagem clara e acessvel do autor, e, ainda, aos profissionais do Direito, por sua abordagem prtica e atual. Entendeu o autor a necessidade de renovar a edio anterior e, como fruto de seu esprito empreendedor, renasce o seu Curso de falncia e concordata para continuar com sua trajetria de xito junto aos mestres e profissionais do Direito. OBRAS DO AUTOR A nova Lei de Greve, 1. ed., Tribuna da Justia, 1964 (esgotada). Consolidao das Leis do Trabalho, 3. ed., Sugestes Literrias, 1980 (esgotada). Curso de falncia e concordata, 17. ed., Saraiva, 1999. Curso prtico de processo do trabalho, 11. ed., Saraiva, 1999. Locao comercial (fundo de comrcio, estabelecimento comercial, ao renovatria), 10. ed., Saraiva, 1999. Manual das sociedades comerciais, 10. ed., Saraiva, 1998. Execuo, falncia e insolvncia, in Processo do trabalho; estudos em memria de Coqueijo Costa (co-autoria), 1. ed., LTr, 1989. Teoria e prtica dos ttulos de crdito, 18. ed., Saraiva, 1998. Noes atuais de direito do trabalho; estudos em homenagem ao prof. Elson Gottschalk (co-autoria), LTr, 1995. Os direitos trabalhistas na falncia e concordata do empregador, LTr, 2. ed., 1998. Manual das empresas de segurana privada, Saraiva, 1996. Processo do trabalho; estudos em homenagem ao Prof. Jos Augusto Rodrigues Pinto (co-autoria), LTr, 1997. Direito do trabalho (estudos); co-autoria, LTr, 1997. Verbetes da Enciclopdia Saraiva do Direito: Greve (Direito do trabalho), v. 40

Nome coletivo (Sociedade comercial), v. 54 Nome comercial - II, v. 54 Responsabilidade dos scios, v. 65 Sentena falimentar, v. 68 Sinal de propaganda, v. 69 Sustao e cancelamento de protesto, v. 72 Ttulo ao portador, v. 73 Ttulo ordem, v. 73 Ttulo de crdito, v. 73 AMADOR PAES DE ALMEIDA Magistrado e Professor Universitrio CURSO DE FALNCIA E CONCORDATA 17. edio, ampliada e atualizada 1999 Editora Saraiva ISBN 85-02-02034-X Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) Brasileira do Livro, SP, Brasil) (Cmara

Almeida, Amador Paes de, 1930 - Curso de falncia e concordata / Amador Paes de Almeida. - 17. ed. ampl. e atual. - So Paulo: Saraiva, 1999. 1. Concordata (Direito) 2. Concordata (Direito) Brasil 3. Falncia 4. Falncia - Brasil I. Ttulo. 98-5483 CDU-347.736

ndice para catlogo sistemtico: 1. Falncia: Direito comercial 347.736 minha mulher Maria Jos da Costa Paes de Almeida, companheira fiel de todas as procelas. Prefcio VII

Entre ns a evoluo dos estudos sobre o instituto jurdico da falncia e concordata, apesar dos mritos dos trabalhos existentes, no chegou a atender s reais necessidades de quantos procuram, quer no exerccio da advocacia, quer nos cursos das Faculdades de Direito, Economia e Administrao de Empresas, diretrizes que permitam uma orientao segura ministrada sem os artificialismos das construes cerebrinas to freqentes nos livros de cincias jurdicas. A poca em que vivemos no permite digresses. A velocidade nas relaes econmicas e sociais e a progresso geomtrica dos encargos que as diferentes atividades solicitam de cada um exigem informaes objetivas, resumidas, voltadas para o essencial e segundo uma linha de preocupao mais operacional. evidente que os estudos em alta profundidade so indispensveis para a abertura de novos caminhos a serem trilhados na aplicao prtica da vida concreta. Mas so ntidas as diferenas entre os nveis que devem merecer a preocupao do autor de obras jurdicas. O primeiro, restrito a poucos, o do conhecimento metapositivo, isto , avaliao dos comandos emergentes das normas que compem o ordenamento jurdico, para a proposio das necessrias correes que a mutabilidade do processo histrico-cultural impe. O segundo, aberto a quantos precisam de orientao para agir, o do levantamento e enumerao das rotinas que devem ser cumpridas, das formalidades que compem o quadro programado pelo direito positivo para a atuao. Aqui muito ainda est por ser feito. A obra do Prof. Amador Paes de Almeida pende mais para a segunda das duas perspectivas acima mencionadas, sendo esta uma das razes do seu valor. Conhecido pela facilidade de comunicao com os seus alunos, como testemunham aqueles que j tiveram a feliz oportunidade de assistir s aulas que profere na Universidade Mackenzie e na Faculdade "Braz Cubas", de Mogi das Cruzes, em cursos regulares do currculo escolar na disciplina de Direito Comercial, bem como nos cursos paralelos, bastante concorridos, que tm atrado estudantes e advogados, o autor firmou-se no magistrio e vem escalando, com firmeza, os degraus que j o levaram ao destaque como escritor de livros jurdicos. VIII No sero necessrias outras consideraes, bastando a simples consulta ao plano da obra para que prontamente os seus objetivos se revelem. A distribuio dos temas organizada segundo uma seqncia metodolgica para facilitar o leitor. Os resumos e as recapitulaes tambm revelam a mesma preocupao. Os conceitos so enunciados de modo claro e evidenciam a simplicidade daqueles que sabem movimentar-se no terreno em que pisam. Certamente haver um desenvolvimento nesses estudos, desde j aguardado, para proveito da cincia e esperamos venha a ser caracterizado pelos mesmos parmetros aqui observados e pelo mesmo estilo de comunicao. Prof. Amauri Mascaro Nascimento IX

Nota do Autor O Curso de falncia e concordata, fruto de longos anos de magistrio superior, atende, ao mesmo tempo, a mltiplos objetivos: atualizar o advogado experiente, pondo-o em dia com as novas solues elaboradas pela doutrina especializada e com a mais recente jurisprudncia dos tribunais; aperfeioar, na difcil e controvertida disciplina, o profissional dedicado a outros campos da atividade jurdica, que freqentemente obrigado, por fora de compromissos com a clientela, a aceitar causas falimentares; finalmente, fornecer ao advogado recm-formado, ao estagirio e ao estudante as noes tericas fundamentais e o treinamento prtico indispensvel ao exerccio da advocacia. Para isso, envidamos todos os esforos, empregando, na organizao desta obra, orientao eminentemente didtica, utilizando moderna metodologia, dosada na seqncia que melhor se ajusta compreenso da matria. Assim sendo, partimos das questes mais simples para as de maior complexidade, fazendo-o com conciso e clareza, em linguagem acessvel, porm sem o sacrifcio da rigorosa terminologia jurdica. XI ndice Geral Prefcio Nota do Autor PARTE TERICA CAPTULO I ESBOO HISTRICO 1. Direito romano 2. Idade Mdia 3. Cdigo Napolenico 4. Brasil Colnia, Imprio e Repblica CAPTULO II NOES GERAIS SOBRE O INSTITUTO DA FALNCIA 5. Origem da palavra falncia 6. Conceito de falncia 7. Da natureza jurdica da falncia CAPTULO III 12 13 14 3 4 4 5 VII IX

ELEMENTOS ESSENCIAIS PARA A EXISTNCIA DO ESTADO DE FALNCIA 8. Devedor comerciante 9. Causas determinantes da falncia 10. Insolvncia 12. Protesto 13. Protesto facultativo XII 14. Protesto obrigatrio 15. Protesto por emprstimo 16. No-pagamento de obrigao lquida 17. Duplicata sem aceite acompanhada da nota de entrega da mercadoria 18. Outros indcios de insolvabilidade que ensejam a falncia CAPTULO IV DA LEGITIMIDADE PASSIVA NA AO FALIMENTAR 19. O devedor comerciante (empresa com sede no estrangeiro; cessao do comrcio) 45 20. Falncia do esplio 47 21. Falncia do menor comerciante 48 22. Falncia da mulher casada 49 23. Dos que, embora expressamente proibidos, exercem o comrcio 49 24. Falncia da sociedade irregular ou de fato 50 25. A falncia dos corretores e leiloeiros (auxiliares do comerciante) 50 26. Atividades no-mercantis sujeitas falncia 51 CAPTULO V DA LEGITIMIDADE ATIVA NA AO FALIMENTAR 27. Inexistncia de falncia ex oficio 56 28. Falncia requerida pelo credor 57 29. Credor por crdito trabalhista 57 30. Crdito fiscal (requerimento de falncia pela Fazenda Pblica) 59 31. Crdito por obrigao tornada lquida e extrada dos livros comerciais 60 32. Falncia requerida pelo prprio devedor (autofalncia) 62 33. Falncia requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros e inventariante (falncia do esplio) 64 34. Falncia requerida pelo scio ou acionista 65 CAPTULO VI 25 31 31 34 36 18 20 21 22 24

JUZO COMPETENTE PARA DECLARAR A FALNCIA 35. O Poder Judicirio e seus diversos rgos 36. Competncia em razo da matria XIII 37. Competncia em razo do lugar 38. Comerciante sediado no estrangeiro 39. Comerciantes ambulantes e empresrios de espetculos pblicos CAPTULO VII DO REQUERIMENTO DA FALNCIA 40. Da petio inicial 77 41. Do patrocnio profissional de advogado 78 42. Do pedido de falncia com base na impontualidade 79 43. Do pedido de falncia com base nos motivos discriminados no art. 22 da Lei Falimentar 80 44. Medida cautelar: do seqestro dos bens do devedor e dos seus livros obrigatrios 83 CAPTULO VIII RESPOSTA DO DEVEDOR (ALEGAES DA DEFESA) 45. Prazo para o devedor manifestar-se 90 46. Depsito elisivo: depsito sem contestao; depsito com contestao; contestao sem depsito: efeitos 90 47. Defesa de natureza processual 92 48. Matria relevante 95 CAPTULO IX DO PROCEDIMENTO PRELIMINAR DA FALNCIA (DA DEFESA SENTENA) 49. Da falncia com base na impontualidade: defesa com depsito elisivo; defesa sem depsito elisivo; da alegao de matria relevante 102 50. Instruo sumria: provas 105 CAPTULO X SENTENA DENEGATRIA DA FALNCIA 51. Sentena denegatria 109 71 72 73 69 70

52. Indenizao por perdas e danos 53. Inexistncia de coisa julgada XIV 54. Custas processuais e honorrios advocatcios 55. Recurso CAPTULO XI SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA

109 111

112 113

56. Caracterstica 117 57. Natureza jurdica 117 58. Elementos bsicos: constitutivos; indicativos; cronolgicos; administrativos; repressivos 119 59. Termo legal (perodo de suspeio) 121 60. Publicidade da sentena declaratria da falncia 122 CAPTULO XII DOS RECURSOS NO PROCESSO FALIMENTAR 61. Conceito 127 62. Pressupostos do recurso 127 63. Espcies de recursos 128 64. Dos recursos no processo falimentar: a apelao; o agravo de instrumento; os embargos 132 65. Prazos dos recursos falimentares 136 CAPTULO XIII JUZO UNIVERSAL 66. Indivisibilidade e universalidade do juzo falimentar 67. Excees vis attractiva do juzo falimentar 68. Aes de interesse da Unio, autarquias e empresas pblicas federais CAPTULO XIV DOS EFEITOS CREDORES DA FALNCIA QUANTO AOS DIREITOS 154 156 157 DOS 141 142 147

69. Vencimento por antecipao de todas as dvidas do falido 70. Suspenso da fluncia de juros. Clusula penal 71. Multa fiscal

72. Correo monetria na falncia e na concordata 73. Suspenso das aes ou execues movidas contra o falido 74. Suspenso da prescrio XV CAPTULO XV DOS EFEITOS DA FALNCIA QUANTO PESSOA DO FALIDO 75. Restries capacidade processual do falido e sua liberdade de locomoo 76. Obrigaes que lhe so impostas 77. Proibio para o exerccio do comrcio 78. Continuao do negcio 79. Sujeio priso CAPTULO XVI DOS EFEITOS DA FALNCIA QUANTO AOS BENS DO FALIDO 80. Perda da administrao e disposio dos seus bens 81. Bens que no se compreendem na falncia 82. A meao da mulher casada e a falncia do comerciante individual 83. Nulidade dos atos praticados pelo falido quanto aos bens CAPTULO XVII

158 163 164

168 169 169 170 171

176 177 178 180

DOS EFEITOS DA FALNCIA QUANTO AOS CONTRATOS DO FALIDO 84. Conceito de contrato 85. Contratos unilaterais e bilaterais 86. Efeitos da falncia sobre os contratos unilaterais 87. Efeitos da falncia sobre os contratos bilaterais 88. Regras especiais para determinados contratos 89. Alienao fiduciria 90. Contrato de trabalho 91. Compensao das dvidas do falido CAPTULO XVIII DA REVOGAO DOS ATOS PRATICADOS PELO DEVEDOR ANTES DA FALNCIA - AO REVOGATRIA 92. Atos praticados dentro do termo legal: pagamento de dvidas no vencidas ou por meios no previstos no contrato; constituio de direito real de garantia 214 184 184 185 186 187 196 197 198

XVI 93. Atos praticados nos dois anos anteriores falncia: atos a ttulo gratuito; renncia herana ou legado 215 94. Outros atos revogveis: restituio antecipada de dote; inscrio intempestiva de direitos reais ( registros e averbaes tardias); venda ou transferncia de estabelecimento comercial (sem reserva de bens suficientes para solver o passivo) 216 95. Da ao revocatria: por ineficcia e por fraude 219 CAPTULO XIX RGOS DA FALNCIA 96. O juiz 97. O sndico: sndico pessoa jurdica 98. Deveres e atribuies 99. Avisos do sndico 100. Arrecadao dos bens 101. Apurao do montante do dbito do falido 102. Responsabilidades do sndico 103. O Ministrio Pblico (curador de massas falidas) CAPTULO XX DA ADMINISTRAO, DA ARRECADAO E GUARDA DOS BENS, LIVROS E DOCUMENTOS DO FALIDO 104. Da administrao dos bens do falido 249 105. Da arrecadao e guarda dos bens, livros e documentos do falido 250 106. Do lacre das portas do estabelecimento do falido 251 107. Inventrio dos bens arrecadados 251 108. Venda antecipada de bens deteriorveis 252 109. Inexistncia de bens e conseqncias 253 CAPTULO XXI CONTINUAO DO NEGCIO PELO FALIDO 110. Partes legtimas para requer-la: o falido; o sndico; o curador de massas falidas; os credores 259 111. A determinao ex officio pelo juiz da falncia 260 112. A administrao do negcio por gerente indicado pelo sndico 261 113. As compras e as vendas 261 114. Efeitos patrimoniais 262 115. Cassao e cessao da autorizao 262 XVII 227 228 231 235 236 238 239 239

CAPTULO XXII DO PEDIDO DE RESTITUIO E DOS EMBARGOS DE TERCEIRO 116. A arrecadao e os bens de terceiro 266 117. Pressupostos do pedido de restituio 267 118. Dinheiro em depsito com o falido 268 119. Coisas vendidas a crdito 269 120. Coisa alienada fiduciariamente 270 121. Contrato de cmbio 271 122. O processo de restituio: efeitos, juzo competente, legitimidade ativa e passiva, procedimento, sentena, recurso 272 123. Embargos de terceiro: conceito, legitimidade ativa e passiva, juzo competente, rito processual, recurso 273 CAPTULO XXIII DA HABILITAO DOS CRDITOS 124. O concurso de credores 125. Habilitao dos crditos segundo a sua natureza 126. O processo de habilitao 127. Credores retardatrios 293 CAPTULO XXIV DOS CRDITOS NO SUJEITOS HABILITAO 128. Dos crditos tributrios 296 129. Das contribuies previdencirias 297 130. O concurso de preferncia: os crditos fiscais dos Estados-Membros e dos municpios 297 CAPTULO XXV DA CLASSIFICAO DOS CRDITOS 131. Direito dos credores 132. A classificao dos crditos na Lei de Falncias e as leis extravagantes 133. Credores da falncia e credores da massa 134. Credores com garantia real 135. Credores com privilgio especial sobre determinados bens 136. Credores com privilgio geral XVIII 301 301 302 303 304 307 280 281 281

137. Crdito trabalhista e tributrio 138. Credor fiducirio 139. Credor com reserva de domnio 140. Credor quirografrio 141. Quadro geral dos credores CAPTULO XXVI DA LIQUIDAO - ALIENAO DOS BENS DO FALIDO

309 321 322 322 323

142. Liquidao: consideraes gerais 336 143. Formas usuais de liquidao 337 144. Venda do estabelecimento na sua integridade (o fundo de comrcio) 340 145. Constituio de sociedade pelos credores 340 146. Outras formas de liquidao 341 CAPTULO XXVII DO PAGAMENTO AOS CREDORES 147. Pagamento aos credores da massa 348 148. Pagamento aos credores da falncia: credores privilegiados; credores com garantia real; credores quirografrios 349 CAPTULO XXVIII ENCERRAMENTO DO PROCESSO DA FALNCIA 149. Prestao de contas do sndico - Relatrio final: valor do ativo e do passivo 150. Destituio do sndico pela falta de apresentao do relatrio final 151. Organizao do relatrio pelo curador de massas falidas 152. Encerramento da falncia por sentena CAPTULO XXIX EXTINO DAS OBRIGAES 153. Requerimento pelo falido 365 154. Pressupostos - Prescrio: decurso de cinco ou dez anos; pagamento; rateio de mais de quarenta por cento do dbito 365 155. Procedimento: publicao de editais; oposio dos credores; vista ao curador de massas falidas 368 XIV 357 359 360 360

156. Sentena declarando extintas as obrigaes; sua natureza jurdica e seus efeitos 369 CAPTULO XXX DA CONCORDATA 157. Noes gerais e histrico 158. A concordata no direito brasileiro 159. Conceito 160. Natureza jurdica 161. Juzo competente 162. Legitimidade ativa 163. Pressupostos 164. Efeitos 165. Pedidos de restituio 166. Desistncia da concordata e conseqncias 167. Concordata convolada em falncia (falncia incidental) 168. Espcies de concordata CAPTULO XXXI DA CONCORDATA PREVENTIVA 169. Conceito 170. Aplicao 171. Requisitos 172. O comissrio 173. Verificao dos crditos 174. Crditos que envolve 175. Formas de pagamento 176. Depsito obrigatrio 177. Cumprimento da concordata 178. Processamento CAPTULO XXXII DA CONCORDATA SUSPENSIVA 179. Conceito 180. Objetivo 181. Legitimidade ativa 182. Juzo competente 183. Prazo para ser interposta XX 432 432 433 433 433 397 398 398 399 404 406 407 408 410 411 377 380 381 382 384 384 386 389 390 391 392 393

184. Requisitos 185. Efeitos 186. Processamento CAPTULO XXXIII DISPOSIES GERAIS

434 434 435

187. Falncia de passivo inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do Pas: procedimento sumrio 445 188. Falncia de empresas concessionrias de servios pblicos 446 CAPTULO XXXIV DO INQURITO JUDICIAL 189. Conceito 190. Natureza jurdica 191. A exposio do sndico: fase preliminar 192. Procedimento CAPTULO XXXV DOS CRIMES FALIMENTARES 193. Consideraes gerais 456 194. Conceito 456 195. A falncia como condio de punibilidade 457 196. Sujeito ativo do crime falimentar: a responsabilidade penal de gerentes e diretores das sociedades comerciais 458 197. Crime complexo: unidade dos atos praticados pelo agente 458 198. As sanes penais 459 199. Interdio para o exerccio do comrcio 461 200. Da priso preventiva do falido 461 201. Da prescrio 461 202. Da reabilitao do falido 463 CAPTULO XXXVI EMPRESAS NO SUJEITAS FALNCIA 203. Consideraes gerais 204. Empresas excludas da falncia 205. Da interveno administrativa 206. Da liquidao extrajudicial XXI 466 467 468 470 450 450 451 452

PARTE PRTICA CAPTULO XXXVII DA FALNCIA 207. Procurao ad judicia 482 208. Petio inicial com base na impontualidade 483 209. Petio de falncia com base nos atos e fatos enumerados no art. 22 da Lei Falimentar 488 210. Medida cautelar: seqestro dos bens, dos livros e documentos do falido 490 211. Resposta do ru (defesa do devedor): argio de relevante razo de direito 492 212. Auto de arrecadao, inventrio e guarda dos bens do falido 494 213. Avisos do sndico 496 214. Pedido de restituio 496 215. Embargos de terceiro 497 216. Ao revocatria 498 217. Habilitao de crdito: por cambial; por hipoteca; de empregado, por direitos trabalhistas 500 218. Impugnao de crdito 504 219. Prestao de contas do sndico 505 220. Pedido de extino das obrigaes: por pagamento; por ocorrncia de prescrio 506 221. Pedido de reabilitao do falido 508 CAPTULO XXXVIII DA CONCORDATA PREVENTIVA E SUSPENSIVA 222. Requerimento de concordata preventiva 223. Pedido de concordata suspensiva 224. Embargos concordata preventiva 225. Contestao aos embargos 226. Pedido de resciso de concordata (preventiva e suspensiva) CAPTULO XXXIX DOS RECURSOS 227. Embargos 228. Agravo de instrumento 229. Apelao XXII 516 517 520 509 511 512 513 514

CAPTULO XL O PROJETO DA NOVA LEI DE FALNCIAS (RECUPERAO E LIQUIDAO JUDICIAL) 230. A nova Lei de Falncias 523 231. Lei de Recuperao e Liquidao Judicial (nova nomenclatura) 524 232. Extenso da liquidao judicial (falncia) e da recuperao econmica (concordata) s empresas civis 525 233. A recuperao judicial (concordata) 526 234. Comit de Recuperao ou administrador judicial 530 235. Liquidao judicial (falncia) incidental 531 236. Da liquidao judicial 531 237. Depsito elisivo 532 238. Prazo para a defesa (e depsito elisivo) 533 239. Foro competente para declarar a liquidao judicial ou deferir a recuperao econmica da empresa 534 240. Os crditos trabalhista e tributrio em face do juzo universal 535 241. Classificao dos crditos 536 242. Da sentena declaratria da liquidao judicial - o termo legal 538 243. O administrador judicial (sndico) 539 244. Os scios e a liquidao judicial 540 245. Efeitos da sentena de liquidao judicial 544 246. Da alienao de bens 546 247. Da extino das obrigaes 547 248. Dos crimes falimentares 547 CAPTULO XLI SMULAS DE DIREITO FALIMENTAR 249. Supremo Tribunal Federal 250. Superior Tribunal de Justia Bibliografia PARTE TERICA Pg. 3 Captulo I ESBOO HISTRICO Sumrio: 1. Direito Romano. 2. Idade Mdia. 3. Cdigo Napolenico. 550 551 553

4. Brasil Colnia, Imprio e Repblica. 1. DIREITO ROMANO A falncia um instituto intimamente ligado evoluo do prprio conceito de obrigao. Nos primrdios o devedor respondia por suas obrigaes com a liberdade e at mesmo com a prpria vida. No direito quiritrio (ius quiritium, ius civile), a fase mais primitiva do direito romano, que antecede codificao da Lei das XII Tbuas, o nexum (liame entre devedor e credor) admitia a addicere, adjudicao do devedor insolvente que, por sessenta dias, permanecia em estado de servido para com o credor. No solvido o dbito nesse espao de tempo, podia o credor vend-lo como escravo no estrangeiro (trans Tiberim, alm do Tibre), ou at mesmo mat-lo, repartindo-lhe o corpo segundo o nmero de credores, numa trgica execuo coletiva. Tal sistema perdurou at 428 a.C., com a promulgao da Lex Poetelia Papiria, que introduziu no direito romano a execuo patrimonial, abolindo o desumano critrio da responsabilidade pessoal. Pela bonorum venditio, instituda pelo pretor Rutilio Rufo, o desapossamento dos bens do devedor era feito por determinao do pretor, nomeado um curador (curator bonorum) para a administrao dos bens. Facultava-se, outrossim, ao devedor a cesso de seus bens ao credor, que podia vend-los separadamente. Era a cessio bonorum, criada pela Lex Julia Bonorum (737 a.C.), na qual, para alguns autores, estaria o embrio da falncia, como observa Waldemar Ferreira: "No poucos romanistas divisam na Lex Julia o assento do moderno Direito Falimentar, por ter editado os dois princpios fundamentais - o direito dos credores de disporem de todos os bens do devedor e o da par condictio creditorum. Pg. 4 Desde ento, o credor, que tomava a iniciativa da execuo, agia em seu nome e por direito prprio, mas tambm em benefcio dos demais credores. Com isso, veio a formar-se o conceito de massa, ou seja, da massa falida. Completava-se a bonorum vendido, com larga srie de providncias, determinadas pelo pretor, contra os atos fraudulentos de desfalque do seu patrimnio, praticados pelo devedor. Entre elas, a actio pauliana, por via da qual `quoe in fraudem creditorum alienata sunt revocantur fructus quoque restituuntur. 2. IDADE MDIA O concursum creditorum, consubstanciado na missio in possessionem e na bonorum cessio, como assinala Alfredo Rocco, sustentava-se, antes de tudo, na iniciativa dos prprios credores, com escassa ingerncia do Poder Pblico.

Na Idade Mdia, contudo, a tutela estatal assume especial relevo, condicionando a atuao dos credores disciplina judiciria. O concurso creditrio rigidamente disciplinado, com a obrigatoriedade de os credores habilitarem-se em juzo, por onde se processa a arrecadao dos bens do devedor, atribuindo-se ao juiz a funo de zelar "por que se guardasse e vendesse, partilhando-se o produto entre os credores". nessa poca que o concurso de credores se transforma na falncia, quando o comrcio, sobretudo o martimo, atinge extraordinria expanso nas cidades italianas. Nessa fase, a falncia vista como um delito, cercando-se o falido de infmia e impondo-se-lhe penas que vo da priso mutilao - Falliti sunt fraudatores (Os falidos so fraudadores, enganadores, velhacos). Da a expresso falncia, do verbo latino fallere, que significa enganar, falsear. A falncia, na Idade Mdia, estendia-se a toda espcie de devedor, comerciante ou no. 3. CDIGO NAPOLENICO O sistema adotado nos estatutos italianos facilmente difundiu-se por outros pases, encontrando ampla ressonncia nas Ordenaes de 1673, na Frana. O Cdigo Comercial francs, de 1807, na elaborao do qual Napoleo Bonaparte teve preponderante atuao, conquanto impondo severas restries ao falido, constitui-se em inegvel evoluo do instituto, restrito, na legislao francesa, ao devedor comerciante. Pg. 5 Gradativamente abrandam-se os rigores da legislao, assumindo a falncia um carter econmico-social, refletindo no seu bojo as profundas alteraes por que passaria o direito comercial e que culminaria com a modificao do prprio conceito de empresa, vista hoje como uma instituio social. Faz-se, ento, ntida distino entre devedores honestos e desonestos, facultando-se a estes ltimos os favores da moratria, com o aperfeioamento da concordata, cujo embrio encontramos no pactum est minus solvatur e no quinquenales. 4. BRASIL COLNIA, IMPRIO E REPBLICA O Brasil, como colnia, sujeitava-se s regras jurdicas emanadas de Portugal, onde vigoravam, por ocasio do descobrimento, as Ordenaes Afonsinas, posteriormente revistas por D. Manuel (1514) e publicadas em 1521 com a denominao de Ordenaes Manuelinas. As Ordenaes Afonsinas no cuidavam, de forma especfica, da quebra do comerciante, o que s ocorreu com a Lei de 8 de maro de 1595, promulgada por

Filipe II (Filipe III de Espanha), e que viria mais tarde, em 1603, inspirar todo o Ttulo LXVI do Livro V das Ordenaes Filipinas. Disciplinavam, contudo, o concurso de credores, estabelecendo prioridade ao credor que tivesse a iniciativa da execuo, prevendo, outrossim, pena de priso por inexistncia de bens: " ...e nom lhe achando bens que bastem para a dita condenaam, em tal caso deve o dito devedor seer preso e retendo na cadea atee que pague o em que for condenado". Adotados os princpios consagrados na Lei de 8 de maro de 1595, as Ordenaes Filipinas de 1603, que abrangiam Espanha e Portugal, que poca integrava o Reino de Castela, e, por via de conseqncia, o Brasil Colnia, consagravam, pela primeira vez entre ns, a quebra dos comerciantes, fazendo ntida distino entre mercadores "que se levantavam com fazenda alhea" e os que cassem "em pobreza sem culpa sua", equiparando os primeiros aos ladres pblicos, inabilitando-os para o comrcio e impondo-lhes penas que variavam do degredo pena de morte, no incorrendo em punio os segundos, que podiam compor-se com os credores: "E os que carem em pobreza sem culpa sua, por receberem grandes perdas no mar, ou na terra em seus tratos e comrcios lcitos, no constando de algum dolo, ou malcia, no incorrero em pena alguma crime. E neste caso sero os autos remetidos ao Prior e Cnsules do Consulado, que os procuraro concertar e compor com seus credores, conforme a seu Regimento". Pg. 6 Foi, porm, com o Alvar de 13 de novembro de 1756, promulgado pelo Marqus de Pombal, que tivemos um "originalssimo e autntico processo de falncia, ntida e acentuadamente mercantil, em juzo comercial, exclusivamente para comerciantes, mercadores ou homens de negcio", como bem observou Waldemar Ferreira. Impunha-se ao falido apresentar-se Junta do Comrcio, perante a qual "jurava a verdadeira causa da falncia". Aps efetuar a entrega das chaves "dos armazns das fazendas", declarava todos os seus bens "mveis e de raiz", fazendo entrega, na oportunidade, do Livro Dirio, no qual deveriam estar lanados todos os assentos de todas as mercadorias, com a discriminao das despesas efetuadas. Ultimado o inventrio dos bens do falido, seguir-se-ia a publicao de edital, convocando os credores. Do produto da arrecadao, dez por cento eram destinados ao prprio falido para o seu sustento e de sua famlia, repartindo-se o restante entre os credores. Fraudulenta que fosse a falncia, era decretada a priso do comerciante, seguindo-se-lhe o processamento penal.

Proclamada a Independncia do Brasil, por longos anos vigeram entre ns as leis portuguesas, sobrevindo em 1850 o Cdigo Comercial brasileiro que, na sua Parte Terceira, cuidava "Das quebras", disciplinando-as nos arts. 797 a 911, cuja parte processual foi regulamentada pelo Decreto n. 738, de 25 de novembro de 1850. Inadequada s condies do comrcio brasileiro, foi a legislao em apreo inteiramente derrogada pelo Decreto n. 917, de 24 de novembro de 1890. Ao decreto nominado, impotente para coibir abusos e fraudes, seguiu-se a Lei n. 859, de 16 de agosto de 1902, substituda em 1908 pela Lei n. 2.024, que por vinte e um anos vigeu entre ns, "marcando poca na legislao mercantil brasileira", como disse Waldemar Ferreira. Revista pelo Decreto n. 5.746, de 9 de dezembro de 1929, foi a Lei n. 2.024 revogada em 21 de junho de 1945, com a promulgao do Decreto-lei n. 7.661, que com inmeras alteraes permanece em vigor. Pg. 7 Compe-se o Decreto-lei n. 7.661/45 de 217 artigos, distribudos nos catorze ttulos seguintes: Ttulo I DA CARACTERIZAO E DECLARAO DA FALNCIA Seo Primeira Da caracterizao da falncia Seo Segunda Da declarao judicial da falncia Ttulo II DOS EFEITOS FALNCIA JURDICOS DA SENTENA DECLARATRIA DA

Seo Primeira Dos efeitos quanto aos direitos dos credores Seo Segunda Dos efeitos quanto pessoa do falido Seo Terceira Dos efeitos quanto aos bens do falido Seo Quarta Dos efeitos quanto aos contratos do falido Seo Quinta

Da revogao de atos praticados pelo devedor antes da falncia Ttulo III DA ADMINISTRAO DA FALNCIA Seo Primeira Do sndico Seo Segunda Dos deveres e atribuies do sndico Ttulo IV DA ARRECADAO E GUARDA DOS BENS, LIVROS E DOCUMENTOS DO FALIDO Pg. 8 Ttulo V DO PEDIDO DE RESTITUIO E DOS EMBARGOS DE TERCEIRO Ttulo VI DA VERIFICAO E CLASSIFICAO DOS CRDITOS Seo Primeira Da verificao dos crditos Seo Segunda Da classificao dos crditos Ttulo VII DO INQURITO JUDICIAL Ttulo VIII DA LIQUIDAO Seo Primeira Da realizao do ativo Seo Segunda Do pagamento aos credores da massa Seo Terceira Do pagamento aos credores da falncia Ttulo IX DA EXTINO DAS OBRIGAES

Ttulo X DAS CONCORDATAS Seo Primeira Disposies gerais Seo Segunda Da concordata preventiva Seo Terceira Da concordata suspensiva Ttulo XI DOS CRIMES FALIMENTARES Pg. 9 Ttulo XII DAS DISPOSIES ESPECIAIS Ttulo XIII DAS DISPOSIES GERAIS Ttulo XIV DAS DISPOSIES TRANSITRIAS RESUMO O direito quiritrio. O direito quiritrio (perodo mais primitivo do direito romano) admitia a adjudicao do devedor insolvente que, por sessenta dias, permanecia em estado de servido para com o credor. No solvido o dbito, podia vend-lo como escravo no estrangeiro (trans Tiberim), e at mesmo mat-lo. Lex Poetelia Papiria. A Lex Poetelia Papiria introduziu no direito romano a execuo patrimonial, abolindo o desumano critrio da responsabilidade pessoal pelas dvidas. Tutela estatal. A tutela estatal assume especial relevo, condicionando a atuao dos credores disciplina judiciria. O concurso de credores rigidamente disciplinado, com a obrigatoriedade de os credores habilitarem-se no juzo, por onde se processa a arrecadao dos bens do devedor. nessa poca que o concurso de credores se transforma na falncia, vista, ento, como um delito, cercando-se o falido de infmia - Fallit sunt fraudatores (Os falidos so fraudadores, enganadores, velhacos).

Cdigo Comercial francs. O Cdigo Comercial francs, de 1807, abranda os rigores da falncia, restringindo-a ao devedor comerciante, fazendo ntida distino entre os devedores honestos e os desonestos, facultando aos primeiros os favores da moratria, com o aperfeioamento da concordata. Brasil Colnia. Brasil Colnia: sujeito s regras jurdicas de Portugal Ordenaes Afonsinas, Manuelinas e Filipinas. Alvar de 13 de novembro de 1756 (promulgado pelo Marqus de Pombal). Pg. 10 Brasil independente. Brasil independente: Cdigo Comercial de 1850 Parte Terceira: "Das quebras". Lei n. 2.024, de 17 de dezembro de 1908. Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945 - a atual Lei de Falncias, objeto deste trabalho. RECAPITULAO 1. Como se processava, nos primrdios, a execuo contra o devedor insolvente? R. Na fase mais primitiva do direito romano (ius quiritium), o devedor respondia pessoalmente (responsabilidade pessoal) por suas dvidas. 2. Na eventualidade de no poder saldar seus dbitos, a que penas estava sujeito o devedor? R. Permanecia, por sessenta dias, em estado de servido para com o credor (a addicere). No solvido o dbito neste espao de tempo, podia ser vendido como escravo (trans Tiberim); podia o credor mat-lo, repartindo-lhe o corpo segundo o nmero de credores. 3. Este sistema perdurou at que poca? R. At 428 a.C. 4. Que regime jurdico substituiu a execuo pessoal? R. Com a Lex Poetelia Papiria (428 a.C.), o direito romano aboliu o sistema da execuo pessoal, substituindo-o pela execuo patrimonial, passando o devedor a responder com seus bens. 5. Quando surge, efetivamente, o instituto da falncia? R. No direito romano encontramos o que poderamos chamar de embrio da falncia (venditio bonorum). Contudo, s na Idade Mdia, quando se observou notvel incremento do comrcio terrestre e martimo, foi que se disciplinou convenientemente o concursus creditorum, surgindo a falncia. Pg. 11

EXECUO PESSOAL ESTADO DE SERVIDO - VENDA COMO ESCRAVO - MORTE EXECUO PATRIMONIAL O DEVEDOR RESPONDE POR SUAS DVIDAS APENAS COM OS SEUS BENS, PONDO-SE FIM EXECUO PESSOAL Pg. 12 Captulo II NOES GERAIS SOBRE O INSTITUTO DA FALNCIA Sumrio: 5. Origem da palavra falncia. 6. Conceito de falncia. 7. Da natureza jurdica da falncia. 5. ORIGEM DA PALAVRA "FALNCIA" A falncia na Idade Mdia era considerada um delito, sujeitando o falido s punies que iam da priso mutilao - Falliti sunt fraudatores -,como j se observou. Os falidos so fraudadores, enganadores, velhacos. A expresso falncia, do verbo latino fallere, tinha, pois, um sentido pejorativo, para significar falsear, faltar, ou, como diz Ercole Vidari (Diritto commerciale, Milano, 1886, v. 8, p. 117), "inganare, mancare alla promessa, alfa parola, alla fede, cadere", ou seja, enganar, faltar com a palavra, com a confiana, cair, tombar, incorrer em culpa, cometer uma falha. Utilizava-se igualmente a expresso bancarrotta, banco rotto, a que os franceses chamavam banque en route (banco quebrado), para definir a falncia criminosa, punvel, denominao que provm do antigo costume de os credores quebrarem o banco em que o falido exibia suas mercadorias. Distinguia-se entre a bancarrotta semplice, isto , a menos grave, decorrente da negligncia ou imprudncia do comerciante, e a bancarrotta fraudolenta, ou seja, aquela decorrente de dolo ou m f, como assinala Umberto Navarrini (Trattato elementare di diritto commerciale, Milano, 1911, v. 2, p. 224). Os portugueses empregavam a palavra quebra para definir a falncia, da surgindo a expresso quebrado, que significa pobre, arruinado, sem dinheiro, pronto (Caldas Aulete, Dicionrio contemporneo da lngua portuguesa, v. 4, p. 4181). Modernamente, em que pese ressentir-se a falncia de aspecto negativo (o falido sempre visto com reservas), vai o instituto passando por grandes transformaes, assumindo pouco a pouco um sentido marcadamente econmico-social, em que se sobressai o interesse pblico que objetiva, antes de tudo, a sobrevivncia da empresa, vista hoje como uma instituio social. Pg. 13

Pode-se dizer, sem receio de engano, estar a falncia hoje destinada apenas a casos extremos, em franca extino, prevendo-se a sua substituio por instrumentos mais adequados realidade social, o que poder ocorrer at mesmo com o aperfeioamento da concordata preventiva. O que no se pode admitir que interesses egosticos de determinados credores se sobreponham aos interesses de toda uma coletividade, arruinando irremediavelmente organizaes produtivas que conjugam no somente os interesses pessoais do empresrio, mas sobretudo o interesse pblico que decorre da estabilidade social, representada na manuteno de empregos com o sustento de dezenas, se no milhares, de trabalhadores e de suas respectivas famlias. 6. CONCEITO DE FALNCIA A falncia pode ser vista sob dois ngulos absolutamente distintos: a) econmico; b) jurdico. Sob o primeiro prisma traduz um estado patrimonial, patenteando, como assinala Walter T. lvares (Direito falimentar, v. 1, p. 30), "um fenmeno econmico, um fato patolgico da economia creditcia", expresso anteriormente empregada por Alfredo Rocco (Studi sulla teoria generale del fallimento, v. 1). Dentro desse raciocnio, falncia, como observa J. C. Sampaio de Lacerda (Manual de direito falimentar, p. 11), " a condio daquele que, havendo recebido uma prestao a crdito, no tenha disposio, para a execuo da contraprestao, um valor suficiente, realizvel no momento da contraprestao". Essa viso econmica da falncia, de um modo geral, persegue os autores italianos, como facilmente se depreende da conceituao de Umberto Navarrini (Trattato, cit., v. 2): "Il fallimento lo stato (patrimoniale) del comerciante che impotente a far fronte ai suoi impegni; impotenza che potr essere data o da oggettivo sopravvanzo del passivo sull'attivo, o da irrealizzabilit di questo, sopravvanzo o irrealizzabilit non pi corretti o sostenuti da quell'elemento importante che il credito". Pg. 14 Do ponto de vista jurdico, falncia um processo de execuo coletiva contra o devedor comerciante. "A falncia uma forma de execuo, execuo coletiva, promovida contra o devedor comerciante (sujeito passivo) responsvel por obrigao mercantil (base do processo inicial)", diz Waldemar Ferreira. Processo de execuo coletiva por congregar todos os credores, por fora da vis attractiva do juzo falimentar. Verdadeiro litisconsrcio ativo necessrio, ou

seja, elo que rene diversos litigantes em um s processo, ligados por comunho de interesses. D-se o litisconsrcio quando, numa mesma ao, h pluralidade de autores ou de rus. Na primeira hiptese, temos o litisconsrcio ativo (pluralidade de autores). Na segunda, litisconsrcio passivo (pluralidade de rus). 7. DA NATUREZA JURDICA DA FALNCIA A falncia um instituto complexo para o qual convergem regras de diferentes ramos do direito. Nela encontramos preceitos de direito comercial, civil, administrativo, processual e at mesmo penal, nos crimes falimentares. Essa diversidade de elementos tem estabelecido controvrsia doutrinria acerca da sua natureza jurdica, situando-a alguns como um instituto de direito objetivo (assim considerado o conjunto de regras jurdicas que regem as relaes entre os homens), outros no mbito do direito processual, considerando-a, respeitvel parcela, um procedimento administrativo. Provincialli, conquanto acentue normas de direito objetivo na falncia, proclama a prevalncia do direito processual, ponto de vista igualmente abraado por Augustn Vicente y Gella (Curso de derecho mercantil, v. 2, p. 333). Gustavo Bonelli (Del fallimento, v. 8), ao revs, situa-a como um procedimento eminentemente administrativo, exatamente pela natureza da atividade do juzo falimentar, "pi amministrativo quale judicare". No direito brasileiro, a falncia foi sempre situada na esfera do direito mercantil. Contudo, como j acentuamos, a diversidade de regras de que se vale imprime-lhe natureza sui generis, no se podendo estabelecer a prevalncia de normas processuais sobre normas objetivas, tampouco destas sobre as administrativas. Conquanto um processo de execuo, e sob esse prisma eminentemente processual, a falncia revela a existncia de inmeros preceitos de direito objetivo, tais como os direitos e deveres do falido, os direitos dos credores, as obrigaes do sndico, no se olvidando que, efetivamente, tal como observa Gustavo Bonelli, nela exista um inequvoco procedimento administrativo. Pg. 15 E so exatamente esses elementos que, imprimindo-lhe natureza jurdica sui generis, lhe conferem inequvoca autonomia. Com efeito, conquanto para ela concorram diferentes regras de diversos ramos do direito, com nenhum deles se confunde nem por eles absorvida, possuindo, outrossim, princpios e diretrizes que lhes so prprios, formando um sistema que inquestionavelmente a distingue de outras disciplinas, razo por que denominada direito falimentar. RESUMO Falncia. A expresso falncia, do verbo latino fallere, tinha sentido pejorativo, para significar falsear, faltar. Na expresso de Ercole Vidari, "inganare, mancare alla promessa, alla parola, alla fede, cadere", ou seja, enganar, faltar

com a palavra, com a confiana, cair, tombar, incorrer em culpa, cometer uma falha. Outras expresses eram tambm utilizadas, como sinnimas de falncia bancarrotta, banco rotto, que os franceses denominavam banque en route (banco quebrado), denominaes que provm do antigo costume de os credores quebrarem o banco em que o falido exibia suas mercadorias. Os portugueses utilizavam-se da palavra quebra, da surgindo a expresso quebrado, isto , pobre, arruinado, sem dinheiro, pronto. Conceito de falncia: a) econmico; b) jurdico. Sob o primeiro prisma, traduz um estado patrimonial, patenteando, como assinala Walter T. lvares, "um fato patolgico da economia creditcia", expresso anteriormente empregada por Alfredo Rocco. Do ponto de vista jurdico, falncia um processo de execuo coletiva contra o devedor comerciante. No direito brasileiro a falncia foi sempre situada na esfera do direito mercantil. Contudo, a diversidade de regras de que se vale imprime-lhe natureza sui generis, no se podendo estabelecer a prevalncia das normas processuais sobre as normas objetivas, tampouco destas sobre as administrativas. Pg. 16 Conquanto um processo de execuo, e sob esse prisma eminentemente processual, a falncia revela a existncia de inmeros preceitos de direito objetivo. RECAPITULAO 1. A falncia hodierna se constitui em crime, sujeitando o falido infmia? R. Hodiernamente a falncia, conquanto possa causar srios abalos no conceito do comerciante, no encarada seno como "mero acidente do comrcio", como j assinalava Carvalho de Mendona. 2. Como conceituar a falncia? R. A falncia um processo de execuo coletiva - verdadeiro litisconsrcio ativo necessrio - contra o devedor comerciante. 3. Qual a verdadeira natureza jurdica da falncia? R. No direito brasileiro a falncia foi sempre considerada como um instituto eminentemente mercantil. Autores h, contudo, como Provincialli, que proclamam a prevalncia do direito processual, no faltando aqueles que a situam como um procedimento administrativo, como sucede com Gustavo Bonelli. 4. Qual o objetivo fundamental da falncia? R. A falncia deve ser considerada como um instituto jurdico que objetiva garantir os credores do comerciante insolvente, assim considerado aquele cujo passivo superior ao patrimnio, ou, por outras palavras, cujos bens so insuficientes para saldar seus dbitos.

5. A insolvncia seria, assim, a causa determinante da falncia? R. Conquanto inmeros autores considerem a impontualidade a causa determinante da falncia, na verdade o que caracteriza o chamado estado de falncia a insolvncia. A impontualidade apenas a exteriorizao deste estado. J afirmava Waldemar Ferreira que a falncia uma situao jurdica que decorre da insolvncia do comerciante, revelada essa ou pela impontualidade no pagamento de obrigao lquida (art. 1. da Lei Falimentar), ou por outros atos inequvocos que denunciem manifesto desequilbrio econmico, patenteando situao financeira ruinosa (art. 2. da Lei de Falncias). Pg. 17 LINEAMENTOS DA FALNCIA PROTEO DISCIPLINAO DOS CRDITOS Pg. 18 Captulo III ELEMENTOS ESSENCIAIS FALNCIA PARA A EXISTNCIA DO ESTADO DE DOS CREDORES

Sumrio: 8. Devedor comerciante. 9. Causas determinantes da falncia. 10. Insolvncia. 11. Impontualidade. 12. Protesto. 13. Protesto facultativo. 14. Protesto obrigatrio. 15. Protesto por emprstimo. 16. No-pagamento de obrigao lquida. 17. Duplicata sem aceite acompanhada da nota de entrega da mercadoria. 18. Outros indcios de insolvabilidade que ensejam a falncia. 8. DEVEDOR COMERCIANTE Conquanto no direito romano a falncia no se restringisse ao devedor comerciante, abrangendo tambm o devedor civil, os pases de cultura romanstica restringiram-na exclusivamente ao comerciante, ao contrrio do que ocorre com os pases germanos ou anglo-saxes, que a aplicam tambm aos no-comerciantes. Assim, dois so os sistemas vigentes: a) restritivo; b) ampliativo. Na primeira hiptese a falncia s se estende ao devedor comerciante. Na segunda, abrange no somente o comerciante, mas tambm o devedor civil. Adotam o sistema restritivo a Itlia, a Frana e Portugal, entre outros. Ao revs, admitem o sistema ampliativo a Alemanha, a Inglaterra, os Estados Unidos etc. Adotando o sistema restritivo, o Brasil limitou a falncia ao devedor comerciante, reservando ao devedor civil o instituto da insolvncia civil.

A expresso comerciante, na espcie, usada no seu sentido amplo, para abranger no s o comerciante singular, individual (pessoa fsica), como tambm o comerciante coletivo, a sociedade comercial (pessoa jurdica), que ser mais bem examinado no Captulo IV - "Da legitimidade passiva na ao falimentar". Pg. 19 Todos os comerciantes, pois, esto sujeitos falncia, o que, desde logo, afasta da quebra a sociedade civil, ainda que revista a forma de sociedade por quotas de responsabilidade limitada: "Sociedade civil revestindo a forma de sociedade comercial - Sociedade para prestao de servios tcnicos de engenharia civil - Impossibilidade de sujeio falncia - Deciso mantida. No a natureza, mas o objeto, que define a sociedade civil ou comercial, para o efeito de sujeit-la ou no falncia. No est sujeita falncia sociedade para prestao de servios tcnicos de engenharia civil, compreendendo tudo que se relacione com a profisso de engenheiro, pois o seu objeto no mercantil, mas sim civil" (RT, 265:530). Questo curiosa, e com inegveis reflexos prticos, a de se saber se o requerente da falncia est, ou no, obrigado a provar a condio de comerciante do devedor. As opinies so divergentes. No sentido de que a prova deve ser feita pelo requerente esto Gustavo Bonelli (Commentario al Codice di Commercio, Milano, v. 8, p. 39) e Salvatore Satta (Istituzioni di diritto fallimentare, 3. ed., Roma, 1948, n. 22, a), o qual doutrina: "Se a quebra foi pedida pelo credor, deve este oferecer prova tanto de seu crdito como da qualidade de empresrio comercial do devedor, e do estado de insolvncia". Contrariamente Jos da Silva Pacheco (Processo de concordata e falncia, v. 1, p. 125): "Assim, no h provar comercialidade alguma da dvida, nem tampouco que o devedor seja comerciante. Este, se no o for, contestar a sua qualidade e, nesse caso, dever provar que no ". Os julgados, de um modo geral, consagram a primeira corrente: "Cabe ao requerente da falncia provar a qualidade de comerciante do devedor. Pg. 20 Na sentena de primeira instncia, o juiz indeferiu o pedido de falncia por no estar provada a qualidade de comerciante do agravado.

Merece confirmada pelos seus prprios fundamentos e pelos da sustentao. Apoiou-se ela na lio de Bonelli e de Waldemar Ferreira, de que ao requerente da falncia incumbe a prova da qualidade de comerciante do devedor. E essa prova no foi feita" (RT, 167:502). A prova de ser o requerente comerciante fica, obviamente, condicionada ao efetivo exerccio do comrcio. Por outras palavras, a lei no distingue entre dvida civil ou comercial, tampouco indaga se o credor ou no comerciante. Assim, qualquer credor, devidamente munido de ttulo apto para requerimento da falncia, pode prop-la. Tratando-se de credor comerciante, porm, deve este provar ter firma inscrita ou contrato ou estatuto arquivados na Junta Comercial, ex vi do disposto no art. 9., a, da Lei de Falncias (Dec.-lei n. 7.661/45). Neste sentido inmeros julgados dos nossos tribunais (RT, 552:239; 290:217; 325:298; 400:347): "A lei no exige que o credor seja comerciante. Mas, sendo ele comerciante, impe-se a condio de ter a firma inscrita, ou o contrato arquivado no Registro do Comrcio". Assim, no h por que no se fazer estas provas. 9. CAUSAS DETERMINANTES DA FALNCIA A falncia, como observa Waldemar Ferreira, uma situao jurdica que decorre da insolvncia do comerciante, revelada essa ou pela impontualidade no pagamento de obrigao lquida (art. 1. da Lei Falimentar), ou por atos inequvocos que denunciem manifesto desequilbrio econmico, patenteando situao financeira ruinosa (art. 2. da lei nominada). A leitura do art. 1. da Lei de Falncias pode induzir-nos a engano, levando-nos a crer que o que caracteriza a falncia a mera impontualidade: "Art. 1. Considera-se falido o comerciante que, sem relevante razo de direito, no paga no vencimento obrigao lquida constante de ttulo que legitime ao executiva". Pg. 21 Na verdade, porm, como preleciona Carvalho de Mendona: A impontualidade considerada a manifestao tpica, direta, o sinal ostensivo, qualificado, da impossibilidade de pagar e, conseqentemente, do estado de falncia". Assim, a impontualidade seria a manifestao por excelncia da insolvabilidade e no causa determinante, por si s, da quebra.

"O que interessa principalmente - diz J. C. Sampaio de Lacerda - a situao do patrimnio do devedor. Receia-se que o patrimnio em um dado dia seja impotente para solver seus encargos. Alis, conveniente recordar-se que insolvncia o estado do patrimnio de algum pelo qual se revela incapaz de fazer frente aos dbitos que o oneram. Ora, s pelo receio que isso se verifique ou pelo fato de j se ter verificado tal que se organiza a falncia. Sendo assim, tudo quanto faz a lei para caracterizar o estado de falncia baseia-se nesse princpio. Foi esse, pelo menos, o intuito do legislador. Se a falncia organizada porque num dado momento o patrimnio de algum insuficiente para solver seus dbitos, tudo quanto se faz na lei para caracterizar o estado de falncia, faz-se, evidentemente, partindo dessa idia:" O que caracteriza a falncia , em ltima anlise, a insolvncia, revelada essa pela impontualidade ou por outros atos que a denunciem, como preleciona Miranda Valverde: "Juridicamente, a falncia se caracteriza por atos ou fatos que denotam, comumente, um desequilbrio no patrimnio do devedor". 10. INSOLVNCIA a condio de quem no pode saldar suas dvidas. Diz-se do devedor que possui um passivo sensivelmente maior que o ativo. Por outras palavras, significa que a pessoa (fsica ou jurdica) deve em proporo maior do que pode pagar, isto , tem compromissos superiores aos seus rendimentos ou ao seu patrimnio. J. C. Sampaio de Lacerda assim define a insolvncia: "...o estado do patrimnio de algum pelo qual se revela incapaz de fazer frente aos dbitos que o oneram". Pg. 22 Assim, diante da impontualidade no pagamento de obrigao lquida, ou na existncia de outros atos reveladores de situao financeira ruinosa, requer-se a falncia no pressuposto de que o patrimnio do devedor comerciante insuficiente para pagar seus dbitos, caracterizando-se a insolvncia. 11. IMPONTUALIDADE Como j observamos, o que caracteriza a falncia a insolvncia, revelada esta ou pela impontualidade, ou por outros atos ou fatos dela indicativos. Determinadas legislaes, como a francesa, por exemplo, fixam-se no critrio da cessao de pagamentos para a caracterizao da falncia do comerciante, pouco importando esteja ele in solvere - o comerciante que no paga deve ser declarado falido. A legislao brasileira, como j se acentuou, firmou-se no critrio da insolvncia, exteriorizada pela impontualidade, definida no Dicionrio enciclopdico comercial (2. ed., v. 3, p. 659) como

"...o no-cumprimento de uma obrigao. Obrigao cumprida irregularmente. Falta de pagamento de uma dvida na data do seu vencimento ou no prazo ajustado. Falta de cumprimento de uma promessa ou compromisso". 12. PROTESTO A palavra protesto, do latim protector (declarar, protestar, afirmar), juridicamente tem duas acepes distintas: a) protesto judicial; b) protesto extrajudicial. O primeiro, o protesto judicial, objetiva prover a conservao e ressalva de direitos, como expressamente declara o art. 867 do Cdigo de Processo Civil: "Todo aquele que desejar prevenir responsabilidade, prover a conservao e ressalva de seus direitos ou manifestar qualquer inteno de modo formal, poder fazer por escrito o seu protesto, em petio dirigida ao juiz, e requerer que do mesmo se intime a quem de direito". O segundo, ou seja, o protesto extrajudicial, que deve merecer nossa especial ateno, se constitui no meio legal que objetiva comprovar a falta ou recusa de aceite ou falta de pagamento de uma obrigao constante de ttulo de crdito. Pg. 23 O protesto extrajudicial, tambm chamado de protesto cambial, visa: a) comprovar a apresentao do ttulo para aceite ou pagamento; b) positivar recusa do aceite ou falta de pagamento; c) constituir o devedor em mora; d) estabelecer a fluncia dos juros; e) assegurar o direito de regresso contra os coobrigados - sacador, endossantes e respectivos avalistas; f) fixar a data da apresentao para aceite de ttulo com vencimento a tempo certo da vista; g) ao chamado aceite por interveno previsto no art. 55 da Lei Uniforme, assegurando o direito de regresso; h) ocorrncia de saque de letra de cmbio com pluralidade de exemplares, tal como prev o art. 64 da Lei Uniforme, objetivando constatar a impossibilidade do aceite ou pagamento; i) requerera falncia do devedor comerciante, positivando a sua impontualidade. H trs espcies de protesto cambial, a saber: a) o protesto por falta de aceite; b) o protesto por falta de pagamento; c) o protesto por falta de data de aceite na letra de cmbio com vencimento a tempo certo da vista, ou que deva ser apresentada para aceite dentro de um prazo determinado por estipulao especial (art. 25 da Lei Uniforme). O aceite o reconhecimento do dbito, obrigando o aceitante (sacado) cambialmente. Conquanto imprescindvel para que o ttulo se revista de eficcia

executiva (art. 586 do CPC), no indispensvel letra de cmbio, que poder existir com ou sem ele. , portanto, facultativo. Como ensina Thephilo de Azeredo Santos, "no h aceite compulsrio. Ele , por natureza, facultativo. O sacado no pode, em hiptese alguma, ser compelido, contra sua vontade, a aceitar o ttulo, ainda que na hiptese lquida e certa de encontrar-se na posio de devedor". Muito embora o aceite no seja compulsrio, a apresentao do ttulo com vencimento a tempo certo da vista ao sacado, para o respectivo aceite, obrigatria. Pg. 24 Apresentado o ttulo ao sacado, a falta ou recusa do aceite enseja ao credor protest-lo, na forma do que dispe o art. 44 da Lei Uniforme: "A recusa do aceite ou de pagamento deve ser comprovada por um ato formal (protesto por falta de aceite ou falta de pagamento)". O protesto por falta ou recusa do aceite antecipa o vencimento do ttulo, dispensando, por via de conseqncia, o protesto por falta de pagamento. Temos a o protesto por falta ou recusa de aceite. Na ocorrncia de aceite, quando o sacado se obriga cambialmente, ou em se tratando de letra com vencimento a vista (ttulo a ser pago contra-apresentao ao devedor), em que inexiste obrigao de apresentao prvia, o pagamento pode no ser efetuado, facultando ao credor, nos termos do dispositivo legal transcrito (art. 44, da Lei Uniforme), o protesto por falta de pagamento. Outrossim, pode a letra de cmbio ter o seu vencimento fixado para um determinado prazo a ser contado da data do aceite - o vencimento a tempo certo da vista ou a certo termo da vista, que a mesma coisa. A letra com esse tipo de vencimento deve, necessariamente, ser apresentada ao sacado para que ele nela aponha o seu aceite, pois, como j se observou, s a partir da data do aceite comea a correr o prazo para vencimento. Na hiptese de o aceite ser firmado sem data (o que a doutrina e a jurisprudncia admitem), facultado ao credor protestar o ttulo para suprir a omisso, protesto esse necessrio para a conservao de direitos contra os coobrigados - sacador, endossantes e respectivos avalistas. Na ausncia de protesto entende-se que o aceite sem data foi aposto no ltimo dia do prazo para a apresentao ao sacado, j que o ttulo nessas condies tem um prazo para ser apresentado ao devedor. Temos a o protesto por falta de data de aceite (*). * O protesto extrajudicial, tambm denominado protesto cambial, atualmente disciplinado pela Lei n. 9.492, de 10 de setembro de 1997. 13. PROTESTO FACULTATIVO O protesto cambial, relativamente aos obrigados principais - sacado e respectivos avalistas -, em se tratando de ttulo aceito, facultativo, sendo

desnecessrio para a propositura do processo de execuo (antiga ao executiva): Pg. 25 "O ttulo cambial no precisa ser protestado para ser proposta a ao executiva". O princpio diverso quando se trata de ao contra os coobrigados sacador, endossantes e seus avalistas - em que o protesto obrigatrio. Em razo disso, pois, podemos afirmar a existncia de dois protestos distintos: a) protesto facultativo; b) protesto obrigatrio. O protesto facultativo nas seguintes hipteses: a) quando o ttulo tiver sido aceito regularmente, inexistindo endossantes e respectivos avalistas; b) na hiptese de declarao, pelo sacador, de no ser a letra aceitvel, observadas as restries contidas no art. 22 da Lei Uniforme; c) na existncia de clusula sem despesas ou sem protesto, observadas as exigncias do art. 46 da Lei Uniforme. 14. PROTESTO OBRIGATRIO Os autores de um modo geral insurgem-se contra a expresso protesto obrigatrio, afirmando textualmente Rubens Requio: "Essa expresso - protesto obrigatrio - condenada, de vez que se contesta a existncia de protesto obrigatrio no direito brasileiro. O que existe, isso sim, o protesto necessrio, e esse de natureza cambiria, para a prova da apresentao do ttulo, com a finalidade assecuratria do direito de regresso". Efetivamente, no h protesto obrigatrio, pois, a rigor, ningum obrigado a protestar um ttulo. Todavia, o que pretendeu o legislador foi acentuar que, em determinadas circunstncias e para determinados fins, o protesto fundamental, indispensvel, necessrio. Por isso que, para fins didticos, pois a legislao fala em protesto obrigatrio, usaremos, indiferentemente, as expresses protesto obrigatrio e protesto necessrio. O protesto obrigatrio aquele imprescindvel para certos fins, a saber: 1.) para positivar a recusa do aceite, ocasionando o vencimento do ttulo por antecipao; Pg. 26 2.) para assegurar ao portador o direito de regresso contra os coobrigados - sacador, endossantes e respectivos avalistas; 3.) para fixao da data da apresentao, para aceite, de ttulo com vencimento a tempo certo da vista;

4.) no chamado aceite por interveno, previsto no art. 55 da Lei Uniforme, em que o sacador, endossante ou avalista, no sentido de se resguardar contra eventual recusa do sacado em aceitar o ttulo, indicam um terceiro para faz-lo, garantindo-se, assim, contra ao regressiva por antecipao. Na eventualidade de o terceiro indicado recusar-se a aceitar o ttulo, o portador dever protest-lo, sem o que no poder exercer ao regressiva contra quem fez a indicao. O protesto se faz necessrio ainda que o terceiro aceite por indicao, mas no efetue na poca aprazada o pagamento do ttulo; 5.) na ocorrncia de pluralidade de exemplares - emisso de letra com vrios exemplares, como prev o art. 64 da Lei Uniforme. Uma via enviada ao aceite. As demais, necessariamente, indicam o nome da pessoa em cujas mos se encontra a primeira via, destinada ao aceite. A pessoa que tem em seu poder a primeira via deve, aps o aceite, envi-la ao portador legtimo do outro exemplar. Na sua recusa em faz-lo, o portador s pode exercer o seu direito de ao, depois de ter feito constatar, por um protesto, que: a) a via enviada ao aceite no lhe foi restituda; b) que no foi possvel conseguir o aceite ou o pagamento de uma outra via; 6.) e, finalmente, para requerer a falncia do devedor, na hiptese deste ser comerciante, merecendo nossa especial ateno este ltimo. Como verificamos, a falncia decorre da insolvncia do devedor comerciante, estado econmico-financeiro que se revela, ou pela impontualidade ou por qualquer dos atos enumerados no art. 4. da Lei Falimentar. A impontualidade, por sua vez, exterioriza-se no pela mera cessao do pagamento, mas pelo protesto. O protesto , pois, imprescindvel para a caracterizao da impontualidade, tornando-se obrigatrio ou necessrio para a propositura da ao falimentar. E to rigoroso esse princpio que at mesmo os ttulos a ele no sujeitos devem ser protestados: "Art. 10. Os ttulos no sujeitos a protesto obrigatrio devem ser protestados, para o fim da presente Lei, nos cartrios de protesto de letras e ttulos, onde haver um livro especial para o seu registro" (Lei de Falncias). Pg. 27 o chamado protesto especial, que se distingue do protesto comum, pois, ao contrrio deste (que deve ser tirado no lugar indicado para aceite ou pagamento), deve ser providenciado perante o cartrio da sede do comerciante, foro competente para a decretao da falncia (art. 7. da Lei Falimentar). Ao protesto especial esto sujeitas, inclusive, a sentena trabalhista (desde que lquida e transitada em julgado) ou ainda as contas judicialmente tornadas lquidas, ttulos esses que tambm podem fundamentar pedido de falncia. Ressalte-se que nem o protesto normal (utilizvel para os ttulos a ele sujeitos, como letra de cmbio, nota promissria, cheque, duplicata) nem o protesto especial (destinado aos ttulos normalmente no sujeitos a protesto) podem ser supridos por outros meios, como doutrina Carvalho de Mendona:

"Estes protestos no so suprveis por outros meios, tais como a declarao extrajudicial do no-pagamento, a demanda posta em juzo, a interpelao judicial etc., embora se possam provar a exigncia do pagamento por parte do credor e a recusa por parte do devedor". A necessidade de protesto de sentena para requerimento de falncia surge aos ouvidos dos desatentos como verdadeira heresia jurdica, e at mesmo advogados militantes, obviamente alheios ao processo falimentar, ignoram o princpio, e, o que mais grave, inclusive alguns escrives de cartrio, que por dever de ofcio deveriam conhec-lo, simplesmente o estranham, como nos d notcia a respeitvel sentena proferida pelo juiz de direito da 1. Vara de Registros Pblicos de So Paulo e reproduzida por Moacyr de Barros Mello (Curiosidades forenses, Dirio Comrcio e Indstria): "Necessidade de protesto de sentena para requerimento de falncia Tendo obtido ganho de causa em ao ordinria de indenizao por prtica de ato ilcito, iniciou o vencedor da demanda a execuo do julgado, em razo do que o perdedor foi citado para pagar no prazo legal o montante apurado na liquidao regularmente homologada. O demandado, sociedade comercial, no pagou a importncia devida a que fora condenado, nem nomeou bens penhora. Assim, pretendendo o credor requerer a falncia da citada sociedade, com fundamento no art. 2., I, da Lei de Falncias, levou a sentena a protesto, pois entendeu ser necessria e indispensvel tal providncia nos termos do exigido pelo art. 10 da Lei de Falncias. Pg. 28 Todavia, o sr. escrivo do Cartrio de Protestos onde a mencionada sentena foi apresentada para o protesto em causa recusou-se a faz-lo, alegando, em sntese, ser incabvel e desnecessria a providncia alvitrada. Dessa forma, restava representar contra o escrivo, o que foi feito, sendo a representao ajuizada perante a 1. Vara de Registros Pblicos, onde processado o pedido foi proferida pelo Dr. Gilberto Valente da Silva a deciso seguinte: A matria j foi objeto de apreciao deste juzo, que na oportunidade decidiu: "Sobre a possibilidade de protesto de sentena cumpre trazer colao o ensinamento de Jos da Silva Pacheco: `O credor por sentena tem ttulo executivo, se transita em julgado. Se for comerciante o condenado, ocorre um elemento do fato jurdico ensejados da quebra. Sendo o crdito constante de sentena perfaz-se outro elemento do fato jurdico ensejados da quebra. Resta ver se a obrigao e o dbito so lquidos, em quantia fixa e determinada, e se no foi paga no vencimento sem relevante razo. Por isso, para que se possa requerer a falncia do devedor comerciante com fundamento em sentena representada por certido ou por carta de sentena, insta a prova de que foi executado o julgado pela forma regular e no foi pago o crdito (Revista Forense, 147/276). Se a sentena no exeqvel e dela pende recurso com efeito suspensivo no h ttulo executivo falencial, nem tampouco ttulo de crdito que prove a qualidade do

requerente (p. ex., Arq. Jud., 10/128). A simples certido de ter sido o ru intimado, na execuo, e de ter decorrido o prazo sem pagamento ou nomeao de bens, enseja a quebra (art. 2.). Enseja-a, tambm, se mesmo no iniciada a execuo, for levada a protesto, consoante dispe o art. 10 da Lei Falimentar. A sentena e a certido do protesto provam o ttulo executivo falencial (art. 1.)' (Falncia e Concordata, ed. Borsoi, 1965, pg. 161). E, de seu turno, escreve Elias Bedran: `...exeqente ter que, primeiro, desistir da ao com observncia das formalidades legais aplicveis, para, ento, pedir a falncia do devedor, no com fundamento no insucesso do executivo, mas como se fosse pedido original de falncia, isto , desde que preencha todos os requisitos que a lei impe. E isso mais se consolida tendo em vista o que prescreve o 1. do art. 202 da Lei Falimentar, quando estabelece que a execuo (art. 2., n. I) no previne a jurisdio para o conhecimento de pedido de falncia contra o devedor. Pg. 29 Ademais, existem certas exigncias que a ao executiva dispensa enquanto a Lei de Falncias considera essenciais ao credor para ter direito de requerer a quebra do devedor. Por exemplo, numa o protesto condio essencial; na outra, nenhum reflexo oferece' (Falncias e Concordatas, vol. I, pg. 83). De outro lado, o prof. Cesarino Jr., citado por Jos da Silva Pacheco, esclarece que a sentena trabalhista ttulo que habilita o empregado a requerer a falncia do empregador e este ltimo autor arremata: `...para isto insta protestar a sentena (art. 10) ou pelo menos iniciar a execuo com a citao do executado, que se no pagar falido est' (Jos da Silva Pacheco, ob. cit., pg. 163). Tambm acertado e pacfico que o credor pode `pedir a falncia do devedor comerciante, uma vez que requeira a citao deste para pagar ou depositar a importncia da condenao em dinheiro, dentro de vinte e quatro horas, sob cominao expressa de lhe ser decretada a falncia' (Elias Bedran, ob. e vol. cits., pg. 83). Por outro lado, j se decidiu que, `se intimado em Juzo da execuo, o devedor comerciante no paga, nem faz nomeao vlida de seus bens penhora, pode o credor requerer-lhe a falncia em processo autnomo, no foro de seu principal estabelecimento. Pouco importa que, ao ser intimado, o devedor, no Juzo da execuo, no lhe tivesse sido desde logo feita a cominao de decretao de sua quebra' (Revista dos Tribunais, 206/376). Entretanto, `para que se possa requerer a falncia com fundamento em carta de sentena, necessrio que prove o requerente haver executado o julgado pela forma regular, consoante preceitua o n. I do art. 2. do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945' (Revista dos Tribunais, 203/346). Ora, entendimento pacfico que os ttulos no sujeitos ao protesto comum devem ser levados ao protesto especial, segundo e para os fins do art. 10 da Lei de Falncias. Como assinalam os ensinamentos acima aduzidos, a sentena ttulo hbil para instruir pedido de falncia, ainda que por ela se assegure crdito civil.

Conforme tambm se demonstrou acima, a sentena, para ensejar o requerimento de quebra, deve preencher os requisitos da mesma lei falimentar e, portanto, ser levada a protesto, de acordo com o citado art. 10 da lei de quebras. Pg. 30 Mas para que esse protesto possa ser tirado indispensvel que o credor ou demonstre que o devedor, citado para a execuo, no ofereceu bens penhora, ou que esta no se efetivou por qualquer motivo, ou, antes iniciada a execuo, que dela desista expressamente para, em outro juzo, pleitear a falncia do devedor comerciante, isto porque no pode, ao mesmo tempo, prosseguir na execuo e requerer, ad latere, a falncia do devedor, pois `electa una via non datur regressus ad alteram'. Desta forma, considerando que para o requerimento de falncia o protesto do ttulo de crdito requisito essencial, a sentena, como causa de pedir a falncia, est e deve ser protestada para os fins do art. 10 citado. Entretanto, tal protesto s pode ser tirado vista de prova da desistncia da execuo ou, tendo ela sido iniciada, do no-oferecimento de bens penhora ou no-efetivao desta por quaisquer motivos. E o caso dos autos se enquadra exatamente na possibilidade de protesto como ali se decidiu. 3. Em face do exposto, defiro o pedido e determino ao sr. Escrivo do 2. Cartrio de Protesto de Letras e Ttulos que processe ao protesto da sentena e demais peas com ela apresentadas, regularmente". Como acentua o julgado transcrito, "a sentena, como causa de pedir a falncia, est e deve ser protestada para os fins do art. 10 citado. Entretanto, tal protesto s pode ser tirado vista de prova da desistncia da execuo ou, tendo ela sido iniciada, do no-oferecimento de bens penhora ou no-efetivao desta por quaisquer motivos". Vale dizer - julgada procedente a ao, sendo lquida a sentena transitada em julgado - o exeqente desiste expressamente da execuo, extrai certido da sentena e, aps o seu protesto, requer a falncia do devedor, em processo autnomo. Ou, iniciada a execuo, no havendo o pagamento do dbito nem oferecimento de bens penhora, munido o credor das respectivas certides e, aps desistncia do prosseguimento da execuo, ingressa com ao prpria, no sem antes protestar, como j se observou, a respectiva sentena. Em sentido contrrio, tornando desnecessrio o protesto de sentena, v. Acrdo do STJ: Pg. 31 "ajuizado pedido de falncia com arrimo no inciso I do art. 2. do Decreto-lei n. 7.661/45, incumbe ao autor to-somente comprovar que o devedor, citado para regular execuo, no pagou, no depositou a quantia reclamada e tampouco nomeou bens penhora. Dispensvel, em casos tais, o protesto previsto no art. 10 do referido diploma" (STJ, 4. T, REsp 6.782-0, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, Ementrio de Jurisprudncia do STJ, n. 7, Ementa n. 544, p. 219) (*).

* Nos termos do pargrafo nico do art. 23 da Lei n. 9.492, de 10 de setembro de 1997 (que disciplina o protesto de ttulos e outros documentos de dvidas), "somente podero ser protestados. para fins falimentares, os ttulos ou documentos de dvida de responsabilidade de pessoas sujeitas s conseqncias da legislao falimentar". 15. PROTESTO POR EMPRSTIMO Para o requerimento da falncia no preciso que o ttulo do requerente (autor) esteja vencido e protestado, podendo ele valer-se de protesto alheio - o chamado protesto por emprstimo. Imaginemos que A seja credor de B, este ltimo necessariamente comerciante. O ttulo de A no se venceu. A, entretanto, lendo o Dirio Comrcio e Indstria ou outro jornal do gnero, depara-se com o protesto de um ttulo, de outro credor, contra o mesmo devedor, ou seja, B. Facultado a A utilizar-se do protesto alheio para requerer a falncia de B. Nesta hiptese, permitido ao devedor B argir em sua defesa qualquer fato que puder opor ao autor do protesto, tal como dispe o 1. do art. 4. da Lei Falimentar: "Se requerida com fundamento em protesto levado a efeito por terceiro, a falncia no ser declarada, desde que o devedor prove que podia ser oposta ao requerimento do autor do protesto qualquer das defesas deste artigo". A faculdade de o devedor argir em sua defesa fatos relacionados com o terceiro, autor do protesto, ao contrrio do que se tem como certo, no lhe tira o direito de apresentar qualquer das defesas oponveis ao prprio requerente, j que a lei, absolutamente, no estabelece, neste sentido, qualquer restrio. 16. NO-PAGAMENTO DE OBRIGAO LQUIDA No todo ttulo de dvida que enseja pedido de falncia, mas apenas a dvida lquida, como enfatiza o art. 1. da Lei Falimentar: Pg. 32 "Considera-se falido o comerciante que, sem relevante razo de direito, no paga no vencimento obrigao lquida, constante de ttulo que legitime a ao executiva". Para autorizar, pois, a declarao da falncia, a obrigao (mercantil ou civil, pouco importa) deve ser lquida, ensejando, outrossim, ao executiva. Lquido, do latim liquet, significa o que manifesto, claro, certo, evidente Liquidum est constans et manifestum et certum. " lquida uma obrigao, diz Carvalho de Mendona, quando no se pode duvidar - an, quid, quale, quantum debeatur." Neste sentido pode-se dizer que a dvida lquida compreende a dvida certa: a) An debeatur - Isto , a existncia certa da dvida a primeira condio para a sua liquidez. Dvidas sobre a sinceridade do documento, falta de ttulo

escrito, obscuridades que se no podem aclarar sem o recurso de provas estranhas, questes de erro, dolo, simulao e outras anlogas, eis incertezas que tornam ilquida a dvida. Pelo simples fato de ser contestada no se torna ilquida a obrigao; se assim fosse, impossvel seria declarar a falncia contra a vontade do devedor. A contestao, para ser atendvel, deve fundar-se em justa razo de direito. b) Quid, quale debeatur - No lquido o crdito quando no se sabe precisamente qual a cousa devida. Assim, so ilquidas as dvidas por perdas e danos enquanto no taxados; as alternativas enquanto o devedor no faz a escolha, ou no tenha sido constitudo em mora; as prestaes no determinadas; e as de fazer porque se reputam resolveis em obrigaes de perdas e danos. c) Quantum debeatur - essencial que seja determinada a quantidade da dvida, para a exata responsabilidade do devedor. A amortizao de parte da dvida no a torna ilquida. "Considera-se lquida a obrigao certa quanto sua existncia, e determinada, quanto ao seu objeto (Cdigo Civil, art. 1.533). Nela se acham especificadas, de modo expresso, qualidade, quantidade e natureza do objeto devido. Obrigao que no pode ser expressa por algarismo, ou uma cifra, que necessita, em suma, de prvia apurao, no lquida", ensina, com manifesta clareza, Washington de Barros Monteiro. "No pedido de falncia, desde que o requerido demonstre circunstncias e fatos que levem, realmente, a srias dvidas quanto realidade do crdito em que ele se apia, no pode a quebra ser decretada. Pg. 33 Em processo de falncia inadmissvel perquirir-se se o crdito sobre o qual o pedido se apia significa exata expresso da verdade ou se resulta, ou no, de ato simulado, porque to-somente o crdito lquido e certo enseja o pedido de quebra" (RT, 406:161). "Havendo dvidas sobre a responsabilidade pelo dbito, no campo falimentar, desloca-se para o credor o nus probatrio. No esclarecida satisfatoriamente a situao, dever a quebra ser denegada, remetendo-se as partes s vias ordinrias" (TJSP, Ag. 186.963, Boletim de Jurisprudncia, 1970, p. 721). "No de ser decretada a falncia de emitente de nota promissria, quando circunstncias provadas pelo emitente tiram a liquidez do ttulo, obtido ilicitamente" (RT, 425:111). Em suma, pois, lquida a obrigao certa quanto sua quantidade, qualidade e objeto. No basta, porm, que a obrigao seja lquida, pois, como declara o art. 1. da Lei Falimentar, dever tambm ensejar ao executiva. Ao executiva , na definio de Pedro Orlando (in Novssimo dicionrio jurdico brasileiro), "toda aquela que comea pela execuo e penhora como se a respectiva sentena j houvesse passado em julgado". A ao executiva a ao destinada a promover a execuo - por isso

que denominada no Cdigo de Processo Civil processo de execuo - Livro II, Ttulo I, "Da execuo em geral". Distingue-se da executria (execuo de sentena) pelo efetivo crdito existente nesta ltima que, como se sabe, funda-se em sentena. Com efeito, enquanto na executria a verificao do crdito j foi feita por meio da sentena que se executa, na executiva, admitido o contraditrio por via dos embargos do devedor, impe-se preliminarmente a apurao da existncia de crdito efetivo, malgrado fundar-se a ao em ttulo creditcio. O Cdigo de Processo Civil de 1939 fazia ntida distino entre a ao executiva e a executria ou execuo de sentena. O atual Cdigo, entretanto, unificou as vias executivas num s ttulo, considerando a executiva uma espcie de execuo geral, reunindo, pois, os ttulos executivos judiciais (CPC, art. 584) e os ttulos executivos extrajudiciais (CPC, art. 585). Todavia, ainda assim preciso distinguir entre o ttulo executivo judicial e o ttulo executivo extrajudicial. O primeiro pressupe uma atividade jurisdicional prvia, fundando-se, por isso mesmo, em sentena. O segundo, ao revs, tem sua eficcia executiva estabelecida por lei, como, por exemplo, a letra de cmbio, a nota promissria, o cheque, a duplicata etc. Pg. 34 Na execuo por ttulo judicial o titular da relao jurdica o vencedor da demanda. Na execuo por ttulo extrajudicial, o titular dessa mesma relao jurdica o credor, portador do ttulo respectivo. Ao vencedor, se transitada em julgado a sentena exeqenda, no restar surpresa, mas to-somente a satisfao do julgado. Ao credor de ttulo extrajudicial, entretanto, na hiptese de embargos do devedor, restar aguardar sentena que proclame o seu crdito. Em suma, na execuo por ttulo judicial o credor se apresenta com uma sentena, enquanto na execuo por ttulo extrajudicial o credor se apresenta com um dos ttulos de crdito enumerados no art. 585 do Cdigo de Processo Civil. Tanto o ttulo judicial (sentena) quanto o ttulo extrajudicial (letra de cmbio, nota promissria, cheque, duplicata etc.), ensejando processo de execuo, ensejaro, por via de conseqncia, ao falimentar. 17. DUPLICATA SEM ACEITE ACOMPANHADA DA NOTA DE ENTREGA DA MERCADORIA A Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968 (Lei das Duplicatas), no seu Captulo V, arts. 15 e 17, prescrevia um rito executivo especial para a cobrana da duplicata, estatuindo: "Ser processada pela forma executiva a ao do credor por duplicata ou triplicata, aceita pelo devedor, protestada ou no, e por duplicata ou triplicata no aceita e protestada, desde que esteja acompanhada de qualquer documento comprobatrio da remessa ou da entrega da mercadoria".

Em conformidade, pois, com o dispositivo legal transcrito, revestia-se a duplicata mercantil sem aceite, desde que acompanhada de nota de entrega da mercadoria, de eficcia executiva. Utilizamos o pretrito prescrevia, porque o Cdigo de Processo Civil vigente, unificando todo o processo de execuo (Livro II, arts. 566 a 795), suprimiu o rito executivo previsto na Lei das Duplicatas. Com a promulgao do atual Cdigo de Processo Civil, a execuo para a cobrana de crdito passou a fundar-se exclusivamente em ttulo lquido, certo e exigvel: "Art. 586. A execuo para a cobrana de crdito fundar-se- em ttulo lquido, certo e exigvel". Pg. 35 Lquida a obrigao sobre a qual no possa haver dvida quanto respectiva espcie, quantidade e qualidade (CC, art. 1.533). A certeza decorre da inexistncia de controvrsia e, finalmente, a exigibilidade da inexistncia de termo (prazo) ou condio (clusula que subordina o efeito do ato jurdico a evento futuro e incerto - art. 114 do CC). Ora, condicionando a eficcia executiva de um ttulo existncia de liquidez, certeza e exigibilidade, segundo vasta corrente jurisprudencial e doutrinria, excluda estava da relao dos ttulos executivos extrajudiciais a duplicata sem aceite, ainda que acompanhada da nota de entrega da mercadoria, no ensejando, por isso, ao falimentar: "Duplicata no aceita no ttulo lquido, sendo inbil para o requerimento de falncia" (STF, RT, 573:644). Conquanto a tese no fosse unanimemente aceita e o prprio Supremo Tribunal Federal, posteriormente, alterasse seu ponto de vista - Recurso Extraordinrio n. 80.407 -, a discrepncia de entendimento de juristas e tribunais refletiu-se sobretudo no comrcio e indstria, provocando insegurana e descontentamento, forando a promulgao da Lei n. 6.458, de 1. de novembro de 1977, assegurando duplicata no aceita, mas acompanhada da nota de entrega da mercadoria, eficcia executiva, proclamando, outrossim, a sua liquidez para legitimar pedido de falncia: "LEI N. 6.458, DE 1. DE NOVEMBRO DE 1977 Adapta ao Cdigo de Processo Civil a Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968, e d outras providncias. O Presidente da Repblica: Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1. O 2. do art. 7., o Captulo V (arts. 15 a 18) e o 4. do art. 22 da Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968, passam a vigorar com a seguinte redao: Art. 7. .....

CAPTULO V DO PROCESSO PARA COBRANA DA DUPLICATA Art. 15. A cobrana judicial de duplicata ou triplicata ser efetuada de conformidade com o processo aplicvel aos ttulos executivos extrajudiciais, de que cogita o Livro II do Cdigo de Processo Civil, quando se tratar: Pg. 36 I - de duplicata ou triplicata aceita, protestada ou no; II - de duplicata ou triplicata no aceita, contanto que, cumulativamente: a) haja sido protestada; b) esteja acompanhada de documento hbil comprobatrio da entrega e recebimento da mercadoria; e c) o sacado no tenha, comprovadamente, recusado o aceite, no prazo, nas condies e pelos motivos previstos nos arts. 7. e 8. desta Lei. ......... Art. 3. Fica acrescentado ao art. 1. do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, Lei de Falncias, o seguinte pargrafo: Art. 1. ....... 3 Para os efeitos desta Lei, considera-se obrigao lquida, legitimando o pedido de falncia, a constante dos ttulos executivos extrajudiciais mencionados no art. 15 da Lei n. 5.474, de 18 de julho de 1968". Assim, toda a polmica travada em torno do assunto perde qualquer consistncia, no tendo seno curiosidade de natureza doutrinria, cercando-se a duplicata sem aceite, desde que acompanhada de nota de entrega da mercadoria, da necessria liquidez, certeza e exigibilidade, de molde a ensejar o processo de execuo (ao executiva), legitimando pedido de falncia. 18. OUTROS INDCIOS DE INSOLVABILIDADE QUE ENSEJAM FALNCIA A

Alm da impontualidade, outros atos ou fatos indicativos da insolvabilidade podem ensejar a falncia, pouco importando que o devedor no tenha deixado de pagar determinada obrigao. A falta de pagamento, a impontualidade, , a rigor, a manifestao mais eloqente da insolvncia, mas no a nica, como obtempera Carvalho de Mendona: "...outros atos ou fatos resultantes da conduta pessoal do devedor no exerccio da sua indstria ou comrcio tambm a demonstram". Pg. 37

A Lei de Falncias, no seu art. 2., enumera tais atos e fatos que, independentemente de impontualidade, caracterizam a insolvncia, ensejando pedido de falncia: I - executado no paga, no deposita a importncia, ou no nomeia bens penhora, dentro do prazo legal; II - procede a liquidao precipitada, ou lana mo de meios ruinosos ou fraudulentos para realizar pagamentos; III - convoca credores e lhes prope dilao, remisso de crditos ou cesso de bens; IV - realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o fito de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado, ou alienao de parte ou da totalidade do seu ativo a terceiro, credor ou no; V - transfere a terceiro o seu estabelecimento, sem o consentimento de todos os credores, salvo se ficar com bens suficientes para solver o seu passivo; VI - d garantia real a algum credor, sem ficar com bens livres e desembaraados equivalentes s suas dvidas, ou tenta essa prtica, revelada a inteno por atos inequvocos; VII - ausenta-se sem deixar representante para administrar o negcio, habilitado com recursos suficientes para pagar os credores; abandona o estabelecimento; oculta-se ou tenta ocultar-se, deixando furtivamente o seu domiclio. a) Executado no paga, no deposita a importncia, ou no nomeia bens penhora, dentro do prazo legal Como j verificamos, prolatada a deciso, tem incio a sua execuo (processo de execuo por ttulo judicial - art. 584 do CPC), quando o ru, ento executado, citado para pagar seu dbito, depositar a importncia a ele correspondente, ou nomear bens penhora. Se no prazo de vinte e quatro horas (art. 652 do CPC) o ru no toma nenhuma das medidas acima enumeradas, permanecendo inerte, facultado ao credor requerer a sua falncia, obviamente se se tratar de devedor comerciante. Nesta hiptese, porm, deve o credor renunciar execuo singular, propondo, em separado, a ao falimentar, alicerando-a com a certido da sentena exeqenda, acompanhada de certido que ateste a inrcia do executado, patenteando-se, assim, o que os autores chamam de estado de falncia, pois, como decidiu o Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "Para decretao da quebra com fundamento no art. 2., n. I, do Decreto-lei n. 7.661, de 1945, h necessidade de prova escorreita de que no foi feita a nomeao de bens" (RT, 280:419). Pg. 38 Ressalte-se que a Lei de Falncias impe rigorosa obedincia a seus preceitos, devendo a ao referida ser proposta no juzo competente - comarca da sede do comerciante -, ex vi do disposto no art. 7. da Lei Falimentar. b) Procede a liquidao precipitada, ou lana mo de meios ruinosos ou fraudulentos para realizar pagamentos

A liquidao mencionada evidentemente no se confunde com as peridicas liquidaes levadas a efeito pelos comerciantes, normalmente objetivando livrar-se de mercadorias antigas, fora de estao etc. O que a lei considera manifestao tpica de insolvncia, caracterizadora do estado de falncia, a liquidao precipitada, a preos vis, com sensveis prejuzos, patenteando-se o nimo de fraudar credores. "Haver que distinguir as liquidaes costumeiras da liquidao precipitada a que alude o texto legal. Que se vendam, por tal forma, artigos e mercadorias cadas da moda, fora das estaes do ano, envelhecidas nas prateleiras - os alcaides, compreende-se. No porm que o comerciante, da noite para o dia, esvazie o seu estabelecimento, despojando-se de sees inteiras, a preos nfimos, arruinando-se visivelmente", diz Waldemar Ferreira. Enseja igualmente a propositura de ao falimentar o comerciante que lana mo de meios ruinosos ou fraudulentos para realizar pagamentos. Com inequvoca propriedade, escreve Miranda Valverde: "Os meios ruinosos consistem, geralmente, na realizao de negcios arriscados ou de puro azar, no abuso de responsabilidades de mero favor, nos emprstimos a juros excessivos, na alienao de mquinas ou instrumentos indispensveis ao exerccio do comrcio. Os meios fraudulentos revelam-se nos artifcios ou expedientes empregados pelo comerciante para conseguir dinheiro ou mercadoria, na apropriao indbita de valores confiados sua guarda". c) Convoca credores e lhes prope dilao, remisso de crditos ou cesso de bens A convocao de credores para propor-lhes moratria, isto , dilao nos prazos fixados para o cumprimento de obrigaes, constitui-se em manifesta demonstrao de insolvncia, ensejando ao credor munido de tal prova requerer a falncia do devedor comerciante. Pg. 39 d) Realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o fito de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado, ou alienao de parte ou da totalidade do seu ativo a terceiro, credor ou no A Lei Falimentar considera em estado de insolvncia o devedor comerciante que: 1.) realiza ou tenta realizar negcio simulado; 2.) aliena, no todo ou em parte, o seu ativo a terceiro, credor ou no. De conformidade com o art. 102 do Cdigo Civil: "Haver simulao nos atos jurdicos em geral: I - Quando aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas das a quem realmente se conferem, ou transmitem. II - Quando contiverem declarao, confisso, condio, ou clusula no verdadeira. III - Quando os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados".

Simulao a declarao enganosa da vontade, objetivando efeito diverso daquele ostensivamente indicado, com propsito predeterminado de violar direitos de terceiros ou disposio de lei. Para Carvalho Santos, "negcio simulado aquele que no traduz a realidade, j porque no existe realmente, j porque diverso do indicado na sua feitura". A venda de todo o ativo, ou parte dele, s se constituir em motivo determinante de falncia se traduzir intuito de ocultar ou desviar bens, de retardar pagamentos ou fraudar credores. "Se no visam esse alvo, certamente no so atos fraudulentos e no caracterizam o estado de falncia", como observa Carvalho de Mendona. e) Transfere a terceiro o seu estabelecimento, sem o consentimento de todos os credores, salvo se ficar com bens suficientes para solver o seu passivo A proibio de alienao do estabelecimento comercial objetiva, como facilmente se percebe, proteger aos credores. Se estes concordam com a transferncia, no h falar em estado de falncia, o mesmo ocorrendo se o comerciante conservar bens suficientes para solver seu passivo: "Para que a venda do estabelecimento constitua impedimento sentena de abertura de falncia, mister se faz seja provado: Pg. 40 a) que a alienao foi notificada aos credores do falido; b) que a venda contou com o consentimento de todos os credores, expressamente ou de modo tcito, pelo decurso de trinta dias aps a notificao, sem qualquer oposio dos mesmos credores; c) que vendendo, muito embora sem o consentimento dos credores, ficou o devedor com bens suficientes para solver o seu passivo" (RT, 129:294). No equivale transferncia a simples cesso de quotas, j que nessa hiptese os sucessores permanecem responsveis pelos dbitos. f) D garantia real a algum credor, sem ficar com bens livres e desembaraados equivalentes s suas dvidas, ou tenta essa prtica, revelada a inteno por atos inequvocos O que objetiva a lei evitar que o devedor em manifesto estado de insolvncia, e sem possuir outros bens livres e desembaraados equivalentes s suas dvidas, favorea um credor em detrimento dos demais. No atinge, obviamente, as operaes regulares, como bem salientou o Supremo Tribunal Federal: "Falncia fundada em o n. VI da respectiva lei, s deve ser deferida quando o devedor procurar favorecer algum credor, em detrimento dos demais, e no quando se trate de operao nova, tendente a desafogar uma situao passageira" (DJU, 22 fev. 1960, p. 463). g) Ausenta-se sem deixar representante para administrar o negcio, habilitado com recursos suficientes para pagar os credores; abandona o estabelecimento; oculta-se ou tenta ocultar-se, deixando furtivamente o seu domiclio

O inciso nominado cuida da hiptese de abandono do estabelecimento, deixando-o sem administrador munido dos meios necessrios para pagar aos credores. Trata-se, pois, de ausncia dolosa, deliberada, e que, embora possa patentear propsito de prejudicar credores, normalmente decorre de pnico em virtude de situao financeira ruinosa. Preleciona Carvalho de Mendona: "A ocultao ou ausncia devem ser propositais. Se o afastamento devido a motivos que no se prendam situao econmica do devedor, no o caso previsto na lei. A inteno de subtrair-se fraudulentamente ao ou exigncia legtima dos credores essencial para caracterizar a falncia". Pg. 41 Positivada em juzo a ocorrncia de qualquer das hipteses mencionadas, ainda que o credor no tenha o seu crdito vencido, pode requerer a falncia do devedor, inexistindo prvia necessidade de justificao, bastando que na inicial o credor articule os fatos que, se no positivados, implicaro indenizao ao devedor, na ocorrncia de dolo, ou mesmo culpa. "Art. 20. Quem por dolo requerer a falncia de outrem, ser condenado, na sentena que denegar a falncia, em primeira ou segunda instncia, a indenizar ao devedor, liquidando-se na execuo de sentena as perdas e danos. Sendo a falncia requerida por mais de uma pessoa, sero solidariamente responsveis os requerentes. Pargrafo nico. Por ao prpria, pode o prejudicado reclamar a indenizao, no caso de culpa ou abuso do requerente da falncia denegada" (Lei Falimentar). Ressalte-se, finalmente, que na ocorrncia dessas mesmas hipteses desnecessrio o protesto do ttulo, s obrigatrio ou necessrio na ocorrncia da impontualidade. RESUMO Elementos essenciais para a existncia do estado de falncia: a) devedor comerciante; b) insolvncia. No direito brasileiro s o devedor comerciante est sujeito a falncia, ao contrrio do direito anglo-saxo, que a estende ao devedor civil. Por outro lado, o que caracteriza a falncia a insolvncia, revelada essa pela impontualidade (art. 1. da Lei Falimentar), ou por outros atos e fatos que patenteiem desequilbrio no patrimnio do devedor (art. 2. da Lei de Falncias). Protesto. A palavra protesto, do latim protestor (declarar, protestar, afirmar), juridicamente tem duas acepes distintas: a) protesto judicial; b) protesto extrajudicial. O primeiro objetiva prover a conservao e ressalva de direitos (art. 867 do CPC). Pg. 42

O segundo se constitui no meio legal que objetiva comprovar a falta ou recusa do aceite ou falta de pagamento de uma obrigao constante de um ttulo de crdito. O protesto obrigatrio. Para se requerer a falncia do devedor comerciante, imprescindvel o protesto do ttulo da obrigao, ainda que normalmente no sujeito a protesto (art. 10 da Lei de Falncias). O protesto por emprstimo. Para o requerimento da falncia no preciso que o ttulo do requerente esteja vencido e protestado, podendo o credor valer-se de protesto de terceiro - o protesto por emprstimo, facultado ao devedor argir, em sua defesa, qualquer fato que puder opor ao autor do protesto (art. 4. da Lei Falimentar). Obrigao lquida. S os ttulos de dvida lquida ensejam pedido de falncia (art. 1. da Lei de Falncias). " lquida uma obrigao - escreve Carvalho de Mendona - quando no se pode duvidar - an, quid, quale, quantum debeatur." No basta, porm, que a obrigao seja lquida, devendo ensejar, tambm, ao executiva - processo de execuo por ttulo judicial ou extrajudicial (art. 583 do CPC). RECAPITULAO 1. A falncia se estende a toda espcie de devedor? R. A esse respeito existem dois sistemas: a) restritivo; b) ampliativo. O primeiro s admite a falncia contra o devedor comerciante. O segundo, ao revs, abrange o devedor comerciante e o devedor civil. O Brasil adota o sistema restritivo, reservando ao devedor civil a insolvncia civil (arts. 748 e s. do CPC). 2. Toda e qualquer dvida enseja requerimento de falncia? R. No. Somente a dvida lquida, assim considerada aquela certa quanto sua qualidade, quantidade e objeto, e constante de ttulo que legitime ao executiva (processo de execuo por ttulo judicial e extrajudicial), enseja requerimento de quebra. Pg. 43 3. A duplicata sem aceite enseja pedido de falncia? R. Qualquer dvida a respeito se constitui, atualmente, em mera discusso acadmica, j que a Lei n. 6.458, de 1. de novembro de 1977, pondo fim controvrsia a respeito, dando nova redao ao art. 15 da Lei das Duplicatas (Lei n. 5.474, de 18-7-1968), assegura eficcia executiva duplicata no aceita desde, porm, que acompanhada de documento comprobatrio da entrega da mercadoria. 4. Para se requerer a falncia do devedor comerciante, deve o ttulo ser protestado?

R. O protesto indispensvel para a caracterizao da impontualidade, tornando-se necessrio para a propositura da ao falimentar, ex vi do disposto no art. 10 da Lei de Falncias. 5. A esse protesto est sujeita, inclusive, a sentena? R. H decises judiciais extremamente rigorosas exigindo o protesto, inclusive de sentena, na forma prevista no art. 10 da Lei Falimentar. Inmeros julgados, porm, tm concludo pela desnecessidade de tal medida. Pg. 44 PRESSUPOSTOS DA FALNCIA: DEVEDOR COMERCIANTE SINGULAR, COLETIVO TTULO DE DVIDA LQUIDA, CERTA, EXIGVEL PROTESTO comum: TTULOS NORMALMENTE SUJEITOS A PROTESTO, especial: TTULOS NO SUJEITOS A PROTESTO PROTESTO POR EMPRSTIMO TTULOS DE TERCEIROS PROTESTADOS Pg. 45 Captulo IV DA LEGITIMIDADE PASSIVA NA AO FALIMENTAR Sumrio: 19. O devedor comerciante (empresa com sede no estrangeiro; cessao do comrcio). 20. Falncia do esplio. 21. Falncia do menor comerciante. 22. Falncia da mulher casada. 23. Dos que, embora expressamente proibidos, exercem o comrcio. 24. Falncia da sociedade irregular ou de fato. 25. A falncia dos corretores e leiloeiros (auxiliares do comerciante). 26. Atividades no-mercantis sujeitas falncia. 19. O DEVEDOR COMERCIANTE (EMPRESA ESTRANGEIRO; CESSAO DO COMRCIO) COM SEDE NO

O Brasil, como j se observou (Captulo III, n. 8), adota o sistema restritivo, s admitindo a falncia contra o devedor comerciante, salvo algumas excees assinaladas no n. 26 deste captulo. Comerciante, em que pese a dificuldade de conceituao, aquele que pratica profissionalmente o comrcio. "Comrcio - como assinala Ercole Vidari - o complexo dos atos de intromisso entre produtores e consumidores que, habitualmente com o fim de lucro, realizam, promovem e facilitam a circulao dos produtos naturais ou industriais, tornando mais fcil e imediata a procura e a oferta."

Comerciante, pois, aquele que faz de tais atos uma profisso, atuando com habitualidade e finalidade lucrativa, pois, como afirma o consagrado Bento de Faria: "...efetivamente, necessrio um exerccio habitual da funo, porque o comrcio, como funo social, constitudo por uma srie contnua e renovvel de negcios, e quem pratica um ou alguns atos de intromisso, embora com o fim de lucro, sem a vontade deliberada de prosseguir neles e de repeti-los habitualmente, no se poderia considerar como fazendo o comrcio em geral, ou algum comrcio em particular. O conceito de comerciante supe repetio, a freqncia desses atos reputados comerciais, a assiduidade no seu exerccio". Pg. 46 A expresso comerciante tem aqui um sentido amplo, para abranger o comerciante individual (pessoa fsica) e o comerciante coletivo (pessoa jurdica), a sociedade comercial regular ou irregular e de fato. "Todos os comerciantes so, pois, sujeitos falncia - lembra Carvalho de Mendona. Nacionais ou estrangeiros, matriculados ou no, quer sejam pessoas naturais ou pessoas jurdicas. bastante que exeram o comrcio, isto , faam da mercancia profisso habitual." A falncia, pois, incide sobre todos os comerciantes, sejam esses individuais (comerciantes sob firma individual), sejam coletivos (as sociedades comerciais). Irrelevante seja o comerciante nacional ou estrangeiro, j que o art. 35, 4., do Cdigo Civil declara que, relativamente s obrigaes contradas pelas filiais, haver-se- por domiclio o lugar do estabelecimento sito no Brasil: "Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder". Neste mesmo sentido prescreve o art. 7. da Lei Falimentar: " competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento ou casa filial de outra situada fora do Brasil". A filial, nesse caso, considerada estabelecimento autnomo e sobre ela recair a falncia que, obviamente, no atingir os bens situados fora do Brasil. Pouco importa, por outro lado, esteja ou no matriculado o comerciante (por matriculado deve-se entender registrado na Junta Comercial), bastando que exera de fato o comrcio. Ressalte-se, finalmente, que a cessao do exerccio do comrcio no isenta o comerciante da falncia seno depois de dois anos, contados do arquivamento na Junta Comercial: Pg. 47 "Art. 4. A falncia no ser declarada, se a pessoa contra quem for requerida provar: .........

VII - cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, por documento hbil do registro de comrcio, o qual no prevalecer contra a prova de exerccio posterior ao ato registrado" (Lei Falimentar). 20. FALNCIA DO ESPLIO Esplio, como se sabe, so os bens deixados pelo morto, via de regra designado pela expresso latina de cujus, abreviatura de de cujus sucessione agitur, isto , de cuja sucesso se trata, servindo, portanto, para indicar o falecido. Na ocorrncia de morte de uma pessoa, seus herdeiros sucedem-na nos direitos e obrigaes, respondendo o esplio (os bens do de cujus) pelas dvidas que este porventura tenha deixado, como dispe o art. 597 do Cdigo de Processo Civil: "O esplio responde pelas dvidas do falecido; mas, feita a partilha, cada herdeiro responde por elas na proporo da parte que na herana lhe coube". Na hiptese de o de cujus ter sido comerciante, verificando-se o estado de insolvncia, no s o credor pode requerer a falncia do esplio, mas tambm o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante, desde que no seja dativo. No se trata, note-se bem, de falncia do morto, mas do esplio, como declara o art. 3., I, da Lei Falimentar: "Pode ser declarada a falncia: I - do esplio do devedor comerciante". A falncia do esplio s pode ser requerida no decorrer de um ano da morte do comerciante, como estatui o art. 4., 2., da Lei Falimentar, prazo de decadncia que alcana no s o credor, como tambm o cnjuge sobrevivente, herdeiros e inventariante, muito embora opine de modo diverso o eminente Elias Bedran, para quem o prazo em questo s diz respeito ao credor. Pg. 48 21. FALNCIA DO MENOR COMERCIANTE Em conformidade com o art. 5. do Cdigo Civil, os menores so divididos em duas categorias: a) menores de 16 anos; b) maiores de 16 e menores de 21 anos. Os primeiros so considerados absolutamente incapazes; os segundos so relativamente incapazes. Os absolutamente incapazes no podem, por si ss, exercer os atos da vida civil. Isto no quer dizer, porm, que os menores de 16 anos estejam privados dos seus direitos. Ao contrrio, pois independentemente da idade, da nacionalidade, do estado civil, da cor, ou dos bens materiais, todo homem capaz de direitos e obrigaes na ordem social, como, alis, enfatiza o art. 2. do Cdigo Civil. Tm, portanto, capacidade de direito. Contudo, no podem exercitar pessoalmente esse direito, dependendo, para isso, dos seus pais, tutores ou curadores. Os relativamente incapazes (dos 16 aos 21 anos), ao revs, podem, por si ss, praticar determinados atos, como ser mandatrio (art. 1.298 do CC), fazer

testamento (art. 1.627 do CC), ser testemunha (art. 405, III, do CPC). Os demais atos prescindem da assistncia dos pais ou tutores. Estes ltimos, os relativamente incapazes, podem emancipar-se, libertando-se das restries que lhes so impostas, cessando para eles a incapacidade, na ocorrncia dos fatos enumerados no art. 9. do Cdigo Civil: I - por concesso do pai, ou, se for morto, da me (observado o limite de dezoito anos); II - pelo casamento (tendo a mulher o mnimo de 16 anos e o homem o mnimo de dezoito anos); III - pelo exerccio de emprego pblico (observado o limite de dezoito anos estabelecido na Lei n. 8.112, de 11-12-1990); IV - pela colao de grau cientfico em curso de ensino superior (observado o limite de idade estabelecido pelas leis de ensino); V - pelo estabelecimento civil ou comercial com economia prpria. Acrescente-se aos fatos acima discriminados a autorizao dos pais para comerciar, prevista no art. 4., I, do Cdigo Comercial, que, tambm, h de observar o limite de 18 anos. Na hiptese de o menor emancipar-se por haver-se estabelecido comercialmente com economia prpria, poder ter sua falncia declarada na ocorrncia de insolvncia, como expressamente prev o art. 3., I, da Lei Falimentar: "Pode ser declarada a falncia do menor com mais de 18 anos, que mantm estabelecimento comercial com economia prpria". Pg. 49 22. FALNCIA DA MULHER CASADA No regime anterior Lei n. 4.121, de 27 de agosto de 1962 - O Estatuto da Mulher Casada -, a mulher casada era considerada relativamente incapaz e includa, por isso mesmo, na relao contida no art. 6. do Cdigo Civil. Assim considerada, s podia comerciar quando devidamente autorizada pelo marido (art. 1., n. 4, do CCom), presumindo autorizao quando, por mais de seis meses, se entregava profisso, sem qualquer objeo do varo (art. 247, pargrafo nico, do CC). Na ocorrncia desse fato, estava sujeita falncia: "Art. 3. Pode ser declarada a falncia: ...... III - da mulher casada que, sem autorizao do marido, exerce o comrcio, por mais de 6 (seis) meses, fora do lar conjugal" (Lei Falimentar). Com a promulgao do Estatuto da Mulher Casada, esta se tornou plenamente capaz, cessando, por via de conseqncia, as restries mencionadas, podendo, independentemente de autorizao marital, exercer profisso lucrativa, dentre as quais a lucrativa por excelncia, o comrcio, estando, como todo comerciante, sujeita falncia, nada justificando nos dias atuais o anacrnico inc. III do art. 3. da Lei Falimentar.

A Constituio Federal de 1988 estabeleceu plena igualdade de direitos e deveres entre o homem e a mulher relativamente sociedade conjugal (art. 226, 5.). 23. DOS QUE, EMBORA EXPRESSAMENTE PROIBIDOS, EXERCEM O COMRCIO Determinadas pessoas, em razo das profisses que exercem, esto proibidas de comerciar. Esta proibio no decorre de qualquer incapacidade, mas da natureza das funes por elas exercidas, considerada incompatvel com a atividade mercantil. o que ocorre com o magistrado, com o funcionrio pblico, com os militares etc. Pg. 50 Se, apesar da proibio, qualquer um desses exercer o comrcio, estar sujeito falncia, de nada lhe valendo o impedimento mencionado, que, ento, no poder ser argido: "Art. 3 Pode ser declarada a falncia: ...... IV - dos que, embora expressamente proibidos, exercem o comrcio" (Lei Falimentar). 24. FALNCIA DA SOCIEDADE IRREGULAR OU DE FATO A sociedade comercial, para a sua constituio, depende de uma srie de requisitos, a saber: a) existncia de, no mnimo, duas pessoas; b) objeto lcito; c) contrato social; d) capital social. Outrossim, para que esta se torne uma sociedade regular, adquirindo personalidade jurdica, imprescindvel que se registre o contrato social na Junta Comercial. Sociedades h, entretanto, que, ou no se constituem por contrato escrito, ou, se o fazem, no o levam a registro. Tais sociedades, por isso mesmo, no se constituem em pessoa jurdica. So as chamadas sociedades irregulares, ou de fato, em que os respectivos scios so inteiramente responsveis pelas obrigaes sociais, uma vez que no h distino entre o patrimnio da sociedade e o patrimnio dos seus respectivos scios. Estas sociedades esto, tambm, sujeitas falncia, no podendo, quando demandadas, opor a irregularidade da sua constituio, consoante prescreve o art. 12, 2., do Cdigo de Processo Civil, que lhes confere legitimidade ativa e passiva.

25. A FALNCIA DOS CORRETORES E LEILOEIROS (AUXILIARES DO COMERCIANTE) O comerciante, no exerccio da atividade mercantil, tem necessidade de inmeros auxiliares. So os chamados auxiliares do comerciante, que Hernani Estrella define como "as pessoas que, subordinadas ou no a determinado comerciante, tm por funo coadjuvar o exerccio das atividades mercantis e, nesta condio, ficam sujeitas s leis comerciais". Pg. 51 H duas espcies de auxiliares do comerciante: a) auxiliares dependentes; b) auxiliares independentes. Os primeiros so aqueles sob dependncia econmica e subordinao hierrquica, traos marcantes da relao empregatcia. Os segundos, ao revs, so autnomos, independentes, agindo na qualidade de intermedirios, como, por exemplo, os corretores e leiloeiros, trapicheiros etc. Dentre esses, destacamos os corretores e os leiloeiros. Aos corretores incumbe, como observa Carvalho de Mendona, "informar os interessados das condies e vantagens do mercado, aproxim-los, prepar-los para celebrarem determinado contrato". Cumpre-lhes aproximar as partes e concili-las quanto ao objeto, preo e condies. H diversas categorias de corretores: corretores de mercadorias, corretores de navios, corretores de valores. Os primeiros atuam como mediadores na venda e compra de mercadorias em geral. Os segundos cuidam de fretamentos, arrendamentos, compra e venda de navios. Os terceiros atuam como intermedirios nas transaes de valores mobilirios, como aes, debntures etc. Os leiloeiros desempenham as funes de intermedirios na venda, em leiles, das mercadorias que lhes so confiadas. Estes dois, corretor e leiloeiro, em decorrncia das funes exercidas, sofrem uma srie de restries, em razo das quais no podem comerciar. Na hiptese de transgredirem essa regra, estaro sujeitos falncia que ser, por presuno legal, fraudulenta (art. 188, IX, da Lei Falimentar). 26. ATIVIDADES NO-MERCANTIS SUJEITAS FALNCIA O princpio de que a falncia um instituto tpico do comerciante no absoluto, pois a lei admite excees, estendendo-a a atividades que, absolutamente, no podem ser rotuladas de mercantis. o que sucede, por exemplo, com o empresrio de espetculos pblicos que, por fora do que dispe o art. 7., 1., da Lei Falimentar, est sujeito quebra: Pg. 52

"A falncia dos comerciantes ambulantes e empresrios de espetculos pblicos pode ser declarada pelo juiz do lugar onde sejam encontrados". Tambm o incorporador de imveis est sujeito falncia, ex vi do disposto no art. 43, III, da Lei n. 4.591, de 16 de dezembro de 1964: "Em caso de falncia do incorporador, pessoa fsica ou jurdica, e no ser possvel maioria prosseguir na construo das edificaes, os subscritores ou candidatos aquisio de unidades sero credores privilegiados pelas quantias que houverem pago ao incorporador, respondendo subsidiariamente os bens pessoais deste". Sujeitam-se, igualmente, falncia as empresas de trabalho temporrio, disciplinadas pela Lei n. 6.019, de 3 de janeiro de 1974, que se destinam a "colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos: ......... Art. 16. No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a empresa tomadora ou cliente solidariamente responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo em que o trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao previstas nesta Lei. Essas excees, como j advertia Carvalho de Mendona, "no retiram da falncia o seu carter comercial. Ela ainda , em nosso direito, um instituto mercantil". RESUMO Legitimidade passiva na falncia. A falncia incide sobre todos os devedores comerciantes, sejam esses individuais (comerciantes sob firma individual), sejam coletivos (as sociedades comerciais). Irrelevante a nacionalidade, j que o art. 35, 4., do Cdigo Civil declara que, relativamente s obrigaes contradas pelas filiais, haver-se- por domiclio o lugar do estabelecimento sito no Brasil. Neste mesmo sentido o art. 7. da Lei de Falncias. Pg. 53 Falncia do esplio. Tanto os credores quanto os herdeiros podem requerer a falncia do esplio, na eventualidade, obviamente, de o de cujus ter sido comerciante - s podendo faz-lo no prazo de um ano, a contar do falecimento. Falncia do menor comerciante. Na hiptese de o menor, relativamente incapaz (maior de dezesseis anos e menor de vinte e um anos), emancipar-se por haver-se estabelecido comercialmente com economia prpria, poder ter sua falncia declarada na ocorrncia de insolvncia - desde que maior de dezoito anos (art. 3., II, da Lei Falimentar). Falncia da mulher casada. Com a promulgao do Estatuto da Mulher Casada - Lei n. 4.121, de 27 de agosto de 1962 - esta se tornou plenamente

capaz, cessando, por via de conseqncia, as restries contidas no art. 1., n. 4, do Cdigo Comercial, podendo, independentemente de autorizao do marido, exercer profisso lucrativa, inclusive o comrcio, estando, como todo comerciante, sujeita falncia. Falncia de sociedade irregular ou de fato. As sociedades irregulares ou de fato tambm esto sujeitas quebra, no podendo, quando demandadas, opor a irregularidade da sua constituio, pois o art. 12, 2., do Cdigo de Processo Civil lhes confere legitimidade ativa e passiva. Falncia dos corretores e leiloeiros. Os corretores e leiloeiros, em decorrncia das funes que exercem - auxiliares do comerciante - sofrem uma srie de restries, em razo das quais no podem comerciar. Na hiptese de transgredirem essa regra, estaro sujeitos falncia que ser, por presuno legal, fraudulenta (art. 188, IX, da Lei de Falncias). Atividades no-mercantis sujeitas falncia. Esto sujeitos falncia, conquanto a rigor no exeram atividade mercantil: a) o empresrio de espetculos pblicos; b) o incorporador de imveis; c) a empresa de trabalho temporrio. RECAPITULAO 1. Pode ser requerida a falncia de uma empresa sediada no estrangeiro? R. Em conformidade com o que dispe o art. 35, 4., do Cdigo Civil, relativamente s obrigaes contradas pelas filiais, haver-se- por domiclio o lugar do estabelecimento. A Lei de Falncias, no seu art. 7., considera estabelecimento autnomo a filial de empresa situada fora do Brasil, e sobre ela recair o pedido de quebra que, naturalmente, no atingir os bens situados no exterior. Pg. 54 2. A falncia do esplio pode ser requerida com base na impontualidade e nos atos e fatos enumerados no art. 2. da Lei Falimentar? R. Ao credor do esplio lcito argir tanto a impontualidade quanto os atos e fatos discriminados no art. 2. da Lei Falimentar. Aos herdeiros, entretanto, s dado argir as hipteses previstas nos arts. 1. e 2., I, da Lei de Falncias, estando deles inteiramente afastadas as demais hipteses. 3. O Cdigo Civil, no seu art. 9., V, declara cessada a incapacidade do maior de dezesseis anos e menor de vinte e um anos, se estabelecido com economia prpria. A Lei de Falncias, por sua vez, s admite a falncia do maior de dezoito anos (art. 3., II). Como conciliar as duas disposies? R. Fixado o limite mnimo - maior de dezoito anos - para a possibilidade de quebra do menor estabelecido com economia prpria, no h falar em falncia do menor de dezoito anos, ainda que comerciante.

4. Na eventualidade de ser decretada a falncia de mulher casada, os bens do marido - se casados pelo regime de comunho universal - sero envolvidos? R. Os bens do marido (at a sua meao) no podem ser comprometidos pela quebra da mulher, ex vi do disposto no art. 3. da Lei n. 4.121, de 27 de agosto de 1962 (Estatuto da Mulher Casada), cabendo-lhe, na ocorrncia desse fato, interpor embargos de terceiro, exceto se beneficirio das atividades mercantis. 5. Pode ser declarada a falncia daqueles que esto impedidos de comerciar? R. Determinadas pessoas, como os funcionrios pblicos, os militares, os magistrados, esto impedidas de comerciar, em razo de incompatibilidade de suas respectivas profisses e as atividades mercantis. Contudo, ainda assim estaro sujeitas falncia, na eventualidade de exercerem o comrcio. 6. Que falncia incidental? R. A falncia no pode ser decretada ex officio, dependendo sempre de provocao do credor de dvida lquida e certa que enseje ao executiva, ou do prprio devedor (autofalncia). Contudo, ao requerer concordata preventiva, na eventualidade de o comerciante no preencher os requisitos previstos nos arts. 140 e 158 da Lei de Falncias, ao denegar o processamento da concordata, o Juiz declarar aberta a falncia (art. 161), ocorrendo, ento, a chamada falncia incidental. Pg. 55 LEGITIMIDADE PASSIVA NA AO FALIMENTAR: DEVEDOR COMERCIANTE ESPLIO (DE DEVEDOR COMERCIANTE) MENOR COMERCIANTE MULHER CASADA (QUE EXERA O COMRCIO) OS QUE EMBORA PROIBIDOS DE COMERCIAR, EXERAM O COMRCIO SOCIEDADE IRREGULAR OU DE FATO CORRETORES E LEILOEIROS (AUXILIARES DO COMERCIANTE) EMPRESRIOS DE ESPETCULOS PBLICOS; INCORPORADORES IMOBILIRIOS; EMPRESAS DE TRABALHO TEMPORRIO Pg. 56 Captulo V DA LEGITIMIDADE ATIVA NA AO FALIMENTAR Sumrio: 27. Inexistncia de falncia ex officio. 28. Falncia requerida pelo credor. 29. Credor por crdito trabalhista. 30. Crdito fiscal (requerimento de falncia pela Fazenda Pblica). 31. Crdito por obrigao tornada lquida e extrada dos livros comerciais. 32. Falncia requerida pelo prprio devedor

(autofalncia). 33. Falncia requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros e inventariante (falncia do esplio). 34. Falncia requerida pelo scio ou acionista. 27. INEXISTNCIA DE FALNCIA "EX OFFICIO" A legislao falimentar brasileira, ao contrrio do que sucede com a legislao italiana ou francesa, no consagra a falncia ex officio, isto , a possibilidade de declarao de falncia pelo juiz, independentemente de provocao dos interessados. Equivocam-se os que argumentam em sentido contrrio, com a regra contida no art. 161 da Lei Falimentar. O dever que se impe ao juiz, de declarar a falncia em pedidos de concordata preventiva no formulados nos termos da lei, depende sempre de provocao - no caso, do prprio devedor, requerendo a concordata preventiva: "... se o pedido no estiver formulado nos termos da lei, ou no vier devidamente instrudo, ou, ainda, quando ficar inequivocamente demonstrado propsito fraudulento do requerente, (o juiz) declarar, dentro de vinte e quatro horas, aberta a falncia". No existe, pois, no direito brasileiro, a falncia ex officio, impondo-se, por via de conseqncia, indagar: Quem pode requerer a falncia? Em conformidade com a Lei Falimentar possuem legitimidade ativa para requerer a falncia as seguintes pessoas: a) o credor, por dvida civil, comercial, trabalhista ou fiscal, ou por obrigao tornada lquida e extrada dos livros comerciais; b) o prprio devedor, na chamada autofalncia; c) o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante, na falncia do esplio; d) o scio ou acionista. Pg. 57 28. FALNCIA REQUERIDA PELO CREDOR Credor, na conceituao simples e objetiva de Pedro Orlando, " todo aquele que tem o direito de exigir de outrem o cumprimento de uma obrigao de dar, fazer ou no fazer alguma coisa". Este , por excelncia, o titular da relao jurdica falimentar. Contudo, como j acentuamos, para que o credor possa requerer a falncia, fundamental que: a) o devedor seja comerciante; b) o seu crdito se revista de liquidez, ensejando, outrossim, ao executiva (processo de execuo). A lei no distingue entre dvida civil, comercial, trabalhista ou fiscal, importando, isso sim, que seja lquida, dando ensejo, repita-se, ao executiva. H, como sabemos (v. Captulo III, n. 9), ttulos executivos extrajudiciais e judiciais (arts. 584 e 585 do CPC). Tais ttulos de dvida so os que fundamentam requerimento de falncia.

No fazendo a lei qualquer restrio quanto natureza da dvida (se civil, comercial, trabalhista ou fiscal), no a faz tambm com relao ao credor, que pode ou no ser comerciante. Nesta ltima hiptese, porm, dever provar essa qualidade, anexando inicial certido da Junta Comercial, nos termos do art 9., a, da Lei Falimentar. Na eventualidade de o credor residir no exterior, cumpre-lhe prestar cauo s custas e ao pagamento de indenizao, na hiptese de a ao ser julgada improcedente, configurada a culpa ou dolo do requerente. 29. CREDOR POR CRDITO TRABALHISTA A sentena trabalhista um ttulo executivo judicial. Transitada em julgado, no tendo o executado pago o seu dbito, efetuado o depsito, ou nomeado bens penhora (art. 2., I, da Lei Falimentar), legitima pedido de falncia: "Crdito trabalhista, fundado em deciso transitada em julgado, ttulo legtimo para o pedido de falncia" (AI 23.450, DOE da Guanabara, 27 jul. 1972). Note-se que no a situao de empregado tampouco o crdito trabalhista em si que legitimam o pedido, mas a sentena trabalhista (ttulo executivo judicial), como bem salientou o Supremo Tribunal Federal: Pg. 58 " a sentena proferida pela Justia Trabalhista, reconhecendo o crdito por salrios, no a simples qualidade do empregado, que autoriza o ingresso deste em Juzo, para requerer a falncia do patro" (RF,144:125). O requerimento de falncia com base em sentena trabalhista, como, alis, com qualquer sentena, no pode, obviamente, ser formulado nos prprios autos da execuo. Antes de tudo, porque falta ao juzo trabalhista competncia em razo da matria para processar e julgar ao falimentar que , como j tivemos ensejo de verificar, de competncia da justia comum dos Estados. Ademais disto, imprescindvel a renncia execuo singular, devendo o interessado, aps o protesto da sentena (v. Captulo III, n. 14, "Protesto obrigatrio"), ajuizar, perante o juzo competente, a ao falimentar: "Para obter a decretao da quebra, com fundamento na falta de pagamento, ou de nomeao de bens penhora, pelo devedor citado em execuo de sentena, deve o credor deixar o processo de execuo singular e encetar, em separado, o da execuo coletiva. Deve requerer, ab initio, nova citao do devedor para os termos do processo adequado que se distribui e caminha pela via especial do Decreto-lei n. 7.661, de 1945, sob as vistas do Ministrio Pblico" (RT, 298:357). A inicial, nesse caso, deve estar acompanhada de certido que ateste o no-pagamento ou inexistncia de nomeao de bens penhora: "Para decretao da quebra com fundamento no art. 2., I, do Decreto-lei n. 7.661, de 1945, h necessidade de prova escorreita de que no foi feita a nomeao de bens" (RT, 280:419).

A propositura da ao falimentar com base em sentena trabalhista no tira ao empregado o privilgio do seu crdito, assegurado pelos arts. 102 da Lei Falimentar e 449, 1., da Consolidao das Leis do Trabalho. Na verdade, a renncia ao privilgio s ocorre com relao ao credor com direito real, como deixa claro o art. 9., b, da Lei Falimentar, no havendo como confundir os privilgios assegurados ao credor com direito real com aqueles estabelecidos em favor do empregado. Pg. 59 30. CRDITO FISCAL (REQUERIMENTO DE FALNCIA PELA FAZENDA PBLICA) A Fazenda Pblica, como se sabe, goza de privilgio, colocando-se a sua frente to-somente o crdito trabalhista. Conquanto privilegiada, no est sujeita s restries do art. 9., III, b, da Lei Falimentar - renncia do credor com garantia real ao seu privilgio, para a propositura da ao de falncia. Assim, conquanto privilegiada, nada impede venha a Fazenda Pblica requerer a falncia do contribuinte, por dbitos fiscais, desde, obviamente, que o contribuinte seja comerciante, tanto mais que o crdito fiscal se reveste de liquidez, como estabelece o art. 585 do Cdigo de Processo Civil: "So ttulos executivos extrajudiciais: ..... VI - a certido da dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, Estado, Distrito Federal, Territrio e Municpio, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei". Como lembra o pranteado Aliomar Baleeiro: "Uma das peculiaridades do Direito Fiscal consiste no privilgio que tem o Fisco de criar seus prprios ttulos e instrumentos de crdito, ao passo que, no Direito comum, o credor executa o devedor por meio de ttulo em que este reconhece a certeza e liquidez do dbito. Estas, no Direito Tributrio, resultam de ato e instrumento da lavra do prprio credor". A liquidez decorre da inscrio da dvida (art. 202 do CTN), enquanto a certido da inscrio habilita a Fazenda Pblica a ingressar em juzo. Alis, a liquidez do crdito fiscal enfatizada pelo Cdigo Tributrio Nacional, no seu art. 204: "A dvida regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda". Atendidos os pressupostos mencionados, dvida no pode haver quanto faculdade de a Fazenda Pblica requerer a falncia do contribuinte comerciante, uma vez que atendidas plenamente as exigncias do art. 1. da Lei Falimentar. Pg. 60 No Agravo n. 217.658, assim decidiu o Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo:

"A Fazenda do Estado, embora com o privilgio que lhe reconhecido por lei, no credora com garantia real. Conforme o ensinamento de Miranda Valverde, o citado dispositivo legal no abrange os privilgios pessoais. Tais credores podem, assim, requerer a falncia do devedor, sem que fique prejudicado o privilgio, que, s depois dela decretada, adere ao seu crdito (Comentrios Lei de Falncias, 3. edio, vol. n. 86, pg. 118). No mesmo sentido o entendimento de Jos da Silva Pacheco, para quem os credores privilegiados podem requerer a falncia (Processo de Falncia e Concordata, 2. edio, vol. 1, pg. 270). Ao tratar do problema da competncia, Miranda Valverde admite expressamente a possibilidade da Fazenda Pblica requerer a falncia de um seu devedor (ob. cit., vol. 1, pg. 103). Tambm Jos da Silva Pacheco, que apenas discorda de Valverde no tocante ao foro privativo da Unio". De todo necessrio ressaltar, porm, a total inconvenincia de a Fazenda Pblica requerer a falncia de seu contribuinte-comerciante. No bastasse o fato de estarem as empresas, sobretudo as de pequeno porte, sobrecarregadas de tributao, no se pode olvidar a sua natureza institucional, cumprindo ao Poder Pblico zelar pela sua sobrevivncia. Acresa-se que o objetivo da Fazenda Pblica no o de ver decretada a quebra da empresa mercantil, mas o de receber seu crdito para atender ao interesse coletivo. 31. CRDITO POR OBRIGAO TORNADA LQUIDA E EXTRADA DOS LIVROS COMERCIAIS Em determinadas circunstncias, no muito raras, alis, o indivduo, muito embora credor, no possui ttulo de crdito que legitime ao falimentar. Nesta hiptese, pode requerer verificao judicial dos livros comerciais: Art. 1. ...... 1. Torna-se lquida, legitimando a falncia, a obrigao provada por conta extrada dos livros comerciais..." (Lei Falimentar). Pg. 61 Os livros comerciais, como estatui o art. 22 do Cdigo Comercial, tm valor probante, revestindo-se de inteira f contra quem os houver assinado. O processo de verificao dos livros comerciais - para fins falimentares obedece ao rito estabelecido na prpria Lei Falimentar e a sentena nele proferida, transitada em julgado e levada ao chamado protesto especial (v. Captulo III, n. 14), como ttulo executivo judicial, enseja a falncia: "Art. 1 ...... 1. Torna-se lquida, legitimando a falncia, a obrigao provada por conta extrada dos livros comerciais e verificada, judicialmente, nas seguintes condies: I - a verificao ser requerida pelo credor ao juiz competente para decretar a falncia do devedor (art. 7.) e far-se- nos livros de um ou de outro, por 2 (dois)

peritos nomeados pelo juiz, expedindo-se precatria quando os livros forem de credor domiciliado em comarca diversa; II - se o credor requerer a verificao da conta nos prprios livros, estes devero achar-se revestidos das formalidades legais intrnsecas e extrnsecas e a conta comprovada nos termos do art. 23, n. 2, do Cdigo Comercial; se nos livros do devedor, ser este citado para, em dia e hora marcados, exibi-los em juzo, na forma do disposto no art. 19, primeira alnea, do Cdigo Comercial; - Cdigo Comercial Art. 19. Todavia, o juiz ou Tribunal do Comrcio, que conhecer de uma causa, poder, a requerimento da parte, ou mesmo ex officio, ordenar, na pendncia da lide, que os livros de qualquer ou de ambos os litigantes sejam examinados na presena do comerciante a quem pertencerem e debaixo de suas vistas, ou na pessoa por ele nomeada, para deles se averiguar e extrair o tocante questo. Se os livros se acharem em diverso distrito, o exame ser feito pelo juiz de direito do Comrcio respectivo, na forma sobredita; com declarao, porm, de que em nenhum caso os referidos livros podero ser transportados para fora do domiclio do comerciante a quem pertencerem, ainda que ele nisso convenha. ...... Art. 23. Os dois livros mencionados no art. 11, que se acharem com as formalidades prescritas no art. 13, sem vcio nem defeito, escriturados na forma determinada no art. 14, e, em perfeita harmonia uns com os outros, fazem prova plena: ...... Pg. 62 2 - contra comerciantes, com quem os proprietrios, por si ou por seus antecessores, tiverem ou houverem tido transaes mercantis, se os assentos respectivos se referirem a documentos existentes que mostrem a natureza das mesmas transaes, e os proprietrios provarem, tambm por documentos, que no foram omissos em dar em tempo competente os avisos necessrios, e que a parte contrria os recebeu. - O art. 11 menciona os seguintes livros: Dirio e Copiador de Cartas, tendo o Decreto-lei n. 486, de 3-3-69, abolido a obrigatoriedade deste ltimo. - Dispe o art. 14 que a escriturao dos mesmos livros ser feita em forma mercantil, e seguida pela ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalo em branco, nem entrelinhas, borraduras, raspaduras ou emendas. III - a recusa de exibio ou a irregularidade dos livros provam contra o devedor, salvo a sua destruio ou perda em virtude de fora maior; IV - os peritos apresentaro o laudo dentro de trs dias e, julgado por sentena o exame, os respectivos autos sero entregues ao requerente, independentemente de traslado, no cabendo dessa sentena recurso algum; V - as contas assim verificadas consideram-se vencidas desde a data da sentena que julgou o exame".

32. FALNCIA (AUTOFALNCIA)

REQUERIDA

PELO

PRPRIO

DEVEDOR

O art. 8. da Lei Falimentar declara: "O comerciante que, sem relevante razo de direito, no pagar no vencimento obrigao lquida, deve, dentro de trinta dias, requerer ao juiz a declarao da falncia, expondo as causas desta e o estado de seus negcios.... Pg. 63 O devedor, nesta hiptese, no aguarda a ao dos credores e, mesmo que estes discordem, poder o juiz decretar a falncia confessada. Em que pese a meno a vencimento de obrigao lquida, ao devedor lcito requerer a prpria falncia antes mesmo da cessao de pagamento, bastando que se verifique o chamado estado de falncia, quando se fazem sentir os primeiros sinais de insolvncia. a chamada autofalncia, a ser requerida no prazo de trinta dias do vencimento de obrigao lquida, em requerimento assinado pelos scios ou por aquele que administra a sociedade, exigindo-se prvia manifestao da assemblia geral se se tratar de sociedade por aes. O requerimento de autofalncia conter duas partes: 1.) exposio do estado dos negcios do requerente; 2.) indicao detalhada das causas que levaram ao pedido. Devem instruir o requerimento: 1.) balano do ativo e do passivo com os seguintes dados: a) indicao e avaliao de todos os bens; b) excluso de dvidas ativas prescritas; 2.) relao dos credores, comerciantes e civis, contendo: nome, domiclio, importncia e natureza dos crditos; 3.) contrato social ou estatuto; 4.) livros obrigatrios. A autofalncia, como facilmente se constata da leitura do art. 8. da Lei Falimentar, no , no direito brasileiro, obrigatria, mas facultativa, ao contrrio do que sucede nas legislaes francesa e italiana. bem verdade que a nossa legislao estabelece a sano prevista no art. 140, II, da Lei Falimentar quele que, na ocorrncia dos fatos tpicos, no requeira a prpria falncia: "No pode impetrar concordata: ..... II - o devedor que deixou de requerer a falncia no prazo do art. 8.. Nos termos do dispositivo nominado, impedido estaria de requerer os favores da concordata preventiva ou suspensiva o comerciante que, com ttulo vencido, no tenha requerido sua falncia. Pg. 64

Contudo, na interpretao da regra mencionada, dispe a Smula 190 do Supremo Tribunal Federal que: "O no-pagamento de ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto, no impede a concordata preventiva". O princpio o mesmo, em se tratando de comerciante individual, quando o seu passivo quirografrio (crditos sem qualquer privilgio) for inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas, tal como prescreve o art. 141 da Lei de Falncias. A autofalncia raramente ocorre nos pretrios do Pas, dado que muito mais conveniente ao comerciante impetrar concordata preventiva. 33. FALNCIA REQUERIDA PELO CNJUGE HERDEIROS E INVENTARIANTE (FALNCIA DO ESPLIO) SOBREVIVENTE,

No Captulo IV, n. 20, deste Curso, tivemos oportunidade de assinalar, quando cuidamos da falncia do esplio, que, na ocorrncia de morte do devedor comerciante, o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante (desde que no-dativo) podem, constatada a insolvncia do de cujus, requerer a falncia do esplio. Ressaltamos, na oportunidade, que no se trata de falncia do morto, mas do esplio, isto , dos bens deixados pelo finado, como acentua o art. 3., I, da Lei de Falncias: "Pode ser declarada a falncia do esplio do devedor comerciante". O requerimento de falncia, na hiptese, s pode ser formulado no prazo de um ano do falecimento. O prazo de decadncia, implicando, por isso mesmo, a perda do direito. Ao requerer a falncia do esplio no podem, o cnjuge sobrevivente, os herdeiros ou o inventariante, suscitar seno o estado de insolvncia, seja em decorrncia do no-pagamento de dvida lquida, seja pela impossibilidade de faz-lo. As hipteses discriminadas no art. 2. da Lei Falimentar absolutamente no podem ser argidas. Em que pesem opinies contrrias, entendemos desnecessria a unanimidade dos herdeiros para a formulao do pedido de falncia do esplio, podendo qualquer herdeiro, isoladamente, faz-lo, facultado aos demais contestar a pretenso. Pg. 65 A expresso herdeiros empregada pelo legislador no significa a exigncia de unanimidade, mas to-somente a legitimao ativa de qualquer deles. Esse, alis, o entendimento de Miranda Valverde e Waldemar Ferreira acrescentando este ltimo: "...tanto poder requerer a falncia ento o herdeiro que se achar na posse e administrao dos bens do esplio, entre os quais o estabelecimento comercial do de cujus, na falta do cnjuge sobrevivente, ou quando este no puder ser nomeado quanto qualquer outro herdeiro".

34. FALNCIA REQUERIDA PELO SCIO OU ACIONISTA A lei, procurando resguardar os interesses dos scios e acionistas minoritrios principalmente, confere-lhes legitimidade ativa para requerer a falncia da sociedade de que faam parte. Essa faculdade tem em vista pr cobro a manobras de scios-gerentes inescrupulosos, ou a inrcia da assemblia geral, em se tratando de sociedades por aes. Com efeito, em determinadas circunstncias, numa sociedade que caminha mal, h divergncias entre os scios quanto solicitao da autofalncia. Na ocorrncia desse fato, e no sentido de evitar que a situao se deteriore, com manifesto prejuzo e at mesmo o envolvimento pessoal dos scios, pode, qualquer deles, requerer a falncia da sociedade. Nas sociedades por aes cabe assemblia geral deliberar sobre pedido de falncia. Na omisso desta, qualquer acionista pode faz-lo. Tanto numa hiptese como na outra os demais scios ou acionistas podem opor-se ao pedido, contestando-o em juzo. No se olvide que o agente fiducirio, que representa a comunho dos debenturistas, em conformidade com o que dispe o art. 68, 3., c, da Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976 (Lei das Sociedades Annimas), pode requerer a falncia da companhia emissora, no inadimplemento desta, desde que inexista garantia real. A emisso de debnture, como se sabe, pode vir acompanhada de garantia real ou flutuante. Na primeira hiptese, os bens dados em garantia ficam vinculados ao cumprimento das obrigaes. A garantia flutuante assegura privilgio geral sobre o ativo da companhia. Pg. 66 RESUMO Legitimidade ativa na falncia. A legislao falimentar brasileira, ao revs do que sucede com a legislao italiana ou francesa, no consagra a falncia ex officio, isto , a possibilidade da declarao da quebra pelo juiz, independentemente de provocao dos interessados, exigindo, por via de conseqncia, a iniciativa dos credores. Crdito fiscal. A dvida ativa da Fazenda Pblica goza da presuno de liquidez e certeza, tendo o efeito de prova preconstituda, ensejando, outrossim, pedido de falncia. Crdito por obrigao tornada lquida e extrada dos livros comerciais. Torna-se lquida, legitimando a falncia, a obrigao positivada por conta extrada dos livros comerciais - obtida por meio de verificao judicial, na forma do que prescreve o art. 1., 1., I e II, da Lei de Falncias. Autofalncia. O comerciante que, sem relevante razo de direito, no pagar no vencimento obrigao lquida, deve, dentro de trinta dias, requerer ao juiz a declarao de falncia, expondo as causas e o estado de seus negcios (art. 8. da Lei Falimentar).

O cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante. Na ocorrncia de morte do devedor comerciante, o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante (desde que no-dativo) podem, constatada a insolvncia do esplio, requerer a falncia deste. O scio ou acionista. Numa sociedade comercial que caminha mal, com divergncia entre os scios quanto solicitao da autofalncia, objetivando evitar que a situao se deteriore, pode, qualquer dos scios ou acionistas, requerer a falncia da sociedade, facultado aos demais oporem-se ao pedido, contestando-o, como de direito. RECAPITULAO 1. Pode a falncia do devedor comerciante ser decretada ex officio, pelo juiz, independentemente de provocao? R. No. A legislao brasileira no admite a falncia ex officio, havendo necessidade de provocao daqueles munidos da chamada legitimatio ad causam ativa. Pg. 67 2. A declarao da falncia pelo juiz, nos autos de concordata preventiva, no se constitui numa quebra ex officio? R. No, pois o dever do juiz decretar a quebra em pedido de concordata preventiva no formulada na forma da lei (art. 161 da Lei Falimentar) depende sempre de provocao - no caso, o requerente da concordata. 3. A sentena trabalhista um ttulo executivo hbil para requerer a falncia? R. A sentena trabalhista um ttulo executivo judicial. Transitada em julgado, no tendo o executado pago seu dbito, efetuado o depsito, ou nomeado bens penhora, enseja ao credor requerer a falncia do devedor, na hiptese deste ser comerciante (RT, 144:125). Neste caso, impe-se, preliminarmente, o protesto da sentena (art. 10 da Lei de Falncias), propondo-se a ao perante a justia comum. 4. Na ocorrncia desse fato, poder o credor prosseguir com a execuo perante a Justia do Trabalho? R. No. Para se obter a declarao da falncia, na hiptese acima mencionada, imprescindvel a renncia execuo singular, dando-se incio, como j se acentuou, a nova ao, perante o juiz de direito da Vara Cvel. 5. Sendo o empregado, por crdito trabalhista, credor privilegiado, no teria de, preliminarmente, renunciar a esse privilgio? R. Em conformidade com o art. 9., III, b, da Lei de Falncias, somente os credores com garantias reais (penhor, hipoteca etc.) devem renunciar a seus privilgios, na eventualidade de requererem a falncia do devedor. A restrio, pois, no abrange os chamados privilgios pessoais.

Pg. 68 LEGITIMIDADE ATIVA NA AO FALIMENTAR: CREDOR POR CRDITO TRABALHISTA CREDOR FISCAL CREDOR POR OBRIGAO TORNADA LQUIDA E EXTRADA DOS LIVROS COMERCIAIS O PRPRIO COMERCIANTE (AUTOFALNCIA) O CNJUGE SOBREVIVENTE, OS HERDEIROS, O INVENTARIANTE (FALNCIA DO ESPLIO) Pg. 69 Captulo VI JUZO COMPETENTE PARA DECLARAR A FALNCIA Sumrio: 35. O Poder Judicirio e seus diversos rgos. 36. Competncia em razo da matria. 37. Competncia em razo do lugar. 38. Comerciante sediado no estrangeiro. 39. Comerciantes ambulantes e empresrios de espetculos pblicos. 35. O PODER JUDICIRIO E SEUS DIVERSOS RGOS O Poder Judicirio, como se sabe, tem por misso precpua, a funo jurisdicional do Estado, aplicando as leis ao caso concreto. Em conformidade com o art. 92 da Constituio Federal, suas funes so exercidas pelos seguintes rgos: 1.) Supremo Tribunal Federal; 2.) Superior Tribunal de Justia; 3.) Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; 4.) Tribunais e Juzes do Trabalho; 5.) Tribunais e Juzes Eleitorais; 6.) Tribunais e Juzes Militares; 7.) Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios. A cada um desses rgos atribuda uma competncia, a saber: O Supremo Tribunal Federal o rgo mximo do Poder Judicirio, a mais alta corte do Pas. ltima instncia, cujas decises pem fim a todas as demandas, cumprindo-lhe zelar pela supremacia da Constituio Federal. Sua competncia est disciplinada no art. 102 da Carta Magna. Ao Superior Tribunal de Justia, o segundo rgo em importncia do Poder Judicirio, compete processar e julgar, originariamente, os governadores, desembargadores, membros dos Tribunais de Contas, Regionais Federais, Eleitorais, do Trabalho e do Ministrio Pblico da Unio, competindo-lhe, ainda, os habeas corpus, habeas data, mandado de segurana e injuno, conflitos de competncia e atribuies, nas hipteses descritas nas alneas a a h do inc. I do

art. 105 da Constituio Federal. Em grau de recurso ordinrio e especial, nos casos enumerados nas alneas a a c dos incs. II e III deste mesmo artigo. Pg. 70 Aos juzes federais compete processar e julgar as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral, Justia do Trabalho e Justia Militar (CF, arts. 109, I, 114, 118 e 124). Justia do Trabalho cumpre conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias oriundas da relao de trabalho (CF, art. 114). Compete Justia Eleitoral, como o prprio nome indica, o processo e julgamento das questes eleitorais, tais como registros de candidatos, diviso eleitoral do Pas, inelegibilidades etc. (CF, art. 118). Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei (CF, art. 124). Todas as demais questes so de competncia dos tribunais e juzes estaduais (e dos tribunais e juzes do Distrito Federal e Territrios, na medida das suas respectivas jurisdies) - os juzes de direito, distribudos segundo a organizao judiciria local, nas Varas Cveis e Comerciais, Varas Criminais, Varas dos Feitos da Fazenda Municipal e Estadual, Varas da Famlia e Sucesses etc. 36. COMPETNCIA EM RAZO DA MATRIA Havendo diversos rgos do Poder Judicirio, e a cada um deles sendo atribuda determinada competncia, impe-se a tarefa de, preliminarmente, verificar qual a justia competente em razo da matria, para processar e julgar as aes falimentares. Da discriminao de atribuies acima exposta, constatamos que, em que pese o eventual interesse da Unio (normalmente existente em virtude de dbitos previdencirios), a falncia expressamente excluda da competncia material da Justia Federal, como deixa claro o art. 109, I, da Constituio Federal: Pg. 71 "Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia...". No se inserindo na competncia material da Justia Federal, porque dela claramente excluda, e no podendo ser inserida na competncia das Justias

Eleitoral, do Trabalho e Militar, a falncia s pode ser atribuda Justia Ordinria dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, perante os juzes de direito. 37. COMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR Constatado que a falncia e igualmente a concordata devem ser interpostas perante a justia comum, na figura do juiz de direito da Vara Cvel e Comercial, resta saber em que lugar deve ser proposta a ao, isto , qual o foro competente. A Lei Falimentar elege o chamado domiclio do comerciante, assim considerado o lugar em que se situa a sede dos negcios: "Art. 7. competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento...". A expresso principal estabelecimento no est relacionada com a proporo da casa comercial, no havendo qualquer referncia com as instalaes, significando, isso sim, o local de onde o comerciante comanda, dirige, administra seus negcios, ou seja, a sede da administrao. Note-se que, mesmo os que entendem deva prevalecer o critrio quantitativo do ponto de vista econmico, no deixam de consagrar o local de comando dos negcios, onde , efetivamente, exercida a plenitude das operaes. "O critrio para se determinar o principal estabelecimento integrante de uma empresa com vrios estabelecimentos (sejam sucursais, filiais, agncias, depsitos, escritrios etc.) no leva em conta a dimenso dos mesmos. Conceitua-se tendo em vista o local onde se fixa a chefia da empresa, de onde emanam as ordens e instrues, em que se procedem as operaes comerciais e financeiras de maior vulto e em massa, onde se encontra a contabilidade geral", escreve Rubens Requio. Pg. 72 Ressalte-se que a sede estatutria nem sempre coincide com o local da administrao, nesta hiptese prevalecendo o chamado domiclio real, onde o comerciante, repita-se, tem a sede efetiva dos seus negcios, ali realizando as operaes mercantis: "A Lei de Falncias (Decreto-lei n. 7.661, de 21-6-1945), no seu art. 7., dispe que ` competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento'. E o art. 156 da mesma Lei declara que a concordata deve ser requerida ao juiz que seria competente para declarar a falncia. A sede administrativa, o centro dos negcios da Sociedade nesta Capital, e assim pouco importa que outro seja o seu domiclio estatutrio: o foro desta Capital o competente para processar a concordata" (RT, 215:455). 38. COMERCIANTE SEDIADO NO ESTRANGEIRO Em se tratando de comerciante sediado no estrangeiro, com filial no Brasil, esta considerada estabelecimento autnomo pela Lei Falimentar, e competente para declarar a falncia o juiz de direito em cuja jurisdio estiver localizada:

"Art. 7. competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento ou casa filial de outra situada fora do Brasil". Nessa hiptese, pois, requer-se a falncia da filial, ressaltando-se que a quebra s produzir efeitos sobre os bens situados no Brasil, no atingindo, obviamente, os bens situados no estrangeiro. Tratando-se de sociedade estrangeira com pluralidade de filiais, competente ser o juiz do local onde se situar a administrao delas, isso se centralizada. Na hiptese de todas gozarem de plena autonomia com relao umas s outras, aplicar-se- a regra contida no art. 35, 4., do Cdigo Civil: "Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder". Pg. 73 39. COMERCIANTES ESPETCULOS PBLICOS AMBULANTES E EMPRESRIOS DE

Pessoas h que no possuem domicilio fixo, deslocando-se de um lugar para outro, "que empregam a vida em viagens, sem ponto central de negcios" (art. 33 do CC). Tais pessoas tm seu domicilio no local onde se encontrem, tal como estabelece o art. 7., 8., da Lei de Introduo ao Cdigo Civil: "Art. 7. ..... 8. Quando a pessoa no tiver domicilio, considerar-se- domiciliada no lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre". o que sucede com os comerciantes ambulantes, que exercem suas atividades em locais diversos, encontrando-se permanentemente em viagens. Estes, segundo o que dispe o art. 7., 1., da Lei Falimentar, podem ser acionados no local onde se encontrem, ainda que a obrigao tenha sido contrada noutro lugar: "Art. 7. ..... 1. A falncia dos comerciantes ambulantes e empresrios de espetculos pblicos pode ser declarada pelo juiz do lugar onde sejam encontrados". Os empresrios de espetculos pblicos, como teatros, cinemas e circos, entre outros, para todos os efeitos, so considerados comerciantes e, por via de conseqncia, sujeitos s disposies do Cdigo Comercial: "As operaes das empresas de espetculos pblicos, visando a fins pecunirios, como teatros, circos, sales de concerto, so sujeitas s disposies do Cdigo Comercial e leis complementares" (RT, 465:97). Nessas condies, sujeitos esto os empresrios de tais espetculos falncia, que pode ser declarada, como j se viu, pelo juiz do lugar onde sejam encontrados.

Pg. 74 RESUMO Juzo competente para declarar a falncia. Havendo diversos rgos do Poder Judicirio (art. 92 da CF), e a cada um desses sendo atribuda determinada competncia, impe-se a tarefa de, preliminarmente, verificar qual a Justia competente para processar e julgar as aes falimentares. Competncia em razo da matria ("ratione materiae"). Excluda expressamente da competncia material da Justia Federal (art. 109, I, da CF), a falncia de competncia da Justia Ordinria dos Estados, Distrito Federal e Territrios, processando-se perante os juzes de direito. Competncia em razo do lugar ("ratione loci"). A Lei Falimentar elege o chamado domiclio do comerciante, assim considerado o lugar em que se situa a sede dos seus negcios (art. 7. da Lei de Falncias). A expresso estabelecimento principal, contida no dispositivo legal nominado, no est relacionada com a proporo da casa comercial, no havendo qualquer referncia com as instalaes, significando, isso sim, o local de onde o comerciante comanda, dirige, administra seus negcios, ou seja, a sede da administrao. Comerciante sediado no estrangeiro. competente para declarar a falncia o juiz em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento (sede dos negcios), ou casa filial de outra situada fora do Brasil. Comerciante ambulante e empresrio de espetculos pblicos. Os comerciantes ambulantes, que exercem suas atividades em locais diversos, encontrando-se permanentemente em viagens, podem ser acionados no local onde se encontrem, ainda que as obrigaes tenham sido contradas noutro lugar, o mesmo ocorrendo com os empresrios de espetculos pblicos (art. 7. da Lei de Falncias). RECAPITULAO 1. Perante que rgo do Poder Judicirio deve ser interposta a ao falimentar? R. Os requerimentos de falncia devem ser formulados chamada justia ordinria dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, perante os juzes de direito das Varas Cveis. Esta a Justia competente em razo da matria - ratione materiae. Pg. 75 2. Em que lugar deve ser proposta a ao falimentar? R. Em conformidade com o art. 7. da Lei de Falncias, a ao falimentar deve ser proposta no lugar em que o devedor tem o seu principal estabelecimento. 3. Por principal estabelecimento se h de entender o mais importante do ponto de vista econmico-financeiro?

R. A expresso principal estabelecimento no est relacionada com a proporo da casa comercial, no havendo qualquer referncia com as instalaes materiais, ou mesmo com o movimento de vendas, significando, isso sim, o local de onde o comerciante dirige, administra os seus negcios, ou seja, a sede da administrao. 4. Neste caso, como estaria a falncia de sociedades sediadas no estrangeiro? R. Nos termos do art. 7. da Lei de Falncias, competente para declarar a quebra o juiz em cuja jurisdio estiver a filial. Esta , para todos os efeitos legais, considerada estabelecimento autnomo, como, alis, estabelece o art. 35, 4., do Cdigo Civil. 5. Como se requer a falncia de comerciante ambulante e dos empresrios de espetculos pblicos, comumente em locomoo? R. A falncia de tais comerciantes e empresrios pode ser requerida perante o juiz de direito do lugar onde se encontrem (art. 7. da Lei de Falncias). Pg. 76 JUZO COMPETENTE PARA DECLARAR A FALNCIA: RATIONE MATERIAE JUSTIA ORDINRIA DOS ESTADOS, DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS JUZES DE DIREITO DAS VARAS CVEIS "RATIONE LOCI" ESTABELECIMENTO PRINCIPAL SEDE ADMINISTRAO FILIAL DE SOCIEDADE SEDIADA NO ESTRANGEIRO LUGAR ONDE SE ENCONTREM COMERCIANTES AMBULANTES E EMPRESRIOS DE ESPETCULOS PBLICOS Pg. 77 Captulo VII DO REQUERIMENTO DA FALNCIA Sumrio: 40. Da petio inicial. 41. Do patrocnio profissional de advogado. 42. Do pedido de falncia com base na impontualidade. 43. Do pedido de falncia com base nos motivos discriminados no art. 2. da Lei Falimentar. 44. Medida cautelar: do seqestro dos bens do devedor e dos seus livros obrigatrios. 40. DA PETIO INICIAL Petio, etimologicamente, significa ato de pedir, rogo, splica, pedido por escrito, requerimento. Juridicamente constitui-se no instrumento de provocao da prestao jurisdicional do Estado, devendo, por isso mesmo, cercar-se de objetividade e

clareza, sob pena de ser considerada inepta. Nela devem ser evitadas discusses doutrinrias e citaes, limitando-se o requerente a fundamentar legalmente a sua pretenso (v. modelos na Parte Prtica). "A petio inicial no o momento prprio para sustentaes doutrinrias, nem discusso do fato que serve de fundamento demanda. Nela devem os fatos apenas ser expostos e precisadas as teses jurdicas conseqentes. A discusso dos fatos e a sustentao das teses sero transferidas para o debate oral, no momento adequado para tanto, ou para a sustentao dos recursos que venham a ser interpostos", ensina Calmon de Passos. A sua importncia impe ao advogado a observncia dos requisitos previstos no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, devendo dela constar: 1.) o juiz ou tribunal a que dirigida; 2) os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru; 3.) o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; 4.) o pedido com suas especificaes; Pg. 78 5.) o valor da causa; 6.) as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; 7.) o requerimento para a citao do ru. A petio deve vir acompanhada dos documentos indispensveis propositura da ao falimentar, a saber: a) procurao em geral para o foro (art. 39 do CPC), outorgada a advogado devidamente inscrito no quadro da Ordem dos Advogados do Brasil *; * A expresso latina "ad judicia" foi substituda por procurao para o foro em geral, e que, nos termos do art. 38 do Cdigo de Processo Civil, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo, salvo os de "receber citao inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito em que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar compromisso", que exigem clusula expressa. b) o ttulo de crdito em que se funda o pedido, seja letra de cmbio, nota promissria, duplicata, cheque etc.; c) o instrumento de protesto do ttulo mencionado, j que o protesto de ttulo, como se viu, indispensvel para a propositura da ao falimentar; d) prova de que o requerente comerciante (se o for), juntando, para isso, certido da Junta Comercial ou qualquer outro documento que positive o fato. 41. DO PATROCNIO PROFISSIONAL DE ADVOGADO A complexidade das leis e a natureza tcnica do direito impem a presena do advogado em juzo, evitando-se, assim, que as partes, sem o preparo necessrio, postulem em causa prpria.

Da a exigncia contida no art. 36 do Cdigo de Processo Civil, s se admitindo a atuao pessoal das prprias partes em se tratando de advogado agindo em causa prpria, ou na eventualidade, hoje remota, de no haver advogado no lugar, ou recusa ou impedimento dos que houver. Em razo disso, a petio inicial, requerendo a falncia do devedor, h de estar necessariamente assinada por advogado devidamente inscrito na OAB, podendo o estagirio exercer atos da atividade privativa de advocacia. O estagirio, acadmico cursando os ltimos anos de direito, inscrito como tal na OAB, conquanto possa exercer a advocacia extrajudicial, desde que recebendo autorizao ou substabelecimento do advogado (art. 29, 2., do Regimento Geral do EAOAB), sofre uma srie de restries no mbito judicial. Pg. 79 Em princpio, se regularmente inscrito na Ordem, pode exercer as atividades privativas de advocacia previstas no art. 1. da Lei n. 8.906, de 4 de julho de 1994 (EAOAB), em conjunto com advogado e sob responsabilidade deste, de acordo com o art. 3., 2., daquele diploma. Isoladamente, o estagirio pode praticar, sob responsabilidade do advogado, apenas os seguintes atos: levar os autos em carga, extrair certides ou autos de processos pendentes ou extintos e assinar peties de juntada, consoante a letra do art. 29, 1., do aludido Regimento Geral. 42. DO PEDIDO DE FALNCIA COM BASE NA IMPONTUALIDADE A falncia, com base na impontualidade, pode ser requerida, como j observamos: a) pelo credor; b) pelo prprio devedor (autofalncia); c) pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros ou inventariante (falncia do esplio). Na hiptese de a falncia ser requerida pelo credor, h que se distinguir entre as diversas espcies de crditos, a saber: 1.) credores por ttulo executivo extrajudicial; 2.) credores por ttulo executivo judicial. Entre os primeiros incluem-se os credores por ttulos de crdito (letra de cmbio, nota promissria, duplicata, cheque etc.); os credores por crditos fiscais (a Unio, os Estados-Membros, os Municpios etc.). Os credores por ttulo executivo judicial, como j verificamos, so aqueles munidos de sentenas transitadas em julgado. Requerida a falncia pelo credor, a petio inicial deve, como j acentuamos (n. 40 deste captulo), observar os requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, vindo, repita-se, acompanhada dos seguintes documentos: 1.) procurao ad judicia, outorgada a advogado legalmente inscrito na OAB, contendo a clusula: "e especialmente para requerer a falncia de ..... 2.) o ttulo de crdito que fundamenta o pedido (cambial, ttulo de dvida ativa da Fazenda Pblica, sentena transitada em julgado etc.);

Pg. 80 3.) instrumento de protesto do ttulo que fundamenta o pedido de quebra, seja ele de que natureza for (art. 10 da Lei Falimentar); 4.) prova de ser o requerido (o devedor) comerciante, juntando, para isso, certido da Junta Comercial ou qualquer outro documento; 5.) na eventualidade de o requerente (o credor) ser comerciante, documento que o positive. Se o requerimento de falncia fundar-se em protesto de terceiro (v. "Protesto por emprstimo", Captulo III, n. 15), aos documentos acima enumerados juntar-se- a certido do protesto levado a efeito pelo terceiro. Requerida pelo prprio devedor (autofalncia), alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial dever estar por ele assinada, acompanhando-a os seguintes documentos: 1.) balano do ativo e passivo, com a discriminao e respectiva avaliao de todos os bens, exceto as dvidas prescritas; 2.) relao nominal de todos os credores (civis e comerciais), com a indicao do domicilio de cada um, valores e natureza dos respectivos crditos; 3.) contrato social, ou, no havendo, a indicao de todos os scios, suas qualificaes e domiclios, ou os estatutos, se se tratar de sociedade por aes, quando ento a inicial deve ser assinada por seus representantes legais, vindo acompanhada, tambm, de certido da ata da assemblia que deliberou a respeito. Ao requerer a prpria falncia, o devedor apresenta em Cartrio os seus livros obrigatrios, os quais ali permanecero disposio do sndico, a ser nomeado pelo juiz, e demais interessados. Na falncia do esplio, os requerentes (cnjuge sobrevivente, herdeiros ou inventariante) devero juntar, alm dos documentos que positivem o estado de falncia (ttulo de crdito vencido e no pago, ou balano que ateste a insolvncia), certido que demonstre legitimidade ativa, a saber: certido de casamento para o cnjuge sobrevivente, certido de nascimento para os herdeiros, certido do Juzo da Famlia e Sucesses, patenteando a condio de inventariante. 43. DO PEDIDO DE FALNCIA COM DISCRIMINADOS NO ART. 2. DA LEI FALIMENTAR BASE NOS MOTIVOS

Como j tivemos ensejo de acentuar, a causa determinante da falncia a insolvncia, que se exterioriza, antes de tudo, pela impontualidade. Pg. 81 Todavia, alm da impontualidade, a insolvncia se manifesta tambm por outras formas - so aquelas enumeradas no art. 2. e incisos da Lei de Falncias. Mas, se a impontualidade pode facilmente ser comprovada mediante a simples exibio de ttulo de dvida lquida, acompanhada do respectivo

instrumento de protesto, os outros fatos e atos que igualmente induzem existncia do estado de falncia exigem maior esforo para a sua comprovao, fazendo incidir sobre o requerente o nus da prova, como deixa claro o art. 12 da Lei Falimentar: "Para a falncia ser declarada nos casos do art. 2., o requerente especificar na petio os fatos que a caracterizam, juntando as provas que tiver e indicando as que pretenda aduzir". Nessas condies, h que se verificar as diversas hipteses previstas no art. 2. da Lei nominada: "I - executado no paga, no deposita a importncia, ou no nomeia bens penhora, dentro do prazo legal". Do que foi exposto no Captulo III, n. 18, constatamos que, julgada procedente uma ao, tem incio a fase executria, sendo o ru citado para pagar, depositar o valor correspondente condenao, ou nomear bens penhora. Se no o faz, estar ensejando ao credor requerer a sua falncia, obviamente desde que seja comerciante. Para que a falncia seja proposta, todavia, deve o credor, antes de tudo, renunciar execuo singular, propondo em separado a ao falimentar, devendo a inicial, neste caso, vir acompanhada de certido da sentena exeqenda, transitada em julgado, com o respectivo protesto (v. Captulo III, n. 14 - "Protesto obrigatrio"), alm de certido de que o prazo para pagar ou nomear bens penhora decorreu em branco. "II - procede a liquidao precipitada, ou lana mo de meios ruinosos ou fraudulentos para realizar pagamentos." A liquidao precipitada a que se refere o dispositivo, como j observamos (Captulo III, n. 18), no se confunde com as costumeiras liquidaes levadas a efeito pelos comerciantes para renovar estoques, pr fim a mercadorias superadas pelas estaes etc. Precipitada a liquidao ruinosa, a preos vis, abaixo dos custos, em visvel prejuzo para os credores. Pg. 81 Por outro lado, pode o comerciante lanar mo de meios ruinosos para a realizao de pagamentos, sendo o mais comum a emisso das chamadas duplicatas frias, assim consideradas aquelas que no correspondam efetiva transao mercantil. A prova, neste caso, poder consistir em notas fiscais, nas prprias duplicatas, aliceradas, por certo, com outros elementos, como testemunhas, percias etc. "III - convoca credores e lhes prope dilao, remisso de crditos ou cesso de bens. Nesta hiptese, as prprias circulares, cartas ou anncios de convocao dos credores se constituiro em prova suficiente para requerer a falncia do devedor.

"IV - realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o fito de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado, ou alienao de parte ou da totalidade do seu ativo a terceiro, credor ou no." Positivar a existncia de negcio simulado (transaes falsas, aparentes) no tarefa fcil, seno quando tais transaes deixam vestgios, como ocorre com as duplicatas frias, em que os prprios ttulos, acrescidos de outras provas (testemunhas, percias), patenteiam o ilcito. A alienao de parte ou da totalidade do ativo requer, para a sua comprovao, prova inequvoca da sua existncia, no se caracterizando o estado de falncia se o comerciante possui outros bens que garantam suficientemente seus credores. "V - transfere a terceiro o seu estabelecimento sem o consentimento de todos os credores, salvo se ficar com bens suficientes para solver o seu passivo." A prova, neste caso, h de ser a comprovao, por qualquer dos meios admitidos em juzo e os que moralmente sejam legtimos (art. 332 do CPC), da existncia da alienao, ficando devidamente demonstrada a ausncia de consentimento expresso ou tcito dos credores, s se configurando a hiptese prevista no inc. V se o devedor no permanecer com bens suficientes para pagar seus dbitos. Na verdade, ningum teria a leviandade de requerer a falncia de uma empresa de grande porte to-somente por ter esta vendido um dos seus inmeros estabelecimentos. Pg. 83 "VI - d garantia real a algum credor sem ficar com bens livres e desembaraados equivalentes s suas dvidas, ou tenta essa prtica, revelada a inteno por atos inequvocos." Nesta hiptese, constituir-se- prova suficiente para requerer a falncia a respectiva certido da hipoteca, penhor etc., condicionada a decretao da quebra prova inequvoca de ausncia de outros bens, livres e desembaraados, equivalentes ao passivo do devedor. "VII - ausenta-se, sem deixar representante para administrar o negcio, habilitado com recursos suficientes para pagar os credores; abandona o estabelecimento; oculta-se ou tenta ocultar-se, deixando furtivamente o seu domiclio." A ausncia do comerciante, deixando acfalo o estabelecimento, sem a designao de representante para administr-lo adequadamente, ocultando-se de seus credores, ou a sua fuga pura e simples externam, sem sombra de dvida, manifesta insolvncia, ensejando, como j acentuamos (Captulo III, n. 18), a decretao da quebra. A prova, para a comprovao de tais fatos, abranger igualmente todos os meios lcitos ao alcance do credor, tais como documentos, testemunhas, inclusive, a percia, no se olvidando a constatao judicial, em conformidade com o que dispe o art. 440 do CPC. O valor da causa, nas hipteses declinadas no art. 2. da Lei de Quebras, corresponder ao valor do crdito do requerente.

44. MEDIDA CAUTELAR: DO SEQESTRO DOS BENS DO DEVEDOR E DOS SEUS LIVROS OBRIGATRIOS Em determinadas circunstncias, o titular de um direito pode ter fundados receios de que, antes da propositura da ao, ou no seu decorrer, possam ocorrer certos fatos que tornem difcil, seno impossvel, esse mesmo direito. o chamado receio de um dano jurdico, ou seja, a iminncia de um possvel dano a um direito ou a um possvel direito, para usarmos a expresso de Giuseppe Chiovenda. Quando isso ocorre, pode a parte utilizar-se das chamadas medidas cautelares, previstas nos arts. 796 e s. do Cdigo de Processo Civil. Estas medidas so de duas espcies: a) medidas cautelares preparatrias; Pg. 84 b) medidas cautelares incidentes. As primeiras, como o nome deixa entrever, so aquelas requeridas antes da propositura da ao. As segundas, ao revs, so aquelas requeridas no decorrer da ao. Ambas so consideradas acessrias da ao principal, razo por que devem ser requeridas ao juiz competente para conhecer desta: "Art. 800. As medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer da ao principal" (CPC). Em se tratando de medida cautelar preparatria, esta tem sua eficcia dependente da ao principal, a ser proposta pelo interessado no prazo de trinta dias, cessando, se nesse prazo no for intentada (arts. 806 e 808, I, do CPC). Entre as medidas cautelares especficas esto: a) o arresto; b) o seqestro. Ressalte-se, preliminarmente, a dificuldade em distinguir entre os institutos do arresto e do seqestro, no raras vezes confundidos. Joo Bonum, em seu Direito processual (v. 3, p. 472), ensina que o seqestro, com a mesma finalidade acautelatria do arresto, supondo a litigiosidade da coisa ou a incerteza objetiva em relao a ela, importa preveno ou segurana relativamente ao objeto do litgio. O arresto, ao revs, medida preventiva que se destina a evitar o extravio dos bens do devedor, quando haja receio de que ao tempo do pagamento ele esteja insolvel. Na primeira hiptese, o seqestro s pode recair sobre bens ou coisas que so objeto da prpria relao jurdica, enquanto o arresto pode incidir sobre quaisquer bens do devedor. Indispensvel concesso do seqestro que este recaia, portanto, sobre as coisas litigiosas, uma vez que este instituto, como se verifica, objetiva garantir a entrega da coisa em litgio, na sua integridade. O arresto, por seu turno, impe-se como medida destinada a garantir o xito da penhora, em havendo fundado receio de que os bens do devedor sejam extraviados.

Requisito indispensvel concesso do arresto a existncia de dvida lquida e certa, podendo o remedium iuris, como medida acautelatria, ser interposto preventivamente ou incidentalmente, sempre que haja periculum in mora. Pg. 85 A Lei Falimentar abriga no seu seio medida cautelar, denominando-a, a nosso ver, erroneamente, seqestro, quando, na verdade, deveria denomin-la arresto: Art. 12 ..... 4. Durante o processo, o juiz, de ofcio ou a requerimento do credor, poder ordenar o seqestro dos livros, correspondncia e bens do devedor, e proibir qualquer alienao destes, publicando-se o despacho, em edital, no rgo oficial. Os bens e livros ficaro sob a guarda de depositrio nomeado pelo juiz, podendo a nomeao recair no prprio credor requerente". O pedido de seqestro, no processo falimentar, pode ser formulado na prpria inicial, dispensando-se, assim, petio em separado, nos moldes previstos no art. 801 do Cdigo de Processo Civil, desde que fundamentada a pretenso (v. modelo na Parte Prtica). Concedido o seqestro, na eventualidade de a ao ser julgada improcedente, os efeitos deste cessaro imediatamente. Entendemos que isso h de ocorrer quando, em tempo hbil, o devedor providenciar o depsito elisivo de que tratamos no Captulo VIII, n. 46, quando ento a falncia estar, fatalmente, elidida, inexistindo, a partir de ento, receio de danos ao credor. Na hiptese de a falncia ser declarada, o seqestro d lugar arrecadao, de antemo levada a efeito. RESUMO Petio. Petio, juridicamente, constitui-se no instrumento de provocao da prestao jurisdicional do Estado, devendo, por isso mesmo, cercar-se de objetividade e clareza, sob pena de ser considerada inepta (art. 282 do CPC), nela devendo evitar-se discusses doutrinrias e citaes, limitando-se o requerente a fundamentar legalmente a sua pretenso (J. J. Calmon de Passos). Do patrocnio profissional de advogado. A petio inicial, requerendo a falncia do devedor comerciante, h de estar, necessariamente, assinada por advogado devidamente inscrito na OAB (art. 36 do CPC). Pg. 86 Do pedido de falncia com base na impontualidade. A petio inicial, nesta hiptese, deve vir acompanhada dos seguintes documentos: 1.) procurao ad judicia, contendo a clusula: "e especialmente para requerer a falncia de ......

2.) o ttulo de crdito que fundamenta o pedido (cambial, dvida ativa da Fazenda Pblica, sentena judicial); 3.) o instrumento de protesto do ttulo nominado, seja ele de que natureza for (art. 10 da Lei de Falncias); 4.) prova de ser o requerido comerciante (certido da Junta Comercial, nota fiscal etc.); 5.) na eventualidade de o requerente ser comerciante, documento que o comprove. Autofalncia. Requerida pelo prprio devedor (autofalncia), alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial deve vir acompanhada dos seguintes documentos: 1.) balano do ativo e passivo, com a discriminao, e respectiva avaliao, de todos os bens; 2.) relao nominal de todos os credores (civis e comerciais), com a indicao do domiclio de cada um, valores e natureza dos respectivos crditos; 3.) contrato social, ou estatutos, se se tratar de sociedade por aes. Falncia do esplio. Na falncia do esplio, os requerentes (cnjuge sobrevivente, herdeiros ou inventariante) devem juntar, alm dos documentos que positivem o estado de falncia (ttulo de crdito vencido e no pago, ou balano que ateste a insolvncia), certido que demonstre legitimidade ativa, a saber: certido de casamento para o cnjuge sobrevivente; certido de nascimento para os herdeiros; certido do Juzo da Famlia e Sucesses, patenteando a condio de inventariante. Da falncia com base nos atos e fatos discriminados no art. 2. da Lei Falimentar. A causa determinante da falncia a insolvncia, que se exterioriza, antes de tudo, pela impontualidade. Todavia, alm da impontualidade, a insolvncia se manifesta tambm por outros atos e fatos - so aqueles enumerados no art. 2. e incisos da Lei de Falncias. Pg. 87 A argio de tais atos e fatos deve ser comprovada por meio de prova robusta e inquestionvel, incidindo o onus probandi sobre o requerente. Seqestro dos bens do devedor. Durante o processo falimentar pode o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer credor, ordenar o seqestro dos livros, correspondncia e bens do devedor, proibindo alienao destes. Concedido o seqestro, na eventualidade de a ao ser julgada improcedente, os efeitos deste cessaro de imediato. RECAPITULAO 1. O requerimento de falncia est sujeito a determinados requisitos? R. O requerimento de falncia uma petio e, como tal, est sujeito observncia dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil.

2. Quais os documentos que devem acompanhar o requerimento de falncia? R. A petio inicial deve vir acompanhada dos documentos indispensveis propositura da ao falimentar, a saber: a) procurao ad judicia (para fins judiciais), outorgada a advogado legalmente inscrito na OAB, contendo, necessariamente, a clusula: "e especialmente para requerer a falncia de .....; b) o ttulo de crdito em que se funda o pedido, seja letra de cmbio, nota promissria, duplicata, cheque etc.; c) o instrumento de protesto do ttulo de crdito, j que o protesto necessrio para a propositura da ao falimentar (art. 10 da Lei de Falncias); d) prova de que o requerente comerciante (se o for), juntando, para isso, certido da Junta Comercial, ou qualquer outro documento que positive esse estado. 3. A ao falimentar exige o patrocnio profissional de advogado? R. Em conformidade com o art. 36 do Cdigo de Processo Civil, a parte ser representada, em juzo, por advogado legalmente habilitado. S se admite o chamado jus postulandi (direito de postular) quando se tratar de advogado atuando em causa prpria; ou, no sendo, se houver falta de advogado no lugar, ou recusa ou impedimento dos que houver. Tal princpio se aplica plenamente ao processo falimentar, excetuado na habilitao dos crditos (art. 82 da Lei de Falncias), quando dispensada a figura do advogado. Pg. 88 4. Havendo justo receio de que o devedor, na fase preliminar quebra, deprede seu patrimnio, com desvio de bens, pode o requerente utilizar-se de medida cautelar? R. A Lei de Falncias abriga, no seu seio, a chamada medida cautelar, denominando-a, a nosso ver erroneamente, seqestro, quando, na verdade, deveria denomin-la arresto, dada a inequvoca diferena entre os dois institutos jurdicos. 5. Como deve ser interposta tal medida? R. O pedido de seqestro pode ser feito antes da propositura da ao falimentar, como medida cautelar preparatria, ou no decorrer da ao, como medida cautelar incidental. Na primeira hiptese, deve ser requerida ao juiz competente para conhecer da ao falimentar - o juiz de direito da Vara Cvel. Na segunda hiptese, ao prprio juiz processante da falncia. A medida cautelar preparatria s tem eficcia se a ao principal (no caso a falncia) for proposta no prazo de trinta dias (arts. 806 e 808, I, do CPC). Pg. 89

PETIO INICIAL: REQUISITOS - JUIZ OU TRIBUNAL A QUE DIRIGIDA - QUALIFICAO E ENDEREO DO AUTOR E DO RU - OS FATOS - O PEDIDO E O SEU ENQUADRAMENTO LEGAL - ESPECIFICAO DAS PROVAS QUE PRETENDE PRODUZIR - REQUERIMENTO PARA CITAO DO RU - VALOR DA CAUSA DOCUMENTOS - PROCURAO AD JUDICIA, COM CLUSULA ESPECIAL "PARA REQUERER A FALNCIA DE ...... - O TTULO DE OBRIGAO LQUIDA (CAMBIAL, SENTENA ETC.) - O INSTRUMENTO DE PROTESTO DA OBRIGAO - PROVA DE QUE O REQUERIDO (O DEVEDOR) COMERCIANTE Pg. 90 Captulo VIII RESPOSTA DO DEVEDOR (ALEGAES DA DEFESA) Sumrio: 45. Prazo para o devedor manifestar-se. 46. Depsito elisivo: depsito sem contestao; depsito com contestao; contestao sem depsito: efeitos. 47. Defesa de natureza processual. 48. Matria relevante. 45. PRAZO PARA O DEVEDOR MANIFESTAR-SE A falncia, como j foi dito, pode ser requerida com base na impontualidade ou com base em outros fatos e atos que denunciem a insolvncia do devedor (arts. 1. e 2. da Lei Falimentar). Em ambas as hipteses, regularmente citado, o devedor ter vinte e quatro horas para manifestar-se, apresentando defesa (arts. 11, 1., e 12, 1., da Lei de Falncias). Na eventualidade de se encontrar em lugar incerto e no sabido, dever ser citado por edital, a ser publicado em jornal de grande circulao, via de regra no Dirio Oficial da Justia, convocando o devedor para defender-se, querendo, no prazo de trs dias (a partir do dia da publicao) (art. 11, 1., da Lei Falimentar). 46. DEPSITO ELISIVO: DEPSITO SEM CONTESTAO; DEPSITO COM CONTESTAO; CONTESTAO SEM DEPSITO: EFEITOS Citado o devedor, pode este, no prazo de vinte e quatro horas, efetuar, em juzo, o depsito da quantia correspondente ao crdito reclamado - o chamado depsito elisivo da falncia.

Elisivo, do verbo elidir, significa eliminar, suprimir. Com efeito, efetuado o depsito, o processo sofre radical alterao, ficando inteiramente afastada a possibilidade da quebra, ainda que a ao venha a ser julgada procedente: Pg. 91 Art. 11. ...... 2. Citado, poder o devedor, dentro do prazo para defesa, depositar a quantia correspondente ao crdito reclamado, para discusso da sua legitimidade ou importncia, elidindo a falncia. Feito o depsito, a falncia no pode ser declarada...". que a concretizao do depsito, entre positivar a inexistncia de insolvncia, afastando a possibilidade de declarao da falncia, desloca o objeto da ao para a legitimidade do crdito, devendo o juiz, nesta hiptese, julgar tosomente a relao creditcia: "Depositada a importncia, embora elidido o pedido de falncia, a discusso se desloca para a legitimidade do crdito reclamado, devendo o juiz decidir de tal legitimidade e determinar, a final, a quem cabe levantar o depsito" (RT, 381:181). O depsito levado a efeito pelo devedor sem qualquer impugnao tem o significado de verdadeira confisso da legitimidade do crdito reclamado, no restando ao juiz seno ordenar, em favor do credor, o levantamento da quantia depositada, julgando extinta a ao. Na eventualidade de o devedor depositar e, concomitantemente, apresentar defesa, o processo ter seguimento normal at sentena, quando o juiz decidir, no mais para declarar a falncia, mas para decidir sobre a relao de crdito, ou acolhendo as alegaes do devedor e, por via de conseqncia, julgando improcedente a ao, ou, ao revs, acolhendo a legitimidade do crdito e liberando, em favor do credor, o valor do depsito. Por outro lado, pode no haver depsito e existir contestao - isto , o devedor citado no efetua o depsito do seu dbito, limitando-se a apresentar defesa. No processo falimentar, de todo conveniente ressaltar, a defesa desacompanhada de depsito verdadeira temeridade, pois, uma vez julgada procedente a ao, a falncia h de ser, fatalmente, decretada. Nos termos da Smula 29 do Superior Tribunal de Justia, "no pagamento em juzo para elidir falncia, so devidos correo monetria, juros e honorrios de advogado". A exigncia de juros, correo monetria e honorrios no significa, porm, que tais acrscimos devam ser necessariamente efetuados para a eliso da falncia. Esta estar elidida com o simples depsito do principal, prosseguindo-se a execuo para a cobrana das verbas suplementares, sem, todavia, falar-se em falncia, como bem decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo: Pg. 92

"O depsito ainda que singelo, do valor do dbito, elide o pedido de falncia, certo que as verbas suplementares, como correo monetria, juros, custas e honorrios de advogado, embora devidos, havero de ser cobrados em execuo comum, contra devedor solvente, nos mesmos autos da falncia. No se ignora, com isso, o disposto na Smula 29 do Superior Tribunal de Justia, que apenas diz serem devidas essas verbas, no dispondo ser obrigatrio o depsito dos respectivos valores no exguo prazo da lei especial, para que se considere elidido o pedido" (Ap. 205.839-a, 1. Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Rel. Des. Luiz de Macedo) . "O entendimento deste tribunal (que tambm dominante nesta Cmara) no sentido de que, depositado o principal, fica inviabilizado o decreto da quebra; verbas a que o credor eventualmente faa jus, tais como honorrios, juros e correo monetria, no ensejam novo pedido de falncia, mas sim execuo no antigo pedido, que se transforma em autntica demanda de cobrana, qualquer que seja o fundamento legal invocado para a quebra" (Ag. 38.185.4/0, 1. Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, Rel. Des. Alexandre Germano, com votos vencedores do Des. Laerte Nordi e Alvaro Lazarini, 4-7-97). 47. DEFESA DE NATUREZA PROCESSUAL Ao formular sua defesa, pode o devedor, antes de abordar o mrito, argir, em preliminar, matria de contedo exclusivamente processual, assim consideradas as hipteses previstas no art. 301 do Cdigo de Processo Civil, a saber: 1.) inexistncia ou nulidade de citao; 2.) incompetncia absoluta; 3.) inpcia da inicial; 4.) perempo; 5.) litispendncia; 6.) coisa julgada; 7.) conexo; 8.) incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; 9.) compromisso arbitral; 10.) falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Pg. 93 Vejamos as diversas hipteses nominadas. Citao o chamamento de algum a juzo para defender-se de ao contra si proposta, ou ver-se-lhe instaurada a execuo. Conquanto possa ser suprida pelo comparecimento da parte, a citao indispensvel para a validade do processo, como, alis, enfatiza o art. 214 do Cdigo de Processo Civil. No processo falimentar h apenas duas modalidades de citao: a) citao pessoal, por mandado;

b) citao por edital. Dadas as particularidades da falncia, a ela no se aplicam, ainda que subsidiariamente, a citao com hora certa ou a citao postal. Por outro lado, deve ser levada a efeito na pessoa do devedor ou de seu representante legal, se se tratar de comerciante coletivo, sociedade comercial, pessoa jurdica, no tendo qualquer validade se levada a efeito na pessoa de funcionrio ou auxiliar. A incompetncia absoluta ocorre quando o juzo no tem competncia em razo da matria, ou em razo da funo, para conhecer, processar e julgar a ao ajuizada. Como se verificou no Captulo VI, n. 36, a competncia em razo da matria, em se tratando de falncia, da justia comum dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, perante o juiz de direito. Em razo da funo, a competncia do juiz de direito da Vara Cvel e Comercial. Ocorre a inpcia da inicial quando da narrao do fato no se puder constatar qual a causa da lide, ou quando inexistir direito aplicvel para o fato narrado, ou, tambm, quando o pedido for juridicamente impossvel, ou, ainda, havendo cumulao de pedidos, forem eles incompatveis entre si (art. 295, pargrafo nico, do CPC). A inpcia da inicial pode ser proclamada no processo falimentar e, se no decretada desde logo, pelo juiz, pode ser argida em preliminar da defesa. Perempo significa extino. Ocorre quando, por trs vezes, o autor da ao der motivo extino do processo, por abandono da causa por mais de trinta dias, quando ento no mais poder acionar o ru com base no mesmo objeto. No processo falimentar no se nos afigura possvel a ocorrncia da perempo, j que a declarao da falncia transfere ao sndico a responsabilidade pela administrao dos bens e, por via de conseqncia, a tarefa de arrecad-los, com a funo precpua de liquidar o passivo. A sua inrcia implicar a sua destituio e designao de novo sndico. Pg. 94 Litispendncia a existncia simultnea de duas aes perante juzes diversos, envolvendo o mesmo objeto e as mesmas partes, podendo ocorrer no processo falimentar (RT, 297:346). Ocorre a coisa julgada quando se repete uma ao j sentenciada e da qual j no caiba qualquer recurso. A coisa julgada freqente nos diversos procedimentos que a ao falimentar abriga, como, por exemplo, na chamada ao revocatria (RT, 323:165). Conexo quer dizer nexo, relao, dependncia. D-se a conexo quando, embora diversas as causas, existe entre elas um nexo, um ponto de ligao, exigindo, por via de conseqncia, um s julgamento, evitando-se decises contraditrias. Ocorreria na ao falimentar se se pretendesse ignorar a vis attractiva do juzo universal.

A incapacidade da parte, o defeito de representao ou falta de autorizao esto intimamente relacionados com a chamada legitimado ad processum. O incapaz (o louco, o menor de dezesseis anos) deve estar legitimamente representado em juzo, o mesmo ocorrendo com a pessoa jurdica, que se faz presente na pessoa de seu representante legal (arts. 11 a 13 do CPC). Qualquer irregularidade na representao da parte pode ser argida como preliminar. Compromisso arbitral, tambm chamado de juzo arbitral, o compromisso escrito, pelo qual as partes se obrigam a louvar-se em rbitros que lhes resolvam as pendncias judiciais ou extrajudiciais de qualquer valor, concernentes a direitos patrimoniais, sobre os quais a lei admita transao (Lei n. 9.307/96). O compromisso arbitral se nos afigura absolutamente estranho ao processo falimentar, que tem como pressuposto fundamental a dvida lquida, certa e exigvel. D-se a carncia da ao quando ausentes o interesse e a legitimidade para prop-la (art. 3. do CPC). Carente da ao falimentar seria aquele que pretendesse a quebra do devedor sem estar munido de dvida lquida, ou ainda aquele que postulasse a falncia de uma sociedade de economia mista, quando se configuraria a impossibilidade jurdica do pedido, j que essa espcie de sociedade no se sujeita quebra (art. 242 da Lei n. 6.404/76). Cauo um dos depsitos a que, em determinadas circunstncias, est obrigado quem pretenda propor ao, como o caso de autor que resida no exterior ou pretenda ausentar-se do Pas (arts. 835 e 836 do CPC). Pg. 95 48. MATRIA RELEVANTE Na defesa de mrito poder o devedor argir matria relevante que, se provada, evitar a declarao da falncia. Relevante, como se sabe, quer dizer importante, que sobressai, com relevo. So considerados relevantes os fatos previstos no art. 4. da Lei Falimentar, a saber: 1.) falsidade do ttulo da obrigao; 2.) prescrio; 3.) nulidade da obrigao ou do ttulo respectivo; 4.) pagamento da dvida, embora depois do protesto do ttulo, mas antes de requerida a falncia; 5.) requerimento de concordata preventiva anterior citao; 6.) depsito judicial oportunamente feito; 7.) cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, por documento hbil do Registro de Comrcio, o qual no prevalecer contra a prova do exerccio posterior ao ato registrado; 8.) qualquer motivo que extinga ou suspenda o cumprimento da obrigao, ou exclua o devedor do processo da falncia. Examinemos tais fatos.

1.) Falsidade do ttulo da obrigao. Falsificar significa alterar ou arremedar, isto , simular, com o fim de fraudar. A falsificao pode ser material ou intelectual. A primeira consiste na criao falsa de um documento particular, na sua integridade, ou na alterao de documento particular j existente. Ilcito penal punido com pena de recluso de um a cinco anos, vem capitulada no art. 298 do Cdigo Penal. A segunda, ou seja, a falsificao intelectual, tambm chamada de falsidade ideolgica, consiste, ou na omisso de declarao que deva constar do documento, ou na insero de declarao falsa, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre um fato juridicamente relevante. Prevista no art. 299 do Cdigo Penal, impe ao autor pena de recluso de um a trs anos, em se tratando de documento particular. Ambas, tanto a falsidade material quanto a falsidade intelectual, podem ocorrer nas obrigaes mercantis, seja pela criao de um ttulo de crdito habilmente arquitetado, seja pela alterao ou omisso de dizeres em ttulo j existente e verdadeiro. Na ocorrncia desses fatos, cabe ao devedor impugnar a validade do ttulo de dvida, convindo acrescentar que o art. 134 do Cdigo Comercial declara: Pg. 96 "Todo o documento de contrato comercial em que houver raspadura ou emenda substancial no ressalvada pelos contraentes com assinatura da ressalva no produzir efeito algum em juzo; salvo mostrando-se que o vcio fora de propsito feito pela parte interessada em que o contrato no valha". A ressalva , pois, fundamental para a correo do ttulo de dvida, implicando sua ausncia graves conseqncias que podem, inclusive, redundar na nulidade do documento. O Cdigo de Processo Civil cuida dos documentos com borres, entrelinhas, emendas ou falsificaes, nos arts. 386 a 395. 2.) Prescrio. Prescrio, etimologicamente, significa preceito, determinao, ordem - prescrio mdica. Juridicamente, porm, tanto pode significar a perda de uma ao quanto o modo de adquirir um direito, e isso porque h duas espcies de prescrio: a) prescrio extintiva; b) prescrio aquisitiva. Na primeira predomina a fora extintiva, em razo de que ocorre a perda da ao atribuda a um direito. Na segunda, ao revs, prevalece a fora que cria, de que exemplo o usucapio. A prescrio a que se refere a Lei Falimentar a extintiva, que diz respeito ao e no ao direito. Ocorre, por exemplo, quando a ao falimentar fundada em ttulo de crdito prescrito - uma nota promissria vencida h mais de trs anos. Os ttulos de crdito prescritos so inbeis para requerimento de falncia e, positivada a prescrio, a quebra no pode ser declarada.

3.) Nulidade da obrigao ou do ttulo respectivo. O preceito legal estabelece duas hipteses de nulidade: a) da obrigao; b) do ttulo respectivo. A obrigao nula quando praticada por pessoa absolutamente incapaz; quando ilcito ou impossvel o seu objeto; quando o ato jurdico no revestir a forma prescrita em lei; quando preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; quando a lei taxativamente o declarar nulo ou lhe negar efeito (art. 145 do CC). Ressentindo-se a obrigao de um desses vcios, tornando-a nula de pleno direito, no ensejar, por via de conseqncia, pedido de falncia. Em determinadas circunstncias, entretanto, a obrigao pode ser lcita, mas o ttulo que a representa ser nulo se a ele faltar um dos requisitos legais. Pg. 97 o que ocorreria, guisa de exemplo, com uma letra de cmbio a que faltasse a expresso "letra de cmbio", requisito extrnseco previsto no art. 1. do Decreto n. 2.044, de 1908. Por faltar-lhe um dos requisitos fundamentais, o ttulo no ensejar falncia tornando impraticvel a quebra. 4.) Pagamento da dvida, embora depois do protesto do ttulo, mas antes de requerida a falncia. O pagamento, como se sabe, extingue a obrigao. Em se tratando de ttulo de crdito ou de condenao judicial, a prova do pagamento consiste na posse do prprio ttulo ou no recibo de depsito em juzo. Todavia, possvel que o devedor resgate sua dvida por outros meios, tais como a consignao em pagamento, a sub-rogao legal ou convencional, a novao etc. Em conformidade com o art. 432 do Cdigo Comercial, as verbas creditadas ao devedor, em conta corrente assinada pelo credor, ou nos livros comerciais deste ltimo, equivalem a recibo de pagamento. Por outro lado, nos termos do art. 433 do Cdigo Comercial, o pagamento feito por terceiro desobriga o devedor, no sendo lcito ao credor recus-lo, salvo se se tratar de obrigao de fazer. Ressalte-se, ainda, que ao devedor lcito argir em sua defesa a compensao, tal como prev o art. 439 do Cdigo Comercial, uma vez que seja, a um s tempo, devedor e credor. A compensao, como sabido, extingue inteiramente as dvidas recprocas. Positivados tais fatos, desde que eles tenham ocorrido antes do requerimento da falncia, ainda que depois do protesto, a quebra no ser declarada. 5.) Requerimento de concordata preventiva anterior citao. Concordata, como veremos mais adiante, o instituto jurdico pelo qual o devedor comerciante, no sentido de evitar a falncia, prope em juzo o pagamento parcelado ou reduzido do seu dbito (concordata preventiva), ou a sustao dos efeitos da falncia j declarada (concordata suspensiva).

Proposta a concordata preventiva, despachado pelo juiz o requerimento, a falncia do impetrante j no pode ser declarada seno nos autos da prpria concordata, e isso se esta for mal instruda (art. 165 da Lei Falimentar), ou for o concordatrio negligente no cumprimento das suas obrigaes (art. 150, V, da Lei de Falncias). Assim, se citado num processo falimentar positivar o devedor ter requerido, anteriormente citao, sua concordata preventiva, a falncia no ser declarada. 6.) Depsito judicial oportunamente feito. Como assinala Carvalho Santos, "o devedor no tem apenas o dever de pagar a dvida ou cumprir a obrigao tem, tambm, o direito de faz-lo". Pg. 98 Assim sendo, na eventualidade de o credor opor-se injustamente ao recebimento, ao devedor facultado exonerar-se da obrigao, promovendo, em tempo hbil, o depsito judicial do seu dbito. O depsito judicial se faz por meio da ao de consignao em pagamento, cujo procedimento vem disciplinado nos arts. 890 e s. do Cdigo de Processo Civil. O depsito em questo exonera o devedor e, uma vez positivado, evita a quebra. 7.) Cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, por documento hbil do Registro de Comrcio, o qual no prevalecer contra a prova do exerccio posterior ao ato registrado. At dois anos aps o exerccio do comrcio, o devedor est sujeito falncia. Ultrapassado esse espao de tempo, j no se sujeitar quebra. A prova da cessao do comrcio se faz com certido da Junta Comercial que, entretanto, no prevalecer contra prova do exerccio de fato. 8.) Qualquer motivo que extinga ou suspenda o cumprimento da obrigao, ou exclua o devedor do processo da falncia. O preceito estabelece trs hipteses distintas: a) causas extintivas das obrigaes; b) causas que suspendem as obrigaes; c) causas que excluem o devedor do processo da falncia. - extinguem as obrigaes: o pagamento em consignao (depsito judicial, art. 972 do CC); o pagamento com subrogao (art. 985 do CC); a imputao do pagamento (art. 991 do CC); a dao em pagamento (art. 995 do CC); a novao (art. 999 do CC); a compensao (art. 1.009 do CC); a transao (art. 1.025 do CC); o compromisso (juzo arbitral, arts. 1.037 do CC; e 31 da Lei n. 9.307/96); a confuso (art. 1.049 do CC); e a remisso (art. 1.053 do CC); - suspendem as obrigaes: o acordo extrajudicial entre devedor e credor; a moratria, pela qual o credor concede um prazo de tolerncia para o resgate do dbito etc.; - excluem o devedor do processo falimentar: a iliquidez do dbito, a inexistncia da condio de comerciante, envolvendo a hiptese as mais diversas causas que possam afastar a quebra.

RESUMO Prazo para o devedor manifestar-se (resposta do ru). A falncia pode ser requerida com base na impontualidade e em outros atos e fatos que denunciem a insolvncia do devedor (arts. 1. e 2. da Lei de Falncias). Pg. 99 Em ambas as hipteses, ter o devedor vinte e quatro horas para defender-se (arts. 11, 1., e 12, 1., da Lei Falimentar). Citado por edital, na eventualidade de encontrar-se em lugar incerto e no sabido, ter trs dias para apresentar defesa (art. 11, 1., da Lei de Falncias). Depsito elisivo. Citado, pode o devedor, no prazo de vinte e quatro horas, depositar o valor do seu dbito - o chamado depsito elisivo. Efetuado o depsito, fica inteiramente afastada a possibilidade de decretao da falncia, devendo o juiz, nesta hiptese, limitar-se a julgar a relao creditcia. Defesa de natureza processual. Ao formular sua defesa, pode o devedor, antes de abordar o mrito, argir em preliminar matria de contedo exclusivamente processual (art. 301 do CPC), a saber: 1.) inexistncia ou nulidade da citao; 2.) incompetncia absoluta; 3.) inpcia da inicial; 4.) perempo; 5.) litispendncia; 6.) coisa julgada; 7.) conexo; 8.) incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; 9.) compromisso arbitral; 10.) carncia de ao; 11.) falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Matria relevante. Na defesa de mrito, poder o devedor argir matria relevante que, se provada, evitar a decretao da falncia. So considerados relevantes os fatos previstos no art. 4. da Lei Falimentar: a) falsidade do ttulo da obrigao; b) prescrio; c) nulidade da obrigao ou do ttulo respectivo; d) pagamento da dvida, embora depois do protesto do ttulo, mas antes de requerida a falncia; e) requerimento de concordata preventiva, anterior citao; f) depsito judicial oportunamente feito; Pg. 100

g) cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, provada por documento hbil do Registro do Comrcio (certido da Junta Comercial), o qual no prevalecer contra a prova do exerccio posterior ao ato registrado; h) qualquer motivo que extinga ou suspenda o cumprimento da obrigao, ou exclua o devedor do processo da falncia. RECAPITULAO 1. Qual o prazo para o devedor apresentar sua defesa? R. Citado, tem o devedor vinte e quatro horas para defender-se. Na eventualidade de estar em lugar incerto e no sabido, ser citado por edital, quando ento ter o prazo de trs dias para apresentar defesa. 2. A defesa do devedor deve, necessariamente, ser acompanhada do depsito da importncia correspondente a seu dbito? R. No. O devedor pode apresentar defesa desacompanhada de depsito, o que, todavia, deve ser considerado temerrio, uma vez que, na eventualidade de no positivar o alegado em defesa, a falncia ser inevitavelmente declarada. 3. Significa isso que a efetivao do depsito evita a declarao da quebra? R. Perfeitamente. Por isso que depsito elisivo, isto , que elimina, que suprime. 4. Quais as solues para o devedor, em pedidos de falncia? R. A rigor, h trs caminhos ao requerido, no processo falimentar: a) depositar, sem apresentar defesa; b) depositar e contestar, concomitantemente; c) contestar sem efetuar depsito. 5. Nesse caso, quais as conseqncias, nas diversas hipteses nominadas? R. Na primeira hiptese (letra a), o depsito sem defesa considerado verdadeira confisso da legitimidade do crdito postulado na inicial, quando ento ao juiz s restar determinar o levantamento da quantia depositada, em favor do requerente (o autor), julgando extinta a ao. Na segunda hiptese (letra b), muito embora o depsito elida a falncia, a contestao obriga o prosseguimento da ao, que se desloca, porm, para a discusso quanto legitimidade do crdito. Procedente a ao, o juiz determinar, em favor do requerente (o autor), o levantamento da quantia depositada. Improcedente, o levantamento ser feito pelo prprio devedor. Na terceira e ltima hiptese (letra c), a contestao sem depsito implica a decretao da falncia, na eventualidade de a ao ser julgada procedente. Pg. 101 SOLUES PARA O DEVEDOR, NA AO FALIMENTAR :

DEPOSITAR SEM CONTESTAR A falncia no ser declarada. O juiz determinar o levantamento da quantia depositada em favor do requerente, julgando extinta a ao. DEPOSITAR E CONTESTAR A falncia no ser declarada, deslocando-se a ao para a discusso da legitimidade do crdito. CONTESTAR SEM DEPSITO A falncia ser declarada, na eventualidade das alegaes da defesa no resultarem provadas. Pg. 102 Captulo IX DO PROCEDIMENTO PRELIMINAR SENTENA) DA FALNCIA (DA DEFESA

Sumrio: 49. Da falncia com base na impontualidade: defesa com depsito elisivo; defesa sem depsito elisivo; da alegao de matria relevante. 50. Instruo sumria: provas. 49. DA FALNCIA COM BASE NA IMPONTUALIDADE: DEFESA COM DEPSITO ELISIVO; DEFESA SEM DEPSITO ELISIVO; DA ALEGAO DE MATRIA RELEVANTE Como tivemos ensejo de observar, a falncia decorre da insolvncia do devedor comerciante, exteriorizando-se esse estado pela impontualidade e por outros atos e fatos, enumerados nos arts. 1. e 2. da Lei Falimentar. Na primeira hiptese, ou seja, da falncia com base na impontualidade, a inicial deve vir, desde logo, acompanhada do ttulo de dvida lquida, juntamente com o respectivo instrumento de protesto. Citado o devedor, este ter vinte e quatro horas para apresentar sua defesa (art. 11, 1., da Lei Falimentar). Uma vez citado, o devedor pode: 1.) depositar o valor correspondente ao seu dbito, sem contestar; 2.) depositar e, concomitantemente, apresentar defesa; 3.) no depositar, limitando-se a apresentar defesa. Efetuado o depsito sem contestao, o que equivale a verdadeira confisso da legitimidade do crdito reclamado, o juiz limitar-se- a julgar extinta a ao, determinando o levantamento do valor correspondente ao depsito em favor do requerente, o autor. Na ocorrncia de depsito e apresentao simultnea de defesa, muito embora, por fora do depsito, fique afastada a possibilidade de quebra (v. Captulo VIII, n. 46), facultado ser ao devedor fazer provas do que tiver alegado em contestao, seguindo-se instruo sumria, com o prazo de cinco dias, finda a qual o juiz proferir sentena, julgando a legitimidade ou no do crdito. Pg. 103

No positivadas as alegaes da defesa, o juiz determinar, em favor do requerente, o levantamento da quantia depositada. Patenteada a veracidade das alegaes de defesa, a ao ser julgada improcedente, facultado ao devedor o levantamento da importncia em depsito. Na ocorrncia de dvida sobre a legitimidade do crdito, impe-se a remessa das partes s vias regulares, pois, como salientou venerando julgado do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, a falncia no meio regular de cobrana. "Havendo dvida sobre a legitimidade do crdito do requerente da falncia, no dever ser deferido a seu favor o levantamento da quantia depositada, remetendo-se as partes para as vias regulares. No o pedido de falncia meio regular de cobrana de dvida" (RT, 242:291). A apresentao de defesa, sem o depsito elisivo, como j se acentuou, verdadeira temeridade, por isso que, insubsistentes as alegaes da defesa, a falncia ser fatalmente declarada. Contudo, ainda que a defesa venha desacompanhada de depsito, se nela houve protesto por provas, seguir-se- a instruo sumria a que j nos referimos, a nosso ver no merecendo qualquer amparo o ponto de vista daqueles para quem "a produo de provas s possvel se o pedido foi elidido com o depsito da quantia reclamada". Na verdade, nenhuma exigncia legal existe, condicionando as provas ao depsito elisivo. Note-se que o 1. do art. 11 estabelece que, "deferindo a petio, o juiz mandar citar o devedor para, dentro de vinte e quatro horas, apresentar defesa". Nenhuma restrio ou limitao feita quanto matria argvel, pelo que se h de concluir pela possibilidade de feitura de provas legais e das moralmente legtimas (art. 332 do CPC). No se argumente com o rito sumrio estabelecido para a instruo falimentar. Na ocorrncia de fatos controvertidos, necessrias sero as provas, sem o que ao juiz no ser dado firmar convico necessria ao julgamento. Pg. 104 No se conclua, por outro lado, com a redao dada ao 2. do art. 11: "Citado, poder o devedor, dentro do prazo para defesa, depositar a quantia correspondente ao crdito reclamado, para discusso da sua legitimidade ou importncia, elidindo a falncia". Tal disposio objetiva, como facilmente se constata, facultar ao devedor a discusso da legitimidade do crdito reclamado, sem os riscos da falncia, o que no ocorre na inexistncia de depsito, em que o devedor corre o risco da quebra, na eventualidade de no ver acolhida sua defesa. No se deve perder de vista, por outro lado, a natureza institucional da empresa, tornando a falncia uma soluo indesejvel, sobretudo para o Poder Pblico, o que, por si s, justificaria a concesso, ao devedor, de ampla liberdade para produzir as provas que entender necessrias para elidir a quebra.

Ressalte-se que ao magistrado facultado distinguir entre as questes de direito e as questes de fato. As primeiras, por certo, dispensam provas, o que, entretanto, no ocorre com as segundas. Ademais disto, sem que se possa falar em cerceamento de direitos, ao juiz caber verificar da necessidade das provas pretendidas pelas partes, podendo dispensar aquelas manifestamente protelatrias. Assim sendo, em que pese a ndole do processo falimentar, de se admitir a feitura de provas pelo devedor, independentemente de depsito. No se admitir, todavia, a adoo de feio contenciosa, absolutamente incompatvel com a natureza do processo falimentar que, como j se observou, s acolhe a instruo sumria. Requerida a falncia com base nos atos e fatos enumerados no art. 2. da Lei Falimentar, ao requerente incumbir, fatalmente, o nus da prova: "Art. 12. Para a falncia ser declarada nos casos do art. 2., o requerente especificar na petio os fatos que a caracterizam, juntando as provas que tiver e indicando as que pretenda aduzir". Ao devedor, obviamente, facultado defender-se, apresentando embargos, devendo faz-lo no prazo de vinte e quatro horas (art. 12, 1., da Lei Falimentar), quando indicar as provas que pretenda produzir: "...indicando outras que entenda necessrias defesa". Na ocorrncia desses fatos, seguir-se- a instruo sumria, com o prazo de cinco dias, finda a qual o juiz proferir deciso. Pg. 105 50. INSTRUO SUMRIA: PROVAS A instruo sumria estabelecida para a fase preliminar da falncia deve, nos termos da Lei Falimentar, ser levada a efeito no prazo de cinco dias. Tal prazo, inegavelmente exguo, no pode ser fatal, sobretudo em comarcas de intenso movimento forense, como So Paulo, Rio de Janeiro, Belo Horizonte, Porto Alegre e outras grandes cidades. Esta observao, alis, j era posta em relevo ao tempo de Waldemar Ferreira: "Os prazos, em matria de falncia, so peremptrios e contnuos; e o qinqdio previsto na lei exguo. Por isso, a dilao sempre maior. Se houver que produzir-se a prova testemunhal e a pericial, o acmulo de servio, principalmente em comarca como a de So Paulo, no permitir a produo em prazo to curto. As diligncias se tardam. As audincias de instruo e julgamento se designam para depois de seis, oito ou dez meses, quando no para o ano seguinte". No significa isso que ao processo falimentar se possa dar feio contenciosa, incompatvel, como j acentuamos, com a instruo sumria: "O encargo da prova a que alude a lei falimentar uma forma processual rpida, sem maiores formalidades, ensejada ao devedor para apoio de sua defesa..." (RT, 256:255).

RESUMO Do procedimento preliminar da falncia. Ao devedor facultado fazer provas do que tiver alegado em contestao, seguindo-se instruo sumria, com o prazo de cinco dias, finda a qual o juiz proferir sentena, decretando ou no a falncia, ou decidindo sobre a legitimidade do crdito, na eventualidade de depsito elisivo. Instruo sumria. A instruo sumria, estabelecida para a fase preliminar da falncia, nos termos da Lei Falimentar, deve ser levada a efeito no prazo de cinco dias. Tal prazo, inegavelmente exguo, no pode ser fatal, sobretudo em comarcas de intenso movimento forense, como, alis, j assinalava o eminente Waldemar Ferreira. Pg. 106 Feio contenciosa ao processo falimentar. "O encargo da prova a que alude a lei falimentar uma forma processual rpida. Havendo dvida sobre a legitimidade do crdito do requerente da falncia, no dever o juiz deferir, em seu favor, o levantamento da quantia depositada, remetendo-se as partes para as vias regulares. No o pedido de falncia meio regular de cobrana de dvida" (RT, 242:291). RECAPITULAO 1. O protesto por provas, pelo devedor, est condicionado existncia de depsito elisivo? R. Nenhuma exigncia legal existe, condicionando a feitura de provas ao depsito elisivo. A disposio contida no art. 11, 2., da Lei de Falncias objetiva, como facilmente se constata, facultar ao devedor a discusso da legitimidade do crdito reclamado, sem os riscos da falncia, o que fatalmente ocorreria na inexistncia de depsito, em que o devedor corre o risco de ver sua falncia decretada, na eventualidade de no ver acolhida sua defesa. 2. Em qualquer das hipteses previstas para o requerimento de falncia (arts. 1. e 2.) seguir-se- instruo sumria? R. A instruo prevista no art. 11, 3., da Lei de Falncias, s ser admitida na eventualidade de o devedor alegar matria relevante (relevante razo de direito), protestando, outrossim, por provas - na hiptese de a falncia ser requerida com base na impontualidade (art. 1.). Se, porm, fundada nos atos e fatos previstos no art. 2., o procedimento pr-falencial se impe. 3. Na eventualidade de o devedor ser revel, ser-lhe- nomeado curador de ausentes? R. Fundado o pedido na impontualidade, ainda que revel, no h falar em nomeao de curador de ausentes (RT, 434:132), devendo os autos ir conclusos

para deciso: ... "findo o prazo, ainda que revelia do devedor, o escrivo o certificar e far os autos conclusos ao juiz para sentena" (art. 11, 1.). Em se tratando de pedido de falncia com base nos atos e fatos previstos no art. 2., contudo, revel o devedor, imprescindvel a nomeao de curador. Pg. 107 4. As hipteses previstas no art. 2. da Lei de Falncias ensejam ao devedor invocar relevantes razes de direito? R. Em conformidade com o que dispe o art. 4. da Lei Falimentar, a quebra no ser declarada se a pessoa contra quem for requerida provar relevante razo de direito, consubstanciada nos fatos discriminados no dispositivo legal nominado. Tais fatos, porm, s podem ser argidos na hiptese de a falncia ser requerida com base no art. 1.. As hipteses previstas no art. 2., todavia, como facilmente se constata, no ensejam ao devedor invocar em seu benefcio os fatos considerados como relevantes. 5. Significa isso que, se fundado o pedido nos atos e fatos discriminados no art. 2., estar o devedor sem defesa? R. Absolutamente no. Os atos e fatos discriminados no art. 2. so considerados - at prova em contrrio - reveladores do estado de insolvncia. A presuno que deles decorre, todavia, meramente juris tantum, isto , relativa, podendo, por isso mesmo, ser elidida por prova em contrrio. Pg. 108 FASE PRELIMINAR DA FALNCIA INSTRUO SUMRIA PETIO INICIAL PEDIDO FORMULADO PELO CREDOR DESPACHO DO JUIZ PEDINDO CITAO DO DEVEDOR DEFESA (vinte e quatro horas): QUESTES DE DIREITO SENTENA QUESTES DE FATO COM PROTESTO POR PROVAS AUDINCIA SENTENA Pg. 109 Captulo X SENTENA DENEGATRIA DA FALNCIA Sumrio: 51. Sentena denegatria. 52. Indenizao por perdas e danos. 53. Inexistncia de coisa julgada. 54. Custas processuais e honorrios advocatcios. 55. Recurso.

51. SENTENA DENEGATRIA Encerrada a fase preliminar da falncia, levada a efeito a instruo sumria a que fizemos referncia no captulo anterior, deve o juiz proferir deciso. A sentena, ou ter acolhido o pedido e, por via de conseqncia, declarado a falncia, ou, ao revs, no acolhendo a inicial, denegar o pedido de quebra. A sentena poder ser, pois: a) declaratria da falncia; b) denegatria da falncia. Examinaremos, preliminarmente, a sentena denegatria da falncia. Ao longo deste trabalho, tivemos o ensejo de observar que o que caracteriza a falncia a insolvncia, exteriorizada pela impontualidade, ou por qualquer dos atos e fatos enumerados no art. 2. da Lei Falimentar. No positivada a insolvncia, ou porque o devedor j resgatara o seu dbito, ou porque patenteou, em juzo, na fase preliminar, a existncia de relevante razo de direito para no saldar a dvida, a falncia no ser declarada. 52. INDENIZAO POR PERDAS E DANOS A falncia no , como acentua a melhor doutrina e remansosa jurisprudncia, meio regular de cobrana, mas um processo de execuo coletiva contra devedor comerciante insolvente. Pg. 110 A propositura da ao falimentar provoca, nos meios comerciais e bancrios, verdadeiro rebulio, com graves conseqncias para o devedor, ressaltando-se, pela sua importncia, a imediata restrio ao crdito, com o corte, pelos estabelecimentos bancrios, de financiamentos, descontos de duplicatas etc., Da dizer Rubens Requio que: "O pedido de falncia de um empresrio comercial constitui ato de suma gravidade, pelas enormes conseqncias patrimoniais, morais e sociais que dele decorrem. O credor que se dispuser a requer-la deve agir com alto senso de responsabilidade, usando de um direito que se lhe apresenta de forma inquestionvel. Deve, pois, us-lo de forma legtima e adequada, sem abuso de direito". Em razo desses fatos, na eventualidade de ficar demonstrado ter o requerente agido com culpa, dolo ou abuso, responder com indenizao por perdas e danos, tal como estabelece o art. 20 da Lei Falimentar: "Quem por dolo requerer a falncia de outrem, ser condenado, na sentena que denegar a falncia, em primeira ou segunda instncia, a indenizar ao devedor, liquidando-se na execuo da sentena as perdas e danos. Sendo a

falncia requerida por mais de uma pessoa, sero solidariamente responsveis os requerentes. Pargrafo nico. Por ao prpria, pode o prejudicado reclamar a indenizao, no caso de culpa ou abuso do requerente da falncia denegada". O dispositivo, como se percebe, supe duas hipteses distintas: a) requerimento da falncia por dolo; b) requerimento da falncia por culpa ou abuso. Dolo, como se sabe, a inteno manifesta de ofender direito de outrem, ou, como o conceitua Nlson Hungria, "a vontade conscientemente dirigida, exercida no sentido do resultado antijurdico". O dolo direto ou indireto. Direto quando o resultado previsto e desejado; indireto quando o resultado, embora no desejado, previsto, mas no evitado. Pg. 111 A culpa, ao revs, a ao ou omisso voluntria, que produz um resultado no desejado, mas previsvel. Na ocorrncia de dolo o juiz, na prpria sentena denegatria, condenar o requerente nas perdas e danos, o que no ocorrer na hiptese de culpa, em que o prprio devedor ter de postular a indenizao em ao prpria. No se trata, bem se v, de dano moral, mas de dano material, a ficar necessariamente comprovado: "Tudo quanto perdeu tem que ser restitudo; e no mais nem menos do que isso. No se lhe apresenta ensejo de enriquecer, mas apenas de restaurar o seu patrimnio no tanto quanto se desfalcou por abuso, por culpa ou dolo do requerente da falncia denegada. Os danos indenizveis so os efetivamente causados, assim pelo pedido da falncia denegada quanto pelo da decretada e, em segunda instncia, reformada os emergentes e os cessantes, a apurarem-se na fase executria da sentena", escreve Waldemar Ferreira. Objetivando evitar a utilizao indevida da falncia, que inmeros juzes, vanguardeiramente, na busca da humanizao do instituto falimentar, vm adotando, ainda que ao arrepio da legislao especial (Dec.-lei n. 7.661/45), audincia de conciliao, com excelentes resultados, diga-se de passagem, evitando-se, com tal providncia, a extino pura e simples de pequenas e mdias empresas com resultados desastrosos para empresrios, empregados, e inclusive para os credores que, a final, nada recebem por seus crditos, geralmente quirografrios: "sem embargo de requerimento de falncia no ser ao de cobrana, nada impede a aplicao, ao caso, do art. 331 do CPC, o qual excepciona apenas as aes que versem sobre direitos indisponveis, o que no o caso dos autos. Assim, para os fins do art. 331 do CPC, designo audincia para o dia 4 de setembro de 1997, s 12:30 horas, intimando-se as partes pela imprensa para comparecimento" (Comarca de Barueri, SP, 2. Vara Cvel, Proc. n. 2.140/96, Juiz Manoel Justino Bezerra Filho).

53. INEXISTNCIA DE COISA JULGADA Um dos efeitos fundamentais da sentena a coisa julgada que, na lio simples e objetiva do sempre lembrado Gabriel de Rezende Filho, "consiste na indiscutibilidade da existncia da vontade concreta da lei, afirmada na sentena". Pg. 112 Ocorre a coisa julgada, como sabemos, quando da deciso j no caiba mais recurso. A sentena denegatria da falncia, porm, no faz coisa julgada, como estatui expressamente o pargrafo nico do art. 19 da Lei Falimentar: "A sentena que no declarar a falncia no ter autoridade de coisa julgada". No se conclua disso, porm, ser lcito ao credor renovar o pedido, pois, conforme a melhor doutrina e jurisprudncia, s possvel novo pedido, ainda que do mesmo credor, com base em outros fatos. o que ensina Miranda Valverde: "A sentena denegatria da falncia no tem autoridade de coisa julgada, mas no sentido de que a prpria parte que decaiu do pedido pode voltar a faz-lo, baseando-se em novos fatos. O fundamento legal pode ser o mesmo, diverso, porm, h de ser o ato ou fato atribudo ao devedor". Idntica opinio esposa Waldemar Ferreira: "Diante do texto da Lei de Falncias, a sentena denegatria no faz coisa julgada. No impede que se renove o pedido, desde que tenha ele a novidade da causa por no ser, sob o ngulo da relao processual, idntico ao que foi recusado pela sentena". O novo pedido, obviamente, ainda que do mesmo credor, h de ser formulado por ao prpria, no havendo falar em distribuio por dependncia. 54. CUSTAS PROCESSUAIS E HONORRIOS ADVOCATCIOS Custas processuais so as despesas decorrentes da prtica de atos e diligncias judiciais, abrangendo viagens, dirias de testemunhas, honorrios de perito etc. Tais despesas, consoante prescreve o art. 19, 2., do Cdigo de Processo Civil, devem ser adiantadas pelo autor. Ao vencido na demanda cumprir o pagamento de tais despesas, inclusive aquelas que o vencedor tenha efetuado. No processo falimentar, na eventualidade de a ao ser julgada improcedente, a sentena denegatria, obviamente, condenar o requerente no pagamento das custas processuais e demais emolumentos. Relativamente aos honorrios de advogado muita dvida lavra na doutrina e jurisprudncia, concluindo vasta corrente pela sua inadmissibilidade no processo falimentar. Pg. 113

Contudo, a redao dada ao art. 208, 2., da Lei de Falncias de absoluta clareza, s no admitindo honorrios de advogado contra a massa. Assim, h que se distinguir entre a sentena denegatria e a sentena declaratria da falncia. Na primeira hiptese inexiste falncia, inexistindo, por via de conseqncia, massa falida, que s existir na eventualidade de a falncia ser declarada. A inadmissibilidade de honorrios advocatcios s ocorre nos feitos que se integram no procedimento falimentar propriamente dito, no abrangendo as causas que no resultem em falncia ou que devam prosseguir autonomamente (RT, 466:177). Assim sendo, denegada a falncia, deve o juiz condenar o requerente no pagamento dos honorrios do advogado do requerido, mormente quando fiquem demonstrados o dolo, a culpa ou o abuso de direito. Outrossim, ainda que denegada a falncia, por haver o devedor providenciado o depsito elisivo, devidos os honorrios advocatcios, no caso de responsabilidade do requerido (Tribunal de Justia da Guanabara, AgP 23.725, DO, 19 out. 1972). Em conformidade com a Smula 29 do Superior Tribunal de Justia, "no pagamento em juzo para elidir falncia, so devidos correo monetria, juros e honorrios de advogado". 55. RECURSO O art. 19 da Lei Falimentar declara que da sentena denegatria cabe agravo de petio. Este, o agravo de petio, todavia, desapareceu da legislao processual civil, e a Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adapta as leis que menciona ao novo Cdigo de Processo Civil, substituiu-o pela apelao, dando ao art. 19 da Lei de Falncias nova redao: "Cabe apelao da sentena que no declarar a falncia". O recurso de apelao deve ser interposto no prazo de quinze dias, tal como preceitua o art. 508 do Cdigo de Processo Civil, j que o art. 207 da Lei de Falncias foi alterado pela Lei n. 6.014/73, passando a ter a seguinte redao: "O processo e os prazos da apelao e do agravo de instrumento so os do Cdigo de Processo Civil". O prazo para a interposio da apelao comea a correr da data da intimao da sentena denegatria. Pg. 114 RESUMO Sentena denegatria. A sentena ou ter acolhido o pedido e, por via de conseqncia, declarado a falncia, ou, ao revs, no acolhendo a inicial, denegar o pedido de quebra.

A sentena poder ser, pois: a) declaratria da falncia; b) denegatria da falncia. No positivada a insolvncia, ou porque o devedor j resgatara seu dbito, ou porque patenteou, em juzo, na fase preliminar, a existncia de relevante razo de direito, a falncia no ser declarada. Indenizao por perdas e danos. A propositura da ao falimentar provoca, nos meios comerciais e bancrios, verdadeiro rebulio, com graves conseqncias para o devedor, ressaltando-se, pela sua importncia, a imediata restrio ao crdito, com o corte, pelos estabelecimentos bancrios, de financiamentos, descontos de duplicatas etc. Em razo desses fatos, na eventualidade de ficar demonstrado ter o requerente agido com culpa, dolo ou abuso de direito, responder com indenizao por perdas e danos (art. 20 da Lei de Falncias). Inexistncia de coisa julgada. A sentena denegatria da falncia no faz coisa julgada, como estatui o art. 19 da Lei Falimentar. No se conclua, porm, ser lcito ao credor renovar o pedido, pois, conforme a melhor doutrina e jurisprudncia, s possvel novo pedido, ainda que do mesmo credor, com base em outros fatos, como, alis, ensinam Miranda Valverde e Waldemar Ferreira. Custas processuais e honorrios advocatcios. No processo falimentar, na eventualidade de a ao ser julgada improcedente, a sentena denegatria, obviamente, condenar o requerente no pagamento das custas processuais e demais emolumentos. No que concerne aos honorrios advocatcios, a inadmissibilidade destes s ocorre nos feitos que se integram no procedimento falimentar propriamente dito, no abrangendo as causas que no resultem em falncia, ou que devam prosseguir autonomamente (RT, 466:177). Assim sendo, denegada a falncia, deve o juiz condenar o requerente no pagamento dos honorrios do advogado do requerido, mormente se constatados dolo, culpa ou abuso de direito. Recurso. Cabe apelao da sentena que no declarar a falncia - Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adapta as leis que menciona ao novo Cdigo de Processo Civil. O recurso de apelao deve ser interposto no prazo de quinze dias, tal como preceitua o art. 508 do Cdigo de Processo Civil. Pg. 115 RECAPITULAO 1. Em conformidade com o que dispe o art. 19, pargrafo nico, da Lei de Falncias, a sentena denegatria no tem autoridade de coisa julgada. Significa isso que ao credor, que decaiu do pedido, ser lcito voltar a formul-lo? R. Em que pese a redao dada ao art. 19, pargrafo nico, da Lei de Falncias, no sentido de que a sentena denegatria no tem autoridade de coisa julgada, o fato que ao autor que decaiu do pedido s lcito renov-lo com base em fatos novos. Como ensina Miranda Valverde, "o fundamento legal pode ser o mesmo, diverso, porm, h de ser o ato ou fato atribudo ao devedor".

2. A sentena que julga a legitimidade do crdito, em processo falimentar em que o devedor efetua o depsito elisivo, pode ser classificada como sentena denegatria? R. No. Por sentena denegatria se h de entender aquela que, apreciando a prova dos autos, rejeita o pedido de quebra, denegando a falncia. Na ocorrncia do depsito elisivo no h falar em sentena denegatria da falncia, j que, como o prprio nome deixa entrever, o depsito elisivo elide, elimina, suprime a falncia, deslocando o objeto da ao para a discusso da legitimidade do crdito, como, alis, j proclamava Miranda Valverde. 3. Quais as conseqncias patrimoniais para o autor de ao falimentar denegada? R. A sentena denegatria da falncia implica uma srie de conseqncias para o autor, a saber: indenizao por perdas e danos, custas processuais e honorrios advocatcios. 4. A indenizao por perdas e danos deve ser postulada em ao prpria? R. Na eventualidade de ficar demonstrado ter o requerente agido com dolo (inteno manifesta de ofender direito de outrem), o juiz, na prpria sentena denegatria da falncia, condenar o requerente em perdas e danos. 5. Na ocorrncia de culpa ou abuso de direito, estar o requerente igualmente sujeito a indenizao por perdas e danos? R. Na ocorrncia de culpa (omisso voluntria que produz resultado no desejado, mas previsvel), ou ainda na ocorrncia de abuso de direito (utilizao ilegtima e inadequada de um direito), estar o requerente sujeito a indenizao por perdas e danos. Pg. 116 Nesta ltima hiptese, porm, ter o prprio devedor que postul-la em ao prpria. EFEITOS DA SENTENA DENEGATRIA DA FALNCIA: CONDENAO DO REQUERENTE EM PERDAS E DANOS, NA OCORRNCIA DE DOLO, CULPA OU ABUSO DE DIREITO NO TEM AUTORIDADE DE COISA JULGADA CONDENAO DO REQUERENTE NO PAGAMENTO DAS CUSTAS PROCESSUAIS E HONORRIOS ADVOCATCIOS Pg. 117 Captulo XI SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA

Sumrio: 56. Caracterstica. 57. Natureza jurdica. 58. Elementos bsicos: constitutivos; indicativos; cronolgicos; administrativos; repressivos. 59. Termo legal (perodo de suspeio). 60. Publicidade da sentena declaratria da falncia. 56. CARACTERSTICA O art. 162 do Cdigo de Processo Civil, em seu 1., conceitua a sentena como o "ato pelo qual o juiz pe fim ao processo, decidindo ou no o mrito da causa". A sentena encerra a atividade jurisdicional de primeiro grau, extinguindo o direito de ao, declarando, outrossim, a disposio legal aplicvel espcie. Definitiva que seja, pe fim demanda. A sentena falimentar, todavia, apresenta uma peculiaridade que a distingue das demais sentenas do processo comum, pois, reconhecendo uma situao de fato, declara a falncia, dando incio execuo coletiva. S aps a sentena declaratria que tem incio, efetivamente, a falncia. Assim, enquanto no processo comum a sentena pe fim demanda, no processo falimentar d incio falncia propriamente dita, instaurando o chamado juzo universal. 57. NATUREZA JURDICA Como preleciona Gabriel de Rezende Filho, "no exerccio da funo jurisdicional, pratica o juiz vrios atos destinados a regular a marcha das causas, a formar o fundo do processo, ou, finalmente, a decidir as questes incidentes e a questo principal". Tais atos consistem em sentenas, decises interlocutrias e despachos (art. 162 do CPC). Pg. 118 Sentena, como j se observou, o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. Decises interlocutrias so os atos pelos quais o juiz, no curso do processo, resolve questes incidentes, assim consideradas aquelas que sobrevm no decurso da lide. Despacho a determinao do juiz, dispondo sobre o andamento do processo. A sentena, quanto ao tipo de ao, classifica-se em declaratria, condenatria e constitutiva. Sentena declaratria aquela que se limita a declarar a existncia ou inexistncia de um direito, "compreendendo todos os casos em que sentena do juiz no se pode seguir execuo", como observa Giuseppe Chiovenda. Por outras palavras, a sentena declaratria proclama a existncia ou inexistncia de um direito, no ensejando execuo. Exemplo de sentena declaratria - a que reconhece falso um documento.

Sentena condenatria, como o prprio nome deixa entrever, aquela que, decidindo sobre o direito, concomitantemente, possibilita ao vencedor a execuo do julgado. Exemplo de sentena condenatria - a que, reconhecendo a existncia de um dbito, condena o ru a pagar ao autor determinada soma em dinheiro. Sentena constitutiva aquela que cria, modifica ou extingue um estado ou uma relao jurdica. Exemplo de sentena constitutiva - a que declara o divrcio. A sentena falimentar, como, alis, todas as sentenas, , antes de tudo, declaratria, por isso que, reconhecendo uma situaro de fato, declara a falncia, dando incio execuo coletiva. Como j proclamou o Supremo Tribunal Federal no Recurso Extraordinrio n. 49.400: "Todas as sentenas so igualmente declaratrias, embora se limitem a declarar as relaes jurdicas entre as partes". Para Elizer Rosa: "Toda sentena , por funo, uma atividade declarativa, ou para apenas declarar; ou declarar condenando ou absolvendo; ou finalmente para declarar e constituir. A funo declarativa inseparvel da sentena, qualquer que seja o objeto dela". Pg. 119 Por outro lado, conquanto declaratria, por isso que reconhece o estado de quebra preexistente, possui, inquestionavelmente, natureza constitutiva, na medida em que, como acentua Miranda Valverde, instaura um novo estado jurdico - o de falncia. Juristas h, todavia, como Walter T. lvares, que negam a natureza constitutiva da sentena falimentar, por entenderem que o comerciante no falido por fora da sentena que o declara como tal, mas por fatos pretritos, que a sentena somente reconhece e declara: "Por conseguinte, o comerciante falido no por motivo da sentena, que, ento, no constitutiva, mas pelo fato de no ter pago, o que a sentena, sendo declaratria, somente reconhece e declara". Ora, a sentena, efetivamente, antes de tudo, reconhece o direito preexistente - essa, alis, a sua principal funo, aplicando a lei ao caso concreto. Todavia, o que a sentena constitutiva traz no seu bojo a criao, modificao ou extino de um estado ou relao jurdica. Enquanto a sentena declaratria reconhece a existncia ou inexistncia de fatos preexistentes, a constitutiva cria uma situao inteiramente nova. Em verdade, conquanto os fatos determinantes da falncia j existam anteriormente quebra, o comerciante s considerado falido com sentena falimentar. Por outras palavras, ningum considerado falido, malgrado impontual e at insolvente, sem sentena que o declare como tal. "A sentena, com efeito - escreve Rubens Requio -, mais do que uma simples declarao de um estado de direito: ela cria a massa falida objetiva e a massa falida subjetiva, esta constituda pelos credores e aquela formada pelo patrimnio do falido, dando-lhe ntido status jurdico."

58. ELEMENTOS BSICOS: CONSTITUTIVOS; CRONOLGICOS; ADMINISTRATIVOS; REPRESSIVOS

INDICATIVOS;

A sentena, inclusive a falimentar, possui requisitos que lhe so essenciais, tais como: a) o relatrio; Pg. 120 b) os fundamentos da deciso; c) a concluso. No relatrio o juiz deve mencionar os nomes das partes, formulando sntese do pedido e da defesa (resposta do ru), registrando, outrossim, as principais ocorrncias havidas na instruo. indispensvel sentena, e sua omisso torna nula a deciso, no fosse ele um dos seus requisitos essenciais. No fundamento da deciso o juiz coloca em relevo os elementos que firmaram a sua convico, ressaltando as questes de fato e de direito, no sem assinalar a lei aplicvel espcie. E, finalmente, a concluso - dispositivo da sentena em que o juiz coloca os termos da deciso, julgando procedente ou improcedente a ao, com as cominaes de direito. Alm dos requisitos mencionados, a sentena deve ser clara e precisa, no dando lugar a interpretaes dbias, sob pena de dar ensejo aos embargos declaratrios, tampouco decidindo alm ou fora dos limites da lide, ultra ou extra petita. A estes requisitos no pode furtar-se a sentena falimentar que, entretanto, possui outros elementos, assim considerados aqueles discriminados no art. 14 da Lei Falimentar, a saber: 1.) elementos indicativos; 2.) elementos cronolgicos; 3.) elementos administrativos; 4.) elemento repressivo. Os elementos indicativos so os seguintes: a) nome do devedor; b) lugar do seu principal estabelecimento; c) gnero de comrcio do falido; d) nomes dos scios solidrios, ou seja, dos que respondem solidariamente pelas obrigaes sociais; e) nomes dos diretores, gerentes ou liquidantes, na eventualidade de o falido ser sociedade por aes ou por quotas de responsabilidade limitada. Os elementos cronolgicos referem-se ao tempo: Pg. 121 1.) hora da declarao da falncia;

2.) fixao do termo legal; 3.) prazo para os credores habilitarem seus crditos. Os elementos administrativos dizem respeito s atividades administrativas do juiz: a) nomeao do sndico; b) diligncias convenientes aos interesses da massa. O elemento repressivo eventual, constituindo-se na decretao da priso do falido ou de seu representante legal (na hiptese de se tratar de sociedade comercial, pessoa jurdica), quando se positive a prtica de crime definido na Lei Falimentar. 59. TERMO LEGAL (PERODO DE SUSPEIO) Dos elementos bsicos da sentena declaratria da falncia o termo legal merece especial ateno, como observa Carvalho de Mendona: "A fixao desse termo to importante como a prpria declarao da falncia. Trata-se de reconhecer a ocasio exata em que as dificuldades ou o procedimento incorreto do devedor comearam a perturbar os seus negcios e a depositar neles o grmen da falncia, influindo diretamente nas relaes dos credores entre si e tambm entre terceiros". O termo legal, tambm denominado perodo suspeito, objetiva fixar um espao de tempo em que os atos praticados pelo falido sejam ineficazes por prejudiciais aos credores. A falncia, como j observamos, a conseqncia jurdica de um estado econmico do devedor comerciante, que se manifesta gradativamente. o que Waldemar Ferreira chama de perodo preliminar quebra, que, na expresso de E. Bedran, corresponde ao prazo em que se fixa como sendo o da possvel gestao do estado de falncia. Em conformidade com o art. 14, III, da Lei de Falncias, o juiz "fixar, se possvel, o termo legal da falncia, designando a data em que se tenha caracterizado esse estado". O termo legal (e no a sentena declaratria da falncia) poder retroagir no mximo sessenta dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento, ou do despacho ao requerimento inicial de falncia, ou da distribuio do pedido de concordata preventiva: Pg. 122 Art. 14. ....... Pargrafo nico. A sentena que declarar a falncia: ......... III - fixar, se possvel, o termo legal da falncia, designando a data em que se tenha caracterizado esse estado, sem poder retrotra-lo por mais de 60 (sessenta) dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento, ou do despacho ao requerimento inicial da falncia (arts. 8. e 12) ou da distribuio do pedido de concordata preventiva".

Nos termos do dispositivo legal nominado, pois, trs so os critrios para a fixao do termo legal: 1.) sessenta dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento, o que equivale dizer, anteriores ao primeiro protesto; 2.) inexistindo protesto por falta de pagamento (falncia requerida com base no art. 2. da Lei Falimentar), sessenta dias anteriores data do despacho do juiz no requerimento inicial da falncia; 3.) em se tratando de falncia declarada em pedido de concordata preventiva, sessenta dias anteriores distribuio do pedido. No sendo possvel ao juiz fixar o termo legal, por inexistncia dos elementos necessrios, ou verificada a inexatido do termo fixado, ao magistrado lcito fix-lo ou retific-lo at a apresentao do primeiro relatrio do sndico (arts. 22 e 103 da Lei Falimentar). O termo legal est, como facilmente se conclui, intimamente ligado chamada ao revocatria, de que tratamos especificamente adiante, e que objetiva a declarao de ineficcia dos atos enumerados nos arts. 52 e 53 da Lei de Falncias. 60. PUBLICIDADE DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA A sentena declaratria da falncia, pelas conseqncias que acarreta a quebra, deve ser objeto de intensa publicidade, visando, sobretudo, torn-la conhecida dos credores e demais interessados. Pg. 123 Assim que, dentro de vinte e quatro horas, , em resumo, afixada porta do estabelecimento do falido, enviando-se cpia ao curador de Massas Falidas (representante do Ministrio Pblico), Junta Comercial e Procuradoria Fiscal (Provimento n. 12/69 da Corregedoria-Geral da Justia do Estado de So Paulo). Entrementes, deve o escrivo (sob pena de suspenso e multa) comunicar s estaes telegrficas e postais existentes no lugar a ocorrncia da falncia, declinando o nome do sndico, a quem dever ser endereada a correspondncia do falido. Seguir-se- a publicao, por edital, da sentena no Dirio Oficial e, se a massa comportar, em outro jornal de grande circulao. Por fora da Lei n. 9.462, de 19 de junho de 1997, que deu nova redao ao art. 205 da Lei de Falncias, aos editais, avisos e anncios de falncia deve ser dado destaque especial: "a publicao dos editais, avisos, anncios e quadro geral dos credores ser feita por duas vezes, no rgo oficial, da Unio ou dos Estados, e, quando for o caso, nos rgos oficiais dos Estados em que o devedor tenha filiais ou representantes, indicar o Juzo e o cartrio, e ser precedida das epgrafes `falncia de... ou concordata preventiva de.... RESUMO

Caracterstica da sentena declaratria da falncia. A sentena encerra a atividade jurisdicional de primeiro grau, extinguindo o direito de ao, declarando, outrossim, a disposio legal aplicvel espcie. Definitiva que seja, pe fim demanda. A sentena falimentar, todavia, apresenta uma peculiaridade que a distingue das demais sentenas, pois, reconhecendo uma situao de fato, declara a falncia, dando incio, s ento, execuo coletiva. S aps a sentena declaratria da falncia que tem incio, efetivamente, a execuo, existindo antes, to-somente, uma instruo pr-falimentar. Natureza jurdica da sentena declaratria da falncia. A sentena falimentar, como, alis, todas as sentenas, , antes de tudo, declaratria, por isso que, reconhecendo uma situao de fato, declara a falncia, dando incio execuo coletiva. Pg. 124 Por outro lado, conquanto declaratria, por isso que reconhece o estado de quebra preexistente, possui, inquestionavelmente, natureza constitutiva, na medida em que, como ensina Miranda Valverde, instaura um novo estado jurdico - o de falncia. Elementos constitutivos da sentena falimentar. A sentena falimentar possui requisitos que lhe so essenciais, no que no se distingue das demais sentenas, possuindo: a) o relatrio; b) os fundamentos da deciso; c) a concluso. Elementos exclusivos da sentena falimentar. Alm dos elementos comuns a todas as sentenas, a sentena declaratria da falncia possui determinados elementos que lhe so exclusivos, a saber: 1.) elementos indicativos; 2.) elementos cronolgicos; 3.) elementos administrativos; 4.) elemento repressivo. Termo legal. O termo legal, tambm denominado perodo suspeito, objetiva fixar um espao de tempo em que os atos praticados pelo falido sejam considerados ineficazes por prejudiciais aos credores. Poder retroagir no mximo sessenta dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento, ou do despacho no requerimento inicial da falncia, ou da distribuio do pedido de concordata preventiva. Publicidade da sentena declaratria da falncia. A sentena declaratria da falncia, pelas conseqncias que acarreta, deve ser objeto de intensa publicidade, visando, sobretudo, torn-la conhecida dos credores e demais interessados. RECAPITULAO

1. A sentena declaratria da falncia deve observar os requisitos previstos no art. 458 do Cdigo de Processo Civil? R. Alm dos requisitos expressamente previstos na Lei de Falncias (art. 14), deve a sentena falimentar, necessariamente, cercar-se dos requisitos previstos no art. 458 do Cdigo de Processo Civil, especialmente no que diz respeito fundamentao - sob pena de nulidade (RT, 452:92). Pg. 125 2. Dentre os requisitos previstos na Lei de Falncias inclui-se a exigncia contida no art. 14, II, que determina ao juiz de direito a fixao da hora de declarao da quebra. Que objetiva tal determinao? R. Na expresso de Paulo de Lacerda, "a principal importncia da indicao da hora da declarao da falncia est na fixao exata do momento em que se pronuncia, em virtude da sentena, a indisponibilidade que fere o falido relativamente ao seu patrimnio". 3. Que se deve entender por termo legal? R. O termo legal, a que se refere Carvalho de Mendona como perodo suspeito, objetiva fixar um espao de tempo em que os atos praticados pelo falido sejam considerados ineficazes porque prejudiciais aos interesses dos credores. 4. Qual o prazo mximo do termo legal? R. Na sentena que declarar a falncia o juiz fixar o termo legal, podendo estabelecer limite inferior ou igual a sessenta dias. No poderia, todavia, retrotralo por mais de sessenta dias, que , assim, o limite mximo (art. 14, III, da Lei Falimentar). Em qualquer das hipteses mencionadas, observado o limite mximo citado, o termo legal pode ser ampliado ou reduzido, como, alis, preceitua o art. 22 da Lei de Falncias. 5. A publicidade da sentena declaratria da falncia imprescindvel? R. No dizer de Rubens Requio, com manifesta procedncia, alis, " to importante a divulgao da sentena declaratria, que a lei comina severas penas ao escrivo que no as cumprir", incorrendo em pena de suspenso por seis meses e perda de todas as custas, tornando-se pessoalmente responsvel pelos prejuzos a que der causa. Pg. 126 ELEMENTOS DA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA: ELEMENTOS CONSTITUTIVOS - o relatrio - os fundamentos da deciso - a concluso ELEMENTOS INDICATIVOS

- nome do devedor - lugar do seu principal estabelecimento - gnero de comrcio do falido - nomes dos scios solidrios - nomes dos diretores, gerentes ou liquidantes (se sociedade por aes ou por quotas de responsabilidade limitada) ELEMENTOS CRONOLGICOS - hora da declarao da falncia - fixao do termo legal - prazo para os credores habilitarem seus crditos ELEMENTOS ADMINISTRATIVOS - nomeao do sndico - diligncias convenientes aos interesses da massa falida ELEMENTO REPRESSIVO (eventual) - constitui-se na decretao da priso do falido, ou de seus representantes legais, na eventualidade de se tratar de falncia de sociedade comercial, positivada a prtica de crime definido na lei falimentar. Pg. 127 Captulo XII DOS RECURSOS NO PROCESSO FALIMENTAR Sumrio: 61. Conceito. 62. Pressupostos do recurso. 63. Espcies de recursos. 64. Dos recursos no processo falimentar: a apelao; o agravo de instrumento; os embargos. 65. Prazos dos recursos falimentares. 61. CONCEITO Recurso o meio de que se vale a parte, objetivando a reforma de uma sentena que lhe tenha sido, no todo ou em parte, desfavorvel, constituindo-se, como afirma Joo Monteiro, numa "provocao a novo exame dos autos para emenda ou modificao da primeira sentena" (Teoria do processo civil e comercial, p. 54). O termo recurso, pois, indica o pedido de reforma de uma deciso prolatada, isto , proferida, pronunciada. Como ensina Moacyr Amaral Santos: "Em princpio, todos os atos do juiz podem ser impugnados, at mesmo simples despachos de expediente. Quando o ato impugnado uma deciso final (sentena, acrdo), ou deciso interlocutria, impugnao se d o nome de recurso". O recurso a consagrao do chamado princpio do duplo grau de jurisdio, mediante o qual "o conhecimento e deciso das causas cabe a dois

rgos jurisdicionais, sucessivamente, o segundo de grau hierrquico superior ao primeiro". 62. PRESSUPOSTOS DO RECURSO A admissibilidade do recurso, como obtempera Moacyr Amaral Santos, est subordinada aos seguintes requisitos: Pg. 128 a) recorribilidade do ato decisrio; b) tempestividade do recurso. Em que pese a adoo, pelo direito brasileiro, do duplo grau de jurisdio, nem todos os atos praticados pelo juiz so recorrveis, declarando expressamente o art. 504 do Cdigo de Processo Civil que dos despachos de mero expediente no cabe recurso. Por outro lado, fundamental a tempestividade, pois o recurso s pode ser interposto nos prazos fixados em lei, considerado deserto o recurso apresentado a destempo. Aos pressupostos enumerados acrescente-se a adequada escolha do recurso, j que para as diversas espcies de deciso do juiz a lei prev recursos especficos. 63. ESPCIES DE RECURSOS So previstos na legislao processual civil os seguintes recursos: 1.) apelao; 2.) agravo 3.) embargos infringentes; 4.) embargos de declarao; 5.) recurso ordinrio; 6.) recurso especial; 7.) recurso extraordinrio; 8.) embargos de divergncia em recurso especial e em recurso extraordinrio. Apelao o recurso interposto de sentena de primeiro grau, objetivando a reforma parcial ou total do julgado. Salvo excees expressamente consignadas em lei (art. 520 do CPC), o recurso de apelao tem efeito devolutivo e suspensivo. Devolutivo porque devolve ao juzo ad quem o conhecimento da matria impugnada. Suspensivo porque suspende os efeitos da sentena. O agravo, em conformidade com o que dispe o art. 522 do Cdigo de Processo Civil, recurso a ser interposto de decises interlocutrias. Abriga duas modalidades distintas: a) agravo retido; Pg. 129

b) agravo de instrumento. Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, retido nos autos ou por instrumento" *. * H agravos com o prazo de cinco dias: arts. 532, 545, 557, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil. O agravo retido, patenteado o inconformismo com deciso interlocutria, requerida expressamente sua apreciao nas razes de recurso, funciona como preliminar deste (art. 523 do CPC). Admitido verbalmente ou por escrito (art. 523, 3., do CPC), pressupe, necessariamente, ainda que sucintamente, fundamentao. O agravo de instrumento, como o prprio nome deixa entrever, formado em apartado dos autos principais, contrariamente ao que ocorre com a apelao. O prazo para sua interposio de dez dias (art. 522 do CPC), por fora da redao dada pela Lei n. 9.139, de 30 de novembro de 1995, que alterou fundamentalmente o processamento. Nele devem ser juntadas as peas expressamente declinadas no art. 525 do Cdigo de Processo Civil. O agravo em questo dirigido diretamente ao tribunal competente (art. 524 do CPC). Recebido e devidamente distribudo, o relator poder requisitar informaes ao juiz da causa, que as prestar em dez dias, podendo, ainda, atribuir-lhe efeito suspensivo (art. 527 do CPC). Na mesma oportunidade intimar o agravado, por ofcio endereado ao seu advogado, para que apresente suas alegaes (contraminuta do agravo) em dez dias. Ouvido, no mesmo prazo, o Ministrio Pblico, o relator poder indeferi-lo de plano ou pedir dia para seu julgamento (art. 528 do CPC). Interposto o agravo de instrumento, no prazo de trs dias o agravante requerer juntada aos autos do processo principal de cpia da petio daquele, com a comprovao da sua interposio e relao dos documentos que o instruram. O juiz prolator da deciso agravada pode, uma vez ciente da interposio do agravo, reformar a sua deciso, hiptese em que o recurso nominado ser, pelo relator, considerado prejudicado. Os embargos infringentes constituem recurso a ser interposto de acrdos no unnimes, proferidos em apelao e em ao rescisria (art. 530 do CPC), Pg. 130 Em face da redao dada ao dispositivo legal nominado, dvida no pode haver quanto ao carter restritivo dos embargos infringentes: a) s cabem de acrdo proferido em apelao; b) ou de sentena de segundo grau proferida em ao rescisria; c) quando as decises citadas no forem unnimes. Nos termos da Smula 88 do Superior Tribunal de Justia, "so admissveis embargos infringentes em processo falimentar".

Os embargos declaratrios, por fora da Lei n. 8.950/94, includos no art. 531 do Cdigo de Processo Civil, tm, na atual sistemtica processual, inequvoca natureza de recurso: "Art. 496. So cabveis os seguintes recursos: ........ IV - embargos de declarao". Do rol de motivos ensejadores dos embargos declaratrios suprimiu-se a dvida. Atualmente, pois, a obscuridade, a contradio ou a omisso so as nicas hipteses que ensejam a interposio de embargos: "Art. 535. Cabem embargos de declarao quando: I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio; II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal". Os embargos de declarao devem ser interpostos em cinco dias, contados da intimao da sentena ou do acrdo, por simples petio, suspendendo-se o prazo para a interposio de outros recursos, como expressamente declara o art. 538 do Cdigo de Processo Civil. O recurso ordinrio, tal como o especial e o extraordinrio, um recurso constitucional, expressamente previsto no art. 102, II, da Constituio Federal, a ser interposto perante o Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia. Na primeira hiptese, isto , perante o Supremo Tribunal Federal, nas decises denegatrias de mandado de segurana, habeas data e mandado de injuno, decididos em nica instncia, ou seja, em segundo grau e competncia originria, pelos tribunais superiores (STJ, TST, TSE e STM). Perante o Superior Tribunal de Justia, o recurso ordinrio interposto das decises denegatrias de mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais, pelos Tribunais de Justia Estaduais, Distrito Federal e Territrios, e nas causas em que sejam partes, de um lado, Estado estrangeiro ou organismo internacional e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas (art. 539 do CPC). Pg. 131 O recurso especial um recurso constitucional expressamente previsto no art. 105, III, da Constituio Federal: "Compete ao Superior Tribunal de Justia: ..... III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal". Do exame do dispositivo constitucional acima transcrito deduz-se que o recurso especial s tem cabimento em decises proferidas pelos tribunais. Pressupe, por outro lado, a interpretao anterior do recurso ordinrio, exigindo,

outrossim, o prequestionamento da matria nele ventilada. No tem efeito suspensivo, devendo ser interposto em quinze dias. Recurso extraordinrio o apelo interposto ao Supremo Tribunal Federal das sentenas proferidas em nica ou ltima instncia que: a) contrariarem dispositivo constitucional; b) declararem a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgarem vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio Federal. "Da dupla funo do recurso extraordinrio - escreve Moacyr Amaral Santos - se infere que se trata de um recurso processual que, entretanto, dos demais recursos se distingue: tem assento na Constituio e no em lei ordinria; tem funo especfica de dirimir controvrsia sobre questo federal suscitada em processo comum, civil ou penal, em processo trabalhista, eleitoral ou penal militar. um recurso processual comum a todos os processos, em que igualmente exerce sua funo, que lhe traada pela Constituio. , pois, um instituto de direito constitucional." Pg. 132 Os embargos de divergncia em recurso especial e extraordinrio foram erigidos em recurso, com o acrscimo do inciso VIII do art. 496 do Cdigo de Processo Civil, por fora da Lei n. 8.950, de 13 de dezembro de 1994. Cabem de deciso de turma que: "Art. 546. ..... I - em recurso especial, divergir do julgamento de outra turma, da seo ou do rgo especial; II - em recurso extraordinrio, divergir do julgamento de outra turma ou do plenrio". 64. DOS RECURSOS NO PROCESSO FALIMENTAR: A APELAO; O AGRAVO DE INSTRUMENTO; OS EMBARGOS A Lei de Falncias refere-se expressamente a quatro espcies de recursos: a) apelao; b) agravo de petio; c) agravo de instrumento; d) embargos. Tal disposio, contudo, por fora da Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adapta as leis que menciona (inclusive a Lei de Falncias) ao novo Cdigo de Processo Civil, foi substancialmente alterada - suprimindo-se o agravo de petio, substituindo-o pela apelao. Nessas condies, h presentemente, no processo falimentar, os seguintes recursos: a) apelao; b) agravo de instrumento; c) embargos *.

* A Smula 88 do Superior Tribunal de Justia admite, em processo falimentar, os embargos infringentes. Utiliza-se da delao para recorrer das decises do juzo falimentar, nos seguintes casos: 1.) feito o depsito (depsito elisivo), a falncia no pode ser declarada e, se for constatada a improcedncia das alegaes do devedor, o juiz ordenar, em favor do requerente da falncia, o levantamento da quantia depositada, ou da que tiver reconhecido como legitimamente devida. Da sentena cabe apelao (art. 11, 1.); Pg. 133 2.) decorrido o prazo para contestao, os autos sero conclusos ao juiz, que determinar as provas a serem produzidas e designar dia e hora para a audincia de instruo e julgamento a qual se realizar com a observncia do disposto no art. 95 e seus pargrafos. Da deciso do juiz cabe apelao (art. 18, 3.); 3.) da sentena denegatria da falncia cabe apelao (art. 19); 4.) a ao revocatria correr perante o juiz da falncia e ter curso ordinrio. Da sentena cabe apelao (art. 56, 2.); 5.) o sndico prestar contas da sua administrao, quando renunciar ao cargo, for substitudo ou destitudo, terminar a liquidao, ou tiver o devedor obtido concordata (concordata suspensiva). Ouvido o Ministrio Pblico (curador de massas falidas), as contas sero julgadas pelo juiz. Da sentena cabe apelao (art. 69, 4.); 6.) pode ser pedida a restituio de coisa arrecadada em poder do falido quando devida em virtude de direito real ou de contrato. Da sentena cabe apelao (art. 77, 4. ); 7.) da sentena que julgar os embargos de terceiro cabe apelao, que pode ser interposta pelo prprio embargante, pelo falido, pelo sndico ou por qualquer credor, ainda que no tenha sido impugnante (art. 79, 2. ). 8.) com o parecer do Ministrio Pblico (curador de massas falidas), os autos sero conclusos ao juiz, para os fins previstos no art. 92 (verificao e classificao dos crditos). Da sentena que julgar o crdito cabe apelao que, na hiptese, no ter efeito suspensivo (art. 98, 3.); 9.) o sndico ou qualquer credor pode, at o encerramento da falncia, pedir a excluso, outra classificao ou simples retificao de qualquer crdito, nos casos de descoberta de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial, ou de documentos ignorados na poca do julgamento do crdito. Esse pedido obedecer ao rito ordinrio. Da sentena cabe apelao (art. 99, pargrafo nico); 10.) a sentena de encerramento da falncia ser publicada por edital e dela caber apelao (art. 132, 2.); 11.) verificada a prescrio ou extintas as obrigaes, nos termos dos arts. 134 e 135, o falido ou o scio solidrio da sociedade falida pode requerer que seja declarada, por sentena, a extino das obrigaes. Da sentena cabe apelao (art. 137, 4. );

12.) da sentena que julgar cumprida a concordata cabe apelao (art. 155, 3.). Pg. 134 Da apelao devem fazer parte as seguintes indicaes: a) a designao do juiz a quem dirigido o apelo; b) a designao do juzo para o qual se apela; c) o nome e o prenome do apelante e apelado; d) a especificao do recurso que se interpe; e) a indicao da sentena, ou da parte da sentena, de que se recorre; f) exposio do fato e do direito. O reexame da causa que a apelao provoca aconselha que se exponham o fato e o direito em lide, sobre os quais se pronunciou o juzo a quo na sentena recorrida; g) a fundamentao, ou motivao, do pedido da nova deciso. Usa-se do agravo de instrumento, no processo falimentar, nas seguintes oportunidades: 1.) da sentena que declarar a falncia, podendo ser interposto pelo devedor, pelo credor ou por terceiro prejudicado (art. 17); 2.) do provimento que fixar ou retificar o termo legal da falncia, na sentena declaratria ou interlocutria (art. 22, pargrafo nico); 3.) do despacho que decretar a priso do sndico, por descumprimento de qualquer dos deveres que a Lei de Falncias lhe impe (art. 35); 4.) da deciso que ordenar ou indeferir liminarmente o seqestro dos bens retirados do patrimnio do falido e em poder de terceiros (art. 56, 4.); 5.) do despacho do juiz em reclamao contra a nomeao do sndico (art. 60, 4. ); 6.) do despacho do juiz que destituir o sndico ou deixar de faz-lo (art. 66, 2.) 7.) do despacho do juiz que arbitrar a remunerao do sndico (art. 67, 5.); 8.) da deciso que homologar deliberao dos credores quanto forma de liquidao do ativo (art. 123, 4.); 9.) da sentena que conceder ou no concordata (art. 146); 10.) da sentena que julgar no cumprida a concordata (art. 155, 3.); 11.) da sentena que decretar a falncia do requerente de concordata preventiva (a chamada falncia incidente) (art. 162, 2.); 12.) do despacho que arbitrar a remunerao do comissrio (art. 170, 2.); 13.) do despacho do juiz que substituir ou destituir o comissrio (art. 171); Pg. 135 14.) da sentena de julgamento dos crditos, em falncia processada sumariamente (art. 200, 2.). Em conformidade com a Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973 (que adaptou a Lei de Falncias ao CPC), o processamento do agravo de instrumento,

em falncia, o da legislao processual comum, razo por que necessria a consulta aos arts. 522 e s. do Cdigo, impondo-se ao agravante: a) expor os fatos; b) fundamentar as razes do pedido de reforma da deciso agravada; c) indicar o nome e o endereo completo do advogado que subscreve o agravo; d) instruir a petio do agravo com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado; e) anexar tambm comprovante do pagamento das respectivas custas. Embargo um recurso do devedor, na hiptese de decretao da falncia com fundamento no art. 1.: "Art. 18. A sentena que decretar a falncia com fundamento no art. 1. pode ser embargada pelo devedor, processando-se os embargos em autos separados, com citao de quem requereu a falncia, admitindo-se assistncia o sndico e qualquer credor" (Lei de Falncias). endereado ao prprio juzo a quo, isto , ao mesmo juzo que proferiu a sentena, objetivando a sua revogao - por isso que denominado recurso de retratao. Note-se que ao devedor so ensejados dois recursos, na hiptese de declarao da sua falncia: a) agravo de instrumento (art. 17); b) embargos (art. 18). O agravo de instrumento pode ser interposto em qualquer hiptese, isto , seja a falncia decretada com fundamento no art. 1., seja no art. 2. da Lei Falimentar, j que o art. 17 no estabelece, neste sentido, qualquer restrio. Os embargos, contudo, como j se observou, e transparece claramente no art. 18, s podem ser interpostos se a quebra foi decretada com fundamento no art. 1.. Significa isso que, na hiptese de a falncia ser decretada com base no art. 1., ter o devedor dois recursos concomitantes - o agravo de instrumento e os embargos - podendo, a nosso ver, deles utilizar-se ao mesmo tempo, ponto de vista que , tambm, de Jos da Silva Pacheco. Pg. 136 Todavia, se a falncia se fundou exclusivamente nas hipteses do art. 2., ao devedor s lcito interpor o agravo de instrumento. 65. PRAZOS DOS RECURSOS FALIMENTARES A Lei de Falncias traz no seu bojo os prazos para a interposio dos recursos j enumerados, declarando o art. 204 que todos os prazos nela marcados so peremptrios e contnuos, no se suspendendo em dias feriados e nas frias, correndo em cartrio.

Tais disposies, contudo, foram substancialmente alteradas pela Lei n. 6.014/73, que estabeleceu para apelao e para o agravo de instrumento os prazos previstos no Cdigo de Processo Civil: "O processo e os prazos da apelao e do agravo de instrumento so os do Cdigo de Processo Civil". Nessas condies, para a apelao o prazo de quinze dias (art. 508 do CPC), e de dez dias para o agravo de instrumento (art. 522 do CPC). Os embargos, nos termos do art. 18, 1., da Lei Falimentar, devem ser interpostos em dois dias. Em ambas as hipteses os recursos devem ser interpostos nos prazos mencionados, a contar da publicao da sentena (art. 16 da Lei Falimentar) ou do despacho do juiz. RESUMO Conceito de recurso. Recurso o meio de que se vale a parte, objetivando a reforma de uma sentena que lhe tenha sido, no todo ou em parte, desfavorvel, constituindo-se, como afirma Joo Monteiro, "numa provocao a novo exame dos autos para a emenda ou modificao da primeira sentena". Pressupostos do recurso: a) recorribilidade do ato decisrio; b) tempestividade do recurso. Pg. 137 Espcies de recursos. So previstos na legislao processual civil os seguintes recursos: 1.) apelao; 2.) agravo; 3.) embargos infringentes; 4.) embargos de declarao; 5.) recurso ordinrio; 6.) recurso especial; 7.) recurso extraordinrio; 8.) embargos de divergncia em recurso especial e em recurso extraordinrio. Dos recursos no processo falimentar. A Lei de Falncias refere-se expressamente a quatro espcies de recursos: 1.) apelao; 2.) agravo de petio; 3.) agravo de instrumento; 4.) embargos. Tal disposio, contudo, por fora da Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adapta as leis que menciona (inclusive a Lei de Falncias) ao atual Cdigo de Processo Civil, foi substancialmente alterada - suprimindo-se o agravo de petio, substituindo-o pela apelao. Assim, atualmente, h trs recursos no processo falimentar: a) apelao;

b) agravo de instrumento; c) embargos. A Smula 88 do Superior Tribunal de Justia admite os embargos infringentes em processo falimentar. Prazos. Por fora da Lei n. 6.014, de 1973, os prazos da apelao e do agravo de instrumento, no processo falimentar, so os mesmos do Cdigo de Processo Civil. Nessas condies, para a apelao o prazo de quinze dias (art. 508 do CPC) e de dez dias para o agravo de instrumento (art. 522 do CPC). Pg. 138 Os embargos, nos termos do art. 18, 1., da Lei de Falncias, devem ser interpostos em dois dias. Em ambas as hipteses os recursos devem ser interpostos nos prazos mencionados, a contar da publicao da sentena ou da intimao, como, alis, proclama a Smula 25 do Superior Tribunal de Justia: "Nas aes da Lei de Falncias o prazo para a interposio de recurso conta-se da intimao da parte". RECAPITULAO 1. Quais os recursos de que se pode valer o devedor contra sentena declaratria da falncia? R. A falncia, como j se observou, pode ser declarada com base na impontualidade (art. 1.), ou com base nos atos e fatos descritos no art. 2.. Se decretada a falncia com base nestes ltimos, pode o devedor interpor agravo de instrumento - art. 17 da Lei de Falncias: "Da sentena que declarar a falncia pode o devedor, o credor, ou o terceiro prejudicado, agravar de instrumento". Se, porm, a falncia for decretada com base na impontualidade (art. 1.), ao devedor so facultados dois recursos: o agravo de instrumento e os embargos art. 18 da Lei de Falncias: "A sentena que decretar a falncia com fundamento no art. 1. pode ser embargada pelo devedor...". 2. Na duplicidade de recursos, em se tratando de falncia decretada com base no art. 1., poder o devedor deles se valer concomitantemente? R. A questo tem ensejado posies antagnicas. Waldemar Ferreira, em seu Tratado, toma, de forma inequvoca, posio favorvel opo. Ponto de vista contrrio, admitindo, pois, a utilizao concomitante dos dois recursos, tm Jos da Silva Pacheco e Rubens Requio, este ltimo transcrevendo, inclusive, inmeros acrdos nesse sentido (Boletim de Jurisprudncia ADCOAS, 24.444:73). 3. Ao credor, o requerente da falncia, dado recorrer da sentena declaratria? R. Conquanto, a rigor, dificilmente possa ocorrer recurso do prprio requerente, a lei o admite expressamente (art. 17 da Lei Falimentar).

Pg. 139 4. O Ministrio Pblico pode recorrer da sentena declaratria de falncia? R. At o advento do atual Cdigo de Processo Civil, doutrina e jurisprudncia entendiam que no (RT, 434:132), exatamente por no lhe ser dado iniciar o processo falimentar (Carvalho de Mendona, Tratado de direito comercial brasileiro, v. 7, p. 281). Todavia, diante da clareza do art. 499, 2., do Cdigo de Processo Civil, entendemos que o Ministrio Pblico, na figura do curador de massas falidas, conquanto no seja lcito requerer a falncia do devedor comerciante, pode recorrer da sentena declaratria ou denegatria da falncia, sobretudo tendo em vista sua atuao no processo falimentar, em que opina como fiscal da lei. Nesse mesmo sentido, a Smula 99 do Superior Tribunal de Justia: "O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte". 5. Os embargos, como recurso de retratao, processam-se perante o prprio juzo a quo? E o agravo de instrumento? R. Autuados em apartado, os embargos devem ser interpostos perante o prprio juzo da falncia, portanto, o juzo a quo, perante o qual sero processados e julgados. Da sentena que julgar tais embargos, cabe apelao. O agravo de instrumento, tambm autuado em apartado, endereado instncia superior, facultado ao juzo a quo rever sua deciso (art. 529 do CPC). Pg. 140 RECURSOS DA SENTENA FALIMENTAR: DENEGATRIA APELAO DECLARATRIA AO CREDOR Agravo de Instrumento AO DEVEDOR ART 1. Agravo de Instrumento e Embargos, ART 2. Agravo de Instrumento Pg. 141 Captulo XIII JUZO UNIVERSAL Sumrio: 66. Indivisibilidade e universalidade do juzo falimentar. 67. Excees vis attractiva do juzo falimentar. 68. Aes de interesse da Unio, autarquias e empresas pblicas federais. 66. INDIVISIBILIDADE E UNIVERSALIDADE DO JUZO FALIMENTAR

O juzo da falncia indivisvel porque competente para todas as aes sobre bens e interesses da massa falida, como, alis, enfatiza o art. 7., 2., da Lei Falimentar: O juzo da falncia indivisvel e competente para todas as aes e reclamaes sobre bens, interesses e negcios da massa falida, as quais sero processadas na forma determinada nesta Lei. Da a consagrada expresso de Carvalho de Mendona: O juzo da falncia um mar onde se precipitam todos os rios. , pois, no juzo da falncia que se processam o concurso creditrio, a arrecadao dos bens do falido, a habilitao dos crditos, os pedidos de restituio e todas as aes, reclamaes e negcios de interesse da massa, da decorrendo a sua indivisibilidade. A universalidade redunda da chamada vis attractiva, regra consagrada no art. 23 da Lei Falimentar: Ao juzo da falncia devem concorrer todos os credores do devedor comum, comerciais ou civis, alegando e provando os seus direitos. Por juzo universal se h de entender, pois, a atrao exercida pelo juzo da falncia, sob cuja jurisdio concorrem todos os credores do devedor comum o falido. Pg. 142 67. EXCEES "VIS ATTRACTIVA" DO JUZO FALIMENTAR a) Aes em que a massa falida seja autora ou litisconsorte. A vis attractiva do juzo falimentar, todavia, no absoluta, abrangendo exclusivamente as aes reguladas na Lei de Falncias, no prevalecendo para as aes no reguladas no diploma legal nominado, como acentua o 3. do art. 7. do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945: "No prevalecer o disposto no pargrafo anterior para as aes, no reguladas nesta lei, em que a massa falida seja autora ou litisconsorte". Nessas condies, nas aes em que a massa falida seja autora ou litisconsorte, no prevalecer a indivisibilidade do juzo falimentar, pois, como bem salientou venerando julgado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (RT, 128:671): "As aes que devem ser tangidas no Juzo Universal da quebra so as intentadas contra a massa. Trata-se de causas em que a massa r, no daquelas em que seja autora. Nestas, salvo quando consideradas na Lei de Falncias, seguem-se as regras comuns relativas competncia". Ressalte-se, porm, que nem todas as aes em que a massa figure como r sero atradas pelo juzo da falncia, pois, como j se observou, a indivisibilidade s alcana as aes reguladas na Lei de Falncias. Da deciso do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (RT, 141:531), julgando competente outro juzo para o processamento de ao de despejo movida contra a massa:

"A indivisibilidade do Juzo da falncia s alcana as aes e reclamaes cujo processo estatudo na prpria lei de quebras. Procede, assim, a ao de despejo intentada perante outra Vara, contra a massa falida, por falta de pagamento". b) Reclamaes trabalhistas. A vis attractiva do juzo falimentar abrange to-somente os processos atribudos jurisdio dos tribunais ordinrios. Os conflitos surgidos em decorrncia de relaes disciplinadas pela legislao trabalhista devem ser dirimidos pela Justia do Trabalho, no obstante o processo falimentar. que, por fora do que dispe o art. 114 da Constituio Federal, a Justia trabalhista o nico rgo do Poder Judicirio com competncia para julgar os dissdios oriundos da relao empregatcia: Pg. 143 "Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas". Nessas condies, se no decorrer de uma ao trabalhista sobrevier a falncia do empregador, a ao em questo no ser atrada para o juzo da falncia, em razo da manifesta incompetncia ratione materiae deste. Ao revs, a ao trabalhista prosseguir normalmente, at sentena final, devendo o juzo trabalhista, ciente da quebra, determinar a citao do respectivo sndico, que representar a massa falida. Por outro lado, declarada a falncia do empregador, na impossibilidade da manuteno do contrato de trabalho, verse- o empregado constrangido a acion-lo, visando seus direitos trabalhistas. Tal ao, da mesma forma, ser proposta perante a Justia do Trabalho e no no juzo da falncia. Somente depois de apurado o crdito laboral, na Justia do Trabalho, que o empregado, munido da sentena trabalhista transitada em julgado, habilitar-se- no juzo falimentar, com o privilgio que a legislao lhe assegura. S aps apurao na Justia do Trabalho que o crdito trabalhista adquire a liquidez necessria sua habilitao, o que equivale dizer que, em se tratando de sentena ilquida, a liquidao se processar, igualmente, perante a Justia trabalhista: "O crdito trabalhista, para que adquira liquidez e assim possa ser habilitado em falncia, necessita de prvia apurao na Justia do Trabalho" (RT, 465:100). Na hiptese de a ao trabalhista no se ultimar com a necessria urgncia, de molde a facultar ao empregado habilitar tempestivamente o seu crdito, em que pese a regra estabelecida no art. 768 da Consolidao das Leis do Trabalho (que assegura preferncia para o dissdio cuja deciso deva ser executada perante o juzo da falncia), a soluo se encontra no pedido de reserva, estabelecido no art. 130 da Lei Falimentar:

"O juiz, a requerimento dos interessados, ordenar a reserva, em favor destes, at que sejam decididas as suas reclamaes ou aes, das importncias dos crditos por cuja preferncia pugnarem, ou dos rateios que lhes possam caber". Pg. 144 O pedido de reserva pode ser feito pelo prprio empregado, instrudo com os documentos hbeis (certido do juzo trabalhista), ou, como preconiza Orlando Gomes, por ofcio do prprio juiz do trabalho: "Embora o processo trabalhista reserve preferncia para o julgamento dos dissdios sobre pagamento de salrio que derivam da falncia do empregador, nem sempre essas questes so resolvidas a tempo de alcanar o prazo de habilitao no Juzo falimentar. Diante dessas inevitveis procrastinaes, com prazos e recursos na Justia do Trabalho, a soluo mais apropriada seria a expedio de comunicao pelo Juzo do Trabalho ao juiz falimentar, aps o julgamento em primeira instncia, ordenando o caucionamento da quantia necessria para liquidao do crdito salarial, at final deciso de ltima instncia" (Curso de direito do trabalho, v. 1, p. 408). Ressalte-se que o crdito trabalhista apurado na Justia do Trabalho no est sujeito a impugnao no processo de habilitao perante o juzo da falncia, j que a este no dado reformar sentena trabalhista: "Sentena trabalhista com trnsito em julgado - Impugnao do respectivo quantum - Inadmissibilidade - Coisa julgada - Sentena confirmada. Tratando-se de crdito trabalhista, reconhecido definitivamente pela Justia do Trabalho, ao ser ele habilitado em falncia no poder sofrer impugnao alguma quanto ao seu valor" (RT, 468:59). Inexistindo controvrsia e, conseqentemente, dissdio individual ou coletivo, o que, diga-se de passagem, muito raro ocorrer, faculta a Lei de Falncias, no seu art. 102, habilitao direta perante o juzo falimentar do crdito trabalhista, independentemente de manifestao da Justia do Trabalho: "Ressalvada, a partir de 2 de janeiro de 1958, a preferncia dos crditos dos empregados, por salrios e indenizaes trabalhistas, sobre cuja legitimidade no haja dvida, ou quando houver, em conformidade com a deciso que for proferida na Justia do Trabalho, e, depois deles, a preferncia dos credores por encargos ou dvidas da massa (art. 124), a classificao dos crditos, na falncia, obedece seguinte ordem...". Objetiva a medida, como salienta Emlio Gonalves (Dos direitos trabalhistas na falncia e concordata, p. 110): Pg. 145 "...evitar as delongas do processo trabalhista, na hiptese inteiramente intil, por se tratar de crdito legtimo e incontroverso". Note-se, porm, que para que isso ocorra mister se faz a inexistncia de impugnao, j que, na sua ocorrncia, indispensvel a manifestao da Justia

do Trabalho, ex vi do disposto no art. 142 da Constituio Federal e na prpria Lei Falimentar, como se depreende do art. 102, acima transcrito. Questo sumamente curiosa e que na prtica tem ensejado muita controvrsia, a relativa execuo trabalhista paralelamente falncia. A falncia , como j se observou, um processo de execuo coletiva. Decretada a falncia, em conformidade com o que dispe o art. 24 da Lei Falimentar, suspendem-se as aes e execues individuais sobre os direitos e interesses da massa falida. Tal, porm, como ocorre com as aes de que a massa falida faa parte, a regra mencionada sofre excees. Assim, por exemplo, na hiptese de ser declarada a falncia de uma empresa, contra a qual haja ao trabalhista em curso e j em fase de execuo, observar-se-o as seguintes regras: 1.) se os bens do empresrio (o falido) j houverem sido penhorados pelo juzo trabalhista, com designao de praa, subsistente ser a penhora, com o conseqente praceamento (agora leilo, por fora do que dispe a Lei n. 5.584, de 26-6-1970), hiptese em que o valor decorrente da arrematao ser colocado disposio da massa, com a posterior habilitao do empregado no juzo falimentar; 2.) caso, entretanto, ao ser declarada a falncia, os bens penhorados na Justia do Trabalho j tiverem sido arrematados, vlida ser a arrematao e, em havendo saldo, este ser colocado disposio da massa. o que estabelece o 1. do art. 24 da Lei de Falncias: "Achando-se os bens j em praa, com dia definitivo para arrematao, fixado por editais, far-se- esta, entrando o produto para a massa. Se, porm, os bens j tiverem sido arrematados ao tempo da declarao da falncia, somente entrar para a massa a sobra, depois de pago o exeqente". (Sobre a execuo trabalhista na falncia, veja-se o Captulo XXV, n. 137.) c) Executivos fiscais. Consoante prescreve o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional, ressalvado o crdito trabalhista e as indenizaes por acidentes do trabalho, o crdito fiscal prefere a qualquer outro, seja qual for a natureza ou o tempo de constituio deste. Pg. 146 Mesmo os credores por direito real no podem opor Fazenda Pblica as garantias de que so titulares. Todos os credores, com privilgio ou no, devem habilitar-se no juzo da falncia para o recebimento de seus respectivos crditos, segundo as quotas que lhes possibilitem os rateios. O crdito tributrio, todavia, no est sujeito habilitao, como, alis, enfatiza o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional: "A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento". Nos termos do art. 188 do Cdigo Tributrio Nacional, a Fazenda Pblica sequer se sujeita declarao de crdito, estando o sndico obrigado a verificar os dbitos fiscais do falido, independentemente das providncias tomadas pela Procuradoria Fiscal.

Por outro lado, no estando o Fisco sujeito habilitao, poder intentar normalmente o executivo fiscal contra a massa falida, fazendo-o perante a Vara Privativa dos Feitos da Fazenda. "No h razo para que o juzo da falncia atraia as aes de cobrana da dvida ativa, por parte da Fazenda Pblica, visto que est fora do concurso e nenhum credor poder com ela competir ou ter-lhe preferncia. Na Comarca da Capital do Estado, embora contra a massa falida, os executivos fiscais da Fazenda do Estado devem ser ajuizados perante a Vara Privativa dos Feitos da Fazenda Estadual" (RT, 137:467). Na eventualidade de executivo fiscal em andamento contra devedor comerciante cuja falncia venha a ser declarada, este prosseguir normalmente, no sendo a execuo atrada para o juzo universal da falncia. Nesta hiptese, bastar ao juiz da Vara dos Feitos da Fazenda oficiar ao juiz da falncia, solicitando transferncia do valor correspondente ao dbito do falido. Contudo, de se observar que se os crditos fazendrios concorrerem com crditos trabalhistas, nenhum valor ser liberado em favor do Errio sem que, preliminarmente, sejam pagos os crditos laborais. Pg. 147 68. AES DE INTERESSE DA UNIO, AUTARQUIAS E EMPRESAS PBLICAS FEDERAIS Em conformidade com o art. 109, I, da Constituio Federal, Justia Federal compete processar e julgar as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou opoentes. Assim, todas as causas em que a Unio as autarquias ou empresas pblicas federais tenham efetivo interesse devem ser processadas perante os juzes federais (salvo, como j se viu, as questes de competncia exclusiva das Justias Eleitoral, Trabalhista e Militar). Tal regra, entretanto, no prevalece quando se trata de falncia, por fora da exceo prevista no art. 109, I, da Constituio Federal. Nessas condies, ainda que haja interesse federal (e, normalmente h, sobretudo em razo das contribuies previdencirias devidas pelo falido), e, at mesmo na eventualidade de o Poder Pblico federal, com base em crdito fiscal, requerer a falncia de contribuinte comerciante, competente ser o juiz de direito da Justia Comum dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. Em se tratando de executivo fiscal, isto , cobrana de tributos federais, em processo de execuo por ttulo extrajudicial (art. 585, VI, do CPC), o juzo competente, obviamente, ser a Justia Federal, que, na eventualidade de quebra do devedor, requisitar ao juzo da falncia o numerrio correspondente. RESUMO

Indivisibilidade e universalidade do juzo falimentar. O juzo da falncia indivisvel porque competente para todas as aes sobre bens e interesses da massa falida, como, alis, enfatiza o art. 2. da Lei Falimentar. A universalidade redunda da chamada vis attractiva, regra consagrada no art. 23 da Lei de Falncias, em razo da qual ao juzo falimentar devem concorrer todos os credores do devedor comum, provando os seus direitos. Excees "vis attractiva" do juzo falimentar: a) aes em que a massa falida seja autora ou litisconsorte; b) reclamaes trabalhistas; c) executivos fiscais. Pg. 148 Aes de interesse da Unio, autarquias e empresas pblicas federais. Em conformidade com o que dispe o art. 109, I, da Constituio Federal, compete Justia Federal processar e julgar as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas. Tal regra, todavia, no prevalece quando se trata de falncia (art. 109, I, da CF): Aos juzes federais compete processar e julgar, em primeira instncia: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia Militar". Assim sendo, ainda que haja interesse federal, como, por exemplo, as contribuies previdencirias devidas pelo falido, competente ser o juiz de direito da Justia Comum dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. RECAPITULAO 1. Por fora da vis attractiva do juzo falimentar, este o nico competente para processar e julgar as aes em que haja interesse da massa falida? R. No. A vis attractiva do juzo falimentar no absoluta, abrangendo tosomente as aes reguladas na Lei de Falncias. Assim, as aes em que a massa falida seja autora ou litisconsorte devem ser distribudas normalmente a outras varas. 2. As aes a serem propostas contra a massa falida sero necessariamente propostas perante o juzo da falncia? R. Nem todas as aes em que a massa falida seja r devem ser propostas perante o juzo da falncia, pois h excees a esta regra. Na verdade s sero propostas perante o juzo falimentar as aes reguladas pela Lei de Falncias. 3. Que se entende por massa falida? R. Massa falida o conjunto de bens arrecadados do falido. Com a declarao da falncia, o devedor perde a livre administrao dos seus bens. Estes, os bens arrecadados pelo sndico, formam a denominada massa falida.

Pg. 149 4. Que se entende por massa falida subjetiva? R. Massa falida subjetiva a comunho dos credores do falido. Conquanto no se possa falar em sociedade, com a declarao da quebra do devedor, forma-se entre os seus credores uma comunho de interesses. a essa comunho que se d a denominao de massa falida subjetiva. 5. Que significa massa falida objetiva? R. o patrimnio, o acervo de bens arrecadados do falido. o que se denomina simplesmente massa falida. 6. A massa falida tem personalidade jurdica? R. A resposta negativa, conquanto possua a chamada legitimidade processual, o que lhe permite estar em Juzo na qualidade de autora ou r. Como assinala Waldemar Ferreira: "nem todo agrupamento de pessoas naturais em torno de patrimnio comum ou sobre que incidam direitos comuns constitui pessoa jurdica de direito privado. A despeito de encontrarem-se decises judicirias aludindo personalidade jurdica da massa falida, ela no possui esse grande atributo. Como no o desfruta o condomnio, apesar de administrar-se pelo condmino eleito ou que assumir sua gerncia sem oposio dos demais. Nem a herana, no obstante gerida pelo inventariante. Porque o sndico age em Juzo, em nome da massa falida, no isso bastante para atribuir-lhe personalidade jurdica. No tem ela, realmente direitos prprios. Nem mesmo patrimnio. Os bens arrecadados, que a formam, constituem patrimnio do falido, de que ele no se despoja, seno quando vendido e por efeito da venda". 7. Os conflitos surgidos em decorrncia de questes trabalhistas so tambm propostos perante o juzo da falncia? R. No. Tais questes, por fora do que dispe o art. 114 da Constituio Federal, devem ser propostas perante a Justia do Trabalho. 8. Se, no decorrer de uma ao trabalhista, sobrevier a falncia do empregador, a ao em questo se desloca para o juzo da falncia, cessando a competncia da Justia do Trabalho? R. No. A ao prosseguir normalmente, at sentena final, devendo o juzo trabalhista, ciente da falncia, determinar a citao do sndico. Pg. 150 9. Prolatada a deciso, transitada em julgado, a sentena trabalhista ser executada perante a Justia do Trabalho? R. Apurado o crdito laboral por sentena trabalhista transitada em julgado, seguir-se- a habilitao do respectivo crdito, perante o juzo da falncia, por

onde se processar a execuo. Tal crdito, ressalte-se, no estar sujeito a impugnao (RT, 468:59). JUZO UNIVERSAL: AO JUZO DA FALNCIA DEVEM CONCORRER TODOS OS CREDORES DO FALIDO EXCEES AES EM QUE A MASSA SEJA AUTORA OU LITISCONSORTE RECLAMAES TRABALHISTAS EXECUTIVOS FISCAIS Pg. 151 TESTES DE APROVEITAMENTO DA MATRIA EXAMINADA A - ASSINALE QUESTES: A ALTERNATIVA CORRETA NAS SEGUINTES

1. Sob o ponto de vista jurdico, a falncia: ( ) a) um processo de execuo individual; ( ) b) um processo de execuo contra devedor insolvente; ( ) c) um processo de execuo coletiva contra devedor comerciante. 2. O que caracteriza o estado de falncia : ( ) a) a impontualidade; ( ) b) a insolvncia; ( ) c) o nmero excessivo de credores; ( ) d) nenhum dos casos acima. 3. Para requerer a falncia do devedor comerciante imprescindvel o protesto do ttulo da obrigao. Esse protesto chama-se: ( ) a) protesto judicial; ( ) b) protesto facultativo; ( ) c) protesto obrigatrio. 4. A sentena um ttulo: ( ) a) judicial; ( ) b) cambial; ( ) c) extrajudicial. Pg. 152 5. A prescrio, que poder ser argida como matria relevante, na defesa de mrito, : ( ) a) a prescrio aquisitiva; ( ) b) a prescrio extintiva. 6. O recurso a ser interposto pelo interessado da sentena denegatria da

falncia : ( ) a) agravo de instrumento; ( ) b) apelao; ( ) c) agravo de petio; ( ) d) embargos de declarao. 7. Pode o devedor requerer sua prpria falncia? ( ) a) sim; ( ) b) no. 8. Para requerer a falncia do devedor, necessita o credor ser tambm comerciante? ( ) a) sim; ( ) b) no. 9. Para requerer a falncia, com base em sentena trabalhista, deve o interessado: ( ) a) promover a execuo da sentena; ( ) b) requerer a falncia perante o Juzo Trabalhista; ( ) c) renunciar execuo singular e ajuizar a ao falimentar no juzo competente. 10. O juiz competente para declarar a falncia : ( ) a) o juiz federal da circunscrio; ( ) b) o juiz do cvel em cuja jurisdio o credor domiciliado; ( ) c) o juiz do cvel em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento; ( ) d) nenhum deles. 11. O ttulo de crdito que enseja pedido de falncia : ( ) a) dvida ordinria; ( ) b) dvida lquida. Pg. 153 12. Para o requerimento da falncia possvel o protesto de ttulo de terceiro? ( ) a) sim; ( ) b) no. 13. A duplicata para ensejar pedido de falncia deve ser: ( ) a) sem aceite; ( ) b) sem aceite, mas acompanhada de nota de entrega da mercadoria. 14. As sociedades irregulares, ou de fato: ( ) a) no esto sujeitas falncia; ( ) b) esto sujeitas falncia.

15. As seguintes atividades no mercantis esto, ou no, sujeitas falncia: empresrio de espetculo pblico; incorporador de imveis; empresa de trabalho temporrio? ( ) a) sim; ( ) b) no. B - PREENCHA OS CLAROS DAS SEGUINTES QUESTES: 16. No Brasil, s se admite a falncia contra devedor ....... . O sistema adotado , portanto, o ........ . 17. A Lei Falimentar admite a utilizao de medida cautelar, que o ...... . As medidas cautelares, quando preparatrias, devero ser requeridas ao ....... . 18. O pagamento feito pelo devedor, nas 24 (vinte e quatro) horas seguintes citao para a ao falimentar, denomina-se ........ . 19. Cite trs causas extintivas das obrigaes: a) ......; b) .......; e c) ....... . 20. Uma vez citado para a ao falimentar o devedor pode, no prazo de ......, tomar uma das seguintes providncias: a) ......; b) ......; e c) ...... . Pg. 154 Captulo XIV DOS EFEITOS CREDORES DA FALNCIA QUANTO AOS DIREITOS DOS

Sumrio: 69. Vencimento por antecipao de todas as dvidas do falido. 70. Suspenso da fluncia de juros. Clusula penal. 71. Multa fiscal. 72. Correo monetria na falncia e na concordata. 73. Suspenso das aes ou execues movidas contra o falido. 74. Suspenso da prescrio. 69. VENCIMENTO POR ANTECIPAO DE TODAS AS DVIDAS DO FALIDO A falncia produz o vencimento, por antecipao, de todas as dvidas do falido: Art. 25. A falncia produz o vencimento antecipado de todas as dvidas do falido..." (Lei de Falncias). Assim, mesmo as dvidas no cobrveis, porque ainda no vencidas, tornam-se exigveis ensejando ao credor a habilitao do seu crdito.

Em se tratando de sociedade comercial, aos scios solidrios se estende a regra: "Art. 25. ... e do scio solidrio da sociedade falida..." (Lei de Falncias). Estes, os scios solidrios, conquanto no sejam considerados falidos (comerciante e, por conseguinte, falida a sociedade, a pessoa jurdica e no os seus scios), sofrem as conseqncias ou efeitos jurdicos da quebra, como, alis, declara o art. 5. da Lei Falimentar: "Os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais no so atingidos pela falncia da sociedade, mas ficam sujeitos aos demais efeitos jurdicos que a sentena declaratria produza em relao sociedade falida. Aos mesmos scios, na falta de disposio especial desta lei, so extensivos todos os direitos e, sob as mesmas penas, todas as obrigaes que cabem ao devedor ou falido. Pg. 155 Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se ao scio de responsabilidade solidria que h menos de dois anos se tenha despedido da sociedade, no caso de no terem sido solvidas, at a data da declarao da falncia, as obrigaes sociais existentes ao tempo da retirada...". No prevalecer o preceito contido no pargrafo nico nominado se os credores tiverem consentido expressamente na retirada do scio, feito novao, isto , converso de uma obrigao em outra, ou continuado a negociar com a sociedade, sob a mesma ou nova firma. O vencimento antecipado das dvidas do falido decorre da necessidade de possibilitar, a todos os credores, a habilitao dos seus respectivos crditos, no processo de execuo coletiva, que a falncia. Excetuam-se desta regra: 1.) as obrigaes subordinadas a uma condio suspensiva; 2.) as obrigaes solidrias firmadas juntamente com terceiros que se hajam coobrigado com o falido; 3.) as obrigaes contradas pelo falido garantidas por fiana de terceiro; 4.) as obrigaes decorrentes de contratos bilaterais, que o sndico julgue conveniente manter, no interesse da massa falida. As primeiras, isto , as obrigaes subordinadas a uma condio suspensiva, so aquelas que sujeitam o efeito do ato jurdico a um evento futuro e incerto: "Art. 114. Considera-se condio a clusula que subordina o efeito do ato jurdico a evento futuro e incerto" (CC). "Diz-se suspensiva a condio - ensina Pedro Orlando - quando o ato somente se objetiva depois de cumprida a clusula preestabelecida." Em conformidade com o que dispe o 2. do art. 25 da Lei Falimentar, no tm vencimento antecipado as obrigaes sujeitas a condio suspensiva, as quais entram na falncia, embora com o pagamento adiado, at que se verifique a condio. Na hiptese de o falido ser solidariamente coobrigado, ao credor dado ou habilitar-se na falncia (sem perda do direito de acionar o coobrigado solvente), ou

aguardar o vencimento da obrigao, quando ento exigir do coobrigado solvente o respectivo pagamento. Pg. 156 Nessa ltima hiptese o coobrigado solvente que pagou pode habilitar-se na falncia, como prescreve o art. 29 da Lei Falimentar: Igualmente no se vencem por antecipao as obrigaes do falido garantidas por fiana, j que esta se constitui exatamente numa cauo ao credor, contra a insolvncia do devedor. Assim, em casos tais, no tem o credor que habilitar-se na falncia (muito embora possa faz-lo), podendo aguardar o vencimento da obrigao para haver o que de direito do prprio fiador. O fiador que paga pelo falido pode, para haver o que desenvolveu, habilitar-se regularmente, ex vi do disposto no art. 29 da Lei de Falncias. Os contratos bilaterais, celebrados pelo falido, no se vencem com a falncia, como, alis, declara o art. 43 da Lei Falimentar, podendo ser executados pelo sndico, se entender conveniente para a massa: "Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa". Contratos bilaterais so aqueles que estabelecem obrigaes recprocas, podendo, assim, ser conceituado o contrato de compra e venda, o contrato de trabalho etc. Nessas condies, caber ao sndico verificar da convenincia ou no do seu cumprimento, podendo optar, todavia, pela sua denncia (a respeito desse assunto, v. o Captulo XVII - "Dos efeitos da falncia quanto aos contratos do falido"). 70. SUSPENSO DA FLUNCIA DE JUROS. CLUSULA PENAL Juros, do latim jus, etimologicamente significa direito. No sentido jurdico, porm, representa os frutos do capital, recompensa, interesse, lucro. Os juros so: a) compensatrios; ou b) moratrios. Os primeiros constituem-se nos frutos do capital. Os segundos representam indenizao decorrente do inadimplemento da obrigao, da mora. "Clusula penal - ensina Washington de Barros Monteiro - um pacto secundrio e acessrio, em que se estipula pena ou multa para a parte que se subtrair ao cumprimento da obrigao, a que se obrigara, ou que apenas retardar." Pg. 157 Da mesma forma que a falncia suspende a fluncia de juros, no so atendidas as clusulas penais estipuladas nos contratos unilaterais que se vencem em razo da quebra: Art. 25. ......

 3. As clusulas penais dos contratos unilaterais no sero atendidas, se as obrigaes neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia" (Lei de Falncias). O dispositivo nominado, como se percebe, fala em contratos unilaterais, assim considerados aqueles em que s uma das partes se obriga, com prestao imposta a um s dos pactuantes, tais como a doao, o depsito, o mtuo, o mandato etc. (sobre contratos unilaterais, v. o Captulo XVII). Para vasta corrente trata-se de mero equvoco do legislador, no s porque, via de regra, os contratos comerciais so bilaterais, como tambm porque, normalmente, no comportam os contratos unilaterais clusulas penais, j que neles h apenas um obrigado. Para estes, portanto, a disposio contida no 3. do art. 25 da Lei de Falncias abrangeria tanto os contratos unilaterais como os bilaterais. Ressalte-se que a excluso da clusula penal s possvel se o vencimento do contrato resulta da falncia. Se o seu vencimento anteceder a quebra, facultado ao credor habilitar-se, pretendendo o principal e a multa. 71. MULTA FISCAL Relativamente cobrana da multa fiscal, tem-se feito ntida distino entre: a) multa moratria; e b) multa com efeito de pena administrativa. A multa moratria, como o prprio nome deixa entrever, decorre do inadimplemento da obrigao. Tem natureza inquestionavelmente indenizatria. A multa com efeito de pena administrativa imposta ao violador das normas de direito pblico, objetivando assegurar o cumprimento das leis. Dentro desse raciocnio, Fazenda Pblica assegurado o direito de haver, na falncia, no s os tributos que lhe sejam devidos, mas tambm a multa moratria: "Inclui-se no crdito habilitado na falncia a multa fiscal simplesmente moratria" (Smula 191 do STF). Pg. 158 O mesmo, entretanto, no ocorre com a multa fiscal com efeito de pena administrativa (art. 23, pargrafo nico, III, da Lei de Falncias). "No se inclui no crdito habilitado em falncia a multa fiscal com efeito de pena administrativa" (Smula 192 do STF). No fazendo qualquer distino entre multa moratria e multa penal, assim decidiu o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "Falncia - Habilitao de crdito - Multa moratria e multa penal - Distino - Inadmissibilidade em face do Cdigo Tributrio Nacional - Incidncia de ambas na proibio do art. 23, pargrafo nico, n. III, do Decreto-lei n. 7.661, de 1945 Inteligncia do dispositivo. jurisprudncia predominante no Tribunal de Justia de So Paulo que, em face do Cdigo Tributrio Nacional, no h mais que distinguir entre multa penal e

moratria, ambas incidindo na proibio do art. 23, pargrafo nico, n. III, do Decreto-lei n. 7.661, de 1945" (RT, 462:75). 72. CORREO MONETRIA NA FALNCIA E NA CONCORDATA Com o advento da Lei n. 6.899/81, viva controvrsia vem sendo travada acerca da sua aplicao na falncia e na concordata. Contrariamente manifestaram-se diversos juristas (Tales Severo Batista e Celso Manoel Fachada, in Moacyr de Barros Mello, Curiosidades forenses, Dirio Comrcio e Indstria, 29 jun. 1982), o mesmo ocorrendo com inmeros julgados: "A correo monetria instituda pela Lei Federal n. 6.899/81 no tem aplicao nos processos regulados pela Lei de Falncias. Cuida-se, na espcie, de processo especialssimo, cujas determinantes se afastam das caractersticas e peculiaridades da ao contenciosa tpica. Quer na falncia, quer na concordata, o que sobreleva a interveno regradora de um desequilbrio na atividade mercantil legtima, buscando-se uma soluo eqitativa geral e ampla, ante o insucesso negocial, o mais das vezes provocado por causas estranhas vontade do comerciante. O instituto marcadamente de ordem pblica, como lembra Rubens Requio. Por via de conseqncia, o agravamento dos encargos pendentes, com a correo monetria dos dbitos, extravasa a meta restrita do processo falimentar e certamente no se aninha nos propsitos da Lei Federal n. 6.899/81. Pg. 159 Alis, quando quis excepcionar a lei falimentar para conceder a correo monetria de dbitos, o fez atravs de leis explicitas e particularizadas, onde o interesse do direito defendido exigia uma testilha extraordinria e prevalente, derrogatria do dogma da par condictio creditorium, v. g., crditos trabalhistas, Decreto-lei Federal 75/66, dbitos fiscais, Decreto-lei Federal 858/69, dvidas de entidades financeiras, Decreto-lei Federal 1.477/76" (TJSP, AC 21.503-1, 6. Cm. Civ., Rel. designado Des. Macedo Costa). Elias Katudjian, em erudito artigo publicado no O Estado de S. Paulo (7 dez. 1982), posicionando-se contrariamente aplicao da correo monetria nos crditos em falncia e concordata, afirma que: "S se aplica a correo monetria aos dbitos que tenham origem em decises judiciais, assim como ocorre nas aes ordinrias para cobrana de obrigaes civis ou de crditos a serem apurados". Malgrado, porm, as doutas opinies, ousamos divergir. Do exame atento das concluses acima expostas, fcil verificar que dois so os argumentos bsicos dos que se colocam contrariamente aplicao da lei nominada falncia e concordata: a) a Lei n. 6.899/81 no se aplica ao Decreto-lei n. 7.661/45 (Lei de Falncias) porque nenhuma meno faz a esta ltima, que lei especial; b) a Lei n. 6.899/81 s se aplica aos dbitos que tenham origem em decises judiciais.

Ora, a circunstncia da Lei n. 6.899/81 no fazer expressa meno Lei de Falncias no , por si s, motivo suficiente para concluir pela sua noaplicao quebra. O diploma legal em questo tem aplicao abrangente e, como observou o douto Des. Macedo Bittencourt (6. Cm. Civ. do TJSP), nos autos da Apelao Cvel n. 21.503-1, o seu art. 1. "determina a incidncia da correo monetria sobre qualquer dbito resultante de deciso judicial, sem qualquer exceo". Quando da promulgao da Lei n. 4.121/62 (o Estatuto da Mulher Casada), muito se discutiu sobre sua aplicao a outros ramos do direito. No faltou, inclusive, quem sustentasse subsistentes todas as restries impostas pelo Cdigo Comercial mulher casada, no exerccio da atividade mercantil. Hoje, entretanto, dvida no pode haver quanto revogao de tais restries, afirmando textualmente o consagrado Waldemar Ferreira: "Em face de dispositivos de tanta monta e repercusso, indiscutvel que a mulher casada, podendo livremente exercer profisso lucrativa e sendo absolutamente capaz, nos termos expostos, pode praticar a profisso lucrativa por excelncia - a mercantil. Lcito lhe estabelecer-se e, uma vez estabelecida, agir e operar no exerccio de sua profisso to livremente como o marido na sua". Pg. 160 No obstante tal concluso, nenhuma referncia fez a Lei n. 4.121/62 ao Cdigo Comercial, que ainda mantm no seu texto (art. 1., n. 4) restries ao exerccio do comrcio pela mulher casada. Observe-se que a Constituio Federal de 1988, no seu art. 226, 5., proclama a igualdade do homem e da mulher quanto a direitos e deveres referentes sociedade conjugal. A Lei n. 6.899/81 no se destina a uma determinada hiptese, no podendo ser vista, por isso mesmo, como norma jurdica de natureza excepcional. Ao revs, tem carter abrangente, objetivando tornar ampla a incidncia da correo monetria, antes restrita a determinados crditos, por fora de leis especiais (o Dec.-lei n. 75/66, que instituiu correo monetria dos crditos trabalhistas; o Dec.-lei n. 858/69, sobre os crditos fiscais; o Dec.-lei n. 1.477/76, sobre dvidas das entidades financeiras). No se reveste, pois, o diploma legal nominado de natureza excepcional. Muito ao contrrio, tem carter manifestamente genrico, determinando a aplicao da correo monetria a "todos os dbitos resultantes de deciso judicial". E por deciso judicial se h de entender todo e qualquer dbito reconhecido por sentena. A expresso "dbitos resultantes de deciso judicial" no tem, por certo, um sentido literal. Contrariamente, diz respeito, isso sim, a qualquer dbito proclamado por sentena, pouco importando que preexista deciso judicial (como ocorre com os ttulos de crdito), ou surja com a sentena. E, tanto na falncia quanto na concordata, todos os crditos (salvo o tributrio) passam pelo rigoroso crivo da habilitao - procedimento de manifesta natureza contenciosa (v. Captulo XXIII, n. 126), que culmina com uma sentena declaratria.

No se alegue, outrossim, deva a "deciso judicial" a que se refere a Lei n. 6.899/81 ser necessariamente condenatria, pois em nenhum momento o diploma legal mencionado estabelece tal exigncia. Limita-se, como facilmente se percebe, expresso deciso judicial. E onde a lei no estabelece restrio ao intrprete no lcito proclam-la - exceptiones sunt strictissimae interpretationis. Por outro lado, no se argumente com a incompatibilidade da correo monetria com a falncia e a concordata. Na primeira, a falncia de h muito que admitida (Dec.-lei n. 75/66; Dec.-lei n. 858/69; Dec.-lei n. 1.477/76). O prprio Decreto-lei n. 858/69 disciplina a questo, estabelecendo a cobrana da correo monetria at a data da sentena declaratria da falncia, ficando suspensa por um ano, a partir dessa data. Pg. 161 Estabelece, assim, um perodo para que os dbitos sujeitos correo monetria sejam pagos sem ela. Se no espao de tempo referido tais dvidas no forem resgatadas sem a correo, esta restabelecida, abrangendo, inclusive, o perodo da suspenso. A concordata suspensiva no interfere na fluncia dos prazos mencionados: "Art. 1. A correo monetria dos dbitos fiscais do falido ser feita at a data da sentena declaratria da falncia, ficando suspensa, por um ano, a partir dessa data. 1. Se esses dbitos no forem liquidados at 30 (trinta) dias aps o trmino do prazo previsto neste artigo, a correo monetria ser calculada at a data do pagamento, incluindo o perodo em que esteve suspensa". No que diz respeito concordata preventiva, conquanto favor legal destinado recomposio econmica do comerciante honesto e, at por isso mesmo, correo monetria, longe de se constituir numa punio (o que lhe conferiria natureza excepcional), no seno uma conseqncia do processo inflacionrio, objetivando a reposio do valor intrnseco de uma moeda aviltada. Quando o Decreto-lei n. 7.661/45 (Lei de Falncias) estabelece os percentuais do art. 156, 1., faz meno a valores definidos, no admitindo que 60% se reduzam a 30%, como bem observou o Juiz Arnaldo Teixeira Mendes, ento na 22. Vara Cvel da Comarca de So Paulo, nos autos da concordata preventiva requerida pela Cia. Comercial da Borda do Campo: "...a correo monetria nada mais do que um mecanismo, agora legal para se exprimir aritmeticamente expresses numericamente diferentes mas economicamente iguais em seus valores, com o intuito de compensar a inflao. Assim, dado um valor de expresso `100' para a data certa, aplicado o ndice legal correspondente ao tempo decorrido depois, por exemplo, `1,20', tem-se o mesmo valor, mas expresso em algarismos diferentes: `120'. Isto , 100 antes, agora 120, expressam, face ao tempo recorde e incidncia inflacionria, no mesmo valor. Logo, no h qualquer alterao de `valor' quando da aplicao do mecanismo da correo monetria, mas to-somente variao de algarismos que expressam, legalmente, o mesmo valor. Da porque aplicar-se a correo monetria aos ttulos vencidos, tal que expressem, no decorrer do tempo e apesar da inflao, sempre o mesmo valor original. No h confundir, portanto, correo monetria com `juros'

ou qualquer espcie de pena; alis, a no-incidncia da correo monetria importaria, obviamente, em enriquecimento indevido do devedor, premiando a impontualidade, e como o enriquecimento indevido contrrio ao direito, sem fundamento, e justo o sistema da correo monetria. Pg. 162 No h se falar, ainda, em desequilbrio entre direitos e obrigaes do devedor, eis que a todos os crditos do devedor tambm aplicvel o mesmo sistema da correo. No caso da concordata, como o presente, esto sujeitos correo monetria quer os crditos como os dbitos da impetrante, isto , a correo monetria incidir tambm sobre seus crditos eventualmente liquidados com atraso. No h falar, finalmente, em inaplicabilidade da lei, eis que dela no constam excees e tm carter geral". A esse respeito o Superior Tribunal de Justia j proclamou julgamento unnime: "O art. 1., da Lei n. 6.899/81, aplica-se tanto aos casos de falncia como aos de concordata (preventiva ou suspensiva)" (STJ, 4. T., REsp 19.459-0-RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJU, 19 set. 1994, Ementrio da Jurisprudncia do STJ, n. 10, Ementa n. 247). A concordata um favor legal, no um favorecimento de natureza paternalista. , antes de tudo, um remdio jurdico que objetiva a recuperao econmica de empresas mercantis em dificuldades materiais. No se argua a irresponsabilidade do concordatrio pelo processo inflacionrio. O fenmeno existe e suas seqelas se fazem sentir sobre todas as camadas da sociedade. Pondo fim controvrsia em torno da aplicao da correo monetria na concordata, a Lei n. 7.274, de 10 de dezembro de 1984, instituiu a seguinte sistemtica: 1.) os depsitos a que o concordatrio est obrigado, relativos s prestaes que se vencerem, independentemente da sentena que conceder o favor legal, sero transferidos, por determinao do juiz, para instituies financeiras, e em conta que credite juros e correo monetria, que revertero em favor dos credores, na proporo dos respectivos crditos. Nessa hiptese, pois, os juros e a correo monetria correro por conta da instituio financeira onde tenha sido feito o depsito; 2.) no efetuado o depsito, a correo monetria passa a ser de inteira responsabilidade do concordatrio, contada a partir do dia imediato ao do vencimento da prestao, se a concordata for a prazo; se a vista, a partir do trigsimo primeiro dia subseqente ao do ingresso do pedido em juzo. Pg. 163 A Lei n. 8.131/90, alterando a redao do art. 163 da Lei de Falncias, introduziu-lhe o 1., dispondo expressamente que os crditos sujeitos a concordata sero monetariamente atualizados:

"Os crditos sujeitos a concordata sero monetariamente atualizados de acordo com a variao do Bnus do Tesouro Nacional - BTN, e os juros sero calculados a uma taxa de at 12% (doze por cento) ao ano, a critrio do Juiz, tudo a partir da data do ajuizamento do pedido de concordata com relao s obrigaes at ento vencidas, e, em relao s obrigaes vincendas, poder o devedor optar pelos termos e condies que anteriormente houverem sido acordadas, sendo essa opo eficaz para o pedido anterior aos vencimentos constantes das obrigaes respectivas, aplicando-se aps os vencimentos a regra deste pargrafo". Tal disposio no se aplica aos crditos fiscais, que continuam regidos pela legislao tributria. 73. SUSPENSO DAS AES OU EXECUES MOVIDAS CONTRA O FALIDO A falncia , antes de tudo, um processo de execuo coletiva, por isso que atrai todos os credores do falido, estabelecendo, pois, verdadeiro litisconsrcio ativo necessrio. O estabelecimento do litisconsrcio ativo necessrio decorre da vis attractiva do juzo falimentar, regra consagrada no art. 23 da Lei de Falncias. Por fora dessa atrao exercida pelo juzo falimentar, ficam suspensas as aes e execues dos credores sobre direitos e interesses relativos massa falida, inclusive as dos credores particulares do scio solidrio de sociedade comercial ou industrial falida, nos termos do que prescreve o art. 24 da Lei de Falncias. Entretanto, como j tivemos ensejo de acentuar, a regra no absoluta, comportando excees. Assim, por exemplo, na hiptese de a ao, que normalmente seria suspensa, estar em fase executria, achando-se os bens j em praa, com dia, local e hora designados por edital, para a arrematao, esta dever ser levada a efeito, revertendo-se o produto em benefcio da massa, facultado ao autor, munido da certido da sentena exeqenda, habilitar-se no juzo falimentar. Caso os bens j tenham sido arrematados ao tempo da declarao da quebra, satisfeito integralmente o crdito do exeqente, s a sobra reverter em benefcio da massa. Outras excees devem ser mencionadas, como aquelas previstas nos incs. I e II do 2. do art. 24, que estabelecem o prosseguimento da ao, apenas com a substituio do falido pelo sndico. Pg. 164 So as aes e execues que tenham tido incio antes da falncia, por credores: a) por ttulos no sujeitos a rateio; b) que demandarem quantia ilquida, coisa certa ou prestao ou absteno de fato.

Os primeiros, isto , os credores por ttulos no sujeitos a rateio, so aqueles cujos direitos gozam de privilgio, no se sujeitando, por isso mesmo, aos rateios, tais como os empregados, por direitos trabalhistas; a Fazenda Pblica, por crditos fiscais; e o credor hipotecrio. Aos credores que postulam quantia ilquida, coisa certa, prestao ou absteno de fato dado pedir a reserva prevista no art. 130 da Lei Falimentar, pedido de que se pode valer tambm o empregado, no decorrer de ao trabalhista, at mesmo por meio de ofcio do juiz do trabalho. Diz o art. 130: "O juiz, a requerimento dos interessados, ordenar a reserva, em favor destes, at que sejam decididas as suas reclamaes ou aes, das importncias dos crditos por cuja preferncia pugnarem, ou dos rateios que lhes possam caber". Tambm no se suspendero as aes em que a massa falida for autora ou litisconsorte, como, alis, j observamos anteriormente. 74. SUSPENSO DA PRESCRIO Prescrio , como se sabe, a perda de uma ao atribuda a um direito. Surge da inrcia do credor em fazer valer o seu direito, constituindo-se numa pena contra o credor negligente. Conquanto se assemelhe decadncia, com ela no se confunde, pois, enquanto a prescrio a perda da ao, a decadncia a perda do direito. Nos termos do art. 47 da Lei Falimentar, fica suspenso o prazo de prescrio, que s se reinicia com a sentena que declara encerrada a falncia ou ainda pela concesso de concordata suspensiva. No se confunda a suspenso da prescrio com a interrupo. Na suspenso os prazos se somam, o que no ocorre com a interrupo, em que o tempo anterior fica prejudicado. A suspenso, como ensina Washington de Barros Monteiro com sua habitual clareza, "apenas faz cessar temporariamente o curso da prescrio; superada, porm, a causa suspensiva, a prescrio retoma o seu curso natural, computando o tempo anteriormente transcorrido. Pg. 165 Com as causas que interrompem a prescrio a situao profundamente diversa; verificada alguma causa interruptiva, perde-se por completo o tempo transcorrido precedentemente, esse tempo fica inutilizado para o prescribente, por inteiro, no sendo de modo algum considerado na contagem o primeiro lapso de tempo, que fica perdido, sacrificado". Ressalte-se, porque sumamente importante, a advertncia de Carvalho de Mendona, de que a suspenso da prescrio durante a falncia s ocorre "quanto aos direitos e aes dos credores contra a massa e o falido", no atingindo, obviamente, as obrigaes de terceiros para com a massa e o falido. RESUMO

Vencimento antecipado das dvidas do falido. A falncia produz o vencimento, por antecipao, de todas as dvidas do falido. Assim, mesmo as dvidas no cobrveis, porque ainda no vencidas, tornam-se exigveis, ensejando ao credor a habilitao do seu crdito. Suspenso da fluncia de juros. A falncia suspende a fluncia de juros compensatrios ou moratrios. Os primeiros constituem-se nos frutos do capital. Os segundos representam indenizao decorrente do inadimplemento da obrigao, da mora. Clusula penal nos contratos unilaterais. Na ocorrncia de falncia no so atendidas as clusulas penais estipuladas nos contratos unilaterais, se as obrigaes neles estipuladas se vencerem em virtude da falncia (art. 25, 3., da Lei de Falncias). Multa fiscal. "Inclui-se no crdito habilitado na falncia a multa fiscal simplesmente moratria" (Smula 191 do STF). "No se inclui no crdito habilitado em falncia a multa fiscal com efeito de pena administrativa" (Smula 192 do STF). Em sentido contrrio deciso do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, citada acima, publicada na RT, 462:75. Correo monetria. A correo monetria h de ser feita at a data da sentena declaratria da falncia, ficando suspensa por um ano, a partir dessa data (Dec.-lei n. 858, de 11-9-1969). Pg. 166 Suspenso das aes movidas contra o falido. Com a declarao da falncia ficam suspensas as aes e execues dos credores sobre direitos e interesses relativos massa falida, inclusive as dos credores particulares do scio solidrio de sociedade comercial ou industrial falida (art. 24 da Lei de Falncias). Suspenso da prescrio. Nos termos do art. 47 da Lei Falimentar, fica suspenso o prazo de prescrio, que s se reinicia com a sentena que declara encerrada a falncia. RECAPITULAO 1. Por que a declarao da falncia provoca o vencimento antecipado de todas as dvidas do falido? R. O vencimento antecipado das dvidas do falido decorre da necessidade de possibilitar a todos os credores a habilitao dos seus respectivos crditos, no processo de execuo. 2. Esta regra absoluta? R. No, pois no se vencem com a declarao da falncia subordinadas a uma condio suspensiva, as obrigaes solidrias coobrigados com o falido, as garantias com fiana de terceiros e decorrentes de contratos bilaterais, assim considerados aqueles estabelecem obrigaes recprocas. as obrigaes em que hajam as obrigaes contratos que

3. Com a declarao da quebra ficam suspensas as aes movidas contra o falido? R. A falncia estabelece um litisconsrcio ativo necessrio que decorre da vis attractiva do juzo falimentar. Por fora, pois, dessa atrao, ficam suspensas as aes e execues dos credores sobre direitos e interesses relativos massa falida, inclusive as dos credores particulares do scio solidrio de sociedade ou indstria falida. 4. A regra em apreo absoluta ou comporta excees? R. No. A regra no absoluta. Se a ao estiver na fase executria, achando-se os bens j em praa, com dia, local e hora designados por edital, para a arrematao, esta dever ser levada a efeito, revertendo-se o produto em benefcio da massa, facultado ao autor, munido da certido da sentena exeqenda, habilitar-se no juzo falimentar. Pg. 167 5. E se a praa j tiver sido levada a efeito com a arrematao dos bens? R. Caso os bens j tenham sido arrematados ao tempo da declarao da quebra, satisfeito integralmente o crdito do exeqente, s a sobra reverter em benefcio da massa. EFEITOS DA FALNCIA QUANTO AOS DIREITOS DOS CREDORES: VENCIMENTO ANTECIPADO DAS DVIDAS DO FALIDO SUSPENSO DA FLUNCIA DOS JUROS PROIBIO DE CLUSULA PENAL SUSPENSO DAS AES E EXECUES MOVIDAS CONTRA O FALIDO Pg. 168 Captulo XV DOS EFEITOS DA FALNCIA QUANTO PESSOA DO FALIDO Sumrio: 75. Restries capacidade processual do falido e sua liberdade de locomoo. 76. Obrigaes que lhe so impostas. 77. Proibio para o exerccio do comrcio. 78. Continuao do negcio. 79. Sujeio priso. 75. RESTRIES CAPACIDADE PROCESSUAL DO FALIDO E SUA LIBERDADE DE LOCOMOO Declarada a falncia, sofre o falido srias restries sua capacidade processual, no podendo, por via de conseqncia, figurar como autor ou ru em aes patrimoniais de interesse da massa, ficando impedido, inclusive, de praticar qualquer ato que se refira, direta ou indiretamente, aos bens, interesses, direitos e obrigaes compreendidos na falncia, sob pena de nulidade, a ser declarada ex officio, independentemente de prova de prejuzo.

Outra restrio que decorre da declarao da falncia a que impe ao falido a obrigao de no se ausentar do lugar da falncia sem a devida autorizao judicial: "Art. 34. A declarao da falncia impe ao falido as seguintes obrigaes: ......... III - no se ausentar do lugar da falncia, sem motivo justo e autorizao expressa do juiz, e sem deixar procurador bastante, sob as penas cominadas na lei; quando a permisso para ausentar-se for pedida sob alegao de molstia, o juiz designar o mdico para o respectivo exame" (Lei Falimentar). A restrio em apreo justifica-se pelo fato de estar o falido obrigado a comparecer a todos os atos da falncia, auxiliando e prestando, verbalmente ou por escrito, as informaes reclamadas pelo juiz, sndico, curador de massas falidas e credores em geral, devendo ainda examinar as declaraes de crdito, assistir ao levantamento e verificao do balano, proferindo, outrossim, parecer sobre as contas do sndico. Pg. 169 Objetiva, pois, a medida restritiva, obrigar o falido a permanecer disposio do juzo da falncia para o fiel cumprimento das obrigaes mencionadas. 76. OBRIGAES QUE LHE SO IMPOSTAS A declarao da falncia impe ao falido inmeras obrigaes que, se no cumpridas fielmente, podem redundar na sua priso. Assim que, to logo tome conhecimento da quebra, deve dirigir-se ao juzo da falncia, onde firmar, em cartrio, termo de comparecimento, quando indicar o seu nome, nacionalidade, estado civil, endereo, devendo ainda declarar, para constar do dito termo: a) as causas determinantes da falncia, quando pelos credores requerida; b) se tem firma inscrita, quando a inscreveu, exibindo a prova; c) tratando-se de sociedade, os nomes e residncias de todos os scios, apresentando o contrato, se houver, bem como a declarao relativa inscrio da firma; d) o nome do contador ou guarda-livros encarregado da escriturao dos seus livros comerciais; e) os mandatos que porventura tenha outorgado, indicando o seu objeto e o nome e endereo do mandatrio; f) quais os seus bens imveis e quais os mveis que no se encontram no estabelecimento; g) se faz parte de outras sociedades, exibindo, no caso afirmativo, o respectivo contrato. Nessa mesma oportunidade, deve depositar em cartrio os seus livros obrigatrios, livros esses que, depois de encerrados por termo lavrado pelo escrivo e assinado pelo juiz, devem ser entregues ao sndico.

77. PROIBIO PARA O EXERCCIO DO COMRCIO Em que pese no cercar-se a falncia do rigorismo que a caracterizava no passado, quando ao falido eram impostas pesadas restries que, inclusive, cercavam-no de infmia, subsistem, como j se observou, inmeras restries pessoa do falido, destacando-se dentre elas a proibio do exerccio do comrcio. Pg. 170 Esta restrio, de todo conveniente ressaltar, uma decorrncia da perda da administrao dos bens, pelo falido. O art. 1., I, do Cdigo Comercial declara que s podem comerciar as pessoas que se acharem na livre administrao de suas pessoas e bens: "Art. 1. Podem comerciar no Brasil: 1. Todas as pessoas que, na conformidade das leis deste Imprio, se acharem na livre administrao de suas pessoas e bens, e no forem expressamente proibidas neste Cdigo". Ora, uma das conseqncias da declarao da falncia , exatamente, a de privar o falido da administrao dos seus bens: "Art. 40. Desde o momento da abertura da falncia, ou da decretao do seqestro, o devedor perde o direito de administrar os seus bens e deles dispor" (Lei de Falncias). Da a proibio contida no art. 2. do Cdigo Comercial: "So proibidos de comerciar: ........ 4. Os falidos, enquanto no forem legalmente reabilitados". A reabilitao, nos precisos termos do art. 138 da Lei Falimentar, s ocorre com a sentena declaratria de extino das obrigaes: "Com a sentena declaratria da extino de suas obrigaes, fica autorizado o falido a exercer o comrcio.... Na ocorrncia de crime falimentar far-se- necessria a reabilitao penal, o que s pode ocorrer aps o decurso de trs a cinco anos, contados do dia em que termine a execuo das penas de deteno ou recluso, provada por sentena a extino das obrigaes, ex vi do disposto nos arts. 195 a 199 da Lei de Falncias. 78. CONTINUAO DO NEGCIO Ressalte-se que a proibio de comerciar no absoluta, j que a Lei Falimentar, no seu art. 74, admite ao falido a continuao do negcio, hiptese, porm, em que a um terceiro, pessoa idnea, se confiar a gesto dos negcios: Pg. 171 "Art. 74. O falido pode requerer a continuao do seu negcio; ouvidos o sndico e o representante do Ministrio Pblico sobre a convenincia do pedido, o juiz, se deferir, nomear, para geri-lo, pessoa idnea, proposta pelo sndico".

Na eventualidade de continuao do negcio, dever o gerente nomeado pelo juiz assinar termo de depositrio dos bens da massa que lhe forem entregues, obrigando-se a prestar contas ao sndico, a quem continua confiada a parte administrativa da falncia. As compras e vendas s podero ser feitas a dinheiro - al contado _, s admitidas compras a prazo com expressa autorizao do juiz, ouvidos o sndico e o curador de massas falidas. As importncias recebidas pelo gerente devem ser recolhidas ao Banco do Brasil ou Caixa Econmica Federal e, na falta desses estabelecimentos bancrios, instituio designada pelo juiz. Em qualquer tempo poder o juiz, ex officio, a requerimento do sndico, dos credores ou do curador de massas falidas, cassar a autorizao para a continuao do negcio, o que fatalmente ocorre se o falido, no prazo dos cinco dias seguintes aos do vencimento do prazo para a entrega, em cartrio, do relatrio do sndico (art. 178 c/c o art. 63, XIX, da Lei de Falncias), no requerer concordata suspensiva. 79. SUJEIO PRISO No decorrer de todo o processo est o falido sujeito priso administrativa, o que pode ocorrer de incio, com a declarao da falncia, constatados pelo juiz indcios de crime falimentar: "Art. 14. ..... Pargrafo nico. A sentena que declarar a falncia: ....... VI - providenciar as diligncias convenientes ao interesse da massa, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou dos representantes da sociedade falida, quando requerida com fundamento em provas que demonstrem a prtica de crime definido nesta lei" (Lei de Falncias). Pg. 172 A priso do falido pode decorrer ainda do descumprimento das obrigaes que lhe so impostas: "Art. 35. Faltando ao cumprimento de qualquer dos deveres que a presente lei lhe impe, poder o falido ser preso por ordem do juiz, de ofcio ou a requerimento do representante do Ministrio Pblico, do sndico ou de qualquer credor" (Lei de Falncias). Nesta hiptese a priso no pode exceder de sessenta dias, cabendo contra a medida agravo de instrumento, nada impedindo, a nosso ver, a propositura de habeas corpus. RESUMO Restries capacidade processual do falido. Declarada a falncia, sofre o falido srias restries sua capacidade processual, no podendo, por via de

conseqncia, figurar como autor ou ru em aes patrimoniais de interesse da massa. Restries liberdade de locomoo. Outra restrio que decorre da declarao da falncia a que impe ao falido a obrigao de no se ausentar do lugar da falncia sem a devida autorizao judicial (art. 34 do Dec.-lei n. 7.661, de 1945). Obrigaes que lhe so impostas. Deve o falido firmar termo de compromisso, no Cartrio do Juzo da Falncia, declarando: a) as causas determinantes da falncia, quando pelos credores requerida; b) se tem firma inscrita, quando a inscreveu, exibindo a prova; c) tratando-se de sociedade, os nomes e residncias de todos os scios, apresentando o contrato, se houver, bem como a declarao relativa inscrio da firma; d) o nome do contador ou guarda-livros encarregado da escriturao dos seus livros comerciais; e) os mandatos que porventura tenha outorgado, indicando o seu objeto e o nome e endereo do mandatrio; f) quais os seus bens imveis e quais os mveis que no se encontram no estabelecimento; Pg. 173 g) se faz parte de outras sociedades, exibindo, no caso afirmativo, o respectivo contrato. Depositar, outrossim, em cartrio, os seus livros obrigatrios, os quais, depois de encerrados por termo lavrado pelo escrivo e assinado pelo juiz, sero entregues ao sndico. Proibio para o exerccio do comrcio. Conquanto a falncia no se revista nos dias atuais do carter pejorativo de outros tempos, subsistem inmeras restries ao falido, destacando-se dentre elas a proibio do exerccio do comrcio, que se constitui numa conseqncia de o falido ficar privado da administrao dos seus bens, s ocorrendo a reabilitao com a sentena declaratria da extino das obrigaes. Continuao do negcio. O falido pode requerer a continuao do negcio, ouvidos previamente o sndico e o curador de massas falidas, nomeando-se pessoa idnea para a administrao, na eventualidade de o pedido ser deferido pelo juiz. Priso do falido. Constatados pelo juiz indcios de crime falimentar, pode ser decretada a priso preventiva do falido ou dos representantes legais da sociedade falida, podendo ainda a priso decorrer do descumprimento das obrigaes que lhe so impostas. RECAPITULAO 1. Que objetiva a proibio imposta ao falido de no se ausentar do lugar da falncia?

R. O falido est obrigado a comparecer a todos os atos da falncia, auxiliando e prestando as informaes solicitadas pelo juiz, sndico, curador de massas falidas e credores em geral, devendo ainda examinar as declaraes de crdito, assistir ao levantamento e verificao do balano, inclusive, proferindo parecer sobre as contas do sndico. Da a proibio de se ausentar do lugar da falncia, sem prvia autorizao do juiz. 2. Qual a primeira providncia a ser tomada pelo falido, quando da declarao da sua falncia? R. To logo tome conhecimento da sua falncia, deve o falido dirigir-se, em companhia de seu respectivo advogado, ao cartrio do juzo da quebra, onde firmar termo de comparecimento, indicando seu nome, estado civil e endereo, declarando, outrossim, as causas determinantes da falncia. Deve, ainda, apresentar os livros obrigatrios, os quais, posteriormente, so entregues ao sndico. Pg. 174 3. Pode o devedor, aps a decretao do negcio, requerer a sua continuao? R. Em conformidade com o art. 74 da Lei de Falncias, o comerciante, mesmo aps a decretao da sua quebra, pode requerer a continuao do negcio, hiptese em que a um terceiro, pessoa idnea, se confiar a administrao do negcio. Este ltimo dever firmar compromisso - termo de depositrio - obrigando-se a prestar contas ao sndico. 4. Na eventualidade de ser deferida a continuao do negcio, como so feitas as compras? R. As compras e vendas s podem ser feitas a dinheiro a vista, s admitidas compras a prazo com expressa autorizao do juiz, ouvidos previamente o sndico e o curador de massas falidas (representante do Ministrio Pblico). 5. Quais as conseqncias, para o falido, se no decorrer do processamento da falncia faltar s obrigaes que lhe so impostas? R. Nos termos do art. 35 da Lei de Falncias, caso falte o falido a qualquer dos deveres que a lei lhe impe, fica sujeito priso, que poder ser decretada ex officio pelo juiz da quebra. Pg. 175 OBRIGAES IMPOSTAS AO FALIDO: comparecer ao cartrio do juzo da falncia apresentar os livros obrigatrios firmar um termo, declarando: - as causas determinantes da falncia, se pelos credores requerida; - se tem firma inscrita, quando a inscreveu, exibindo a prova;

- se se tratar de sociedade, indicar os nomes dos scios, apresentando o contrato social, se houver, bem como a declarao relativa inscrio da firma; - o nome do contador ou guarda-livros encarregado da escriturao; - os mandatos que porventura tenha outorgado, indicando o seu objeto e o nome e endereo do mandatrio; - quais os seus bens imveis e quais os mveis que no se encontram no estabelecimento; - se faz parte de outras sociedades comerciais ou industriais, exibindo, no caso afirmativo, o respectivo contrato. Pg. 176 Captulo XVI DOS EFEITOS DA FALNCIA QUANTO AOS BENS DO FALIDO Sumrio: 80. Perda da administrao e disposio dos seus bens. 81. Bens que no se compreendem na falncia. 82. A meao da mulher casada e a falncia do comerciante individual. 83. Nulidade dos atos praticados pelo falido quanto aos bens. 80. PERDA DA ADMINISTRAO E DISPOSIO DOS SEUS BENS A falncia, como j observamos, tanto pode recair sobre o comerciante singular, individual, pessoa fsica, como sobre o comerciante coletivo, a sociedade comercial, pessoa jurdica. Em se tratando de comerciante individual, pessoa fsica, as conseqncias da decretao da falncia se fazem sentir diretamente sobre a pessoa do falido, independentemente dos reflexos sobre os seus bens. Se se trata de comerciante coletivo, sociedade comercial, a sentena falimentar atua no s sobre os bens da sociedade, como tambm sobre as pessoas dos scios, gerentes ou diretores so os chamados efeitos da falncia quanto pessoa do falido. Um dos primeiros efeitos da falncia privar o falido da administrao dos seus bens e negcios, substituindo-o pela figura do sndico. Com efeito, decretada a falncia, uma das primeiras medidas do juiz a nomeao do sndico, a quem compete administrar os bens e os negcios da massa falida, ficando deles desapossado o falido, como preceitua o art. 40 da Lei de Falncias: "Desde o momento da abertura da falncia, ou da decretao do seqestro, o devedor perde o direito de administrar os seus bens e deles dispor". A falncia, quando requerida com base nas hipteses previstas no art. 2. da Lei Falimentar, pode ser precedida do seqestro dos bens do devedor - o chamado seqestro preliminar da falncia, previsto no art. 12, 3., do Decreto-lei n. 7.661, de 1945, caso em que o falido, mesmo antes da decretao da quebra, perde a administrao dos seus bens. Pg. 177

A perda da administrao dos bens uma decorrncia natural da falncia, realizando-se de pleno direito, como bem observou Carvalho de Mendona, "independentemente de qualquer intimao ou outra formalidade, meno expressa ou ato judicial investindo os representantes da massa nessa administrao". Ressalte-se, contudo, que a perda da administrao dos bens no priva o falido da propriedade sobre eles, o que s ocorre mais tarde, quando da sua alienao. 81. BENS QUE NO SE COMPREENDEM NA FALNCIA A execuo um processo que objetiva tornar efetiva a responsabilidade, s alcanando, como se sabe, bens disponveis. Determinados bens, porque inalienveis ou impenhorveis, no so, por isso mesmo, abrangidos pela falncia. Tais bens so de trs categorias, a saber: a) bens inalienveis por fora de lei; b) bens inalienveis por ato voluntrio; c) bens absolutamente impenhorveis. So inalienveis por fora de lei os bens pblicos (art. 67 do CC), o bem de famlia (art. 70 do CC) e o dote (art. 293 do CC). So inalienveis por ato voluntrio os bens assim gravados por testadores ou doadores (art. 1.676 do CC). So absolutamente impenhorveis, na forma do que prescreve o art. 649 do Cdigo de Processo Civil: "I - os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio, no sujeitos execuo; II - as provises de alimento e de combustvel, necessrias manuteno do devedor e de sua famlia durante um ms; Pg. 178 III - o anel nupcial e os retratos de famlia; IV - os vencimentos dos magistrados, dos professores e dos funcionrios pblicos, o soldo e os salrios, salvo para pagamento de prestao alimentcia; V - os equipamentos dos militares; VI - os livros, as mquinas, os utenslios e os instrumentos, necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso; VII - as penses, as tenas ou os montepios, percebidos dos cofres pblicos, ou de institutos de previdncia, bem como os provenientes de liberalidade de terceiro, quando destinados ao sustento do devedor ou da sua famlia; VIII - os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se estas forem penhoradas; IX - o seguro de vida;

X - o imvel rural, at um mdulo, desde que este seja o nico de que disponha o devedor, ressalvada a hipoteca para fins de financiamento agropecurio". Os bens inalienveis, ainda que expressamente no contenham clusula de impenhorabilidade, so, tambm, absolutamente impenhorveis, por isso que inalienveis. A admisso da penhora sobre tais bens implicaria acolhida alienao, j que a penhora deve ser considerada uma forma de transferncia a outrem, por fora da execuo. Nesse sentido, acrdo do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "Os bens tornados inalienveis por fora de testamento ou de contrato so, tambm, absolutamente impenhorveis, ainda que o testador ou doador no tenha imposto, expressamente, sua impenhorabilidade, sim a inalienabilidade dos mesmos" (RT, 366:217). 82. A MEAO DA COMERCIANTE INDIVIDUAL MULHER CASADA E A FALNCIA DO

Se a falncia recai sobre uma sociedade comercial, nenhuma implicao dela pode decorrer com relao meao da mulher casada, j que o patrimnio da pessoa jurdica no se confunde com os bens particulares dos seus respectivos scios. Pg. 179 O mesmo, entretanto, no ocorre em se tratando de comerciante individual, em que esta separao no existe, confundindo-se os bens. Assim, na ocorrncia de falncia de comerciante individual, de se indagar se os bens particulares ou a meao nos bens comuns, de sua mulher, devem ser ou no arrecadados pela massa. A questo no de difcil soluo, conquanto objeto de controvrsias doutrinria e jurisprudencial. Se o casamento foi celebrado com separao de bens, aqueles bens que a mulher possua anteriormente ao casamento, evidentemente, no devero ser arrecadados pela massa. Mas, se o forem, mulher ser facultado opor-se por via de embargos de terceiro. No regime de separao de bens, como se sabe, cada cnjuge conserva para si os bens que possua antes de contrair npcias. Nessas condies, os bens particulares da mulher, isto , aqueles que j possua anteriormente ao matrimnio, ou aqueles herdados ou recebidos em doao, ainda que depois do casamento, no podero ser atingidos pela falncia, como, alis, estatui o art. 42 da Lei Falimentar: "A falncia no atinge a administrao dos bens dotais e dos particulares da mulher e dos filhos do devedor". Se o regime adotado for o de comunho de bens, mister se fazem duas indagaes preliminares:

a) o exerccio do comrcio pelo marido era do conhecimento de sua mulher? b) beneficiou-se o casal do produto de tal atividade? Se afirmativas as respostas, todos os bens do casal e, por conseguinte, a meao da mulher sero atingidos pela falncia. bem verdade que o art. 3. da Lei n. 4.121, de 1962 (Estatuto da Mulher Casada), declara: "Pelos ttulos de dvida de qualquer natureza, firmados por um s dos cnjuges, ainda que casados pelo regime de comunho universal, somente respondero os bens particulares do signatrio e os comuns at o limite de sua meao". Contudo, de se observar, como salientou julgado do Egrgio Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, que: "... a providncia determinada pelo art. 3. da Lei n. 4.121, de 1962, visa apenas evitar que um dos cnjuges possa comprometer o patrimnio comum com dvidas alheias aos interesses da famlia. Pg. 180 Em conseqncia, para a mulher livrar a sua meao de dvidas assumidas pelo marido, necessrio ser faa prova de que as mesmas dvidas no foram contradas em benefcio da famlia, pois o contrrio o que resulta da natureza das coisas". 83. NULIDADE DOS ATOS PRATICADOS PELO FALIDO QUANTO AOS BENS Como j se observou (Captulo XI), uma das conseqncias da declarao da falncia a de privar o falido do direito de administrar e dispor dos seus bens. Em conseqncia, desde o momento da abertura da falncia, ou do seqestro preliminar, no pode o falido praticar qualquer ato que se refira, direta ou indiretamente, aos bens, interesses, direitos ou obrigaes compreendidos na quebra. Quaisquer atos praticados com referncia a tais bens so nulos de pleno direito, nulidade a ser declarada ex officio, independentemente de prova de prejuzo. A regra, todavia, no absoluta, admitindo exceo, expressamente prevista no art. 40, 2., da Lei de Falncias: "Se, entretanto, antes da publicao da sentena declaratria da falncia ou do despacho de seqestro, o devedor tiver pago no vencimento ttulo ordem por ele aceito ou contra ele sacado, ser vlido o pagamento, se o portador no conhecia a falncia ou seqestro, e se, conforme a Lei Cambial, no puder mais exercer utilmente os seus direitos contra os coobrigados". RESUMO

Perda da administrao e disposio dos seus bens. Um dos primeiros efeitos da falncia privar o falido da administrao dos seus bens e negcios, substituindo-o pela figura do sndico: "Desde o momento da abertura da falncia, ou da decretao do seqestro, o devedor perde o direito de administrar os seus bens e deles dispor" (art. 40 da Lei de Falncias). Pg. 181 Bens que no se compreendem na falncia. A execuo um processo que objetiva tornar efetiva a responsabilidade, s alcanando, como se sabe, bens disponveis. Determinados bens, porque inalienveis ou impenhorveis, no so, por isso mesmo, abrangidos pela falncia. Tais bens so de trs categorias, a saber: a) bens inalienveis por fora de lei; b) bens inalienveis por ato voluntrio; c) bens absolutamente impenhorveis. A meao da mulher casada e a falncia do comerciante individual. Na ocorrncia de falncia de comerciante individual, de se indagar se os bens particulares ou a meao nos bens comuns, de sua mulher, devem ser ou no arrecadados pela massa. Se o casamento foi celebrado com separao de bens, aqueles bens que a mulher possua anteriormente ao casamento, evidentemente, no podem ser arrecadados. Mas, se o forem, mulher ser facultado opor-se por via de embargos de terceiro. Se o regime adotado for o de comunho de bens, mister se fazem duas indagaes: a) o exerccio do comrcio pelo marido era do conhecimento de sua mulher?; b) beneficiou-se o casal do produto de tal atividade? Se afirmativas as respostas, todos os bens do casal e, por conseguinte, a meao da mulher sero atingidos pela falncia. Nulidade dos atos praticados pelo falido quanto aos bens. Desde o momento da abertura da falncia, ou do seqestro preliminar, no pode o falido praticar qualquer ato que se refira, direta ou indiretamente, aos bens, interesses, direitos ou obrigaes compreendidos na quebra - sob pena de nulidade a ser declarada ex officio, observada a restrio contida no art. 40, 2., da Lei Falimentar. RECAPITULAO 1. Qual a conseqncia mais grave que ao devedor ocorre, na eventualidade da sua falncia? R. Um dos primeiros efeitos, sero o primeiro e dos mais graves, a perda da administrao dos bens e negcios que transferida ao sndico. Pg. 182

2. Todos os bens so abrangidos por tal restrio? R. A falncia s abrange os bens disponveis. Determinados bens, ou porque inalienveis ou impenhorveis, no so, por isso mesmo, abrangidos pela falncia. 3. Quais os bens no abrangidos pela falncia? R. Tais bens so: a) bens inalienveis por fora de lei, como os bens pblicos (art. 67 do CC); b) bens inalienveis por ato voluntrio, como as doaes com clusula de inalienabilidade (art. 1.676 do CC); c) bens absolutamente impenhorveis, como os vencimentos e salrios (art. 649 do CPC). 4. Os bens da mulher casada so abrangidos pela falncia do comerciante individual? R. H duas hipteses distintas: se o casamento foi celebrado com separao de bens, aqueles que a mulher possua anteriormente ao matrimnio no so arrecadados pela massa; se, todavia, o regime adotado foi o de comunho universal, os bens sero integralmente arrecadados, se a mulher, tendo conhecimento do exerccio do comrcio pelo marido, tenha tambm auferido vantagens. 5. Na eventualidade de o falido praticar qualquer ato que se refira aos interesses da massa, inexistindo prejuzos aos credores, ter eficcia? R. Quaisquer atos praticados pelo falido, aps a declarao da quebra, relacionados direta ou indiretamente com os bens, interesses, direitos ou obrigaes compreendidos na falncia, so nulos de pleno direito, independentemente de prova de prejuzo aos credores. Pg. 183 BENS NO ABRANGIDOS PELA FALNCIA: BENS INALIENVEIS POR FORA DE LEI BENS INALIENVEIS POR ATO VOLUNTRIO BENS ABSOLUTAMENTE IMPENHORVEIS Pg. 184 Captulo XVII DOS EFEITOS DA FALNCIA QUANTO AOS CONTRATOS DO FALIDO Sumrio: 84. Conceito de contrato. 85. Contratos unilaterais e bilaterais. 86. Efeitos da falncia sobre os contratos unilaterais. 87. Efeitos da falncia sobre os contratos bilaterais. 88. Regras especiais para determinados contratos. 89. Alienao fiduciria. 90. Contrato de trabalho. 91. Compensao das dvidas do falido.

84. CONCEITO DE CONTRATO A obrigao, vnculo jurdico pelo qual as pessoas se obrigam a dar, fazer ou no fazer alguma coisa, via de regra, resulta do contrato. O Cdigo Civil brasileiro no formulou uma definio do contrato, conceituado pelos romanos como pactio duorum pluriumve in idem placitum consensus, ou seja, o mtuo consenso de duas ou mais pessoas sobre o mesmo objeto. Carvalho Santos define o contrato como "o ato jurdico que traduz o acordo de vontade de duas ou mais pessoas, para o fim de criar, resguardar, modificar ou extinguir uma relao jurdica". O contrato , pois, uma conveno que pressupe, necessariamente, duas ou mais pessoas - por isso que acordo de vontades - mediante a qual se obrigam a dar, fazer ou no fazer alguma coisa. , assim, um gerador de obrigaes. 85. CONTRATOS UNILATERAIS E BILATERAIS No estudo da falncia fundamental distinguir os contratos unilaterais dos bilaterais, j que distintos os efeitos em razo da quebra. "Contratos unilaterais - diz Washington de Barros Monteiro - so aqueles em que s uma das partes se obriga em face da outra; merc deles, um dos contratantes exclusivamente credor, enquanto que o outro exclusivamente devedor. Pg. 185 o caso da doao pura e simples, em que apenas o doador contrai obrigaes, ao passo que o donatrio s aufere vantagens, nenhuma obrigao assumindo, salvo o dever moral de gratido. o caso ainda do depsito, do mtuo e do mandato, alm do comodato." "O negcio jurdico bilateral com eficcia s unilateral - ensina Pontes de Miranda - ou o porque s um dos lados (contraente) adquire crdito, pretenso ou ao (e. g., mtuo, promessa de doao), ou o porque o crdito, pretenso ou ao de um contraente no equivale ao crdito, pretenso ou ao do outro (e. g., mandato, depsito gratuito, comodato):" So bilaterais, na lio de Washington de Barros Monteiro, "aqueles que criam obrigaes para ambas as partes e essas obrigaes so recprocas; cada uma das partes fica adstrita a uma prestao (ultro citroque obligatio). o que acontece com a compra e venda, em que o vendedor fica obrigado a entregar alguma coisa ao outro contratante, enquanto que este, por seu turno, se obriga a pagar o preo ajustado". Em suma, como j observamos, o contrato sempre bilateral no sentido de composio, que pressupe, necessariamente, duas manifestaes de vontade, naquilo que Pontes de Miranda denomina plano da existncia. Quanto sua eficcia, porm, o contrato bilateral ou unilateral. No primeiro, as obrigaes so recprocas. No segundo, ao revs, s um dos contraentes assume obrigao. Exemplo do primeiro a compra e venda, contrato

bilateral mediante o qual um dos pactuantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro a pagar-lhe certo preo em dinheiro (art. 1.122 do CC). Exemplo do segundo a doao, contrato unilateral em que uma pessoa, por liberalidade, transfere bens de seu patrimnio a outra, que os aceita (art. 1.165 do CC). 86. EFEITOS DA FALNCIA SOBRE OS CONTRATOS UNILATERAIS Relativamente falncia h que se distinguir os contratos unilaterais em que o falido devedor daqueles em que o falido credor: a) contratos unilaterais em que o falido devedor; b) contratos unilaterais em que o falido credor. Os primeiros vencem-se com a declarao da quebra, facultando-se aos credores a habilitao de seus respectivos crditos, sobre eles no incidindo, porm, as clusulas penais, ex vi do disposto no art. 25, 3., da Lei Falimentar. Pg. 186 Os segundos, isto , os contratos unilaterais em que o falido credor, no se vencem com a falncia, permanecendo inalterados: "Se o falido o credor, a massa o substitui nos direitos creditrios, e pode exigir a execuo integral; se, porm, o devedor, o credor, a fim de concorrer na falncia, tem de declarar o seu crdito e submet-lo a verificao". 87. EFEITOS DA FALNCIA SOBRE OS CONTRATOS BILATERAIS Os contratos bilaterais, ao revs do que ocorre com os contratos unilaterais, em que o falido credor, no se resolvem com a falncia, podendo ser executados pelo sndico, se este achar de convenincia para a massa. o que declara o art. 43 da Lei Falimentar: "Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa". Ficam, assim, os contratos bilaterais sujeitos ao crivo do sndico que, se no entender convenientes para a massa, deixar de execut-los. Ao contraente dado interpelar o sndico para que, dentro de cinco dias, declare se cumpre ou no o contrato. Se, findo esse prazo, o sndico nada responder, ou responder negativamente, assegurado ao contraente o direito respectiva indenizao, a ser apurada em ao ordinria, e que se constituir em crdito quirografrio. Na hiptese de o sndico concluir pelo cumprimento do contrato, se o contraente ainda no cumpriu sua prestao, faculta-se a este ltimo argir a regra do art. 198 do Cdigo Comercial, que assegura ao vendedor recusar-se entrega da coisa vendida, antes de efetuado o pagamento do preo: "No procede, porm, a obrigao da entrega da coisa vendida antes de efetuado o pagamento do preo, se, entre o ato da venda e o da entrega, o comprador mudar notoriamente de estado, e no prestar fiana idnea aos pagamentos nos prazos convencionados".

Pg. 187 88. REGRAS ESPECIAIS PARA DETERMINADOS CONTRATOS Determinados contratos, na ocorrncia de falncia, sujeitam-se a regras especiais, expressamente previstas no art. 44 da Lei Falimentar. So eles os relativos a: a) coisas vendidas e em trnsito; b) venda de coisas compostas; c) coisa mvel vendida a prestao; d) venda com reserva de domnio; e) coisa vendida a termo; f) promessa de compra e venda de imveis; g) contrato de locao comercial; h) contrato de conta corrente. Vejamos todos eles: a) Coisas vendidas e em trnsito O vendedor pode entregar a mercadoria vendida ao respectivo comprador, de duas formas: 1.) pela tradio real; 2.) pela tradio simblica. Tradio, do latim traditio, significa, no sentido em que empregada a palavra, transmisso, entrega. D-se a tradio real pela efetiva entrega da coisa vendida, transferindo-se ao comprador a sua posse material. Ocorre a transmisso simblica quando, em lugar da coisa vendida, se entrega outra que a represente e que possa proporcionar, posteriormente, a posse material daquela. Nos termos do art. 200 do Cdigo Comercial, reputam-se tradio simblica a remessa e a aceitao da fatura, sem oposio imediata do comprador. Fatura uma nota do vendedor, descrevendo a mercadoria, discriminando sua qualidade e quantidade, fixando-lhe o preo. , pois, meio de prova da existncia de um contrato mercantil (art. 219 do CCom). De posse da fatura, pode o comprador dispor livremente da mercadoria, inclusive revendendo-a a terceiros. Pg. 188 A tradio simblica, ainda que no envolva a efetiva entrega da mercadoria, transmite a propriedade da coisa vendida, no admitindo, por via de conseqncia, a sua reteno pelo vendedor, ainda que na ocorrncia da hiptese prevista no art. 198 do Cdigo Comercial: "No procede, porm, a obrigao da entrega da coisa vendida antes de efetuado o pagamento do preo, se, entre o ato

da venda e o da entrega, o comprador mudar notoriamente de estado, e no prestar fiana idnea aos pagamentos nos prazos convencionados". Este princpio, todavia, sofre radical alterao na ocorrncia de falncia do comprador, admitindo a Lei Falimentar a reteno da coisa vendida, ainda que tenha ocorrido tradio simblica. Com efeito, o art. 44, I, da Lei de Falncias, deixa claro que a coisa vendida e em trnsito pode ser retida pelo vendedor - a menos que o falido, antes do requerimento da falncia, a tiver revendido, sem fraude, vista das faturas e conhecimentos de transporte, entregues ou remetidos pelo vendedor. Nessas condies, ainda que entregue simbolicamente, pode a mercadoria ser retida, se em trnsito, desde que o falido, de posse da fatura, no a tenha revendido, sem fraude, antes do requerimento da falncia. Se a revenda se deu aps o requerimento da quebra, ou se foi levada a efeito para fraudar credores, lcita a reteno pelo comprador. Na ocorrncia de falncia do comprador, pois, se a mercadoria se encontra em trnsito (a caminho do seu destino) e se o comprador (o falido), embora munido da fatura, no a tenha revendido antes do requerimento da quebra, lcito ao vendedor ret-la, ainda que tenha havido tradio simblica. b) Venda de coisas compostas Coisas compostas so coisas heterogneas (de naturezas distintas), que, unidas, formam um todo, como o exemplo clssico dado por Clvis Bevilqua: "...um edifcio, onde h paredes, traves, portas, jardins etc.". No comrcio h grande variedade de coisas compostas, constitudas de peas e aparelhos distintos, tais como mquinas industriais, balces, balanas e outros objetos. No raras vezes tais aparelhos, embora vendidos integralmente, so entregues ao comprador parceladamente, pea por pea. Na eventualidade de tal fato, sobrevindo a falncia do vendedor ao sndico dado decidir pela no-execuo do contrato. Nesta hiptese, pode o comprador colocar as peas j recebidas disposio da massa, pleiteando dela perdas e danos em decorrncia do descumprimento do contrato. Pg. 189 A ao em questo, por envolver manifesto interesse dos credores e, portanto, da massa, h de ser proposta perante o prprio juzo da falncia. c) Coisa mvel vendida a prestao Nas vendas a prestao, via de regra, a coisa entregue ao comprador mediante o pagamento de um sinal ou da primeira prestao e, em determinadas circunstncias, at mesmo sem qualquer pagamento, bastando a assinatura do contrato e das respectivas cambiais.

Tais vendas, por envolverem a economia popular, consubstanciada no patrimnio do povo, com reflexos no bem-estar social, esto sob a proteo da Lei n. 1.521, de 26 de dezembro de 1951, que, no seu art. 2., X, assim dispe: "Violar contrato de venda a prestaes, fraudando sorteios ou deixando de entregar a coisa vendida sem devoluo das prestaes pagas, ou descontar destas, nas vendas com reserva de domnio, quando o contrato for rescindido por culpa do comprador, quantia maior do que a correspondente depreciao do objeto. Pena - Deteno de seis meses a dois anos e multa de dois mil a cinqenta mil cruzeiros". Ora, por fora de tal disposio, se sobrevindo a falncia do vendedor, e este no houver, at ento, entregue a coisa vendida a prestao, muito embora o sndico possa concluir pela no-execuo do contrato de venda e compra, fica a massa obrigada a devolver ao comprador as prestaes j recebidas pelo falido: Art. 44. ..... III - No havendo o falido entregue coisa mvel que vendera a prestaes, e resolvendo o sndico no executar o contrato, a massa restituir ao comprador as prestaes recebidas pelo falido" (Lei de Falncias). Os valores correspondentes devoluo das prestaes pagas pelo comprador so considerados como dvidas da massa, ex vi do disposto no art. 124, 2., II, da Lei Falimentar: 2. So dvidas da massa: ............ II - as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados pelo sndico". Pg. 190 d) Venda com reserva de domnio Na venda com reserva de domnio - pactum reservati dominii - o comprador s se torna efetivamente proprietrio da coisa por ele adquirida com o total pagamento da dvida. A venda feita a prestaes, garantindo-se o vendedor com a reserva de domnio, vale dizer, conservando o vendedor a propriedade da coisa vendida, at o seu integral pagamento. O comprador tem, desde logo, a posse que lhe possibilita o uso e gozo da coisa, s adquirindo a sua propriedade, entretanto, aps o pagamento das prestaes. "D-se a reserva de domnio - ensina Caio Mrio da Silva Pereira - quando se estipula pacto adjeto ao contrato de compra e venda, em virtude do qual o vendedor reserva para si a propriedade da coisa alienada, at o momento em que se realiza o pagamento integral do preo. usado nas vendas a prestaes, com investidura do comprador, desde logo, na posse da res vendita, ao mesmo passo que se subordina a aquisio do domnio soluo da ltima prestao:" No direito brasileiro, s as coisas mveis so suscetveis de reservatio dominii, que no se estende aos imveis.

Na eventualidade de o comprador (que tem a posse, uso e gozo da coisa) vir a falir, pode o sndico concluir pela execuo do contrato, prosseguindo no pagamento das parcelas restantes. Todavia, na hiptese de a massa no possuir meios para a execuo do contrato, o vendedor (que conserva a propriedade da coisa vendida) poder requerer sua restituio, devendo faz-lo de acordo com o disposto no art. 1.070 do Cdigo de Processo Civil. Por fora do dispositivo legal nominado, no inadimplemento do comprador, pode o vendedor requererem juzo a restituio da coisa vendida, pedindo na inicial a sua apreenso e depsito. Deferido o pedido de apreenso e depsito, o juiz nomeia perito para a vistoria e arbitramento do valor da coisa, descrevendo-lhe o estado e individuando-a. Levada a efeito a apreenso e o depsito, tem o devedor cinco dias para contestar a ao, podendo, todavia, purgar a mora, se j efetuados quarenta por cento do preo - para o que ter trinta dias. Pg. 191 Purgada a mora, obviamente, o bem retorna posse do comprador. Contestada a ao, esta segue, a partir de ento, o rito ordinrio. Julgada procedente, o vendedor ser reintegrado definitivamente na posse do bem. Descontadas as despesas judiciais e extrajudiciais havidas pelo vendedor, este deve restituir ao comprador o saldo, se houver. Assim dispe o Cdigo de Processo Civil a respeito: "Art. 1.070. Nas vendas a crdito com reserva de domnio, quando as prestaes estiverem representadas por ttulo executivo, o credor poder cobr-las, observando-se o disposto no Livro II, Ttulo II, Captulo IV. 1. Efetuada a penhora da coisa vendida, lcito a qualquer das partes, no curso do processo, requerer-lhe a alienao judicial em leilo. 2. O produto do leilo ser depositado, sub-rogando-se nele a penhora. Art. 1.071. Ocorrendo mora do comprador, provada com o protesto do titulo, o vendedor poder requerer, liminarmente e sem audincia do comprador, a apreenso e depsito da coisa vendida. 1. Ao deferir o pedido, nomear o juiz perito, que proceder vistoria da coisa e arbitramento do seu valor, descrevendo-lhe o estado e individuando-a com todos os caractersticos. 2. Feito o depsito, ser citado o comprador para, dentro em 5 (cinco) dias, contestar a ao. Neste prazo poder o comprador, que houver pago mais de 40% (quarenta por cento) do preo, requerer ao juiz que lhe conceda 30 (trinta) dias para reaver a coisa, liquidando as prestaes vencidas, juros, honorrios e custas. 3. Se o ru no contestar, deixar de pedir a concesso do prazo ou no efetuar o pagamento referido no pargrafo anterior, poder o autor, mediante a apresentao dos ttulos vencidos e vincendos, requerer a reintegrao imediata na posse da coisa depositada; caso em que, descontada do valor arbitrado a

importncia da dvida acrescida das despesas judiciais e extrajudiciais, o autor restituir ao ru o saldo, depositando-o em pagamento. 4. Se a ao for contestada, observar-se- o procedimento ordinrio, sem prejuzo da reintegrao liminar. Pg. 192 Ora, sobrevindo a quebra do comprador, no decidindo o sndico pela execuo do contrato, deve este ltimo, pura e simplesmente, requerer ao juiz da falncia a citao do vendedor, colocando a coisa sua disposio, no sem antes providenciar a sua avaliao. Ao reaver o bem, deve o vendedor, descontadas as despesas judiciais e extrajudiciais havidas, devolver massa o excedente do seu crdito. Por outro lado, entendemos que ao vendedor lcito utilizar-se do pedido de restituio falimentar (art. 76 da Lei de Falncias), interpelando previamente o sndico para que este opte pela execuo do contrato ou pela sua resoluo. e) Coisa vendida a termo Termo significa prazo, tempo. Ocorre a venda a termo quando, embora realizada a transao, vendedor e comprador convencionam um prazo para a entrega da coisa e o seu respectivo pagamento. "Denominam-se operaes a termo as negociaes ou contratos que as partes formam para lhes dar execuo em poca diferida, porm, exata e irrevogavelmente fixada", preleciona Carvalho de Mendona. "Vendedor e comprador acordam-se no preo e na coisa, e convencionam, ao mesmo tempo, que esta ser entregue e aquele pago num termo determinado. Desse modo, comprador e vendedor gozam de certo prazo, aquele para o pagamento do preo e este para a entrega da coisa vendida." Ainda na lio de Carvalho de Mendona, a venda a termo oferece duas fases distintas: "... a da formao, ou concluso, e a da liquidao, efetuada cada uma em poca diferente". Desde o incio ficam as partes obrigadas, muito embora a compra e venda s venha a ser executada posteriormente: "Outrossim, nas operaes a termo no ocorre a condio suspensiva; o termo no suspende o nascimento das obrigaes assumidas pelos contratantes, mas somente a execuo. As partes, desde o momento do ajuste, ficam definitivamente vinculadas; cabe-lhes executar a compra e venda no vencimento do termo sem poderem se desligar do contrato ou resolv-lo. A mora solvendi importa, para todos os efeitos, no inadimplemento do contrato". A venda a termo se insere nos chamados contratos aleatrios, assim considerados aqueles sujeitos a incertezas, uma vez que entre a sua celebrao e a sua liquidao pode ocorrer variao no preo do produto, hiptese em que os pactuantes assumem os riscos. Pg. 193

Ressalte-se que, na venda a termo, tanto o comprador pode no possuir dinheiro no momento da celebrao do negcio - o preo s ser pago no termo, no prazo prefixado - como o vendedor pode no possuir a coisa - que, igualmente, s ser entregue no termo, no prazo estabelecido. a venda a descoberto, como preleciona Carvalho de Mendona: "As operaes a termo realizam-se ordinariamente a descoberto, tanto por parte do vendedor como do comprador ou de ambos. A descoberto significa no ter o vendedor, na ocasio em que ajusta a operao, os ttulos, ou as mercadorias que vende, e o comprador a importncia correspondente ao preo que deve pagar, ou no terem o vendedor e o comprador nem ttulos ou mercadoria, nem dinheiro". Assim, tanto o dinheiro quanto o produto podem ser providenciados no espao de tempo existente entre a celebrao e a liquidao do negcio. A venda a termo normalmente utilizada nos negcios e especulaes das bolsas em geral - mercados de valores mveis e mercadorias. Celebrado um contrato a termo, se uma das partes vier a falir, a massa - vencido o termo pagar ou receber a diferena de preo que existir entre a cotao do dia do contrato e a poca da liquidao. f) Promessa de compra e venda de imveis Como j tivemos ensejo de observar, na venda a prestao de coisas mveis, o vendedor garante-se reservando o domnio, a propriedade do bem transacionado, s transferindo ao comprador a posse - a venda com reserva de domnio. Na venda de imveis a prestaes ocorre o mesmo, isto , o vendedor, mediante promessa de compra e venda, conserva o domnio, s transferindo a posse, uso e gozo ao comprador, at o pagamento integral do preo, quando ento lhe outorgada a escritura definitiva. Na ocorrncia de falncia do promitente-vendedor, tal contrato no se resolve, ficando o sndico obrigado a dar-lhe cumprimento. Todavia, se o falido for o compromissrio-comprador, os seus direitos sobre o imvel sero alienados, revertendo-se em favor da massa. Pg. 194 g) Contrato de locao comercial Dispe a Lei de Falncias, em seu art. 44, VII, que nas relaes contratuais, dentre outras, prevalece a seguinte regra: "se a locao do imvel ocupado pelo estabelecimento do falido estiver sob o amparo do Decreto n. 24.150, de 20 de abril de 1934, somente poder ser decretado o despejo se o atraso no pagamento dos alugueres exceder de 2 (dois) meses e o sndico, intimado, no purgar a mora dentro de 10 (dez) dias". Antes da Lei n. 6.649, de 16 de maio de 1979, a jurisprudncia no admitia a purgao da mora nas locaes amparadas pela "Lei de Luvas", como

preceituava a Smula 123 do Supremo Tribunal Federal. Esta Lei viria a admiti-la expressamente em seu art. 36 e 1. e 2.. A vigente Lei de Locaes de Imveis Urbanos (Lei n. 8.245, de 1810-1991), revogadora dos dois diplomas anteriormente citados, manteve sua admisso, expressando em seu art. 62, II, que, "Nas aes de despejo fundadas na falta de pagamento de aluguel e acessrios da locao, observar-se- o seguinte: ... II - o locatrio poder evitar a resciso da locao requerendo, no prazo de contestao, autorizao para o pagamento do dbito atualizado, independentemente de clculo e mediante depsito judicial, includos: a) os aluguis e acessrios da locao que vencerem at a sua efetivao; b) as multas ou penalidades contratuais, quando exigveis; c) os juros de mora; d) as custas e os honorrios do advogado do locador, fixados em 10% (dez por cento) sobre o montante devido, se do contrato no constar disposio diversa". Mantida a locao, poder a massa optar pela venda do estabelecimento em sua integridade, evitando, assim, a sua fragmentao. Nesta hiptese, tal como estabelece o art. 116, 1., da Lei Falimentar, incluir-se- na alienao o contrato de locao. h) Contrato de conta corrente Diz o art. 45 da Lei de Falncias que: As contas correntes com o falido consideram-se encerradas no momento da declarao da falncia, verificando-se o respectivo saldo". A leitura deste dispositivo pode induzir a engano, fazendo crer tratar-se de simples conta corrente contbil, inserida no livro do mesmo nome - Livro de Contas-Correntes. Pg. 195 Na verdade, entretanto, a expresso conta corrente mencionada no dispositivo legal nominado diz respeito ao chamado contrato de conta corrente, que coisa bem diversa. D-se o contrato de conta corrente quando duas pessoas trocam valores ou mercadorias que so registradas em conta corrente, a ttulo de crdito - remessas recprocas de valores - que a final indicar o credor, pela diferena entre o dbito e o crdito. "Celebra-se o contrato de conta corrente quando duas pessoas, uma das quais comerciante, convencionam ou entram em relaes de negcios, mediante recprocas remessas por tempo determinado ou mesmo indeterminado, de valores ou mercadorias, que se registram em conta corrente, em partidas de crdito e dbito, vencendo juros recprocos, de molde a apurar-se o saldo devedor de uma e outra, na data de seu encerramento", ensina Waldemar Ferreira. Eis a lio de Cesare Vivante: "...vi ha un contratto di conto corrente quando due contraenti si concedono temporariamente credito per le loro reciproche rimesse, affnch colui che risulta

creditore alla chiusura del conto possa esigere solamente Ia differenza tra il dare e l' avere". Ou seja, existe um contrato de conta corrente quando dois contratantes se concedem temporariamente crdito, para suas recprocas remessas, a fim de que aquele que aparece como credor no encerramento da conta possa exigir a diferena entre o dever e o haver. So elementos constitutivos do contrato de conta corrente, como ensina Carvalho de Mendona: "a) a remessa de valores, j pura e simples, j condicional. Diz-se remessa toda operao que d direito a quem a faz de creditar-se na conta corrente, e pode consistir em mercadorias, dinheiro, ttulos de crdito, pagamento por conta do outro correntista, ou aceite de saques etc. etc.; b) a transformao destas remessas em artigo de crdito e dbito; este o alimento da conta corrente. No h em absoluto a transferncia de propriedade das remessas; c) a verificao de um saldo final, prestao nica". Pg. 196 O Cdigo Comercial faz aluso ao contrato de conta corrente nos arts. 253, 432 e 445: Art. 253. proibido contar juros de juros; esta proibio no compreende a acumulao de juros vencidos aos saldos liquidados em conta corrente de ano a ano. Depois que em Juzo se intenta ao contra o devedor, no pode ter lugar a acumulao de capital e juros. ............. Art. 432. As verbas creditadas ao devedor em conta corrente assinada pelo credor, ou nos livros comerciais deste (art. 23), fazem presumir o pagamento, ainda que a dvida fosse contrada por escritura pblica ou particular. ............. Art. 445. As dvidas provadas por contas correntes dadas e aceitas, ou por contas de vendas de comerciante a comerciante presumidas lquidas (art. 219), prescrevem no fim de 4 (quatro) anos da sua data". Na ocorrncia de falncia de um dos contraentes opera-se a extino do contrato de conta corrente, apurando-se o saldo, podendo a massa figurar como credora ou devedora. 89. ALIENAO FIDUCIRIA A alienao fiduciria uma forma de financiamento. O financiador adianta uma determinada soma em dinheiro ao financiado para aquisio, por este, de bens mveis e durveis. Tal financiamento no se opera sem que o financiador esteja plenamente garantido, surgindo ento a alienao fiduciria. Por ela o financiado transfere ao financiador a propriedade dos bens adquiridos, em garantia do pagamento do seu dbito, mediante a condio de que,

no pagamento do preo, a propriedade se lhe retorne, consubstanciando, na expresso de Orlando Gomes, a pretenso restitutria. A alienao fiduciria , pois, uma transferncia de domnio, em garantia de uma obrigao, como preleciona Alfredo Buzaid. A propriedade, nessas condies, adquirida pelo fiducirio to-somente para garantir o seu crdito. Pg. 197 No , portanto, proprietrio pleno, mas titular de um direito sob condio resolutiva que pode ocorrer ipso jure. A posse se desdobra, conservando o fiducirio a posse indireta e o fiduciante a direta. O fiduciante , outrossim, equiparado ao depositrio, assumindo, por isso mesmo, todas as responsabilidades civis e penais decorrentes dessa condio. Em conseqncia, facultado ao fiducirio, no inadimplemento do fiduciante, propor contra este ltimo ao de depsito (arts. 901/906 do CPC), ex vi do disposto no art. 66, 2., da Lei n. 4.728/65, alienando a coisa a terceiros (art. 2. do Dec.-lei n. 911/69). A mora, em razo do que preceitua o art. 2., 2., do Decreto-lei n. 911/ 69, decorre do vencimento do prazo designado para pagamento, independentemente de prvia interpelao judicial, comprovado o inadimplemento com notificao por carta registrada emanada por intermdio do Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos ou por protesto do ttulo. Ora, a falncia antecipa o vencimento da obrigao e no direito brasileiro (art. 7. do Dec.-lei n. 911/69) assegura ao fiducirio a faculdade de requerer a restituio do bem, devendo, na hiptese de vend-lo a terceiros, cobrar-se, restituindo massa o saldo apurado. O credor fiducirio, dessa forma, no se sujeita habilitao tal como a maioria macia dos credores, j que os bens adquiridos fiduciariamente lhe pertencem at o resgate da dvida (art. 66 da Lei n. 4.728/65). Releva notar, entretanto, que o art. 7. do Decreto-lei n. 911/69, absolutamente, no revogou disposio contida no art. 43 da Lei de Falncias (Dec.-lei n. 7.661/45): "Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa". Assim, ao sndico dado, no interesse da massa, manter o negcio, pagando a dvida e, conseqentemente, haver a coisa alienada fiduciariamente. 90. CONTRATO DE TRABALHO O contrato de trabalho um contrato bilateral, por isso que o "negcio jurdico pelo qual uma pessoa fsica (empregado) se obriga, mediante o pagamento de uma contraprestao (salrio), a prestar trabalho no eventual, em proveito de outra pessoa fsica ou jurdica (empregador), a quem fica juridicamente subordinada", na soberba definio de Dlio Maranho.

Pg. 198 Estabelece, pois, obrigaes e direitos recprocos - da ser bilateral. Ora, em se tratando de contrato bilateral h de submeter-se regra contida no art. 43 da Lei de Falncias, no se extinguindo de pleno direito com a quebra, mas, ao revs, podendo ser executado pelo sndico, se conveniente para a massa. Note-se que a decretao da falncia no impede a continuao do negcio, hiptese em que o contrato de trabalho, celebrado com os empregados, pelo falido, ser rigorosamente cumprido pelo sndico. Ressalte-se a clareza do art. 449 da Consolidao das Leis do Trabalho: "Os direitos oriundos da existncia do contrato de trabalho subsistiro em caso de falncia, concordata ou dissoluo da empresa". Contudo, conquanto a falncia, por si s, no acarrete a extino do contrato de trabalho, ao empregado facultado considerar rescindido o pacto laboral, como deixa claro a redao dada ao 2. do art. 449 do estatuto consolidado: "Havendo concordata na falncia (concordata suspensiva, evidente), ser facultado aos contratantes tornar sem efeito a resciso do contrato de trabalho e conseqente indenizao, desde que o empregador pague, no mnimo, a metade dos salrios que seriam devidos ao empregado durante o interregno". 91. COMPENSAO DAS DVIDAS DO FALIDO A compensao um modo de extino das obrigaes, expressamente prevista no art. 1.009 do Cdigo Civil: "Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem". H duas espcies de compensao: a) legal; b) voluntria. A primeira decorre da lei. A segunda, como o prprio nome deixa entrever, resulta da vontade das partes. Pg. 199 Em conformidade com o que dispe o art. 1.010 do Cdigo Civil, s se admite a compensao de dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis. Dvida liquida aquela certa quanto sua existncia e determinada quanto ao seu objeto. Vencida a dvida exigvel, no se admitindo a compensao de dvidas desprovidas de ao, como preleciona Carvalho Santos. Coisa fungvel aquela que pode ser substituda por outra da mesma espcie, qualidade e quantidade. A respeito da compensao, Osvaldo da Silva Rico (Da compensao e da reconveno no direito brasileiro, 2. ed., Saraiva, 1983) diz o seguinte: "A palavra compensao vem do latim: `pensare cum, pensare rem aliquam cum aliqua', ou seja, pesar na balana uma coisa com outra para ver se o peso igual.

Compensao a extino de duas obrigaes, cujos credores so, concomitantemente, devedores recprocos. o desconto, que reciprocamente se faz, no que duas pessoas devem a outra, segundo Teixeira de Freitas. A compensao um modo de extino de obrigaes recprocas (J. M. de Carvalho Santos, Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, Borsoi, v. 10, p. 36). `Compensatio est debiti et crediti inter se contributio' (Modestino)". " a extino de duas obrigaes, cujos credores so ao mesmo tempo devedores um do outro (Washington de Barros Monteiro)." "Vale a compensao, em ltima anlise, como um pagamento forado, porquanto o credor no a pode recusar quando o devedor lhe oponha (cf. Cunha Gonalves, Tratado, n. 615)" (Osvaldo Rico, Da compensao, cit., p. 135-6). A compensao, como se conclui do trecho transcrito, um dos modos de extino das obrigaes, em decorrncia de crditos e dbitos simultneos, o que ocorre quando os credores so, a um s tempo, devedores um do outro. "A compensao pode ser legal, convencional ou voluntria. a) Legal: quando provm da lei, independendo da vontade das partes, operando mesmo que uma delas se oponha. Pode a compensao legal ser declarada ex officio, ou faz-se mister parte invoc-la em juzo? Pg. 200 Washington de Barros Monteiro afirma peremptoriamente que `a compensao legal no pode ser declarada ex officio, cumprindo ao interessado aleg-la na fase prpria do processo' (Curso de direito civil; direito das obrigaes, Saraiva, 1960, Parte 1, p. 332). Assim tambm era expressa a Ord., Livro 4, Ttulo 78, pr. - `contanto que se alegue'. Entrementes, Giorgi nos ensinou: `Certamente ao juiz preciso que o devedor interessado em gozar da compensao d conhecimento do contra-crdito, sobre o qual se funda, e as condies que o acompanharam, e manifeste, assim, a vontade de compensar. Mas isso constitui um mero acidente resultante, no da sua organizao jurdica, mas da exigncia do procedimento obrigatrio. A compensao legal no como a prescrio, que a lei probe expressamente ao juiz de pronunciar de ofcio, no precisando nem por texto de lei, nem em rigor dos princpios ser deduzida pela parte, nem de sentena que a canonize. A autoridade do juiz intervm, no para atribuir um direito de compensao, mas somente para solucionar o processo a declarar, a quem no quer crer, que a compensao se realizou em virtude da lei. Pode o juiz, uma vez que conhea os elementos do fato, pronunciar de ofcio a compensao legal. Contra essa proposio insurgem-se respeitveis autoridades, podendo-se mesmo invocar sentenas de tribunais superiores que a desprezaram. Mas preciso convir que o dissdio mais aparente que real, fazendo-se necessrio to-somente conciliar com a enunciada proposio o outro princpio no menos

certo, de que o interessado, sobretudo o devedor, pode no seu prprio interesse renunciar compensao, fazendo-se condenar. Convm a este propsito entender-se bem. Um devedor, que em todo curso do processo, omite-se de deduzir a compensao, deixa o juiz na ignorncia das condies de fato em que ela se funda, ou que deduz meios de defesa incompatveis com a vontade de compensar, no pode o juiz de ofcio impor-lhe a compensao, por isso que o seu direito de renunciar incontestvel. Pg. 201 S nesse sentido se explica a mxima de que a compensao no pode ser pronunciada de ofcio. Restar somente pesquisar, de fato, se a atitude do devedor revela a inteno de renunciar. Tudo isso concedemos doutrina contrria. Mas poder-se- da deduzir que o juiz que chega a conhecer os fatos, que do lugar compensao legal, e no encontra indcios de renncia, no deva levar em conta a compensao somente porque o devedor no articulou expressamente as palavras - opondo a compensao, ou no articulou a sua defesa em forma de exceo, como de estilo? No o acreditamos. Hoje em dia a compensao legal um quid juris; no se precisa lev-la ao conhecimento do magistrado seno para que ele conhea os fatos, que no pode adivinhar. Sob o imprio do direito antigo, quando a palavra ipso jure no tinha o sentido rigoroso que agora lhe atribudo pelo nosso Cdigo, acreditou-se por muito tempo que o efeito extintivo de ofcio seria contrrio aos princpios gerais sobre a extino das obrigaes. Mas desse rigor de princpios comearam, pouco a pouco, a afastar-se os jurisconsultos favorveis, na interpretao do direito romano, ao sistema adotado mais tarde pelo Cdigo. Vem em seguida Pothier e, citando escritores do antigo direito francs, ensinou que a compensao operava os seus efeitos ainda que sem ser deduzida. Vem Merlin e diz, no que o devedor deva articular concluses formais para pedir a compensao, mas que deve alegar o contra-crdito para que o juiz deva pronunciar a compensao. E a doutrina de Merlin que merece ser seguida. Seria contrrio lgica do direito admitir que a compensao se verifique por efeito da lei e, depois, exigir um pedido da parte, para que opere o seu efeito; seria contrrio ao esprito da lei exigir a manifestao explcita da vontade de compensar, quando o legislador tanto presumia esta vontade, que ele prprio se encarregou de estatuir a compensao. Seria confundir a compensao legal com a facultativa e querer a todo custo o pedido do devedor' (Obblig., v. 8, n. 41)" (Osvaldo Rico, Da compensao, cit., p. 145-8). Conquanto uma forma de extino das obrigaes, para que se opere a compensao legal (assim considera aquela decorrente de lei), imprescindvel a sua argio pela parte interessada, no se admitindo seja ela declarada ex officio, isto , de plano, pelo juiz. Pg. 202

Assim, cumpre a parte, no caso o falido, ou eventualmente seu credor e simultaneamente seu devedor, invoc-la perante o juiz, requerendo, na oportunidade, a sua decretao e conseqente extino das obrigaes. Na hiptese de saldo favorvel ao credor do falido, a ele cumprir habilitar-se como credor quirografrio. A compensao convencional ou voluntria, como o prprio nome deixa entrever, aquela livremente pactuada, ou seja, resultante de composio entre as partes. Esta, a compensao convencional ou voluntria, h de ser, necessariamente, homologada pelo juiz, no produzindo seus efeitos seno a partir de ento. "Convencional ou voluntria: ocorre quando houver conveno (acordo) entre as partes, que podem transigir, dispensando alguns de seus requisitos. A compensao convencional produz seus efeitos quando homologada pelo juiz, e no no instante em que se estabelece o acordo de vontades. com a homologao que ela se perfaz" (Da compensao, cit., p. 148). Alguns autores, entre os quais Lacerda de Almeida, admitem a compensao oposta pelo ru na contestao e a final declarada pelo juiz, podendo a dvida no ser lquida, contanto que se liquide em Juzo. "O Cdigo Civil no conhece esta espcie nem a conhecia o direito anterior (Carvalho de Mendona, Obrigaes, I, n. 370), porque no h necessidade de identificar a compensao com a reconveno, que tem a sua individualidade prpria (Clvis, ob. cit., p. 165)" (Da compensao, cit., p. 149). "Dvida lquida Somente as dvidas lquidas podem ser compensveis. Considera-se lquida a obrigao certa, quanto sua existncia, e determinada, quanto ao seu objeto (CC, art. 1.533). Como se observa, a liquidez pressupe a existncia de dois elementos primordiais: a) a certeza da existncia da dvida; b) a determinao de seu quantum. Pg. 203 A dvida lquida se determina pela qualidade, quantidade e natureza do objeto devido. Para os efeitos do art. 1.010, a obrigao deve independer de prvia apurao, liquidao ou verificao. Se bem que a contestao da dvida no lhe tira, ou subtrai, o carter de certeza. Pothier, entretanto, sustenta o contrrio: 'Uma dvida contestada no , portanto, lquida, e no pode ser oposta em compensao, se aquele que a ope no tem a prova na mo, ou a no pode justificar pronta e sumariamente' (Tratado das obrigaes pessoais, n. 592). Melhor doutrina, a meu ver, a de Lacerda de Almeida (Obrigaes, 79), Carvalho de Mendona (Doutrina e prtica das obrigaes, v. 1, n. 359), Soriano de Souza Neto (Da compensao, n. 31), J. M, de Carvalho Santos (Repertrio

Enciclopdico do Direito Brasileiro, v. 10, p. 48) para quem a contestao da existncia da dvida no impede que a compensao se realize, por no tornar a dvida ilquida" (Osvaldo Rico, Da compensao, cit., p. 151). Somente as dvidas lquidas ensejam compensao. Como ensina Alcides de Mendona Lima, "se o ttulo apresenta quantia lquida, que no necessita de qualquer operao para ser conhecida, o requisito de liquidez est obedecido" Ao revs, ilquido "aquele em que, posto que seja certa a sua existncia, incerta a totalidade ou montante" (Roberto de Ruggiero). Na obrigao lquida, como preleciona Washington de Barros Monteiro, acham-se especificadas, de modo preciso, a qualidade, a quantidade e a natureza do objeto devido. "Dvida vencida No suficiente que a dvida seja lquida; exige-se que esteja vencida, pela ocorrncia de seu vencimento normal ou antecipado (CC, arts. 952, 953 e 954). Quer dizer, exige-se que a dvida seja atualmente exigvel. Dvida por vencer no compensvel" (p. 152). O art. 46 da Lei de Falncias, como j se observou, admite a compensao de dvidas do falido, vencidas at o dia da declarao da quebra, seja em decorrncia do tempo estabelecido na obrigao, seja por antecipao como conseqncia da falncia. Pg. 204 "Pressupostos da compensao So quatro: a) reciprocidade das dvidas; b) que elas sejam liquidas; c) que sejam vencidas; d) que sejam homogneas (coisas fungveis). Art. 1.011. Embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade, quando especificada no contrato. Neste artigo, o Cdigo trata do carter de homogeneidade, de fungibilidade das obrigaes que se pretendem compensar. A homogeneidade h de ser recproca, ou seja, h necessidade da reciprocidade da fungibilidade. Embora a princpio possa parecer que determinadas coisas sejam dotadas do carter de homogeneidade, entretanto, podero essas coisas no serem fungveis entre si. Se isso ocorrer, no se compensaro. So fungveis os mveis que podem, e no-fungveis os que no podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade (art. 50). Como diz Washington de Barros Monteiro, dvidas em dinheiro s se compensam com dvidas em dinheiro, dvidas de caf s se compensam com dvidas de caf. No possvel compensar uma dvida em dinheiro com uma dvida em caf.

`Todavia, embora sejam do mesmo gnero as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se compensaro, verificando-se que diferem na qualidade, quando especificadas no contrato (art. 1.011). Assim, dvidas de caf pertencente a determinado tipo s se compensam com produto de igual qualidade; se diversos os tipos, invivel se tornar a compensao' (Washington de Barros Monteiro, ob. cit., p. 332). No consenso unnime dos doutores, h coisas que, embora dotadas do carter de fungibilidade, no so fungveis entre si. Essas coisas, evidentemente, no so compensveis. Pg. 205 Se a sua qualidade vem especificada no contrato, em verdade se trata de dvidas como corpos certos e determinados, que, como tais, no podem ser substitudos uns pelos outros. Aliud pro alio invicta creditore solvi non potest' (Giorgi, ob. cit., n. 13; Soriano de Souza Neto, ob. cit., n. 26). Carvalho de Mendona nos ensina: `Na expresso coisas fungveis, como requisito da compensao, no assume o papel mais importante o conceito de coisas que se consomem pelo uso, mas to-somente de coisas da mesma espcie, homogneas, que possam se substituir perfeitamente no pagamento. , em suma, o contraposto do corpo certo e determinado, portanto, insubstituvel, heterogneo. A questo preponderante , pois, da qualidade. a identidade da coisa que permite a substituio completa, porque o corpo certo, ainda que da coisa fungvel, no permite essa substituio' (ob. cit., n. 361). A fungibilidade do art. 1.011 h de ser recproca. Existem coisas que, inobstante revestidas do carter de fungibilidade, entrementes, no so fungveis entre si, o que tornam essas coisas incompensveis. Cabe aqui a citao de J. M. de Carvalho Santos (ob. cit., p. 57-8): `a) se Pedro deve a Joo um litro de vinho Bordeaux, de tal ano, no possvel operar-se a compensao se o outro lhe d um litro de vinho Bordeaux de um outro ano, porque, embora essas coisas sejam isoladamente fungveis, por serem de qualidade diferente, no podem ser fungveis entre si (ob. cit., p. 57-8 cf. Larombire, ob. cit., sobre o art. 1.291, n. 10; Laurent, ob. cit., n. 591; Aubry et Rau, ob. cit., 26); b) se Pedro deve a Joo um litro de vinho Setbal e Joo um litro de vinho Mlaga, no possvel operar-se compensao, precisamente porque o litro de vinho Setbal no pode substituir o de vinho Mlaga (Soriano de Souza Neto, ob. e loc. cits.); Pg. 206 c) do mesmo modo, se, de um lado, a dvida de um litro de vinho in genere, e, de outro lado, de um litro de vinho Collares, porque no so essas coisas fungveis entre si, no se podem substituir (cf. Soriano de Souza Neto, ob. e loc. cits.);

d) se Pedro deve a Joo 100 arrobas de caf tipo 4 e este deve quele 100 arrobas de caf, porm do tipo 8, tambm no possvel a compensao, por isso que no se pode substituir uma coisa por outra; e) mesmo em se tratando de dvida em dinheiro, pode se dar o mesmo fato, desde que a dvida seja de determinada espcie de moeda nacional ou estrangeira, pois a compensao s possvel, em tais casos, no concurso de dvidas de moedas iguais: do contrrio no' (cf. Giorgi, ob. cit., n. 8; Carvalho de Mendona, ob. cit., n. 361; Pacifici-Mazzoni, ob. cit., n. 136). Acentua Giorgi que a qualidade, a procedncia, a fabricao, a raa, a cor, a destinao, o tipo e outras infinitas maneiras so usadas no comrcio para designar o objeto nos contratos. Basta dizer, todavia, que entre um e outro dbito deve haver completa correspondncia, na designao do objeto, para que se possa falar em compensao. Decidir quando se verifica essa perfeita correspondncia uma questo de fato a resolver-se, interpretando as palavras e a inteno das partes, ou indagando do escopo da conveno. No possvel, certas e gerais, dependendo tudo das circunstncias particulares (Giorgi, ob. cit., n. 13). `A exigncia desse requisito justifica-se pela prpria natureza e finalidade da compensao. Esta constitui um duplo pagamento fictcio, ou, em outros termos, um substitutivo de um duplo pagamento. Ela visa colocar as partes na mesma situao em que estariam se se tivessem cumprido, separadamente, as duas obrigaes recprocas, isto , como se cada uma delas houvesse feito um pagamento real e separado de sua dvida. Ora, o credor no pode ser forado a receber em pagamento coisa diferente da que lhe devida e, conseguintemente, no se pode dar a compensao de coisas devidas sem o carter de fungibilidade recproca' (Soriano de Souza Neto, ob. cit., n. 26, citado por J. M. de Carvalho Santos). Pg. 207 *** Art. 1.012. No so compensveis as prestaes de coisas incertas, quando a escolha pertence aos dois credores, ou a um deles como devedor de uma das obrigaes e credor da outra. (V. art. 875.) Exemplo: `Se Jos deve a Pedro um boi indeterminado e Pedro deve a Jos tambm um boi indeterminado, cabendo a escolha aos dois devedores, opera-se a compensao, porque, continuando indeterminadas as coisas, as dvidas se conservam de espcie para ambas as partes' (cf. Giorgi, ob. cit., n. 13; Carvalho de Mendona, ob. cit., n. 62; Soriano de Souza Neto, ob. cit., n. 27)" (Osvaldo Rico, Da compensao, cit.). Do que j se observou, fcil verificar que quatro so os pressupostos da compensao: a) reciprocidade das dvidas; b) liquidez; c) vencimento;

d) coisas fungveis. A reciprocidade se consubstancia na correspondncia mtua. Mtuo aquilo que se faz ou se d em recompensa ou troca de outro anlogo. A liquidez, como j se acentuou, se traduz na especificao de modo preciso da qualidade, quantidade e natureza da obrigao. A dvida a ser compensada, por outro lado, h de estar vencida e, por isso mesmo, exigvel, ainda que o vencimento decorra da sentena declaratria da falncia que, como se sabe, antecipa o vencimento das dvidas do falido. Finalmente, coisa fungvel aquela que se pode substituir por outra da mesma espcie, qualidade e quantidade - como, por exemplo, o dinheiro. Art. 1.013. O devedor s pode compensar com o credor o que este lhe dever; mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado: (V. arts. 1.019 e 1.502.) Pg. 208 *** "Art. 1.014. Os prazos de favor, embora consagrados pelo uso geral, no obstam a compensao." *** "Art. 1.015. A diferena de causa nas dvidas no impede a compensao, exceto: I - Se uma provier de esbulho, furto ou roubo. II - Se uma se originar de comodato, depsito, ou alimentos. V. art. 1.273. V. Cdigo Comercial, art. 440. III - Se uma for de coisa no suscetvel de penhora. Art. 1.016. No pode realizar-se a compensao, havendo renncia prvia de um dos devedores. V. art. 1.018. Art. 1.017. As dvidas da Unio, dos Estados e dos Municpios tambm no podem ser objeto de compensao, exceto nos casos de encontro entre a administrao e o devedor, autorizados nas leis e regulamentos da Fazenda. O Cdigo de Contabilidade da Unio, Decreto-lei n. 4.536, de 28-1-1933, no art. 26, tambm dispe que `no ser permitida compensao da obrigao de pagar ou recolher rendas ao Estado com direito creditrio contra o Tesouro Nacional, salvo disposio expressa de lei em contrrio'. V. art. 170 da Lei n. 5.172, de 25-10-1966 (Cdigo Tributrio Nacional), que permite a compensao em hiptese especial" (Osvaldo Rico, Da compensao, cit.). Conquanto o art. 46 da Lei de Falncias autorize a compensao dos crditos do falido, o princpio no absoluto, comportando excees, uma vez que determinados crditos no se compensam, tais como:

a) os crditos constantes de ttulos ao portador; b) os crditos transferidos depois de decretada a falncia, salvo o caso de sucesso por morte; c) os crditos, ainda que vencidos antes da falncia, transferidos ao devedor do falido, em prejuzo da massa, quando j era conhecido o estado de falncia, embora no judicialmente decretada. Pg. 209 Os primeiros, isto , os crditos constantes de ttulos ao portador, so aqueles em que o nome do titular ou credor no figura no ttulo respectivo. Vedando a compensao por dvidas constantes de tais ttulos, evitam-se fraudes e conluios prejudiciais massa. A segunda hiptese objetiva evitar que um devedor do falido, com o propsito predeterminado de compensar-se, adquira crdito de outrem, igualmente em manifesto prejuzo para a massa. O mesmo propsito inspira a terceira hiptese - o devedor do falido, e que fatalmente seria acionado pela massa, sabedor do estado de insolvncia deste, na fase que antecede a declarao da quebra, cuidaria de adquirir de terceiro um ttulo dele, vencido antes de a falncia ser decretada, para, na oportunidade, requerer a compensao. O art. 439 do Cdigo Comercial cuida especificamente da compensao, estabelecendo: "Se um comerciante obrigado a outro por certa quantia de dinheiro ou efeitos, e o credor obrigado ou devedor a ele em outro tanto mais ou menos, sendo as dvidas ambas igualmente lquidas e certas, ou os efeitos de igual natureza e espcie, o devedor que for pelo outro demandado tem direito para exigir que se faa compensao ou encontro de uma dvida com a outra, em tanto quanto ambas concorrerem". Na falncia, igualmente, encontra a compensao pelo abrigo, como expressamente declara o art. 46 da Lei Falimentar: "Compensam-se as dvidas do falido vencidas at o dia da declarao da falncia, provenha o vencimento da prpria sentena declaratria ou da expirao do prazo estipulado". No se admitir a compensao (incs. I a III do art. 46 da Lei de Falncias): a) dos crditos constantes de ttulos ao portador; b) dos crditos transferidos depois de decretada a falncia, salvo o caso de sucesso por morte; c) dos crditos, ainda que vencidos antes da falncia, transferidos ao devedor do falido, em prejuzo da massa, quando j era conhecido o estado de falncia, embora no judicialmente declarado. Pg. 210 RESUMO

Contratos unilaterais. Relativamente falncia h que se distinguir os contratos unilaterais em: a) contratos unilaterais em que o falido devedor; b) contratos unilaterais em que o falido credor. Os primeiros vencem-se com a declarao da quebra, facultando-se aos credores a habilitao dos seus respectivos crditos. Os segundos no se vencem com a falncia, permanecendo inalterveis. Contratos bilaterais. Os contratos bilaterais no se resolvem com a falncia e podem ser executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa. Regras especiais para determinados contratos. Certas espcies de contratos, na ocorrncia de falncia de um dos contraentes, sujeitam-se a regras especiais: a) Coisas vendidas e em trnsito A coisa vendida e em trnsito pode ser retida pelo vendedor, na ocorrncia de falncia do comprador - a menos que o falido, antes do requerimento da falncia, a tenha revendido sem fraude, vista das faturas e conhecimentos de transporte, ou remetidas pelo vendedor. b) Venda de coisas compostas No comrcio h grande variedade de coisas compostas, constitudas de peas e aparelhos distintos, tais como mquinas industriais, balces etc., os quais, vendidos integralmente, so, porm, entregues ao comprador parceladamente. Sobrevindo a falncia do vendedor, ao sndico dado decidir pela no-execuo do contrato, hiptese em que o comprador pode colocar as peas j recebidas disposio da massa, pleiteando dessa ltima perdas e danos. c) Coisa mvel vendida a prestao Sobrevindo a quebra do vendedor, se este ainda no efetuou a entrega da coisa mvel vendida a prestao, se o sndico concluir pela no-execuo do contrato, ficar a massa obrigada a devolver ao comprador as prestaes j recebidas. d) Venda com reserva de domnio Sobrevindo a falncia do comprador, no decidindo o sndico pela execuo do contrato, deve este ltimo requerer ao juiz a citao do vendedor, colocando a coisa sua disposio, providenciando antes a sua avaliao. Pg. 211 Ao reaver o bem o vendedor, descontadas as despesas judiciais e extrajudiciais havidas, devolver massa o excedente de seu crdito. e) Coisa vendida a termo Ocorre a venda a termo quando, embora realizada a transao, vendedor e comprador convencionam um prazo para a entrega da coisa e o pagamento.

Celebrado o contrato a termo, se uma das partes vier a falir, a massa, vencido o termo, pagar ou receber a diferena de preo que existir entre a cotao do dia do contrato e a poca da liquidao. f) Promessa de compra e venda de imveis Na ocorrncia de falncia do promitente-vendedor, tal contrato no se resolve, ficando o sndico obrigado a dar-lhe cumprimento. g) Contrato de locao comercial As locaes comerciais, anteriormente sob a gide do Decreto n. 24.150, de 20 de abril de 1934, "Lei de Luvas", e, portanto, beneficiadas com a ao renovatria, so atualmente regidas pela Lei n. 8.245, de 18 de outubro de 1991, que admite expressamente a purgao da mora, tanto para as locaes residenciais quanto para as locaes comerciais. h) Contrato de conta corrente D-se o contrato de conta corrente quando duas pessoas trocam valores ou mercadorias que so registradas em conta corrente, a ttulo de crdito - remessas recprocas de valores - que a final indicar o credor, pela diferena entre o dbito e o crdito. Na ocorrncia de falncia de um dos contraentes, opera-se a extino do contrato, apurando-se o saldo, podendo a massa figurar como credora ou devedora. Alienao fiduciria. A falncia antecipa o vencimento da obrigao, assegurando ao fiducirio (credor) o direito de requerer a restituio do bem (Dec.-lei n. 911/69), facultado ao sndico manter o negcio, pagando o preo (art. 43 da Lei de Falncias). Contrato de trabalho. O contrato de trabalho bilateral, submetendo-se, por isso mesmo, regra contida no art. 43 da Lei de Falncias, no se extinguindo de pleno direito com a quebra, podendo ser executado pelo sndico, tanto mais que ao falido dado requerer a continuao do negcio. Pg. 212 Compensao das dvidas do falido. Compensam-se as dvidas do falido vencidas at a declarao da quebra, provenha o vencimento da prpria sentena declaratria da falncia ou da expirao do prazo estipulado (art. 46 da Lei Falimentar). RECAPITULAO 1. Quais os efeitos da falncia sobre os contratos celebrados pelo falido? R. Os efeitos so distintos, conforme se trate de contratos unilaterais ou bilaterais. 2. Que se deve entender por contratos unilaterais?

R. Unilaterais so os contratos que s estabelecem obrigaes para um dos pactuantes, tal como ocorre com a doao pura e simples, em que apenas o doador contrai encargos, enquanto o donatrio s aufere vantagens. 3. Que so contratos bilaterais? R. Bilaterais so aqueles contratos que criam obrigaes recprocas, em que cada uma das partes fica adstrita a uma prestao, como observa Washington de Barros Monteiro. 4. Os efeitos da falncia so idnticos para ambas as espcies de contratos? R. No. Os contratos bilaterais no se vencem com a falncia, podendo o sndico cumpri-los se entender conveniente para a massa. 5. E os contratos unilaterais, tambm podem ser cumpridos pelo sndico? R. Em se tratando de contratos unilaterais preciso, antes de tudo, distinguir entre aqueles em que o falido devedor e aqueles em que o falido credor. Os primeiros vencem-se com a falncia, facultado aos credores habilitarem-se. Os segundos, isto , os contratos unilaterais em que o falido credor, no se vencem com a falncia, permanecendo inalterados. Pg. 213 CONTRATOS SUJEITOS A REGRAS ESPECIAIS: COISAS VENDIDAS E EM TRNSITO VENDA DE COISAS COMPOSTAS COISA MVEL VENDIDA A PRESTAO VENDA COM RESERVA DE DOMNIO COISA VENDIDA A TERMO PROMESSA DE COMPRA E VENDA DE IMVEIS CONTRATO DE LOCAO COMERCIAL CONTRATO DE CONTA CORRENTE ALIENAO FIDUCIRIA Pg. 214 Captulo XVIII DA REVOGAO DOS ATOS PRATICADOS PELO DEVEDOR - ANTES DA FALNCIA - AO REVOCATRIA Sumrio: 92. Atos praticados dentro do termo legal: pagamento de dvidas no vencidas ou por meios no previstos no contrato; constituio de direito real de garantia. 93. Atos praticados nos dois anos anteriores falncia: atos a ttulo gratuito; renncia herana ou legado. 94. Outros atos revogveis: restituio antecipada de dote; inscrio intempestiva de direitos reais (registros e averbaes tardias); venda ou transferncia de estabelecimento comercial (sem

reserva de bens suficientes para solver o passivo). 95. Da ao revocatria: por ineficcia e por fraude. 92. ATOS PRATICADOS DENTRO DO TERMO LEGAL: PAGAMENTO DE DVIDAS NO VENCIDAS OU POR MEIOS NO PREVISTOS NO CONTRATO; CONSTITUIO DE DIREITO REAL DE GARANTIA A lei estabelece um perodo preliminar quebra considerando-o suspeito. o chamado termo legal: "O termo legal da falncia, fixado na sentena pelo juiz, compreende um espao de tempo imediatamente anterior declarao da falncia, no qual os atos do devedor so considerados suspeitos de fraude e, por isso, suscetveis de investigao, podendo ser declarados ineficazes em relao massa", escreve Rubens Requio. O termo legal h de ser fixado pelo juiz, na sentena declaratria, no se podendo retrotra-lo por mais de sessenta dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento, ou do despacho ao requerimento inicial da quebra, ou ainda da distribuio do pedido de concordata preventiva (art. 14, III, da Lei Falimentar). No perodo mencionado, determinados atos, ainda que o contratante ignore o estado de insolvncia do devedor, e haja ou no inteno deste ltimo em fraudar credores, so considerados ineficazes para com a massa. Pg. 215 Tais atos so: a) pagamento de dvidas no vencidas ou por meios no previstos no contrato; b) constituio de direito real de garantia. A primeira hiptese, a rigor, envolve dois fatos distintos, ou seja, o pagamento de dvidas no vencidas e o pagamento de dvidas por meios no previstos no contrato. No primeiro caso o devedor favorece determinado credor, pagando-lhe adiantado, isto , antes do vencimento da dvida, num manifesto protecionismo, francamente prejudicial aos demais credores. No segundo, a dvida pode estar vencida, mas, em lugar de sald-la na forma prevista no contrato, o devedor a quita de forma diversa. Assim, se se pactuou o pagamento em dinheiro, inadmissvel que se o faa em mercadorias. Por outro lado, pode o devedor oferecer a um dos credores garantia real, tal como uma hipoteca, por exemplo, possibilitando-lhe ntida vantagem, j que, muito embora inferiorizado frente aos crditos trabalhista e fiscal, goza o credor por direito real de privilgio: "Art. 125. Vendidos os bens que constituam objeto de garantia real ou de privilgio especial, e descontadas as custas e despesas da arrecadao, administrao, venda, depsito ou comisso do sndico, relativas aos mesmos bens, os respectivos credores recebero imediatamente a importncia dos seus crditos..." (Lei de Falncias).

Note-se que a ineficcia s ocorre se constituda a hipoteca no prazo do termo legal, como, alis, j se acentuou, facultado ao credor hipotecrio, neste caso, habilitar-se como credor quirografrio, ou seja, credor que no goza de qualquer preferncia, situado na ltima escala dos credores do falido. 93. ATOS PRATICADOS NOS DOIS ANOS ANTERIORES FALNCIA: ATOS A TTULO GRATUITO; RENNCIA HERANA OU LEGADO Os atos anteriormente examinados - pagamento de dvidas no vencidas, pagamento de dvidas por meios no previstos no contrato, ou constituio de direito real de garantia - s so ineficazes se levados a efeito no perodo abrangido pelo termo legal. Pg. 216 Outros atos, entretanto, so considerados ineficazes ainda que praticados anteriormente a este perodo, quando a lei, dilatando o espao de tempo de suspeio, o situa em dois anos. o que ocorre com: 1.) a prtica de atos gratuitos; 2.) a renncia herana ou legado. So considerados atos gratuitos aqueles decorrentes de liberalidade, atos generosos ou munificentes, que implicam diminuio do patrimnio do autor. So atos gratuitos a doao, o comodato, o usufruto etc. Em conformidade com o que dispe o art. 52, IV, da Lei de Falncias, a liberalidade, para ser considerada ineficaz com relao massa, deve ser igual ou superior a Cr$ 1.000,00 (*). * Valor fixado no art. 52, IV, da Lei de Falncias. A renncia herana ou legado s ensejar ineficcia, para os fins falimentares, se praticada nos dois anos anteriores quebra. Em princpio, como bem observa Rubens Aguiar Magalhes, "ningum obrigado a aceitar herana, de onde a admissibilidade da renncia, desde que a manifestao de vontade seja expressa e inequvoca". Contudo, em se tratando de comerciante s voltas com problemas financeiros, a questo assume aspectos mais graves, configurando-se em ato manifestamente lesivo aos interesses dos seus credores, por isso que considerado ineficaz, haja ou no inteno de fraudar credores, convindo acrescentar que a renncia herana ou legado pode envolver simulao ou conluio para favorecimento de terceiros. 94. OUTROS ATOS REVOGVEIS: RESTITUIO ANTECIPADA DE DOTE; INSCRIO INTEMPESTIVA DE DIREITOS REAIS (REGISTROS E AVERBAES TARDIAS); VENDA OU TRANSFERNCIA DE ESTABELECIMENTO COMERCIAL (SEM RESERVA DE BENS SUFICIENTES PARA SOLVER O PASSIVO)

Alm dos atos j enumerados, outros h que so, igualmente, ineficazes com relao massa, ainda que inexista inteno de fraudar por parte do devedor. Pg. 217 Vejamos quais so: 1.) Restituio antecipada de dote A palavra dote tem dois sentidos: a) vulgar; b) jurdico. No primeiro sentido, como observa Washington de Barros Monteiro, dote " o conjunto de bens que a mulher traz para a sociedade conjugal, quando se casa". No sentido jurdico, na lio de Clvis Bevilqua, " a poro de bens que a mulher, ou algum por ela, transfere ao marido para, do rendimento deles, tirar subsdio sustentao dos encargos matrimoniais, sob a condio de os restituir, depois de dissolvida a sociedade conjugal". Os bens dotais, como se conclui da definio transcrita, no se comunicam, tampouco, so alienveis. O dote, consoante prescreve o art. 279 do Cdigo Civil, pode ser constitudo: a) pela mulher; b) por seus ascendentes; c) por terceiros. Em conformidade com o art. 300 do Cdigo Civil, o dote deve ser restitudo ao dotador (aquele que o constitui), no ms que se seguir dissoluo da sociedade conjugal, seja em decorrncia de divrcio, seja pela morte da mulher, nada impedindo que se estabelea no pacto antenupcial um prazo para a restituio. Ora, a devoluo do dote antes dos prazos mencionados implica prejuzos de seus frutos, sendo, por isso mesmo, ineficaz para com a massa. Ressalte-se que mulher dado requerer judicialmente a separao do dote, na eventualidade de sensveis prejuzos econmicos do marido, nada impedindo que o faa na ocorrncia de falncia deste, como bem adverte o eminente Waldemar Ferreira. Com efeito, diz o art. 308 do Cdigo Civil: "A mulher pode requerer judicialmente a separao do dote, quando a desordem nos negcios do marido leve a recear que os bens deste no bastem a assegurar os dela; salvo o direito, que aos credores assiste, de se oporem separao, quando fraudulenta". Pg. 218 2.) Inscrio intempestiva de direitos reais (registros e averbaes tardias) No direito brasileiro inmeros atos esto sujeitos ao registro e averbao no Registro Pblico. O registro o ato pelo qual se confere validade jurdica a papis e documentos que se destinam a produzir determinados efeitos. A

averbao a anotao margem de um documento. Dependem de registro, entre outros atos, a hipoteca, a enfiteuse, a anticrese. A propriedade imvel, inclusive, s se adquire com o registro do respectivo ttulo no Registro de Imveis. Os direitos reais, pois, s se constituem com o registro do ttulo na circunscrio competente. No sentido de garantir aos credores, declara o art. 52, VII, da Lei de Falncias que as inscries de direitos reais, as transcries de transferncia de propriedade entre vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis, realizadas aps a decretao do seqestro (que, em muitas oportunidades, antecede falncia), ou a declarao da quebra, no produzem efeitos relativamente massa, a menos que tenha havido prenotao anterior. Com manifesta propriedade, adverte Nelson Abro que: "Mais do que uma simples omisso do favorecido com a constituio do nus real, ou com a aquisio da propriedade imvel, deve vislumbrar-se nesses retardamentos uma tentativa desesperada, ltima hora, do devedor, que caminha para a falncia, em favorecer alguns credores em detrimento dos demais; ou em transferir para o nome de terceiro, de maneira simulada, a propriedade de bem imvel, a fim de coloc-lo a salvo da falncia. Esbarrar ele, contudo, na necessidade do registro imobilirio para a sua validade. Os atos sujeitos a registro, sejam os que transferem a propriedade imvel, sejam os que constituem nus reais, s produzem efeito aps a efetivao daquele, conforme se dessume da interpretao dos arts. 856 e 533 do Cdigo Civil". 3.) Venda ou transferncia de estabelecimento comercial (sem reserva de bens suficientes para solver o passivo) Como adverte Rubens Requio: "O empresrio pode naturalmente vender seu estabelecimento; mas o que no pode desfalcar com essa venda seu patrimnio, ficando sem bens suficientes para o pagamento dos credores. Assim, para vend-lo ou transferi-lo o devedor deve ter, ao tempo, o consentimento expresso de seus credores, permanecendo com patrimnio suficiente para solver o passivo, caso no prefira pag-lo na totalidade. Pg. 219 O ato no ser, por certo, ineficaz, se ocorrer o consentimento dos credores, consentimento esse que se presume se, notificados, judicial ou extrajudicialmente, nenhuma oposio argirem, dentro de trinta dias. No se revestir o ato de qualquer seno e, por via de conseqncia, no ser considerado ineficaz com relao massa, se o devedor possuir outros bens suficientes para solver seus dbitos, como deixa claro o art. 52, VIII, da Lei de Falncias: "No produzem efeitos relativamente massa, tenha ou no o contratante conhecimento do estado econmico do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores: ..........

VIII - a venda ou transferncia de estabelecimento comercial ou industrial, feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao falido bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, dentro de 30 (trinta) dias, nenhuma oposio fizeram os credores venda ou transferncia que lhes foi notificada; essa notificao ser feita judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos". 95. DA AO REVOGATRIA: POR INEFICCIA E POR FRAUDE O art. 52 e incisos da Lei de Falncias enumeram os atos que, praticados, independentemente de inteno de fraudar credores, so considerados ineficazes com relao massa. J o art. 53 do mesmo diploma legal faz meno aos atos que, levados a efeito, com inteno de fraudar e prejudicar credores, so revogveis. Tanto os primeiros quanto os segundos s so declarados ineficazes ou revogveis por sentena judicial proferida em ao revocatria. A ao revocatria , pois, o meio judicial de que se vale o sndico (e na sua omisso qualquer credor), para que, com a declarao da ineficcia ou revogao do ato, o bem seja restitudo massa. "A ao revocatria - diz Carvalho de Mendona tem por fim pronunciar, em relao massa, a ineficcia ou a revogao do ato jurdico do devedor, praticado antes da falncia, para que entrem na massa os bens indevidamente retirados do seu patrimnio." Pg. 220 A ao revocatria, j advertia Waldemar Ferreira, tem natureza especfica: "...no se destina revogao de tal ou qual negcio jurdico, nem mesmo nulidade ou anulao de qual ato jurdico ou contrato. No objetiva o desfazimento de negcio jurdico viciado por fraude ou simulao fraudulenta. Ela surge por efeito da sentena de abertura da falncia. Incompreende-se fora desta. Destina-se recomposio do patrimnio desfalcado pelo devedor falido em detrimento da coletividade de seus credores, pela prtica de algum dos atos enumerados na lei e por esta presumidos causadores do estado de insolvncia, ou desta decorrentes". Da no se confundir com a ao pauliana, igualmente denominada revocatria, do direito civil. Esta, como assinala Waldemar Ferreira, " genuinamente civil", enquanto a ao revocatria, de que tratamos, de ndole falencial. Ademais disto, enquanto a ao pauliana uma ao de nulidade, a ao revocatria falencial no implica nulidade, pois o negcio permanece vlido entre os contraentes, s no se revestindo de eficcia para a massa, observando Francesco Ferrara, com inegvel acerto, que a ineficcia no ataca o ato, mas exclusivamente a parte deste que prejudica os credores. No direito falimentar existem duas espcies de ao revocatria: a) revocatria por ineficcia; b) revocatria por fraude.

A primeira envolve as hipteses previstas no art. 52 da Lei Falimentar, decorrendo da prtica, pelo falido, dos atos e fatos enumerados nas alneas do dispositivo legal nominado. No pressupe inteno de fraudar. Objetiva a declarao de ineficcia com relao massa. A segunda, ao revs, apia-se no art. 53 da lei de quebra, exigindo do seu autor a prova de fraude por parte do falido ou a existncia de concilium fraudis. 1.) Competncia "ratione materiae" Como j tivemos oportunidade de afirmar ao longo deste trabalho, o juzo falimentar, por fora da vis attractiva - o juzo universal -, exerce sobre as aes de interesse da massa uma vinculao a que no escapa a ao revocatria, razo por que h de ser proposta perante o prprio juzo da quebra. Pg. 221 2.) Procedimento Procedimento, como se sabe, no se confunde com processo, como, alis, tivemos oportunidade de verificar (Captulo IX). Este ltimo, o processo, na lio de Liebman, " a atividade atravs da qual, em concreto, se desenvolve a funo jurisdicional". O procedimento, ao revs, diz respeito exclusivamente sucesso e unidade dos atos processuais. A lei processual civil estabelece diversos procedimentos - o ordinrio, o especial, o sumrio... A ao revocatria submete-se ao procedimento ordinrio, previsto nos arts. 282 e s. do Cdigo de Processo Civil, como expressamente estatui o art. 56 da Lei Falimentar: "A ao revocatria correr perante o juiz da falncia e ter curso ordinrio". 3.) "Legitimatio ad causam" ativa e passiva Em conformidade com o que dispe o art. 55 da Lei de Falncias, "a ao revocatria deve ser proposta pelo sndico, mas, se o no for dentro dos 30 (trinta) dias seguintes data da publicao do aviso a que se refere o art. 114 e seu pargrafo, tambm poder ser proposta por qualquer credor". Ao Ministrio Pblico no se estende a legitimidade ativa, razo por que ao curador de massas falidas no dado propor ao revocatria. A ao nominada pode ser proposta: a) contra todos os que figuraram no ato, ou que, por efeito dele, foram pagos, garantidos ou beneficiados; b) contra os herdeiros ou legatrios das pessoas acima indicadas; c) contra os terceiros adquirentes, se estes tiveram conhecimento, ao se criar o direito, da inteno do falido de prejudicar os credores, ou nas hipteses previstas no art. 52 da Lei Falimentar. 4.) Prazo para a propositura Em conformidade com o que dispe o art. 56, 1., da Lei de Falncias, a ao revocatria deve ser proposta at um ano, a contar da data da publicao do aviso do sndico, dando conta da iniciao da realizao do ativo e o pagamento

do passivo (art. 124 do Dec.-lei n. 7.661, de 1945). O prazo em apreo de decadncia e no de prescrio, o que implica dizer que, se no proposta a ao na poca oportuna, ocorre a perda do direito pela expirao do termo. Pg. 222 5.) Seqestro dos bens em poder de terceiros O Cdigo de Processo Civil estabelece uma srie de medidas cautelares que visam, por meio de uma soluo provisria, "resguardar a obteno de uma tutela, essa definitiva, acautelando os interesses das partes diante da demora na obteno da prestao jurisdicional principal", na expresso de Antnio Macedo de Campos. Dentre essas medidas destaca-se o seqestro, que consiste, como ensina Elizer Rosa, "na apreenso e depsito de uma coisa, a fim de se conservarem ilesos os direitos de todos que tenham nela interesse, at o feito ser findo, para ser entregue a quem pertencer". Distingue-se o seqestro do arresto porque, enquanto este ltimo visa qualquer bem, suficiente para assegurar ao credor a possibilidade de receber seu crdito, o primeiro abrange as coisas sobre as quais se litiga. A ao revocatria pode ser precedida do seqestro, como deixa claro o 3. do art. 55 da Lei de Falncias: "O juiz pode, a requerimento do sndico, ordenar, como medida preventiva, na forma da lei processual civil, o seqestro dos bens retirados do patrimnio do falido e em poder de terceiros". 6.) Efeitos da sentena O efeito fundamental da sentena proferida na ao revocatria o de declarar a ineficcia do ato ou a sua revogao (arts. 52 e 53 da Lei de Falncias), ainda que a celebrao desse ato tenha sido precedida de sentena executria. Nesta hiptese, declara expressamente o art. 58 da Lei Falimentar, ficar rescindida a sentena que o motivou. Isso significa que os atos ineficazes ou revogveis com relao massa, ainda que objeto de sentena, podem ser fulminados, no transitando em julgado a sentena que o tenha precedido. "No mbito da revocatria, pois - como assinala Rubens Requio e anteriormente j ressaltava Waldemar Ferreira -, no fazem coisa julgada contra a massa falida, nas condies do texto legal invocado, as decises judiciais." Outro efeito da sentena proferida em ao revocatria a de fazer com que os bens objeto do ato declarado ineficaz ou revogado retornem massa, o que, alis, se constitui no principal escopo da ao nominada, restituindo-se igualmente todos os acessrios. Pg. 223 7.) Recurso A ao revocatria, como j observamos, pode fundar-se nas hipteses previstas nos arts. 52 ou 53 da Lei de Falncias. O primeiro cuida dos atos

considerados ineficazes com relao massa, haja ou no propsito de fraudar credores. O segundo, ao revs, cuida dos atos praticados com a inteno de prejudicar credores. Numa hiptese e noutra, o recurso da sentena revocatria a apelao, no prazo de quinze dias. Contudo, se interposta de sentena proferida nas hipteses do art. 52, ter efeito apenas devolutivo, o que no ocorre na hiptese do art. 53, quando ter efeitos suspensivo e devolutivo. Na eventualidade de ser a ao precedida de pedido de seqestro, indeferida a medida cautelar citada, o recurso de agravo de instrumento. 8.) Os direitos de terceiros contra o falido A ao revocatria, como j se viu, objetiva a declarao de ineficcia ou revogao do ato com relao massa. No se destina nulidade ou anulao do ato, no que se distingue fundamentalmente da ao pauliana. Assim que, conquanto declarado ineficaz ou revogado com relao massa, o negcio permanece vlido entre os contraentes, da dizer Francesco Ferrara que a ineficcia no ataca o ato, mas exclusivamente a parte deste que prejudica aos credores. Nos termos do art. 54, 1., da Lei de Falncias, a massa restituir o que tiver sido prestado pelo contraente que, na hiptese de no haver auferido vantagem, ser admitido como credor quirografrio, isto , credor sem qualquer preferncia. Aos terceiros de boa f reserva-se o direito de propor contra o falido ao de perdas e danos, o que se nos afigura de todo incuo, dado o manifesto estado de insolvncia deste. RESUMO Atos praticados dentro do termo legal. "O termo legal da falncia, fixado pelo juiz na sentena, compreende um espao de tempo imediatamente anterior declarao da falncia, no qual os atos do devedor so considerados suspeitos de fraude e, por isso, suscetveis de investigao, podendo ser declarados ineficazes em relao massa (Rubens Requio). Pg. 224 Atos considerados ineficazes para com a massa: a) pagamento de dvidas no vencidas ou por meios no previstos no contrato: b) constituio de direito real de garantia. Atos praticados nos dois anos anteriores falncia. Os atos acima citados pagamento de dvidas no vencidas, pagamento por meios no previstos no contrato, ou constituio de direito real de garantia - s so considerados ineficazes se levados a efeito no perodo do termo legal. Outros atos, entretanto, so considerados ineficazes, ainda que praticados anteriormente a este perodo, dilatando-se o prazo para dois anos. o que ocorre com: a) prtica de atos gratuitos; b) renncia herana ou legado.

Outros atos revogveis. Alm dos atos j enumerados, outros h que so, igualmente, ineficientes com relao massa, ainda que inexista inteno de fraudar por parte do devedor. Estes atos so: 1.) restituio antecipada de dote; 2.) inscrio intempestiva de direitos reais (registros e averbaes tardias); 3.) venda ou transferncia de estabelecimento comercial (sem reserva de bens suficientes para solver o passivo). Da ao revocatria. A ao revocatria o meio judicial de que se vale o sndico (e na sua omisso qualquer credor), para que, com a declarao da ineficcia ou revogao do ato, o bem seja restitudo massa. "A ao revocatria - diz Carvalho de Mendona - tem por fim pronunciar em relao massa, a ineficcia ou a revogao do ato jurdico do devedor, praticado antes da falncia, para que entrem na massa os bens indevidamente retirados do seu patrimnio:" H duas espcies de ao revocatria: a) revocatria por ineficcia; b) revocatria por fraude. A primeira, prevista no art. 52 da Lei de Falncias, no pressupe inteno de fraudar credores. Objetiva a declarao de ineficcia do ato, com relao massa falida. A segunda, ao revs, apia-se no art. 53 da Lei Falimentar, exigindo do seu autor a prova de fraude por parte do devedor ou a existncia de concilium fraudis. Pg. 225 Rito da ao revocatria Competncia "ratione materiae" - a ao mencionada deve ser proposta perante o prprio juzo da falncia. Procedimento - a ao revocatria submete-se ao procedimento ordinrio previsto nos arts. 282 e s. do Cdigo de Processo Civil. Legitimidade ativa - a) o sindico; b) na sua omisso, qualquer outro credor. Legitimidade passiva - a) contra todos os que figuraram no ato, ou que por efeito dele foram pagos, garantidos ou beneficiados; b) contra os herdeiros ou legatrios das pessoas acima indicadas; c) contra os terceiros adquirentes, se estes tiveram conhecimento, ao se criar o direito, da inteno do falido de prejudicar os credores, ou nas hipteses previstas no art. 52 da Lei de Falncias. Prazo para a propositura - a ao revocatria deve ser proposta at um ano, a contar da data da publicao do aviso do sndico, dando conta da iniciao da realizao do ativo e o pagamento do passivo (art. 114 da Lei Falimentar). Seqestro dos bens em poder de terceiros - a ao revocatria pode ser precedida de medida cautelar - o seqestro. Recurso - da sentena proferida em ao revocatria cabe o recurso de apelao em quinze dias. RECAPITULAO 1. H distino entre atos ineficazes e revogveis?

R. Inquestionavelmente h, como bem observou Waldemar Ferreira em seu Tratado de direito comercial. Os atos ineficazes, assim considerados aqueles relacionados no art. 52 da Lei Falimentar, independem de inteno de fraudar credores. J os atos revogveis, como deixa claro o art. 53 do diploma legal nominado, pressupe a inteno de fraudar, devendo o autor provar a fraude do devedor e do terceiro que com ele contrata - concilium fraudis. Pg. 226 2. Os atos ineficazes e revogveis antecedem quebra? R. A ineficcia e a revogabilidade dos atos acima mencionados s ocorrem se estes forem praticados no perodo do termo legal, assim considerado o perodo suspeito anterior falncia. 3. H algum ato que a lei considera ineficaz, se praticado nesse espao de tempo? R. A lei considera ineficazes, se praticados no perodo do termo legal, o pagamento de dvidas no vencidas, o pagamento por meios no previstos no contrato e a constituio de direito real de garantia. 4. O perodo suspeito limita-se ao chamado termo legal? R. No. Para determinados atos o perodo suspeito se alarga, elevando-se para dois anos anteriores falncia. 5. H algum ato considerado ineficaz, quando praticado dois anos antes da quebra? R. A lei considera ineficazes, no perodo anterior a dois anos da falncia, a prtica de atos gratuitos e a renncia herana e legado. AO REVOCATRIA: POR FRAUDE art. 53 POR INEFICCIA art. 52 Pg. 227 Captulo XIX RGOS DA FALNCIA Sumrio: 96. O juiz. 97. O sndico: sndico pessoa jurdica. 98. Deveres e atribuies. 99. Avisos do sndico. 100. Arrecadao dos bens. 101. Apurao do montante do dbito do falido. 102. Responsabilidades do sndico. 103. O Ministrio Pblico (curador de massas falidas). 96. O JUIZ

A falncia, como j tivemos o ensejo de verificar, um processo de execuo coletiva de competncia privativa da Justia Ordinria dos Estados, devendo processar-se, pois, perante o juiz de direito, como, alis, deixa claro o art. 92, I, do Cdigo de Processo Civil: "Compete, porm, exclusivamente ao juiz de direito processar e julgar: I - o processo de insolvncia". Ora, como bem acentuou o saudoso Pontes de Miranda (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 11, p. 205, n. 7), a expresso processo de insolvncia abrangente, aplicando-se o princpio, por via de conseqncia, ao processo falimentar, j que, como tivemos o ensejo de afirmar (Captulo III, n. 9 e s.), o que caracteriza a falncia no , absolutamente, a impontualidade, como querem alguns (Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 1, p. 411, n. 510), mas a insolvncia, que se exterioriza, antes de tudo, pela impontualidade (art. 1. da Lei de Falncias). Note-se que, conquanto a Lei de Falncias no se refira expressamente ao juiz de direito, limitando-se palavra juiz, deixa claro referir-se quele, inclusive, quando, ao fixar a competncia para declarar a falncia, a circunscreve ao "juiz em cuja jurisdio o devedor tem o seu principal estabelecimento". Por outro lado, a Constituio Federal, ao especificar a matria de competncia da Justia Federal, no lhe atribui competncia em matria falimentar; antes, ao contrrio, declara expressamente: Pg. 228 Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia...". Ora, afastada expressamente da Justia Federal a competncia para processar e julgar os feitos falimentares, s resta a Justia Ordinria dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, j que a competncia da Justia do Trabalho se restringe matria especificada no art. 114 da Carta Magna. Assim, dvida no pode haver quanto competncia ratione materiae em questes de falncia e concordata. O pedido de falncia h de ser endereado ao juiz de 1. grau, estabelecendo-se a competncia ratione loci pela jurisdio em que o devedor tem o seu principal estabelecimento, ex vi do disposto no art. 7. da Lei Falimentar. Em se tratando de comerciante com sede no estrangeiro (seja comerciante singular ou coletivo), a filial considerada autnoma e competente o juiz do lugar em que esta (a filial) estiver instalada. Caso o devedor exera comrcio ambulante, como j acentuamos no Captulo VI, n. 39, competente o juiz do lugar onde o comerciante for encontrado. Outrossim, na existncia de diversos juzes no lugar, atribui-se a competncia aos juzes das Varas Cveis. O juiz, no processo falimentar, exerce, concomitantemente s suas funes judicantes, relevantes funes administrativas, consubstanciadas nas determinaes relacionadas com os interesses materiais da massa. Com manifesta propriedade, afirma Nelson Abro:

"O juiz tem funes judicantes e tambm administrativas. No desempenho das primeiras, decide questes de direito, geralmente de natureza civil e comercial, atuando jurisdicionalmente em matria penal, at o recebimento da denncia ou queixa contra o falido, inclusive (art. 109, 2.). No plano administrativo, o magistrado supervisiona a atuao do sndico e determina a execuo de medidas acautelatrias, como a continuao do negcio, a venda antecipada de bens, alm de fixar salrios de prepostos da massa ou auxiliares do juzo". 97. O SNDICO: SNDICO PESSOA JURDICA Sndico, do latim syndicus, etimologicamente define aquele que tem a seu cargo a responsabilidade de qualquer sindicncia. Juridicamente designa o administrador, ou seja, aquele que tem a seu cargo a administrao e representao dos interesses de um conjunto de pessoas (sndico do condomnio) ou da massa falida (sndico da falncia). Pg. 229 Como j se observou, com a declarao da falncia o falido perde, desde logo, a administrao e a disponibilidade de seus bens, os quais so, a partir de ento, administrados pelo sndico. O sndico, como bem observou Miranda Valverde, no um simples representante do falido, mas um rgo ou agente auxiliar da justia: "O administrador, sndico, liqidatrio ou curador rgo ou agente auxiliar da Justia, criado a bem do interesse pblico e para a consecuo da finalidade do processo da falncia. Age por direito prprio em seu nome, no cumprimento dos deveres que a lei lhe impe". Da a sua inegvel independncia com relao ao falido e aos prprios credores contra os quais pode, em determinadas circunstncias, opor-se, como auxiliar da justia. O sndico tanto pode ser pessoa natural como pessoa jurdica, como deixa claro o 5. do art. 60 da Lei de Falncias. Nessa ltima hiptese, a pessoa jurdica far-se- representar em juzo por seu diretor ou representante legal, sem que o fato se constitua em transgresso ao princpio da indelegabilidade, consagrado no art. 61, pois, conquanto distinta de cada uma das pessoas fsicas que a integram, a pessoa jurdica no possui vida natural, atuando, por via de conseqncia, por meio das pessoas naturais. A representao, na eventualidade de prejuzos causados massa (art. 68), por m administrao do representante ou preposto, acarretar a responsabilidade da preponente. Diversos so os sistemas adotados para a escolha do sndico, como escreve Rubens Requio: "As legislaes se comportam diferentemente na organizao das sindicaturas: algumas preferem a nomeao de mltiplos sndicos, que entre si dividem as funes; outras preferem, como a nossa, um apenas. O sistema de escolha no menos importante e grave. Umas legislaes o recrutam entre os

credores, geralmente titulares de crdito de maior porte, na suposio que sua atuao ser, por isso mesmo, mais rigorosa e exata, enquanto outras determinam que sejam escolhidos de uma lista oficial, posta disposio dos magistrados; outras, ainda, proporcionam a organizao de empresas ou sindicatos de administradores de massas falidas, constitudos sob o controle oficial". Pg. 230 O prprio sistema adotado no Brasil passou por sucessivas alteraes, adotando-se, inicialmente, a nomeao, pelo juiz, de um ou mais sndicos, que funcionavam no perodo de informao e dos liqidatrios escolhidos pelos credores, para o perodo da liqidao (art. 63 do CCom. 1850). Posteriormente adotou-se o sistema de listas organizadas pelas Juntas Comerciais, das quais o juiz escolhia um nome, fixando-se a atual Lei de Falncias (Dec.-lei n. 7.661, de 1945) no critrio da escolha, pelo juiz, entre os maiores credores do falido: Art. 60. O sndico ser escolhido entre os maiores credores do falido.... No basta, porm, o vulto do crdito, sendo imprescindvel a existncia de dois outros pressupostos - reconhecida idoneidade moral e financeira -, reunindo, ainda, outro requisito: ser residente ou domiciliado no foro da falncia. Inexistindo nos autos lista dos credores, o juiz mandar intimar o devedor para apresent-lo em cartrio, no prazo de duas horas, sob pena de priso, at trinta dias. O nome do sndico deve constar da sentena declaratria da falncia, constituindo-se num dos elementos administrativos desta, como observamos no Captulo XI. Logo que nomeado, ser este intimado pessoalmente pelo escrivo, devendo assinar, em cartrio, dentro de vinte e quatro horas, o termo de compromisso, podendo, por motivos ntimos (j que no est obrigado a justificar seu gesto), declinar da escolha. Nessa hiptese, dever o juiz nomear outro credor, atendidos os pressupostos do art. 60. Na recusa sucessiva de trs credores, poder o juiz nomear o sndico dativo, assim denominado aquele escolhido entre terceiros no credores do falido: Art. 60. ....... 2. Se credores, sucessivamente nomeados, no aceitarem o cargo, o juiz, aps a terceira recusa, poder nomear pessoa estranha, idnea e de boa fama, de preferncia comerciante". Pg. 231 98. DEVERES E ATRIBUIES Em princpio, qualquer credor, desde que rena as condies previstas no art. 60 da Lei de Falncias, pode ser escolhido sndico. Todavia, inmeras restries so impostas pela legislao especfica (art. 60, 3.), no podendo servir de sndico:

"I - o que tiver parentesco ou afinidade at o terceiro grau com o falido ou com os representantes da sociedade falida, ou deles for amigo, inimigo ou dependente; II - o cessionrio de crditos, que o for desde trs meses antes de requerida a falncia; III - o que, tendo exercido cargo de sndico em outra falncia, ou de comissrio em concordata preventiva, foi destitudo, ou deixou de prestar contas dentro dos prazos legais, ou, havendo-as prestado, as teve julgadas ms; IV - o que j houver sido nomeado pelo mesmo juiz sndico de outra falncia h menos de 1 (um) ano, sendo, em ambos os casos, pessoa estranha falncia; V - o que, h menos de 6 (seis) meses, recusou igual cargo em falncia de que era credor". Escolhido o sndico sem que este preencha os requisitos acima enumerados, ou na existncia de qualquer dos impedimentos transcritos, facultado aos credores oporem reclamao contra a nomeao, a ser endereada ao juiz da falncia, em quarenta e oito horas aps a publicao do aviso que o prprio sndico deve publicar, anunciando aos credores o lugar e hora em que permanecer sua disposio. Da deciso que apreciar a reclamao caber agravo de instrumento: " 4. At 48 (quarenta e oito) horas aps a publicao do aviso referido no art. 63, n. I, qualquer interessado pode reclamar contra a nomeao do sndico em desobedincia a esta lei. O juiz, atendendo s alegaes e provas, decidir dentro de 24 (vinte e quatro) horas, e do despacho cabe agravo de instrumento" (art. 60). O sndico poder, a qualquer momento, ser destitudo ou substitudo pelo juiz, ex officio ou a requerimento do Ministrio Pblico (curador de massas falidas), ou de qualquer credor. Pg. 232 So causas de destituio: a) no caso de exceder qualquer dos prazos que lhe so marcados; b) de infringir os deveres que lhe so impostos; c) de pleitear interesses contrrios aos da massa. Aos inconformados dado interpor agravo de instrumento. So causas de substituio: a) nomeado, no assinar, em vinte e quatro horas, o termo de compromisso; b) declinar da nomeao; c) renunciar ao cargo; d) falecer; e) for declarado interdito; f) ter declarada a sua falncia (na hiptese de ser comerciante) ou pedir sua concordata preventiva. Da medida de substituio cabe, igualmente, agravo de instrumento.

A substituio, pelos motivos que a determinam, pode ser considerada medida corriqueira, usual, no possuindo, conseqentemente, qualquer aspecto pejorativo. A destituio, ao revs, se constitui em manifesta penalidade, decorrendo de inequvoca responsabilidade do sndico, que age contrariamente aos seus deveres. Finalmente, cumpre observar que o sndico tem direito a uma remunerao, que o juiz deve arbitrar, atendendo sua diligncia, ao trabalho e responsabilidade da funo, e importncia da massa, remunerao essa que ser calculada sobre o produto dos bens ou valores da massa, vendidos ou liquidados pelo sndico (art. 67 e 1.). Como auxiliar da Justia, ou como um dos rgos da falncia, o sndico, como "administrador do alheio", na expresso de Carvalho de Mendona, est sujeito a uma srie de deveres e atribuies. "Na qualidade de administrador de um patrimnio especial sob controle judicial, o sndico est adstrito prtica de atos que, de um lado, atendam ao procedimento especial da falncia e, de outro, a finalidade para a qual esse patrimnio constitudo, isto , a realizao do ativo e a liquidao do passivo. Costuma-se, por isso, classificar esses atos em judiciais e administrativos. Como manipulador de bens alheios, ele representa ora a massa, ora os credores na defesa da integridade desses bens, e, por fora do carter publicstico do processo, presta informaes a todos os interessados em seu andamento", escreve Nelson Abro. Pg. 233 Por isso, no art. 63, a lei lhe impe os seguintes deveres e atribuies: "I - dar a maior publicidade sentena declaratria da falncia e avisar, imediatamente, pelo rgo oficial, o lugar e hora em que, diariamente, os credores tero sua disposio os livros e papis do falido e em que os interessados sero atendidos; II - receber a correspondncia dirigida ao falido, abri-Ia em presena deste ou de pessoa por ele designada, fazendo entrega daquela que no se referir a assunto de interesse da massa; III - arrecadar os bens e livros do falido, e t-los sob a sua guarda, conforme se dispe no Ttulo IV, fazendo as necessrias averiguaes, inclusive quanto aos contratos de locao do falido, para os efeitos do art. 44, n. VII, e dos pargrafos do art. 116; IV - recolher, em 24 (vinte e quatro) horas, ao estabelecimento que for designado nos termos do art. 209, as quantias pertencentes massa, e moviment-las na forma do pargrafo nico do mesmo artigo; V - designar, comunicando ao juiz, perito contador, para proceder ao exame da escriturao do falido, e ao qual caber fornecer os extratos necessrios verificao dos crditos, bem como apresentar, em duas vias, o laudo do exame procedido na contabilidade; VI - chamar avaliadores, oficiais onde houver, para avaliao dos bens, quando desta o sndico no possa desempenhar-se;

VII - escolher para os servios de administrao os auxiliares necessrios, cujos salrios sero previamente ajustados, mediante aprovao do juiz, atendendo-se aos trabalhos e importncia da massa; VIII - fornecer, com presteza, todas as informaes pedidas pelos interessados sobre a falncia e administrao da massa, e dar extratos dos livros do falido, para prova, nas verificaes ou impugnaes de crditos; os extratos merecero f, ficando salvo parte prejudicada provar-lhes a inexatido; Pg. 234 IX - exigir dos credores, e dos prepostos que serviram o falido, quaisquer informaes verbais ou por escrito; em caso de recusa, o juiz, a requerimento do sndico, mandar vir sua presena essas pessoas, sob pena de desobedincia, e as interrogar, tomando-se os depoimentos por escrito; X - preparar a verificao e classificao dos crditos, pela forma regulada no Ttulo VI; XI - comunicar ao juiz, para os fins do art. 200, por petio levada a despacho nas 24 (vinte e quatro) horas seguintes ao vencimento do prazo do art. 14, pargrafo nico, n. V, o montante total dos crditos declarados; XII - apresentar em cartrio, no prazo marcado no art. 103, a exposio ali referida; XIII - representar ao juiz sobre a necessidade da venda de bens sujeitos a fcil deteriorao ou de guarda dispendiosa; XIV - praticar todos os atos conservatrios de direitos e aes, diligenciar a cobrana de dvidas ativas e passar a respectiva quitao; XV - remir penhores e objetos legalmente retidos, com autorizao do juiz e em benefcio da massa; XVI - representar a massa em juzo, como autora, mesmo em processos penais, como r ou como assistente, contratando, se necessrio, advogado cujos honorrios sero previamente ajustados e submetidos aprovao do juiz; XVII - requerer todas as medidas e diligncias que forem necessrias para completar e indenizar a massa ou em benefcio da sua administrao, dos interesses dos credores e do cumprimento das disposies desta lei; XVIII - transigir sobre dvidas e negcios da massa, ouvindo o falido, se presente, e com licena do juiz; XIX - apresentar, depois da publicao do quadro geral de credores (art. 96, 2.) e do despacho que decidir o inqurito judicial (art. 109 e 2.) e no prazo de cinco dias contados da ocorrncia que entre aquelas se verificar por ltimo, relatrio em que: a) expor os atos da administrao da massa, justificando as medidas postas em prtica; Pg. 235 b) dar o valor do passivo e do ativo, analisando a natureza deste; c) informar sobre as aes em que a massa seja interessada, inclusive pedidos de restituio e embargos de terceiro;

d) especificar os atos suscetveis de revogao, indicando os fundamentos legais respectivos; XX - promover a efetivao da garantia oferecida, no caso do pargrafo nico do art. 181; XXI - apresentar, at o dia 10 (dez) de cada ms seguinte ao vencido, sempre que haja recebimento ou pagamento, conta demonstrativa da administrao que especifique com clareza a receita e a despesa; a conta, rubricada pelo juiz, ser junta aos autos; XXII - entregar ao seu substituto, ou ao devedor concordatrio, todos os bens da massa em seu poder, livros e assentos de sua administrao, sob pena de priso at 60 (sessenta) dias". 99. AVISOS DO SNDICO Deve o sndico dar ampla publicidade sentena declaratria da falncia providenciando a sua publicao em jornal de grande circulao (se a massa comportar tal encargo), avisando pelo rgo oficial: "...o lugar e hora em que, diariamente, os credores tero sua disposio os livros e papis do falido e em que os interessados sero atendidos" (art. 63, I, da Lei de Falncias). Deve, a seguir, expedir as circulares previstas no art. 81: "O sndico, logo que entrem no exerccio do cargo, expedir circulares aos credores que constarem da escriturao do falido, convidando-os a fazer a declarao de que trata o art. 82, no prazo determinado pelo juiz". O art. 82 da Lei Falimentar cuida da verificao e classificao dos crditos: "Dentro de prazo marcado pelo juiz, os credores comerciais e civis do falido e, em se tratando de sociedade, os particulares dos scios solidariamente responsveis, so obrigados a apresentar, em cartrio, declaraes por escrito, em duas vias, com a firma reconhecida na primeira, que mencionem as suas residncias ou as dos seus representantes ou procuradores no lugar da falncia, a importncia exata do crdito, a sua origem, a classificao que, por direito, lhes cabe, as garantias que lhes tiverem sido dadas, e as respectivas datas, e que especifiquem, minuciosamente, os bens e ttulos do falido em seu poder, os pagamentos recebidos por conta e o saldo definitivo na data da declarao da falncia, observando-se o disposto no art. 25". Pg. 236 Este ltimo dispositivo, o art. 25, estabelece o vencimento antecipado das dvidas do falido, em conseqncia da sentena declaratria da falncia. 100. ARRECADAO DOS BENS Com a declarao da quebra o falido perde, desde logo, a administrao e disponibilidade dos seus bens, que passam s mos do sndico, o qual, a partir de ento, os administrar.

To logo seja nomeado, firmado compromisso, o sndico cuidar da arrecadao dos bens do falido, tal como dispe o art. 70 da Lei de Falncias: "O sndico promover, imediatamente aps o seu compromisso, a arrecadao dos livros, documentos e bens do falido, onde quer que estejam, requerendo para esse fim as providncias judiciais necessrias". Para isso cuidar de envidar todos os esforos, arrecadando inicialmente os bens que estejam em poder do falido, e, posteriormente, aqueles outros que, muito embora de propriedade do falido, estejam em mos de terceiros. Nesta atividade o sndico contar com a assistncia do Ministrio Pblico, podendo utilizar-se de todas as medidas legais que se tornarem imprescindveis, tais como seqestro, busca e apreenso, arrombamento, requisio de fora, o que por si s demonstra o rigor de que se cerca a arrecadao. "A arrecadao, promovida pelo sndico, com assistncia do representante do Ministrio Pblico, convidado pelo mesmo sndico, compreende a atividade material de buscar o bem, livros e documentos do falido onde quer que os mesmos se encontrem. Pg. 237 Inicialmente o sndico promove a arrecadao do que estiver em poder do falido, pelo que tudo passa para sua guarda e administrao. Em geral, nenhuma resistncia ou dificuldade ope o falido, especialmente se a falncia foi pelo mesmo requerida. Alis, toda resistncia v, pois o sndico solicitar ao juiz que os oficiais de justia efetivem a diligncia de materialmente retirar os bens do poder e guarda do falido, transferindo-os ao sndico. Em seguida transferncia dos bens que se encontram com o falido, ou concomitantemente, o sndico promove a arrecadao dos bens que se encontrem em poder de terceiros, seja a que ttulo for, atravs das medidas judiciais adequadas, isto , seqestro, busca etc., escreve Walter T. lvares. Na eventualidade de os bens se encontrarem em comarcas diversas, impe-se o pedido de expedio de carta precatria, como, alis, deixa entrever deciso do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "Cabe ao sndico promover a arrecadao de bens do falido onde quer que estejam, requerendo para esse fim as providncias judiciais necessrias. claro que, se o sndico quiser arrecadar bens de terceiro, esse terceiro encontra, na lei, meio para excluir, desde logo, qualquer ofensa sua posse. No possvel, entretanto, sem tumulto processual, impedir, por despacho nos autos da falncia, expedio de precatria para arrecadar bem que, ao que informa o sndico, pertencem ao falido" (RT, 403:20). Conquanto a arrecadao se constitua em medida das mais rigorosas, a ponto de envolver at mesmo bens de terceiros que se encontrem em poder do falido, no abrange, todavia, aqueles bens que no se compreendem na falncia (v. Captulo XVII, n. 86), tais como os bens impenhorveis, os bens dotais, de famlia etc. (arts. 41 e 42 da Lei Falimentar). Outrossim, no alcanar tambm os bens penhorados em execuo, achando-se os bens j em praa, hiptese em que esta se realizar, entrando o produto para a massa (art. 24, 1., da Lei de Falncias). Em se tratando de comerciante coletivo, ou seja, sociedade comercial,

havendo scio solidrio, os bens particulares deste sero igualmente arrecadados, tal como estabelece o art. 71: "A arrecadao dos bens particulares do scio solidrio ser feita ao mesmo tempo que a dos bens da sociedade, levantando-se inventrio especial de cada uma das massas". Pg. 238 Na existncia de bens de fcil deteriorao entre os bens arrecadados, cuidar o sndico de vend-los, obviamente com prvia autorizao do juiz, no sem antes ouvir-se o falido e o curador de massas falidas. Ultimada a arrecadao, providenciar o sndico um inventrio destes mesmos bens, ou seja, um rol em que individuar os objetos arrecadados, fazendo estimativa dos seus respectivos preos. Este inventrio, tambm chamado de auto de arrecadao, deve ser assinado pelo sndico, representante do Ministrio Pblico e pelo falido, devendo ser entregue em cartrio at trs dias aps a arrecadao. Em conformidade com o que dispe o art. 70, 6., da Lei de Falncias: "Sero referidos no inventrio: I - os livros obrigatrios e os auxiliares ou facultativos do falido, designando-se o estado em que se acham, nmero e denominao de cada um, pginas escrituradas, data do incio da escriturao e do ltimo lanamento, e se os livros obrigatrios esto revestidos das formalidades legais; II - dinheiro, papis, documentos e demais bens do falido; III - os bens do falido em poder de terceiro, a ttulo de guarda, depsito, penhor ou reteno; IV - os bens indicados como propriedade de terceiros ou reclamados por estes, mencionando-se esta circunstncia". 101. APURAO DO MONTANTE DO DBITO DO FALIDO Nos termos do art. 200 da Lei de Falncias, nas quebras em que o passivo for inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do Pas, observar-se- o rito sumrio: "A falncia cujo passivo for inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas ser processada sumariamente, na forma do disposto nos pargrafos seguintes". O limite fixado - cem vezes inferior ao maior salrio mnimo do Pas torna praticamente impossvel a ocorrncia de tal fato, fazendo do dispositivo nominado verdadeira letra morta. Contudo, ainda assim, h de verificar o sndico o montante do dbito, comunicando-o ao juiz. Pg. 239 102. RESPONSABILIDADES DO SNDICO

A extraordinria importncia de que se reveste a atividade do sndico, como rgo da falncia, no exerccio de uma funo eminentemente pblica, acarreta-lhe, como bvio, uma srie de responsabilidades que vo do ressarcimento priso. Com efeito, segundo preceitua o art. 68 da Lei de Falncias, "o sndico responde pelos prejuzos que causar massa, por sua m administrao ou por infringir qualquer disposio da presente lei". Ressalte-se que mesmo a autorizao do magistrado no isentar o sndico de responsabilidade civil e penal, quando no ignorar o prejuzo que o seu ato possa causar massa, ou quando infringir disposio da Lei Falimentar. Outrossim, responsvel pelos prejuzos que possa ocasionar aos credores, na omisso de circulares ou telegramas, ex vi do disposto no art. 81 e seus pargrafos. Por outro lado, erigido em sujeito passivo indireto da relao jurdicotributria, solidariamente responsvel pela tributao devida pela massa, segundo o que estabelece o art. 134 do Cdigo Tributrio Nacional: Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: ............. V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio". Acentuando as responsabilidades de que se revestem as funes do sndico, impe-lhe a lei (art. 189 da Lei de Falncias) pena de recluso de um a trs anos, se der informaes, pareceres ou extratos de livros do falido inexatos ou falsos, ou apresentar exposio ou relatrios contrrios verdade. Estar ainda sujeito pena de deteno de um ou dois anos (art. 190), se direta ou indiretamente adquirir bens da massa, ou, em relao a eles, entrar em alguma especulao de lucro. 103. O MINISTRIO PBLICO (CURADOR DE MASSAS FALIDAS) O Ministrio Pblico rgo do Poder Executivo que promove e fiscaliza a execuo das leis, no interesse da sociedade. Pg. 240 Contudo, conquanto rgo do Poder Executivo, longe est de ser mero representante deste. A complexidade de suas funes, que, outrossim, se revestem do mais alto significado, colocam-no em plano bem mais elevado, erigindo-o em verdadeira instituio, como, alis, j observava o eminente Pimenta Bueno, em seu Direito pblico: "O Ministrio Pblico uma grande e til instituio; o brao direito da sociedade e do governo, e a sua vigilncia e interveno perante os tribunais de justia". Com efeito, a relevncia das funes por ele exercidas e o constante aperfeioamento da instituio no nos permitem qualific-lo como mero rgo

auxiliar do Executivo, mesmo porque, no raras vezes, deve e tem o Ministrio Pblico agido com manifesta oposio e independncia a este ltimo. Por isso que renomados autores chegam a sustentar a prevalncia das funes jurisdicionais, como o faz Enrico Spagna Musso: "Em relao anlise do texto constitucional, pode-se afirmar que o Ministrio Pblico constitui parte integrante do Poder Judicirio, do qual continua rgo ainda que possa, dadas as suas atribuies, realizar uma ligao com o Executivo: que, em conseqncia, a sua posio em relao ao Guarda-selos e, portanto, ao governo, no a de um rgo subordinado, mas de um rgo independente, dotado de garantias que lhe assegurem tal posio" (Justitia, v. 53). Na verdade, o Ministrio Pblico, por fora da prpria evoluo por que vem passando, j no pode ser visto como simples rgo auxiliar do Executivo, e, muito embora entre ns no se inclua entre os rgos do Poder Judicirio (art. 92 da CF), bem pode ser definido como uma instituio independente que representa no o Executivo propriamente dito, mas a prpria sociedade, como, alis, j assinalava Alfredo Vallado: "Se todos os escritores proclamam que o Ministrio Pblico o representante da sociedade e da Lei, no se compreende que, ao mesmo tempo, o qualifiquem de representante do Executivo. A sociedade e a lei podem ser ofendidas pelo Executivo. Da mesma forma, o podem ser pelo Legislativo (visto que no permitido tomar deliberaes contra a Lei Mxima - a Constituio), e pelo Judicirio, em decises que meream ser recorridas. Pg. 241 E no se concebe que o Ministrio Pblico, que deve promover a reparao da ofensa, seja representante de qualquer destes poderes". Cumprindo-lhe, pois, tutelar os interesses da sociedade, em nome da qual, alis, promove a aplicao da lei, o Ministrio Pblico est presente na falncia e na concordata, por meio de seu representante, denominado curador de massas falidas, com o propsito manifesto de evitar que a falncia se transforme em meio de explorao lucrativo, com grave prejuzo para a economia e, conseqentemente, para a sociedade, como adverte Sampaio de Lacerda. Intervenes facultativas e obrigatrias. Com funes fundamentais no processo falimentar, o representante do Ministrio Pblico intervm no s na parte penal propriamente dita, oferecendo denncia contra o falido (art. 108), como tambm se manifestando em diversas outras oportunidades, tais como substituio ou destituio do sndico (arts. 65 e 66, 1.), prestao de contas do sndico (art. 69, 3.), arrecadao e guarda dos bens, livros e documentos do falido (art. 70, 1.), venda de bens de fcil deteriorao (art. 73, 1.), continuao do negcio (art. 74), compras a prazo na hiptese de continuao do negcio (art. 74, 4.), cassao da autorizao para continuao do negcio (art. 74, 6.), declaraes e impugnaes de crdito (art. 91), extino das obrigaes (art. 136), venda de bens em leilo (art. 117), cabendo-lhe, outrossim, na forma do que prescreve o art. 210, manifestar-se "em toda ao proposta pela

massa ou contra esta..., devendo, igualmente, em qualquer fase do processo falimentar, requerer o que for necessrio aos interesses da justia. Intervm, por outro lado, facultativamente, nas hipteses do art. 95, 1. e 2.: "Art. 95. A audincia de verificao de crdito ser iniciada pela realizao das provas determinadas, que obedecero seguinte ordem: depoimentos dos impugnantes e do impugnado, declaraes do falido e inquirio de testemunhas. 1. Terminadas as provas, o juiz dar a palavra, sucessivamente, ao impugnante, ao impugnado e ao representante do Ministrio Pblico, se presente, pelo prazo de 10 (dez) minutos improrrogveis para cada um, e em seguida proferir sentena. 2. A ausncia de qualquer das partes ou dos seus procuradores, do falido, de testemunhas ou do representante do Ministrio Pblico, no impedir o juiz de proferir a sentena". Mas se a interveno do Ministrio Pblico de inegvel importncia, no aspecto penal que ela assume especial relevo, sobretudo na investigao das chamadas habilitaes fraudulentas (art. 189, II), crime que, no fosse a interveno do Ministrio Pblico, assumiria, fatalmente, propores gravssimas. Pg. 242 "Em regra o declarante do crdito est combinado com o falido ou com o concordatrio, que preparou com antecedncia sua escriturao de modo a aparentar a legitimao de crdito. a simulao fraudulenta, que reveste geralmente a forma de ttulos de crdito, em particular notas promissrias", escreve Miranda Valverde. Em suma, o carter fiscalizador atribudo ao Ministrio Pblico, ao qual incumbe zelar pela observncia das leis, a peculiaridade dos crimes falimentares, que, no dizer de J. Neto Armando, so crimes especiais pela sua prpria estrutura de ente jurdico que no encontra conjuno nem analogia na escala dos crimes classificados no Cdigo Penal, faz com que a interveno do curador de massas falidas ganhe especial dimenso, na medida em que o complexo da produo se agiganta, com os naturais riscos dos negcios. Legitimidade para recorrer das sentenas falimentares. Ressaltando a importncia do Ministrio Pblico e pondo fim controvrsia at ento existente quanto sua legitimidade ( 2.) para recorrer das sentenas falimentares, o art. 499 do Cdigo de Processo Civil estabeleceu que "o recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico". Nesse mesmo sentido, a Smula 99 do Superior Tribunal de Justia: "O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte". RESUMO O juiz. O juiz de direito da Vara Cvel, a quem compete, exclusivamente, processar e julgar pedidos de falncia ou concordata, exerce, concomitantemente, funes judicantes e administrativas. Entre as primeiras se inserem as questes

de direito, "geralmente de natureza civil e comercial, atuando jurisdicionalmente em matria penal". No plano administrativo, "o magistrado supervisiona a atuao do sndico e determina a execuo de medidas acautelatrias, como a continuao do negcio, a venda antecipada de bens" etc. O sndico. Sndico, do latim syndicus, etimologicamente significa aquele que tem a seu cargo a responsabilidade de qualquer sindicncia. Juridicamente define o administrador, ou seja, aquele que tem a seu cargo a administrao e representao dos interesses de um conjunto de pessoas (sndico do condomnio) ou da massa falida (sndico da falncia). Atua como rgo ou agente auxiliar da justia, como lembra Miranda Valverde. Pg. 243 Decretada a falncia; o falido perde, desde logo, a administrao dos seus bens, que , por determinao legal (art. 59), entregue ao sndico Este, como administrador dos bens da massa falida, ou como rgo da falncia, na expresso de Walter T. lvares, exerce uma funo eminentemente pblica. Normalmente, segundo a regra estabelecida no art. 60, escolhido entre os maiores credores, sendo lcita a nomeao de terceiro na recusa sistemtica dos credores, na forma do artigo mencionado, 2.. Esto impedidos legalmente de exercer as funes de sndico (art. 60, 3.): I - o que tiver parentesco, ou afinidade at o terceiro grau com o falido ou com os representantes da sociedade falida, ou deles for amigo, inimigo ou dependente; II - o cessionrio de crditos, que o for desde trs meses antes de requerida a falncia; III - o que, tendo exercido cargo de sndico em outra falncia, ou de comissrio em concordata preventiva, foi destitudo, ou deixou de prestar contas dentro dos prazos legais, ou, havendo-as prestado, as teve julgadas ms; IV - o que j houver sido nomeado pelo mesmo juiz sndico de outra falncia h menos de um ano, sendo, em ambos os casos, pessoa estranha falncia; V - o que, h menos de seis meses, recusou igual cargo em falncia de que era credor. Sndico pessoa jurdica. O sndico tanto pode ser pessoa natural como pessoa jurdica, tal, alis, como reza o art. 60, 5., da Lei de Falncias. Nessa ltima hiptese, a pessoa jurdica far-se- representar em juzo por seu diretor ou representante legal, sem que o fato se constitua em transgresso ao princpio da indelegabilidade consagrado no art. 61, pois, conquanto distinta de cada uma das pessoas fsicas que a compem, a pessoa jurdica atua por meio de pessoas naturais. A representao, na eventualidade de prejuzos causados massa (art. 68), por m administrao do representante ou preposto, acarretar a responsabilidade da preponente. Deveres e atribuies. Nomeado pelo juiz, o sndico intimado para firmar compromisso, devendo faz-lo em vinte e quatro horas, comprometendo-se, outrossim, de bem e fielmente cumprir o cargo, assumindo as responsabilidades que lhe so inerentes.

Pg. 244 Na mesma oportunidade, em se tratando de sndico credor, far declarao de seu crdito, fixando-lhe a importncia, classificando-o e mencionando-lhe a origem. Pela importncia de que se revestem as funes do sndico, impe-lhe o art. 62 uma srie de deveres. Substituio ou destituio do sndico. D-se a substituio quando nomeada para o cargo pessoa que legalmente no o possa exercer e ento a peam os interessados, no representando a medida penalidade. D-se a destituio nas hipteses taxativas do art. 66 da Lei de Falncias: "O sndico ser destitudo pelo juiz, de ofcio ou a requerimento do representante do Ministrio Pblico ou de qualquer credor, no caso de exceder qualquer dos prazos que lhe so marcados nesta lei, de infringir quaisquer outros deveres que lhe incumbem ou de ter interesses contrrios aos da massa" (v. art. 110). " preciso no se confundir substituio com destituio do sndico. A primeira tem lugar nas hipteses dos arts. 60, 3., e 65 da lei falimentar. A segunda, nas dos arts. 66 e 110 da mesma lei. A destituio uma pena; a substituio, no. A substituio, nos casos de nomeao em desobedincia lei, s pode ocorrer desde que haja reclamao dentro do prazo do 4. do art. 60, e nos especificados pelo art. 65 opera-se logo aps verificado o ato. Quanto destituio, de ser decretada nos seguintes casos: 1.) quando o sndico exceder qualquer dos prazos que lhe so marcados pela lei; 2.) quando infringir quaisquer outros deveres que lhe incumbem; 3.) quando tiver interesses contrrios aos da massa (art. 66); 4.) quando for recebida denncia ou queixa por fato verificvel mediante simples inspeo nos livros do falido, ou nos autos, e omitido na exposio do sndico (art. 110)" (Proc. Joo Gomes da Silva, RT, 296:374). Relatrio final elaborado pelo Ministrio Pblico. No apresentado o relatrio final pelo sndico, ser o mesmo destitudo, atribuindo-se ao representante do Ministrio Pblico a incumbncia de organizar o relatrio (art. 131, pargrafo nico). Avisos do sndico. Deve o sndico dar ampla publicidade sentena declaratria da falncia, providenciando a sua publicao em jornal de grande circulao, avisando pelo rgo oficial "o lugar e hora em que, diariamente, os credores tero sua disposio os livros e papis do falido e em que os interessados sero atendidos" (art. 63, I). Pg. 245 Deve, a seguir, expedir circulares previstas no art. 81: "O sndico, logo que entrar no exerccio do cargo, expedir circulares aos credores que constarem da escriturao do falido, convidando-os a fazer a declarao de que trata o art. 82, no prazo determinado pelo juiz". O art. 82 se refere habilitao dos crditos.

Arrecadao dos bens. Impe-se-lhe o dever de recolher, em vinte e quatro horas, a partir da assinatura do compromisso, as quantias pertencentes massa, recolhendo-as, na forma do art. 209, ao Banco do Brasil ou Caixa Econmica Federal. Na ausncia de tais estabelecimentos de crdito no local, caber ao juiz indicar a agncia bancria de estabelecimento de crdito de notria idoneidade. Concomitantemente, dever o sndico, com a assinatura do curador (representante do Ministrio Pblico), arrecadar os livros, documentos e bens do falido, apreendendo-os onde quer que se encontrem (art. 70). Apurao do montante do dbito. Por fora da redao dada pela Lei n. 4.983, de 18 de maio de 1966, estabeleceu o art. 200 da Lei de Falncias o rito sumrio para a falncia cujo passivo for inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. Assim, tal verificao se impe desde logo, razo por que cumpre ao sndico comunicar ao juiz o montante total do passivo. Responsabilidade do sndico. A extraordinria importncia de que se reveste a atividade do sndico, funo eminentemente pblica, acarreta-lhe, como bvio, uma srie de responsabilidades, que vo do ressarcimento priso. Com efeito, segundo preceitua o art. 68, "o sndico responde pelos prejuzos que causar massa, por sua m administrao ou por infringir qualquer disposio da presente lei". Ressalte-se que mesmo a autorizao do magistrado no isentar o sndico de responsabilidade civil e penal, quando no ignorar o prejuzo que o seu ato possa vir a causar massa ou quando infringir disposio da Lei Falimentar. Outrossim, responsvel pelos prejuzos que possa vir a causar aos credores, na omisso de circulares ou telegramas, ex vi do disposto no art. 81 e pargrafos. Pg. 246 Por outro lado, erigido em sujeito passivo indireto da relao jurdico-tributria, solidariamente responsvel pela tributao devida pela massa, segundo o que estabelece o art. 134 do Cdigo Tributrio Nacional: "Nos casos de impossibilidade de exigncia do cumprimento da obrigao principal pelo contribuinte, respondem solidariamente com este nos atos em que intervierem ou pelas omisses de que forem responsveis: ......... V - o sndico e o comissrio, pelos tributos devidos pela massa falida ou pelo concordatrio". Acentuando as responsabilidades de que se revestem as funes do sndico, impe-lhe a lei (art. 189) pena de recluso de um a trs anos se der informaes, pareceres ou extratos dos livros do falido inexatos ou falsos, ou apresentar exposio ou relatrios contrrios verdade. Estar sujeito a pena de deteno de um a dois anos (art. 190) se, direta ou indiretamente, adquirir bens da massa, ou, em relao a eles, entrar em alguma especulao de lucro. O Ministrio Pblico. rgo do Poder Executivo que promove e fiscaliza a execuo das leis, no interesse da sociedade. Contudo, conquanto rgo do Poder Executivo, longe est de ser mero representante deste. A complexidade de suas funes, que, outrossim, se

revestem do mais alto significado, colocam-no em plano bem mais elevado, erigindo-o em verdadeira instituio, como, alis, j observava o eminente Pimenta Bueno, em seu Direito pblico: "O Ministrio Pblico uma grande e til instituio; o brao direito da sociedade e do governo, e a sua vigilncia e interveno perante os Tribunais de Justia". Ora, assim sendo, nada mais justo que a interveno do Ministrio Pblico na falncia e concordata, por meio de seu representante, denominado curador de massas falidas, pois, como salienta J. C. Sampaio de Lacerda, por ela se evita venha o instituto a se transformar em meio de explorao lucrativo, com grande prejuzo para a economia e, conseqentemente, para a sociedade. Intervenes. Com funes fundamentais no processo falimentar, o representante do Ministrio Pblico intervm no s na parte penal propriamente dita, oferecendo denncia contra o falido (art. 108), como tambm se manifesta em diversas outras oportunidades, tais como substituio ou destituio do sndico (arts. 65 e 66, 1.); prestao de contas do sndico (art. 69, 3.); arrecadao e guarda dos bens, livros e documentos do falido (art. 70, 1.); venda de bens de fcil deteriorao (art. 73, 1.); continuao do negcio (art. 74); compras e vendas a prazo, na hiptese de continuao do negcio (art. 74, 4.); cassao de autorizao para continuao do negcio (art. 74, 6.); declaraes e impugnaes de crdito (art. 91); extino das obrigaes (art. 136); venda de bens em leilo (art. 117); cabendo-lhe, outrossim, na forma do que prescreve o art. 210 manifestar-se "em toda ao proposta pela massa ou contra esta", devendo, igualmente, em qualquer fase do processo falimentar, requerer o que for necessrio aos interesses da justia. Pg. 247 Intervenes facultativas. O representante do Ministrio Pblico intervm, facultativamente, nas hipteses do art. 95, 1. e 2.: "Art. 95. A audincia de verificao de crdito ser iniciada pela realizao das provas determinadas, que obedecero seguinte ordem: depoimentos dos impugnantes e do impugnado, declaraes do falido e inquirio de testemunhas. 1. Terminadas as provas, o juiz dar a palavra, sucessivamente, ao impugnante, ao impugnado e ao representante do Ministrio Pblico, se presente, pelo prazo de 10 (dez) minutos improrrogveis para cada um, e em seguida proferir sentena. 2. A ausncia de qualquer das partes ou dos seus procuradores, do falido, de testemunhas ou do representante do Ministrio Pblico, no impedir o juiz de proferir a sentena". RECAPITULAO 1. Quais os rgos da falncia? R. I - O juiz de direito da Vara Cvel, da Justia Ordinria dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; II - o sndico; III - o Ministrio Pblico, na pessoa do curador de massas falidas.

2. No processo de arrecadao dos bens que se encontrem em poder do falido, so envolvidos tambm bens de terceiro? R. O processo de arrecadao dos bens do falido de extremo rigor, envolvendo, inclusive, bens que, muito embora no lhe pertenam, sejam, porm, encontrados em seu poder. Pg. 248 3. Na ocorrncia desse fato, os terceiros prejudicados nenhuma oposio podem fazer? R. A legislao falimentar faculta-lhes reivindicar ditos bens por meio do pedido de restituio ou por embargos de terceiro. 4. O sndico tem responsabilidade penal pelos prejuzos causados massa falida? R. A extraordinria importncia de que se reveste a atividade do sndico, como rgo da falncia, no exerccio de uma funo eminentemente pblica, acarreta-lhe uma srie de responsabilidades que vo do ressarcimento priso. 5. Pode o Ministrio Pblico, na pessoa do curador de massas falidas, recorrer das sentenas falimentares? R. Consoante prescreve o art. 499 do Cdigo de Processo Civil, os recursos podem ser interpostos pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. RGOS DA FALNCIA: JUIZ DE DIREITO SNDICO MINISTRIO PBLICO Pg. 249 Captulo XX DA ADMINISTRAO, DA ARRECADAO E GUARDA DOS BENS, LIVROS E DOCUMENTOS DO FALIDO Sumrio: 104. Da administrao dos bens do falido. 105. Da arrecadao e guarda dos bens, livros e documentos do falido. 106. Do lacre das portas do estabelecimento do falido. 107. Inventrio dos bens arrecadados. 108. Venda antecipada de bens deteriorveis. 109. Inexistncia de bens e conseqncias. 104. DA ADMINISTRAO DOS BENS DO FALIDO

Como j tivemos ensejo de afirmar, uma das primeiras conseqncias da falncia a perda, pelo falido, da administrao dos seus bens que so, a partir de ento, administrados pelo sndico. Este ltimo, como administrador dos bens do falido, h de cuidar, com eficincia e dedicao, pela conservao dos bens mencionados, de modo a assegurar aos credores a possibilidade de alien-los por leilo ou por melhor oferta, evitando-se, tanto quanto possvel, prejuzos massa. Para isso ter, sob sua responsabilidade e guarda, os bens arrecadados, podendo, entretanto, escolher um terceiro e, inclusive, incumbir o prprio falido da tarefa: "Art. 72. Os bens arrecadados ficaro sob a guarda do sndico ou de pessoa por este escolhida, sob a responsabilidade dele, podendo o falido ser incumbido da guarda de imveis e mercadorias" (Lei de Falncias). Na administrao dos bens do falido cumpre ao sndico verificar aqueles suscetveis de fcil deteriorao, os que no possam ser guardados sem risco, ou que exijam grandes despesas, hipteses em que dever requerer autorizao ao juiz para vend-los da seguinte maneira: Pg. 250 ALIENAO PRVIA: Bens Deteriorveis que ofeream risco que se no possam guardar sem grandes despesas PETIO DO SNDICO CLS. AO JUIZ VISTA AO: CURADOR FALIDO DECISO: INDEFERINDO: NO CABE RECURSO DEFERINDO: NOMEAO DE LEILOEIRO E EXPEDIO DE ALVAR 105. DA ARRECADAO DOCUMENTOS DO FALIDO E GUARDA DOS BENS, LIVROS E

To logo nomeado, o sndico dirigir-se- ao cartrio do juzo da falncia, ali firmando compromisso. Seu primeiro ato efetivo, no interesse da massa, ser o de arrecadar os bens do falido. Este processo, como j afirmamos, de extremo rigor, envolvendo os bens do falido onde quer que estes se encontrem, seja em mos deste, seja em poder de terceiros. Pg. 251 To rigoroso o processo de arrecadao que, inclusive, os bens de terceiros que eventualmente se encontrem em mos do falido so arrecadados, assegurando-se, porm, aos ofendidos as medidas judiciais cabveis - embargos de terceiro e pedidos de restituio - no sentido de reaverem ditos bens. Os livros e documentos do falido tambm devem ser arrecadados, ressaltando-se que a declarao de quebra impe ao devedor a obrigao de

dirigir-se ao cartrio do juzo da falncia, onde, aps firmar termo de comparecimento, depositar seus livros obrigatrios. 106. DO LACRE DAS PORTAS DO ESTABELECIMENTO DO FALIDO Conquanto a legislao falimentar brasileira no estabelea a obrigatoriedade do lacre das portas do estabelecimento comercial do falido, a medida pode ser determinada pelo juiz, no sentido de proteger os bens, at o ato de arrecadao. Nesta hiptese, pois, pode o juiz determinar que sejam lacradas as portas do estabelecimento do falido, implicando a sua remoo ilcito penal. O lacre em questo no se confunde com o resumo da sentena declaratria da falncia, a ser afixada porta do estabelecimento do falido: Art. 15. O resumo da sentena declaratria da falncia ser, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, depois do recebimento dos autos em cartrio: I - afixado porta do estabelecimento do falido" (Lei Falimentar). 107. INVENTRIO DOS BENS ARRECADADOS To logo se proceda arrecadao dos bens do falido, deve o sndico individu-los, fixando-lhes valor, levantando, para isso, um inventrio, tambm denominado auto de arrecadao. No inventrio, assinalada a presena do curador e do falido, se presente, o sndico discriminar os bens arrecadados, a saber: a) dinheiro; b) livros (obrigatrios e facultativos); c) mercadorias; Pg. 252 d) mveis e utenslios; e) ttulos de crdito; f) bens em poder de terceiros; g) bens de terceiros em poder do falido. 108. VENDA ANTECIPADA DE BENS DETERIORVEIS Ressaltamos, com a insistncia necessria, que a administrao do sndico tem como objeto a preservao dos bens do falido, como uma forma de se garantir os crditos dos diversos credores, por isso que a falncia , antes de tudo, um processo de execuo coletiva que objetiva a apurao do ativo para a posterior liquidao do passivo. Cumpre-lhe, por isso, zelar pela integridade dos bens arrecadados, tomando as providncias necessrias no sentido da venda antecipada dos bens deteriorveis. Para isso formular petio ao juiz da falncia, da qual constaro:

I - O JUIZ A QUE DIRIGIDA: Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel II - O FATO: Quando da arrecadao dos bens do falido, este sndico, entre os diversos bens arrecadados, constatou, conforme inventrio anexo aos autos, a existncia de diversos bens facilmente deteriorveis, a saber: .................... . III O REQUERIMENTO: Por isso vem representar a V. Exa. quanto necessidade da venda antecipada dos bens mencionados, na forma do que prescreve o art. 73 do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, ouvido o curador e o falido, expedindo-se, para isso, o competente alvar. Pg. 253 109. INEXISTNCIA DE BENS E CONSEQNCIAS Estabelece o art. 75 da Lei de Falncias que, se no forem encontrados bens para serem arrecadados, ou se os arrecadados forem insuficientes para as despesas do processo, o sndico dever levar o fato a conhecimento do juiz, que, ouvido o curador, marcar prazo de dez dias para os interessados requererem o que de direito. Estes podem requerer o prosseguimento da quebra, quando devero obrigar-se pelo pagamento das custas e demais despesas processuais, a serem consideradas encargos da massa. No silncio dos credores deve o sndico promover a venda dos bens arrecadados, quando ento apresentar relatrio em que especificar a existncia ou no de atos que constituam crime falimentar. Uma via do referido relatrio ensejar a formao dos autos do inqurito judicial, a ser remetido ao juzo criminal, na eventualidade de ser oferecida denncia pelo curador, sendo esta aceita pelo juiz. Na recusa da denncia, ou na inexistncia desta, o inqurito judicial ser simplesmente apensado aos autos principais. Numa hiptese ou noutra, proferida a deciso, a falncia ser encerrada. A expresso encerrada, utilizada no 3. do art. 75 da Lei Falimentar, tem ensejado interpretaes diversas, entendendo renomados autores no significar o trancamento da falncia, mas o desvio do rito comum para um rito especial mais simplificado, chamado rito da falncia frustrada ou dos credores frustrados. "A falncia frustrada refere-se ao art. 75 da lei falimentar. Verificando o sndico a inexistncia de bens, ou se os arrecadados forem insuficientes para as despesas do processo, dever ele comunicar o fato imediatamente ao juiz, tomando ento o processo um rumo especial mais simplificado. No deve o sndico omitir a comunicao, pois poder ser responsabilizado pelas custas se o processo seguir inutilmente o rito comum, muito mais oneroso e demorado. Os tratadistas costumam ensinar que a inexistncia de bens arrecadados acarreta o encerramento ou o trancamento da falncia, caso no surja um credor que se oferea para pagar as despesas do processo. Na essncia das coisas, ou ontologicamente, como gostam de dizer os filsofos, no h dvida que os

mestres esto com a razo. De fato no h o que liquidar, parece realmente que a falncia est encerrada para os credores. Pg. 254 Mas sob o aspecto processual no correto falar-se em encerramento ou trancamento da falncia. O que ocorre no o encerramento, mas o desvio do rito comum para um rito especial mais simplificado, o rito da falncia frustrada, ou melhor, dos credores frustrados. A falncia declarada compe-se de duas fases, a de sindicncia e a de liquidao. E a falncia frustrada, embora no tenha a fase posterior da liquidao, porque no h o que liquidar, tem, todavia, e por inteiro, a fase de sindicncia. No se encerra ela, portanto, enquanto no estiver terminada a primeira fase, a qual ser desenvolvida talvez at com maior rigor, pois a ausncia injustificada de bens forte indcio da prtica de crime falimentar. Vista do ngulo em que nos colocamos no presente trabalho, a questo parece bastante clara. O processo falimentar desenvolve-se em trs autos interdependentes, simultneos e paralelos: os autos principais, os autos das declaraes de crdito e os do inqurito judicial. Formam os trs um s todo, cada um na sua esfera especfica. Ora, se os autos principais continuam caminhando e o inqurito judicial tambm se desenvolve por inteiro, como se poder dizer que a falncia est trancada ou encerrada pela pobreza da massa? Na verdade, no h encerramento nem trancamento. O processo segue a sua marcha, embora de forma um pouco diferente, completando-se por inteiro a sua fase de sindicncia. A falncia poder ser encerrada para os credores, mas no para o falido. De acordo com a lei falimentar, o eventual desinteresse dos primeiros no exime o ltimo das verificaes e sanes legais", escreve Maximilianus Claudio A. Fhrer. RESUMO Da administrao dos bens do falido. Ao sndico, como administrador dos bens do falido, cumpre a sua conservao, de modo a poder, na oportunidade, alien-los por leilo ou por melhor oferta, liquidando, assim, o passivo. Da arrecadao e guarda dos bens, livros e documentos do falido. To rigoroso o processo de arrecadao que, inclusive, bens de terceiro que se encontrem em poder do falido so arrecadados, assegurando-se, a seus legtimos proprietrios, reav-los atravs do pedido de restituio ou por via dos embargos de terceiro. Pg. 255 Do lacre das portas do estabelecimento do falido. Objetivando proteger os bens do falido, at o processo da arrecadao se ultimar, pode o juiz determinar o lacre das portas do estabelecimento do falido, constituindo-se em crime a sua violao sem prvia ordem judicial.

Inventrio dos bens arrecadados. Procedida a arrecadao dos bens do falido deve o sndico individu-los fixando-lhes valor, levantando, para isso, um inventrio, tambm denominado auto de arrecadao. No inventrio se discriminaro: o dinheiro, os livros, os mveis e utenslios, os ttulos de crdito, os bens em poder de terceiros e os bens de terceiros encontrados em poder do falido. Venda antecipada de bens deteriorveis. Cumpre ao sndico zelar pela conservao dos bens do falido, evitando-se, assim, prejuzos para a massa. Se dentre os bens arrecadados houver bens deteriorveis, deve o sndico requerer ao juiz, ouvido o curador, a venda antecipada de tais bens. Inexistncia de bens e conseqncias. Na inexistncia de bens a serem arrecadados, ou se os arrecadados forem insuficientes para as despesas processuais, levado o fato ao conhecimento do juiz, ouvido o curador, marcar-se- prazo aos credores para requererem o que de direito. Estes, obrigando-se pelo pagamento das custas, podem requerer o prosseguimento do feito. Se no o fizerem, promovida a venda dos bens porventura arrecadados, ser a falncia encerrada. RECAPITULAO 1. A guarda dos bens arrecadados ao falido pode recair sobre um terceiro que no o sndico? R. Conquanto pouco usual, nos termos do art. 72 da Lei de Falncias, os bens arrecadados ao falido ficaro sob a guarda do sndico, que, entretanto, poder escolher um terceiro, o qual, todavia, permanecer sob sua responsabilidade. Pg. 256 2. Tal escolha poder recair sobre o prprio falido? R. Ainda em conformidade com o art. 72 da Lei Falimentar, o falido pode ser incumbido, pelo sndico, da guarda de imveis e mercadorias. 3. Quais os bens que, necessariamente, sero inventariados no auto de arrecadao? R. No inventrio a ser ultimado pelo sndico, tambm chamado auto de arrecadao, sero discriminados os bens arrecadados, a saber: dinheiro, livros (obrigatrios e facultativos), mercadorias, mveis e utenslios, ttulos de crdito, bens em poder de terceiros, mas de propriedade do falido, bens de terceiros encontrados em poder do falido. 4. Os bens arrecadados sero, necessariamente, vendidos de uma s vez, em leilo? R. No necessariamente, facultando-se aos credores optar pelo sistema da melhor oferta, ou ainda pela venda antecipada de bens deteriorveis, ou que no se possam guardar sem risco ou grande despesa.

5. Que se entende por falncia frustrada? R. A falncia um processo de execuo coletiva que objetiva a apurao do ativo para liquidao do passivo. Inexistindo bens a serem arrecadados, no h falar em liquidao do passivo - da a expresso falncia frustrada. Pg. 257 AUTO DE ARRECADAO INEXISTNCIA DE BENS COMUNICAO DO FATO AO JUIZ, PELO SNDICO VISTA AO CURADOR RELATRIO DO SNDICO OS CREDORES NO SE RESPONSABILIZAM PELO PAGAMENTO DAS CUSTAS O JUIZ ENCERRA A FALNCIA OS CREDORES RESPONSABILIZAM-SE PELO PAGAMENTO DAS CUSTAS PROCESSAMENTO NORMAL DA FALNCIA FORMAO DO INQURITO JUDICIAL: DENNCIA ACOLHIDA PELO JUIZ SEM DENNCIA APENSAMENTO AOS AUTOS PRINCIPAIS Pg. 258 COMUNICAO DO FATO AO JUIZ, PELO SNDICO VISTA AO CURADOR RELATRIO DO SNDICO OS CREDORES NO SE RESPONSABILIZAM PELO PAGAMENTO DAS CUSTAS O JUIZ ENCERRA A FALNCIA OS CREDORES RESPONSABILIZAM-SE PELO PAGAMENTO DAS CUSTAS PROCESSAMENTO NORMAL DA FALNCIA FORMAO DO INQURITO JUDICIAL: DENNCIA ACOLHIDA PELO JUIZ REMESSA AO JUZO CRIMINAL SEM DENNCIA APENSAMENTO AOS AUTOS PRINCIPAIS Pg. 259 Captulo XXI CONTINUAO DO NEGCIO PELO FALIDO Sumrio: 110. Partes legtimas para requer-la: o falido; o sndico; o curador de massas falidas; os credores. 111. A determinao ex officio pelo juiz da falncia. 112. A administrao do negcio por gerente indicado pelo sndico. 113. As compras e as vendas. 114. Efeitos patrimoniais. 115. Cassao e cessao da autorizao. 110. PARTES LEGTIMAS PARA REQUER-LA: O FALIDO; O SNDICO; O CURADOR DE MASSAS FALIDAS; OS CREDORES

As profundas alteraes introduzidas pela teoria da instituio, responsvel pela viso da empresa como uma comunidade, como j acentuava Oviedo, que se destaca da pessoa do seu titular (Endemann), com manifesta finalidade social, haveriam de ter reflexos tambm no direito falimentar, em que assume especial relevo a preocupao de conservar a empresa, reorganizando-a no sentido de reaparelh-la. Dentro deste escopo a faculdade concedida ao falido de continuar o seu negcio se nos afigura de natureza preservativa, objetivando, antes de tudo, a conservao da empresa, no mero ato liquidatrio, como pretendem renomados autores. Com manifesta propriedade j alertava Waldemar Ferreira: "...se, porm, o falido estiver convicto de que poder vencer o infortnio e poder reintegrar-se no seu comrcio ou indstria, lcito lhe ser, e o artigo 74 lho consente, requerer o prosseguimento, sem prejuzo do processo da falncia, de sua atividade interrompida, justificando a necessidade da providncia de carter transitrio". Assim, na eventualidade de o falido sentir-se em condies de prosseguir suas atividades negociais, pode requerer a continuao do negcio, tal como prev o art. 74 da Lei de Falncias: "O falido pode requerer a continuao do seu negcio; ouvidos o sndico e o representante do Ministrio Pblico sobre a convenincia do pedido, o juiz, se deferir, nomear para geri-lo, pessoa idnea, proposta pelo sndico". Pg. 260 Nessas condies cabe, antes de tudo, ao prprio falido a iniciativa ou legitimidade para requerer a continuao do negcio, e, muito embora o dispositivo legal transcrito seja categrico a respeito, alargam-se as opinies no sentido de se estender a prerrogativa no s ao falido, mas, igualmente, ao sndico, como, alis, j preconizava Miranda Valverde: "Tratando-se de medida que visa acautelar o patrimnio comercial ou industrial de maiores prejuzos, que podem facilmente ocorrer da paralisao da empresa ou do estabelecimento, interessando, portanto, a continuao dos negcios, tanto ao falido quanto, e principalmente, aos seus credores, devia competir ao administrador da massa falida, ao sndico, a faculdade de formular o pedido". Da mesma forma, entendemos plenamente lcito o requerimento formulado pelos credores, observando-se ntida tendncia de se atribuir a legitimidade em apreo ao curador de massas falidas. 111. A DETERMINAO "EX OFFICIO" PELO JUIZ DA FALNCIA Na observao acurada de Nelson Abro, "o nico condicionamento que o legislador impe ao pedido de continuao do negcio a sua convenincia", pelo que, sempre que presente tal aspecto, a medida h de ser deferida. A lei admite a continuao da empresa, mas se assim o requerer o falido. um direito individual seu, no cabendo essa iniciativa a nenhum outro credor.

Ora, tal individualismo retrgrado, e no condiz com a evoluo do direito, quando se depara com interesses coletivos que integram o conceito moderno de empresa. Reagindo contra esse critrio exclusivista que atribui unicamente ao falido essa iniciativa, o direito falimentar moderno, em outros pases, transfere ao sndico ou aos credores a iniciativa de solicit-la ao juiz." Ora, se ao juiz dado deferir ou indeferir a continuao do negcio, cumprindo-lhe aplicar a lei ao caso concreto, e se a moderna tendncia no sentido de tornar abrangente a regra estabelecida no art. 76 da Lei de Falncias, observada a convenincia da continuao do negcio, impe-se a sua decretao, ex officio, pelo prprio juiz da quebra. Pg. 261 112. A ADMINISTRAO DO NEGCIO POR GERENTE INDICADO PELO SNDICO A expresso continuao do negcio e a prpria redao dada ao art. 76 da Lei Falimentar podem induzir a enganos, fazendo crer que, no deferimento do pedido, o falido que, com a declarao da quebra perdera a livre administrao dos seus bens a recupere, passando, pessoalmente, a gerir seus negcios. Na realidade, porm, isso no ocorre, uma vez que, deferida a medida, um terceiro, necessariamente idneo, ser nomeado pelo juiz como gerente, no podendo tal escolha recair sobre o sndico, muito embora este ltimo deva propor ao juiz o nome a ser escolhido: "O juiz, se deferir, nomear, para geri-lo, pessoa idnea, proposta pelo sndico". Este, o gerente, fica sob inteira responsabilidade do sndico, assinando, quando da sua nomeao, termo de depositrio dos bens que ento lhe sejam entregues, prestando contas ao sndico: "Art. 74. ...... 3. O gerente assinar, nos autos, termo.de depositrio dos bens da massa que lhe forem entregues, e de bem e fielmente cumprir os seus deveres, prestando contas ao sndico" (Lei de Falncias). Impe a lei ao gerente uma srie de deveres e obrigaes, a saber: 1.) recolher, diariamente, ao Banco do Brasil ou Caixa Econmica Federal, o dinheiro apurado no movimento comercial do dia anterior; 2.) apresentar, semanalmente, no cartrio do juzo da falncia, uma relao das mercadorias adquiridas e vendidas, com seus respectivos preos; 3.) apresentar, semanalmente, uma demonstrao das despesas gerais, inclusive de aluguel e salrios. 113. AS COMPRAS E AS VENDAS Deferida a continuao do negcio, nomeado o gerente, que atuar diretamente subordinado ao sndico, as compras devem ser feitas em dinheiro, no se admitindo seno a venda a vista.

Todavia, excepcionalmente, poder o juiz, ouvidos o Ministrio Pblico e o sndico, autorizar compras a crdito, no prazo mximo de trinta dias. Outrossim, no se admitir a venda por preos inferiores queles constantes da avaliao estabelecida no inventrio dos bens arrecadados, salvo expressa autorizao do juiz: Pg. 262 Art. 74. ....... 4. As compras e vendas sero a dinheiro de contado; em casos especiais, concordando o sndico e o representante do Ministrio Pblico, o juiz poder autorizar compras para pagamento no prazo de 30 (trinta) dias. As vendas, salvo autorizao do juiz, no podero ser efetuadas por preo inferior ao constante da avaliao" (Lei Falimentar). 114. EFEITOS PATRIMONIAIS Em que pese a expresso continuao do negcio pelo falido, na verdade, como j assinalamos, a gesto da empresa entregue a um gerente que funciona como preposto da massa, razo por que os encargos decorrentes de tal atividade so de responsabilidade desta ltima, constituindo-se em dvidas da massa, assim consideradas aquelas contradas posteriormente quebra, tais como as custas pagas pelo credor que requer a falncia, as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos praticados pelo sndico e as obrigaes provenientes de enriquecimento indevido da massa (art. 124, 2., da Lei Falimentar). Tais dvidas, como se sabe, no esto sujeitas habilitao ou ao concurso creditrio - par condicio creditorum -, devendo ser pagas integralmente, muito embora em nosso ordenamento jurdico estejam situadas abaixo dos crditos trabalhista e tributrio. Mas, conquanto o exerccio da atividade empresarial seja transferido ao gerente, e no ao falido, o fato que o fruto dessa atividade excepcional, consubstanciado nos lucros que dela possam advir, pertencem ao falido, muito embora destinados soluo do seu dbito. que, ainda que desapossado dos seus bens, por fora de sentena declaratria da quebra, no perde ele a propriedade destes mesmos bens, o que s vem a ocorrer quando da sua alienao, por leilo ou pela melhor oferta. Com efeito, ensinam os mais renomados falencistas que a sentena declaratria da quebra no tem efeito expropriatrio, apenas separando o patrimnio do falido - teoria do patrimnio separado - que se constitui na massa falida. Essa, a massa falida, como j acentuava Miranda Valverde, o patrimnio do falido, a que Rubens Requio define como "um patrimnio separado, afetado a um determinado fim, especificamente destinado pela Lei de Falncias ao pagamento igualitrio dos credores". 115. CASSAO E CESSAO DA AUTORIZAO

Em conformidade com o que dispe o art. 74, 6., da Lei Falimentar, a requerimento do sndico ou dos credores, pode o juiz, ouvido o curador, cassar a autorizao concedida ao falido para prosseguir a atividade empresarial, o que, por si s, patenteia o seu carter provisrio. Pg. 263 "A autorizao da continuao do negcio do falido pode cessar a requerimento do falido ou dos credores, ouvido o representante do Ministrio Pblico, desde que ocorram razes ponderveis. O juiz, como superintendente das atividades do sndico, poder, por motivos relevantes, ex officio, cassar a autorizao", escreve Rubens Requio. A autorizao cessar de pleno direto se o falido, no prazo previsto no art. 178 da Lei de Falncias, no requerer concordata suspensiva: "O pedido de concordata suspensiva ser feito dentro dos 5 (cinco) dias seguintes ao do vencimento do prazo para a entrega, em cartrio, do relatrio do sndico (art. 63, n. XIX)". Impetrada a concordata suspensiva, com o deferimento do pedido, cessa igualmente a autorizao, visto que o falido, j como concordatrio, readquire a livre administrao dos seus bens. "Concedida a concordata suspensiva - escreve Rubens Aguiar Magalhes -, suspende-se o processo falimentar e ao devedor se concede esplndida oportunidade para reerguer o seu negcio, administrando-o diretamente: RESUMO Continuao do negcio pelo falido. Atendendo natureza institucional da empresa, faculta a lei ao falido, na eventualidade deste sentir-se em condies de prosseguir suas atividades negociais, requerer ao juiz da falncia a continuao do negcio (art. 76 da Lei de Falncias). Legitimidade para requer-la. A lei estabelece a legitimidade exclusiva do prprio falido para requerer a continuao do negcio. Todavia, tanto a doutrina quanto a prpria jurisprudncia tm entendido que tal faculdade se h de estender tambm aos credores, e, por via de conseqncia, ao sndico, no faltando os que preconizam a faculdade do prprio juiz, ex oficio, determinar a medida (Sampaio de Lacerda). A administrao do negcio. Deferida a continuao do negcio, o juiz nomeia um gerente, indicado pelo sndico, o qual, firmando termo de depositrio dos bens que lhe sejam entregues, atuar sob a direta fiscalizao do sndico, como preposto da massa. Pg. 264 As compras e as vendas. As vendas, salvo expressa autorizao do juiz, sero feitas a vista, s se admitindo compras a prazo se assim decidir o magistrado (art. 74, 4., da Lei de Falncias).

Efeitos patrimoniais. As dvidas e demais despesas decorrentes da continuao do negcio so de inteira responsabilidade da massa - so as dvidas da massa - que, conquanto abaixo dos crditos trabalhista e tributrio, no se sujeitam ao concurso creditrio. Cassao e cessao da autorizao. A autorizao para a continuao do negcio pelo falido de natureza provisria, podendo ser cassada pelo juiz, a requerimento do prprio falido ou dos credores, e inclusive, ex officio, pelo prprio juiz. Cessar outrossim, de pleno direito, com a concesso da concordata suspensiva. RECAPITULAO 1. Ainda que decretada a falncia, pode o falido continuar sua atividade empresarial? R. O falido pode, malgrado a decretao da sua quebra, solicitar ao juiz da falncia a continuao da sua atividade empresarial (art. 76 da Lei Falimentar). 2. Nessa hiptese, o falido readquire a livre administrao dos seus bens? R. No. Deferida a continuao do negcio, a administrao ser exercida por um gerente indicado pelo sndico. 3. Este gerente atua em nome do falido? R. A atividade empresarial continua a ser exercida em nome do empresrio falido, com o aditamento "massa falida de .... .. Contudo, o gerente nomeado pelo juiz atuar como preposto da massa falida, sob direta fiscalizao do sndico. 4. Como so realizadas as operaes, nessa hiptese? R. Durante a atividade excepcional, como deve ser encarada a continuao do negcio pelo falido, as compras e as vendas so feitas exclusivamente a dinheiro, salvo autorizao expressa do juiz da falncia. Pg. 265 5. A autorizao para o falido prosseguir nas suas atividades empresariais definitiva? R. No, ao contrrio, precria, podendo ser cassada a qualquer momento, se assim o exigir o interesse dos credores. Cessar, outrossim, de pleno direito, na eventualidade de ser deferida ao falido a concordata suspensiva, quando o falido, j como concordatrio, reassume a livre administrao dos seus bens. CONTINUAO DO NEGCIO PELO FALIDO PETIO CLS. AO JUIZ VISTA AO MINISTRIO PBLICO: COM OPOSIO CLS. AO JUIZ

INDEFERIMENTO SEM RECURSO AO SNDICO: SEM OPOSIO CLS. AO JUIZ DEFERIMENTO NOMEAO DE GERENTE, QUE FIRMAR COMPROMISSO COMO DEPOSITRIO DOS BENS Pg. 266 Captulo XXII DO PEDIDO DE RESTITUIO E DOS EMBARGOS DE TERCEIRO Sumrio: 116. A arrecadao e os bens de terceiro. 117. Pressupostos do pedido de restituio. 118. Dinheiro em depsito com o falido. 119. Coisas vendidas a crdito. 120. Coisa alienada fiduciariamente. 121. Contrato de cmbio. 122. O processo de restituio: efeitos, juzo competente, legitimidade ativa e passiva, procedimento, sentena, recurso. 123. Embargos de terceiro: conceito, legitimidade ativa e passiva, juzo competente, rito processual, recurso. 116. A ARRECADAO E OS BENS DE TERCEIRO Como j acentuamos, o rigorismo do processo de arrecadao impe que nela se incluam os bens de terceiro que sejam encontrados em poder do falido. Todavia, muito embora tais bens sejam includos na arrecadao, bvio que deles no se aproprie a massa falida, impondo-se a sua restituio a seus legtimos donos, sob pena de se admitir o enriquecimento ilcito da massa, o que, evidentemente, lei repugna. Tal restituio, todavia, no fica a critrio do sndico, tampouco ao arbtrio do juiz, sujeitando-se os interessados a um verdadeiro processo dentro do processo falimentar, e que se denomina pedido de restituio, disciplinado nos arts. 76 e s. da Lei Falimentar. Com inegvel propriedade lembra Sampaio de Lacerda que o terceiro que reclama a restituio no um credor, "pois o dono da coisa no credor de quem a possui; tem um ius in re e no um ius ad rem, ou melhor, no a recebe em pagamento, a ttulo de credor, mas em restituio a ttulo de proprietrio". O art. 542 do Cdigo Civil consagra o direito de o proprietrio usar, gozar e dispor de seus bens, reavendo-os de quem quer que injustamente os possua. Assim, a Lei Falimentar no faz seno consagrar tal princpio, no se tratando, pois, de um favor, como observa Sampaio de Lacerda, mas o reconhecimento solene de um instituto preexistente. Pg. 267

117. PRESSUPOSTOS DO PEDIDO DE RESTITUIO Dois so os pressupostos do pedido de restituio: 1.) que a coisa arrecadada em poder do falido seja devida em virtude de um direito real; ou 2.) que seja devida em decorrncia de um contrato. Direito real, como se sabe, o que se caracteriza pelo jura in re aliena, assegurando ao titular um "poder jurdico a todos oponvel, e exercido direta e imediatamente sobre a coisa certa que se lhe subordina", na expresso de Pedro Orlando. So direitos reais, na forma do que dispe o art. 674 do Cdigo Civil: I - a propriedade; II - a enfiteuse; III - as servides; IV - o usufruto; V - o uso; VI - a habitao; VII - as rendas expressamente constitudas sobre imveis; VIII - o penhor; IX - a anticrese; X - a hipoteca. Nessas condies, sempre que algum seja titular de um dos direitos mencionados, sobre bens que possam ter sido arrecadados em poder do falido, verse- em condies de reivindic-los por meio do pedido de restituio. Mas no somente o titular de direito real que possui legitimidade ativa na espcie em exame, pois o mero direito pessoal, consubstanciado no contrato, poder ensejar a medida. Ressalte-se, porm, que nessa ltima hiptese, consoante prescreve o art. 43 da Lei de Falncias: "Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa". Assim, na hiptese de contrato, poder o sndico optar pelo seu cumprimento. Pg. 268 No ensejar pedido de restituio se o bem reivindicado tiver sido alienado pelo devedor antes da quebra, no restando ao credor seno habilitar-se, como de direito. Todavia, se alienada pela massa (e, portanto, ps-quebra), cabvel o pedido de restituio, devendo a coisa reivindicada ser substituda por dinheiro. Outrossim, ainda que a coisa vendida tenha sido sub-rogada por outra, lcito ser interpor o pedido de restituio, devendo esta ltima ser entregue pela massa.

118. DINHEIRO EM DEPSITO COM O FALIDO Conquanto vasta corrente se oponha restituio de dinheiro que, pelos mais diversos motivos, possa estar em mos do falido - depsito, comisso, mandato -, a jurisprudncia, consubstanciada na Smula 417 do Supremo Tribunal Federal, tem-se inclinado favoravelmente restituio: "Pode ser objeto de restituio, na falncia, dinheiro em poder do falido, recebido em nome de outrem, ou do qual, por lei ou contrato, no tivesse ele a disponibilidade". Note-se que a Smula em apreo se ajusta plenamente hiptese de reteno, pelo falido, do dinheiro destinado s contribuies previdencirias, "ou do qual, por lei, no tivesse ele a disponibilidade". Assim, lcito ser ao Ministrio da Previdncia, por sua Procuradoria, pedir a restituio de dinheiro relativo s contribuies nominadas, como, alis, j decidiu o Supremo Tribunal Federal, de modo expresso: "Descontos feitos pelo falido nos salrios de seus empregados em favor do Instituto de Previdncia so restituveis na falncia" (RE 33.908). As restries opostas a tal orientao jurisprudencial fundam-se na natureza fungvel do dinheiro. Coisa fungvel, como se sabe, aquela que pode ser substituda por outra da mesma espcie, qualidade e quantidade, e que, portanto, no possui individualidade prpria, sendo confundvel, por isso mesmo, com outras do mesmo gnero. Pontes de Miranda, que desponta entre os que se opem restituio de dinheiro, na verdade, a admite excepcionalmente: Pg. 269 "As coisas fungveis, no tendo individualidade prpria (espcie), no podem, em regra, ser reivindicadas. Mas, desde que se no tenham confundido com coisas do mesmo gnero e sejam identificveis, j podem ser objeto de pedido de restituio. O prprio dinheiro corrente pode, como sabido, ser objeto de reivindicao: `Se quidem pecuniam extat, vindicare eam potest"'. Manifestamente contrrio, assim se expressa Nelson Abro: "No vemos como caber restituio de dinheiro, coisa fungvel, no individuada, confundida no patrimnio do falido. A exata interpretao da Smula 417 do Supremo Tribunal Federal h de se amoldar lio de Miranda Valverde, a ela anterior: o dinheiro, s quando identificvel e no confundido no patrimnio da massa, suscetvel de devoluo; o caso, por exemplo, de algum que tenha importncias em dinheiro nos cofres de aluguel de um banco, de que esse, a teor da aludida Smula, no tivesse a disponibilidade. No seria o caso o de depsito em conta corrente no banco. Da por que no vermos como aplicar-se a Smula em exame aos descontos feitos pelo falido nos salrios de seus empregados em favor do Instituto de Previdncia e por ele retidas, a menos que as quantias se encontrem individuadas, separadas das demais em poder do falido". 119. COISAS VENDIDAS A CRDITO

Dispe o art. 76, 2., da Lei de Falncias: "Tambm pode ser reclamada a restituio das coisas vendidas a crdito e entregues ao falido nos 15 (quinze) dias anteriores ao requerimento da falncia, se ainda no alienadas pela massa". O prazo, no caso, contado a partir da entrega da coisa (Smula 193 do STF). Note-se que o pedido de restituio subordina-se a trs requisitos, a saber: a) que a coisa tenha sido vendida a crdito; b) que tenha sido entregue ao falido nos quinze dias que antecedem o pedido de falncia; Pg. 270 c) que no tenha sido alienada pela massa. Em determinadas circunstncias, porm, a restituio pura e simples se torna impraticvel. Isso ocorre nas seguintes hipteses: 1.) a coisa no mais existia, quando da declarao da falncia; 2.) a coisa foi sub-rogada (substituda, transformada) por outra; 3.) a coisa nem foi transformada em outra, nem existia ao tempo do pedido de restituio. Na primeira suposio, ao reivindicante no resta seno habilitar-se como credor quirografrio. Na segunda, haver da massa o resultado da sub-rogao, isto , aquilo em que a coisa reivindicada foi transformada. Finalmente, na terceira hiptese, haver o valor estimado ou o respectivo preo. "A restituio em dinheiro da coisa vendida a crdito, entregue nos quinze dias anteriores ao pedido de falncia ou de concordata, cabe, quando, ainda que consumida ou transformada, no faa o devedor prova de haver sido alienada a terceiro" (Smula 495 do STF). 120. COISA ALIENADA FIDUCIARIAMENTE A alienao fiduciria uma forma de financiamento. O financiador adianta uma determinada soma em dinheiro ao financiado para aquisio, por este, de bens mveis e durveis. Tal financiamento no se opera sem que o financiador esteja plenamente garantido, surgindo ento a alienao fiduciria. Por ela o financiado transfere ao financiador a propriedade dos bens adquiridos, em garantia do pagamento do seu dbito, mediante a condio de que, no pagamento do preo, a propriedade se lhe retorne, consubstanciando-se, na expresso de Orlando Gomes, a pretenso restitutria. A alienao fiduciria , pois, uma transferncia do domnio, em garantia de uma obrigao, como preleciona Alfredo Buzaid (Das aes que nascem da alienao fiduciria em garantia, RT, 401:26). A propriedade, nessas condies, adquirida pelo fiducirio to-somente para garantir seu crdito. No , portanto, proprietrio pleno, mas titular de um direito sob condio resolutiva que pode ocorrer ipso jure. A posse se desdobra, conservando o fiducirio a posse indireta e o fiduciante a direta. O fiduciante , outrossim, equiparado ao depositrio,

assumindo, por isso mesmo, todas as responsabilidades civis e penais decorrentes dessa condio. Pg. 271 Em conseqncia, facultado ao fiducirio, no inadimplemento do fiduciante, propor contra este ao de depsito, alienando a coisa a terceiro. A mora, em razo do que preceitua a legislao especfica, decorre do vencimento do prazo designado para pagamento, independentemente de prvia interpelao judicial, comprovado o inadimplemento com notificao, por carta registrada, emanada por intermdio do Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos ou por protesto do ttulo. Ora, a falncia antecipa o vencimento da obrigao e no direito brasileiro (art. 7. do Dec.-lei n. 911/69) assegura ao fiducirio requerer a restituio do bem, devendo, na hiptese de vend-lo a terceiro, cobrar-se, restituindo massa o saldo apurado. O credor fiducirio, dessa forma, no se sujeita habilitao de crdito, como os demais credores, uma vez que os bens adquiridos fiduciariamente pertencem-lhe at o resgate da dvida (art. 66 da Lei n. 4.728, de 1965). Releva notar, entretanto, que as disposies concernentes alienao fiduciria no revogaram a regra contida no art. 43 da Lei de Falncias, pelo que facultado ao sndico, no interesse da massa, manter o negcio anteriormente celebrado pelo falido. 121. CONTRATO DE CMBIO No mercado de capitais, por fora do que dispe o art. 75 da Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, usual o adiantamento de dinheiro por conta dos contratos de cmbio celebrados entre as instituies financeiras e os exportadores. Em face do que estabelece o 3. do dispositivo nominado, na eventualidade de falncia do devedor, facultado ao credor requerer a restituio do dinheiro adiantado. "FALNCIA Restituio - Adiantamento de cmbio - Lei n. 4.728/65. A restituio de adiantamento de cmbio, na falncia ou na concordata, autorizada pelo art. 75, 3., da Lei n. 4.728, de 14-7-1965" (ac. un. do STJ 3. T. - REsp. 4.769-0-RJ - Reg. 90.8395-8 - Rel. Min. Cludio Santos - DJ, 10-2-1992 - Ementrio da Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, n. 5, ano 3, ementa n. 221). Pg. 272 122. O PROCESSO DE RESTITUIO: EFEITOS, JUZO COMPETENTE, LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA, PROCEDIMENTO, SENTENA, RECURSO Nos termos do art. 78 da Lei de Falncias, o pedido de restituio suspende a disponibilidade da coisa, que dever ser restituda ao reivindicante em espcie.

Na ocorrncia de sub-rogao, como j se observou, ser o resultado desta (transformao ou substituio) entregue pela massa. Se, todavia, nem a coisa reivindicada nem a coisa resultante da transformao ou substituio existirem ao tempo da restituio, haver o reivindicante o preo respectivo. Na ocorrncia de diversos reivindicantes, a que a Lei Falimentar denomina reclamantes, inexistindo numerrio suficiente, far-se- rateio entre eles. O pedido de restituio h de ser endereado ao prprio juzo da falncia, que , assim, competente para conhecer, processar e julgar a pretenso. Possuem legitimidade ativa para formular o pedido todos aqueles que tenham bens em decorrncia de direito real ou de contrato, que, por se encontrarem em mos do falido, so arrecadados pelo sndico. A ao h de ser intentada contra a massa falida, manifestamente legtima ad causam passiva, muito embora faculte a lei (art. 77, 1. e 2.) defesa articulada pelo falido e quaisquer outros interessados: " 1 O juiz mandar autuar em separado o requerimento e documentos que o instrurem e ouvir o falido e o sndico, no prazo de 3 (trs) dias para cada um, valendo como contestao a informao ou parecer contrrio do falido ou do sndico. 2. O escrivo avisar aos interessados, pelo rgo oficial, que se acha em cartrio o pedido, sendo-lhes concedido o prazo de 5 (cinco) dias para apresentarem contestao". O pedido de restituio obedece ao mesmo procedimento estabelecido para as habilitaes de crdito, sendo, por via de conseqncia, autuado em separado, facultada s partes a feitura de provas, inclusive a testemunhal, com a conseqente designao de audincia. Com a prvia manifestao do Ministrio Pblico, o juiz da falncia sentenciar, concedendo ou no a restituio solicitada. Da sentena cabe recurso de apelao, por fora da Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adapta ao Cdigo de Processo Civil as leis que menciona. Pg. 273 123. EMBARGOS DE TERCEIRO: CONCEITO, LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA, JUZO COMPETENTE, RITO PROCESSUAL, RECURSO Estabelece o art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil que quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens, por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. So os chamados embargos de terceiro, ao especial que objetiva proteger direitos de terceiros na ocorrncia de turbao ou esbulho na posse de seus bens. Ora, como j se verificou, o processo de arrecadao dos bens do falido, por ser de extremo rigor, pode (e, normalmente isso ocorre) envolver bens de terceiro que se encontrem em mos do falido. Este, o terceiro, pode requerer ao

Juzo da falncia o pedido de restituio, facultando-se-lhe, porm, optar pelos embargos de terceiro: "Art. 79. Aquele que sofrer turbao ou esbulho na sua posse ou direito, por efeito da arrecadao ou do seqestro, poder, se no preferir usar do pedido de restituio (art. 76), defender os seus bens por via de embargos de terceiro" (Lei Falimentar). A leitura do dispositivo transcrito pode levar a crer tratar-se de mera opo, facultado ao terceiro o pedido de restituio ou a defesa dos bens pelos embargos de terceiro. Na verdade, porm, h distino. O pedido de restituio s possvel se o bem reivindicado foi apreendido por fora da arrecadao, como conseqncia da falncia. J os embargos de terceiro podem ser interpostos na ocorrncia de turbao ou esbulho decorrente de seqestro decretado como medida cautelar, preparatria quebra. Ademais disto, o pedido de restituio pressupe, necessariamente, um direito real ou um contrato, seus pressupostos fundamentais, o que, todavia, no ocorre com os embargos de terceiro, cuja incidncia manifestamente mais ampla, podendo abranger toda espcie de bens que, efetivamente, no sejam de propriedade do falido. Por outro lado, o pedido de restituio impe ao interessado uma fase de prvia indagao, possibilitando os embargos de terceiro a concesso da medida liminar. Pg. 274 Os embargos nominados podem ser interpostos por terceiro senhor e possuidor ou apenas possuidor, como deixa claro o art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil, devendo ser dirigidos contra a massa falida. O juzo competente para process-los ser o prprio juzo da falncia, aplicando-se o rito processual estabelecido no Cdigo de Processo Civil (arts. 1.046 e s.). Da sentena que julgar os embargos cabe apelao, podendo ser interposto agravo de instrumento da medida liminar. RESUMO A arrecadao e os bens de terceiro. O rigorismo do processo de arrecadao impe que nela sejam includos os bens de terceiro que sejam encontrados em mos do falido, facultado a seus donos reav-los por meio do pedido de restituio. Pressupostos do pedido de restituio: a) que a coisa arrecadada em poder do falido seja devida em virtude de um direito real; ou b) que seja devida em decorrncia de um contrato. Dinheiro em depsito com o falido. Smula 417 do Supremo Tribunal Federal. Pode ser objeto de restituio, na falncia, dinheiro em poder do falido, recebido em nome de outrem, ou do qual, por lei ou contrato, no tivesse ele a disponibilidade.

Coisas vendidas a crdito. Podem ser reclamadas as coisas vendidas a crdito e entregues ao falido, nos quinze dias anteriores ao requerimento da falncia, se ainda no alienadas pela massa. Coisa alienada fiduciariamente. O credor fiducirio no se sujeita habilitao de crdito, j que os bens adquiridos fiduciariamente lhe pertencem at o resgate da dvida, devendo, assim, interpor pedido de restituio. Contrato de cmbio. Dispe o art. 3. da Lei n. 4.728, de 14 de julho de 1965, que ao credor, por adiantamento de dinheiro por conta de contrato de cmbio, assegurado o pedido de restituio, na ocorrncia de falncia do devedor. Pg. 275 Processo de restituio. "Somente o patrimnio do devedor constitui a garantia de seus credores, e os bens que o integram so o objeto da arrecadao por parte do sndico. No se pode desconhecer, porm, que normalmente inmeros bens de terceiros permanecem em poder do empresrio, em conseqncia de direito real ou de relaes contratuais. Surgindo a falncia, o sndico est no dever de arrecadar indistintamente todos os bens que encontrar na posse do falido, pois no lhe lcito indagar da situao jurdica dos mesmos no patrimnio do falido", ensina Rubens Requio. Aos donos de tais bens facultado reav-los por meio do pedido de restituio. Embargos de terceiro. Em determinadas circunstncias, como, por exemplo, na ocorrncia de arrecadao de bens de terceiro, por fora de seqestro, como medida preparatria falncia, dado a este interpor embargos de terceiro, previsto no art. 79 da Lei de Falncias, aplicando-se-lhe as regras contidas nos arts. 1.046 e s. do Cdigo de Processo Civil. RECAPITULAO 1. No processo de arrecadao, ainda que comprovadamente determinados bens no sejam de propriedade do falido, devem eles ser arrecadados? R. O processo de arrecadao , efetivamente, de manifesto rigor, devendo abranger todos os bens que se encontrem em mos do falido, ainda que comprovadamente no lhe pertenam, pois, como adverte Rubens Requio, ao oficial de justia no dado decidir sobre a situao jurdica dos bens. 2. Na ocorrncia desse fato, como deve agir o legtimo proprietrio para reaver seus bens? R. Interpor, perante o juzo da falncia o pedido de restituio, se se tratar de bens havidos em decorrncia de um direito real ou de um contrato. 3. E em se tratando de bens que no tenham tal suporte? R. O remdio jurdico adequado se constitui nos embargos de terceiro, expressamente admitido pelo art. 79 da Lei de Falncias.

Pg. 276 4. Os embargos de terceiro no processo falimentar admitem a medida liminar? R. Ainda que utilizados no processo falimentar, os embargos de terceiro mantm a disciplina estabelecida no Cdigo de Processo Civil, ensejando, por via de conseqncia, a medida liminar. 5. O pedido de restituio e os embargos de terceiro so processados nos autos principais da falncia? R. No, pois ambos so autuados em apartado, constituindo-se, por isso mesmo, em autos paralelos. PEDIDO DE RESTITUIO EMBARGOS DE TERCEIRO MEIOS PARA SE REAVER BENS QUE NO PERTENCEM AO FALIDO, MAS ARRECADADOS EM SEU PODER Pg. 277 TESTES DE APROVEITAMENTO DA MATRIA EXAMINADA A - ASSINALE QUESTES: A ALTERNATIVA CORRETA NAS SEGUINTES

21. A falncia: ( ) a) produz o vencimento antecipado de algumas dvidas do falido; ( ) b) produz o vencimento antecipado de todas as dvidas do falido; ( ) c) no produz. 22. A falncia: ( ) a) resolve os contratos bilaterais; ( ) b) resolve apenas parcialmente; ( ) c) no resolve. 23. A falncia: ( ) a) suspende as aes e execues movidas contra o falido; ( ) b) no suspende. 24. A falncia: ( ) a) interrompe a prescrio; ( ) b) suspende a prescrio; ( ) c) no interrompe e nem suspende a prescrio. 25. A declarao da quebra: ( ) a) estabelece restries ao falido; ( ) b) no estabelece restries ao falido.

Pg. 278 26. Com a declarao da falncia: ( ) a) o falido perde a administrao dos seus bens e negcios; ( ) b) no perde a administrao dos seus bens, tampouco, dos seus negcios. 27. A sentena declaratria da falncia: ( ) a) autoriza o credor fiducirio a requerer restituio dos bens; ( ) b) no autoriza o credor fiducirio a requerer a restituio dos bens. 28. O termo legal (perodo de suspeio) pode retroagir a: ( ) a) 100 dias; ( ) b) 90 dias; ( ) c) 60 dias. 29. A ao revocatria objetiva: ( ) a) a revogao do negcio jurdico; ( ) b) a recomposio do patrimnio do devedor, com a declarao da ineficcia do negcio jurdico com relao massa. 30. O juiz competente para declarar a falncia : ( ) a) o juiz do trabalho; ( ) b) o juiz federal; ( ) c) o juiz de direito. 31. O sndico: ( ) a) administra os bens e negcios do falido; ( ) b) fiscaliza as atividades do falido, to-somente. 32. O curador de massas falidas rgo: ( ) a) da magistratura; ( ) b) do Ministrio Pblico; ( ) c) dos credores do falido. 33. O falido, aps a decretao da falncia: ( ) a) pode continuar o negcio; ( ) b) no pode continuar o negcio. Pg. 279 34. A continuao do negcio pelo falido : ( ) a) atividade excepcional; ( ) b) atividade normal. B - PREENCHA OS CLAROS DAS SEGUINTES QUESTES:

35. Ao arrecadar os bens, o sndico s arrecada os bens do FALIDO ou pode arrecadar, tambm, os bens de TERCEIRO que se encontrem em poder do falido. 36. Na eventualidade de os bens de terceiro serem arrecadados em poder do falido, pode o interessado reav-los por meio dos EMBARGOS DE TERCEIRO ou dos PEDIDOS DE RESTITUIO. 37. O credor por coisas vendidas a crdito e entregues ao falido, nos quinze dias anteriores ao requerimento da falncia pode requer-las de volta por intermdio da seguinte ao: ............ 38. O pedido de restituio e os embargos de terceiro so processados: nos autos APARTADOS. 39. O juzo competente para process-los o PRPRIO JUIZ DA FALNCIA. 40. Usa-se a expresso "falncia frustrada" quando NO EXISTEM BENS A SEREM INSUFICIENTES PARA COBRIR AS DESPESAS PROCESSUAIS. Pg. 280 Captulo XXIII DA HABILITAO DOS CRDITOS Sumrio: 124. O concurso de credores. 125. Habilitao dos crditos segundo a sua natureza. 126. O processo de habilitao. 127. Credores retardatrios. 124. O CONCURSO DE CREDORES A falncia, como observamos, um processo de execuo coletiva. A sentena declaratria da falncia instaura um verdadeiro concurso de credores, por fora da vis attractiva do juzo falimentar. Por isso o art. 23 determina que "ao juzo da falncia devem concorrer todos os credores do devedor comum, comerciais ou civis, alegando e provando os seus direitos". Os credores constituem o que os autores denominam a massa .subjetiva, j que a sentena declaratria da quebra, como observa Carvalho de Mendona, "coloca os credores em um estado de associao a fim de procederem a liquidao rpida e igualitria do penhor comum. Ela institui o self government dos credores. Ela cria para os credores, em suas relaes recprocas e nas relaes com o falido, uma srie de obrigaes positivas e negativas, tendo por objetivo o fim do instituto. Ela protege os credores com vantagem que de outro modo no teriam".

Na lio de Nelson Abro, "a decretao da falncia instaura o concurso universal, subjetiva e objetivamente. Isso significa que todos os credores e todos os bens do falido, salvo as excees legais, ficam sujeitas competncia do juzo falimentar. O juzo da falncia uno e universal; uno no sentido de que nele devem ser decididas todas as questes que interessam massa falida; universal, porque todos os credores ficam sujeitos sua vis attractiva, devendo todos a ele acorrer". Contudo, como j tivemos oportunidade de ressaltar (v. Captulo XIII), o princpio da universalidade sofre excees, j que aquelas outras aes no expressamente previstas na Lei de Falncias no so atradas para o juzo falimentar, destacando-se entre elas os feitos trabalhistas, os executivos fiscais e aqueles outros em que haja interesse da Unio, das autarquias e empresas pblicas federais. Pg. 281 125. HABILITAO DOS CRDITOS SEGUNDO A SUA NATUREZA Como j se observou (Captulo XIII), a lei no distingue entre dvida civil ou comercial, tampouco indaga se o credor ou no comerciante. Na lio sempre atual de Elias Bedran, "todos os credores, sejam civis ou comerciantes, no se diferenciam no tratamento dentro do processo da quebra. O credor tido como civil ou comercial, conforme a sua qualidade". Irrelevante, pois, para o direito falimentar, a qualidade do credor. Ao revs, assume especial importncia a natureza do crdito, e isto em razo da existncia de graduao, havendo, inclusive, crditos excludos do processo falimentar, ou seja, que no podem ser reclamados na quebra, uma vez que por eles no respondem os bens da massa, como expressamente dispe o art. 23. So eles: a) as obrigaes a ttulo gratuito e penses alimentcias; b) as despesas que os credores individualmente fizeram para tomar parte na falncia, salvo custas judiciais em litgio com a massa; c) as penas pecunirias por infraes das leis penais e administrativas. A habilitao dos crditos, em razo dos aspectos mencionados, sujeita-se a um processo de verificao, "meio processual que proporciona a todos os credores a apresentao de suas pretenses, a fim de serem examinadas e admitidas no s para efeito de pagamento, como tambm para sua classificao, assegurando-se-lhe a prelao a que tenham porventura direito", na expresso textual de Rubens Requio. 126. O PROCESSO DE HABILITAO Com a declarao da quebra instaura-se o concurso creditrio, obrigando os credores a habilitar os seus crditos, dando-se incio, por via de conseqncia, ao processo de habilitao, que se desenvolve perante o juzo da falncia.

Este processo de habilitao visa, como lembra Sampaio de Lacerda, "pr a claro os direitos respectivos dos credores e a quota pertencente a cada um sobre o ativo comum. Pg. 282 Sua funo a de no s estabelecer quais sejam os credores, como por que somas, quais as garantias reais, quais os crditos simples ou quais os subordinados a condio ou termo". Na expresso de Carvalho de Mendona, "para que a falncia atinja o seu objetivo, precisam ser medidas com a maior exatido as foras do passivo, isto , fixadas a importncia real dos crditos e a graduao destes no concurso. Cada crdito, para ser atendido na execuo coletiva, tem de passar pelo cadinho da apurao, tomado, depois de reconhecidas a sua legalidade e a sua veracidade, o devido lugar na falncia; s depois dessa solenidade, o respectivo titular pode exercer o direito de concurso relativamente massa dos credores, isto , o direito de compor essa massa, participando nas deliberaes que a lei lhe permite e na distribuio do produto do ativo". Outros autores, ao revs, vem no procedimento nominado natureza meramente administrativa, posio entre ns sustentada por Roberto Barcellos de Magalhes: "A declarao de crdito no deve ser includa no quadro geral das aes judicirias, mas simplesmente conceituada como um procedimento judicial de natureza administrativa". E, justificando seu ponto de vista, argumenta: "No falta, bem verdade, quem lhe reconhea atributos de uma autntica ao, fundando-se uns em que ela visa exigibilidade de uma obrigao, ou que, igualmente, promove a cobrana do que devido; outros, em que ela apresenta etapas processuais perfeitamente estabelecidas, conquanto diversas das aes do tipo comum ou tradicional. Colocando-se os primeiros no ponto de vista subjetivo, da ao como uma faculdade de requerer em juzo aquilo que nos devido, e os ltimos no de forma extrnseca do ato, incidem ambos, porm, num equvoco fundamental, qual o de considerar preponderantes na definio de ao elementos conceituais apenas parciais ou isolados. A ao, na sua acepo rigorosamente judiciria, no se define, nem pelo seu elemento subjetivo - a facultas agendi ou o jus persequendi..., nem isoladamente, pela forma de disposio dos atos judiciais. O que a caracteriza, precipuamente, na processualstica, a concorrncia de dois atos ou momentos fundamentais: o chamamento do ru a juzo, ou citao, e a defesa ou resposta por este deduzida, ou contestao". Pg. 283 E conclui, afirmando que: "...o procedimento judicial que no contm, como elemento constitutivo da sua marcha, qualquer desses dois atos, no pode, absolutamente, ser chamado ao.

E assim a declarao de crdito, que no se contempla em seu processo, revestida de forma processual toda peculiar, longe est de substituir a forma prescrita para as aes em geral. Por outro lado, a causa eficiente do ingresso do credor em juzo, declarando o seu crdito, diversa da que impulsiona o autor contra o ru numa ao. Nesta h uma atividade jurdica espontnea do autor; naquela, a interveno do credor manifesta-se provocada, no diretamente por ato ou fato do devedor, mas por uma sentena judicial constitutiva de um estado de direito do devedor - a sentena declaratria, na falncia, ou o despacho de concesso na concordata. Em suma, enquanto que na ao o credor chama o ru a juzo, na falncia, ou na concordata, ele que convocado para concorrer ao passivo do devedor. No h, portanto, a nosso ver, nenhuma similaridade entre os dois procedimentos". Na verdade, em que pesem as divergncias assinaladas, manifesta a natureza contenciosa de que se reveste o procedimento da habilitao, pois, como lembra Rubens Requio, "no h apenas o propsito de estabelecer a legitimao de cada credor, pois, na verdade, h um julgamento sobre a existncia do crdito, tornado idneo para competir com os demais no concurso". Esta , igualmente, a concluso de Darcy Bessone: "o processo de verificao de crdito, sem embargo de algumas opinies em contrrio, de natureza contenciosa, uma vez que admite impugnao, provas, debates, sentena e apelao". Por isso que nos vinculamos ao ponto de vista do eminente comercialista ptrio, considerando o processo de habilitao de natureza incidental, em relao ao processo principal da falncia. O pedido de habilitao de crdito dispensa a outorga de mandato a advogado, podendo ser firmado pelo prprio credor. Contudo, na eventualidade de o crdito no ser acolhido, tornando necessrio recurso, indispensvel o patrocnio de advogado, pelo que se torna de todo recomendvel, desde logo, a outorga de mandato a profissional legalmente habilitado - isto , devidamente inscrito na OAB. Pg. 284 Outrossim, como obtempera Bento de Faria, o processo de habilitao pressupe regras a serem observadas, e que so as seguintes: a) Prazo Declarada a falncia, o juiz marcar prazo para que os credores habilitem seus crditos. Esse prazo h de obedecer aos limites estabelecidos no art. 80 da Lei Falimentar - de dez dias, no mnimo, e de vinte, no mximo, isto para os credores em geral, pois, muito antes disso, j na ocasio em que firmar compromisso dever o sndico declarar o seu crdito. b) Da petio e seus requisitos A petio em que o credor declara o seu crdito no se reveste de maiores formalidades, no estando sujeita aos rigores do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, mesmo porque, como j se observou, no h de ser, necessariamente, firmada por advogado, podendo, pois, ser articulada pelo prprio credor.

A petio em apreo feita em duas vias, com reconhecimento da firma na primeira via. Conquanto no sujeita aos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a petio de declarao de crdito dever conter: I - o juiz a quem dirigida (o prprio juiz da falncia); II - o nome e a qualificao do credor; III - a importncia correspondente a seu crdito; IV - a classificao do respectivo crdito (se preferencial ou quirografrio); V - a origem da dvida (ainda que se trate de ttulo de crdito, nota promissria, letra de cmbio, duplicata ou cheque etc.); VI - o lugar para onde devero ser expedidas as notificaes. Na ocorrncia de recebimento parcial, o credor dever fazer expressa meno ao fato, declarando o saldo remanescente. Eis o modelo em que se basear: Pg. 285 EXMO, SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ...... VARA CVEL. FULANO DE TAL (nacionalidade, profisso, residncia), vem, mui respeitosamente, nos autos da falncia (ou da concordata preventiva, se for o caso) de SICRANO que se processa perante este DD. Juzo e respectivo Cartrio, fazer sua declarao de crdito, em duas vias (a primeira com a firma reconhecida), pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte: 1.) - o Ste. credor do falido pela importncia de Cr$ ........ (mencionar a quantia por extenso), como fazem prova os documentos inclusos (juntar os respectivos ttulos); 2.) - , por via de conseqncia, credor quirografrio, no gozando, portanto, de preferncia; 3.) - o credito em apreo origina-se da venda ao falido de mercadorias (especificar as mercadorias vendidas ao falido, inclusive juntando toda a documentao com ela relacionada); 4.) - o Ste. acha-se disposio deste Juzo Rua ........, para onde devem ser remetidas as notificaes de praxe. Positivada a licitude de seu crdito, requer a incluso do mesmo na falncia, protestando, desde j, por todos os meios de provas admitidas em juzo. Termos em que, P. Deferimento. ..................................................................................... (Nome do credor ou de seu advogado) c) Legitimidade do crdito

O exame dos requisitos da petio de declarao de crdito ter, por certo, chamado a ateno para a necessidade de se positivar a legitimidade do crdito. Tal exigncia, primeira vista, surge como verdadeira heresia jurdica, sobretudo em se tratando de ttulos de crdito. Estes, como se sabe, possuem entre as suas caractersticas - literalidade, cartularidade e autonomia tambm a abstrao, princpio que afasta a possibilidade de discusso da causa debendi. Pg. 286 Como tivemos ensejo de afirmar em Teoria e prtica dos ttulos de crdito (15. ed., Saraiva), os ttulos de crdito adquirem eficcia cambiria, independentemente da causa debendi, numa completa abstrao do negcio que lhes deu origem. A obrigao cambial no , certamente, uma obrigao sem causa, mas uma obrigao cuja causa a letra, e sobre a causa da letra nenhuma influncia direta vale exercer, como j afirmava Whitacker. Todavia, no processo falimentar tal princpio no prevalece, impondo-se ao credor fazer expressa meno ao negcio subjacente, isto , causa da dvida, ainda que representada por cambiais. d) Formao dos autos das declaraes dos crditos A aprovao dos crditos est sujeita a um processo que, conquanto sumrio, reveste-se de natureza contenciosa, no lhe faltando, inclusive, a impugnao. Como j se observou, e nunca demais insistir, independendo da interveno de advogado, pode a habilitao ser exercida pelo prprio credor (RT, 177:402), jus postulandi que, entretanto, no se estende interposio de recurso, na hiptese de o crdito vir a ser rejeitado, quando ento se impe a outorga de mandato a procurador legalmente habilitado, na forma prescrita no art. 36 do Cdigo de Processo Civil (RT, 296:414). As declaraes de crdito, como j assinalamos, so apresentadas em duas vias, a primeira com firma reconhecida, contendo os respectivos ttulos, mencionando-lhes a origem, o valor, a classificao (se preferencial ou quirografrio), indicando, outrossim, o nome e o endereo do credor ou de seu procurador. Entregues ao escrivo, que delas dar recibo, assinalando, inclusive, os documentos que as acompanham, as primeiras vias so autuadas (art. 83), constituindo-se os chamados autos das declaraes de crditos, tambm chamados de autos paralelos. e) Informaes do falido e parecer do sndico As segundas vias das declaraes de crditos so, pelo escrivo, encaminhadas ao falido, que sobre elas prestar informaes, por escrito. Tais informaes, acompanhadas dos respectivos documentos, so, posteriormente, encaminhadas ao sndico, que, vista dos livros do falido, proferir parecer, quando poder:

I - requerer do falido informaes; II - confrontar a declarao com os livros, papis e assentos do falido, ultimando o extrato da conta do credor; Pg. 287 III - requerer ao juiz as diligncias que julgar necessrias. f) Prazo para impugnaes As informaes do falido e o parecer do sndico, quando contrrios legitimidade do crdito, sero tidos como impugnao e como tal processados. Todavia, no s ao falido ou ao sndico dado impugnar os crditos habilitados, pois a faculdade se estende, tambm, aos credores que tenham habilitado seus respectivos crditos, ou aos scios ou acionistas da sociedade, pelo que os autos das declaraes de crditos, juntamente com as segundas vias devolvidas pelo sndico, permanecero em cartrio, por cinco dias. Nos cinco dias subseqentes, que correm em cartrio, independentemente de notificaes, podem os credores habilitados, os scios ou acionistas da sociedade falida oferecer suas impugnaes: "Art. 87. Findo o prazo do artigo anterior, as declaraes de crdito podero ser impugnadas, dentro dos 5 (cinco) dias seguintes, quanto sua legitimidade, importncia ou classificao. Pargrafo nico. Tm qualidade para impugnar todos os credores que declararam seu crdito e os scios ou acionistas da sociedade falida" (Lei de Falncias). g) Legitimidade para impugnar os crditos Do que foi exposto se conclui que possuem legitimidade para impugnar os crditos habilitados as seguintes pessoas: 1.) o falido; 2.) o sndico; 3.) qualquer dos credores habilitados; 4.) o scio ou acionista, na eventualidade de se tratar de sociedade falida. Tambm ao curador de massas falidas, como representante do Ministrio Pblico, facultada apresentao de impugnao, como sustenta, com manifesta propriedade, venerando acrdo do Tribunal do Estado de So Paulo: "O Curador de Massas Falidas pode e deve impugnar os crditos que lhe paream fantsticos, ou impugnar classificaes que lhe paream contrrias ao estipulado na Lei de Falncias, ainda mesmo que no haja impugnao por parte de qualquer credor" (Ag. 17.948, J. Franceschini, Repertrio de Jurisprudncia, v. 11, Ementa n. 920). Pg. 288

Ademais disto, o representante do Ministrio Pblico, necessariamente, fala sobre todas as declaraes (art. 91 da Lei de Falncias), valendo seu parecer contrrio como impugnao. h) Fundamentos jurdicos da impugnao A impugnao ao crdito habilitado tanto pode envolver aspectos ligados sua natureza e conseqente classificao (se preferencial ou meramente quirografrio) como, inclusive, envolver a sua prpria legitimidade, podendo ser argidas todas as causas que possam redundar na nulidade do crdito, como simulao, erro, coao, dolo etc. i) Impugnao de crdito fundado em sentena (ttulo executivo judicial) Em determinadas circunstncias, o credor pode habilitar-se em processos falimentares munido de sentena judicial que, transitada em julgado, proclame um crdito contra o falido. Ainda que munido de uma sentena e, por conseguinte, de um ttulo executivo judicial, deve este credor habilitar-se normalmente, tal como os demais credores. Em tal hiptese, uma indagao se impe: pode o crdito assim habilitado ser objeto de impugnao? A questo, das mais controvertidas, tem merecido, todavia, concluso uniforme que proclama o direito de os credores impugnarem o ttulo executivo judicial, no se estendendo o direito impugnao ao devedor que foi parte. A respeito merece ser transcrita lcida opinio de Rubens Requio, escudado nas lies de Enrico Tullio Liebman, Frederico Marques, Alfredo Buzaid e Pontes de Miranda: "Uma sria questo de direito se coloca em matria de impugnao: Pode o credor impugnar um ttulo executrio judicial? Em outras palavras, os crditos oriundos de sentenas proferidas em outras aes, fora da falncia e anteriores mesma, tm fora de cousa julgada no processo de falncia? Esse crdito estar imune impugnao? Na lio de Liebman, os crditos j reconhecidos judicialmente devem ser submetidos verificao, porque esse o nico meio processual que pode conduzir a participao dos crditos ao concurso. `No basta de fato', ensina o processualista, `que um crdito seja acertado na sua existncia para que dele derive sem mais a sua aptido a participar da falncia; e parece muito natural que o nico juiz competente a decidir sobre esse ponto seja aquele da falncia, e qualquer outro processo seja por isso excludo pela lei'. Pg. 189 Judiciosa parece-nos a lio do Prof. Frederico Marques, distinguindo os efeitos da cousa julgada, em relao lide que lhe deu nascimento. Considera ele inadmissvel a impugnao que alegue falsidade da dvida ou contrato reconhecido por sentena condenatria exeqvel. Nesse caso, da sentena decorreria a cousa julgada, e assim deveria ser apreciada no juzo concursal. Na

hiptese, porm, `de sentena proferida em processo fraudulento', diz ele, `o credor tem o direito de impugnar o ttulo executrio sob o fundamento de que a sentena foi proferida inter alios e tem interesse jurdico em lhe procurar elidir os efeitos'. Essa, alis, a lio de Alfredo Buzaid e Enrico Tullio Liebman. Alis, tambm idntica a opinio de Pontes de Miranda, ao afirmar que, `no direito concursal civil, qualquer credor - no o devedor que foi parte - pode alegar simulao ou fraude no impugnar o crdito que teve por si sentena favorvel'. A sentena somente foi declaratria, ou condenatria declarativa, e sua eficcia no atingiu terceiros". j) Impugnao aos crditos trabalhistas A redao dada ao art. 102 da Lei de Falncias, como j observamos (Captulo V), deixa patente a possibilidade de habilitao do crdito trabalhista independentemente de sentena da Justia do Trabalho, bastando, para isso, que "no haja dvida" quanto a ele: "Ressalvada, a partir de 2 de janeiro de 1958, a preferncia dos crditos dos empregados, por salrios e indenizaes trabalhistas, sobre cuja legitimidade no haja dvida, ou quando houver, em conformidade com a deciso que for proferida na Justia do Trabalho". A possibilidade , contudo, das mais remotas, pois facilmente seria argida impugnao, seno pelo falido ou pelo sndico, por qualquer dos credores habilitados. Como bem observa J. Netto Armando, com a vasta experincia adquirida na sua longa e proveitosa permanncia na Curadoria de Massas Falidas em So Paulo: "...modificando o art. 102 do vigorante Diploma Falimentar, o art. 1. da Lei n. 3.726, de 11 de fevereiro de 1960, consignou a necessidade da deciso prvia da Colenda Justia Obreira apenas quando haja dvida em derredor queles crditos, o que vir propiciar aos menos honestos possibilidade de ludibriar a Justia, motivo por que, juzes e curadores, teremos de acentuar nossa vigilncia". Pg. 290 E isso porque: "...o empregado poder, ao de logo, peticionar mais do que seja devido e, criminosamente coniventes o falido e o sndico, dar-lhe-o informaes e parecer favorveis, dividindo a diferena entre os trs, se conseguirem concretizar o seu objetivo delituoso". Assim, pela impossibilidade prtica da habilitao incontroversa de crdito trabalhista, sem prvia manifestao da Justia do Trabalho, que a habilitao dos crditos nominados normalmente se faz acompanhar de sentenas proferidas por aquele rgo do Poder Judicirio. Transitada, pois, em julgado, a sentena trabalhista, cumpre ao empregado habilitar-se no juzo da falncia. Essa habilitao, todavia, se distingue das demais no sentido em que no comporta impugnaes.

Com efeito, cabe Justia laboral conciliar e julgar as questes oriundas das relaes entre empregados e empregadores, ex vi do disposto no art. 114 da Constituio Federal. Assim, desde que fundado em sentena trabalhista, no poder o crdito do trabalhador sofrer qualquer restrio, faltando ao juiz da falncia competncia ratione materiae para reexame da questo. Como adverte Elias Bedran, "convm deixar claro que a Justia comum, ou seja, o Juzo da Falncia, no tem atribuies para alterar o que estiver fixado na deciso trabalhista". Ponto de vista idntico, como, alis, no poderia deixar de ser, tem Rubens Requio: "O crdito trabalhista, pois, faz cousa julgada no juzo falimentar. Esse crdito, com efeito, dada a sua natureza especial, no pode ser impugnado na falncia, pois do contrrio seria uma infrao constitucional submet-lo deciso da justia comum". k) Parecer do curador de massas falidas O crdito habilitado pode no ser objeto de impugnao. Num ou noutro caso, impe-se o parecer do curador de massas falidas. Ainda que inexista impugnao, entendemos que o parecer contrrio do Ministrio Pblico tenha o mesmo escopo da impugnao, hiptese em que o juiz dever dar vista dos autos ao credor para que este, em trs dias, se manifeste, findo o que os autos iro conclusos ao juiz. Este ltimo, na eventualidade de protesto por provas, designar audincia. Pg. 291 l) Da audincia Ultimado o parecer do curador de massas falidas, os autos iro conclusos ao juiz que, de plano, poder julgar o crdito impugnado, desde que entenda suficientemente esclarecidas as impugnaes. Na ocorrncia de dvidas, tendo havido protesto por provas, o juiz, na forma do que prescreve o art. 92, a, da Lei Falimentar, designar audincia de verificao do crdito. Nesse interregno sero realizadas as diligncias necessrias, inclusive a prova pericial: "Nomeado perito, os interessados, no prazo de 3 (trs) dias, podero apresentar, em cartrio, seus quesitos. Pargrafo nico. O perito dever apresentar o laudo, em cartrio, at cinco dias antes da data marcada para a audincia" (art. 93). Na audincia as provas determinadas obedecero seguinte ordem: 1.) depoimentos pessoais do impugnante e do impugnado; 2.) declaraes do falido; 3.) inquirio de testemunhas.

Concludas as provas, em razes finais orais, falaro, por dez minutos, o impugnante e o impugnado. O representante do Ministrio Pblico, cuja presena no obrigatria, tambm aduzir razes finais, na hiptese de estar presente. Findos os debates, ou inexistentes porque ausentes as partes, o juiz proferir deciso. m) Da sentena Tanto os crditos impugnados quanto os crditos no impugnados devem ser julgados pelo juiz que pode, por sua vez, ex officio, excluir qualquer crdito que entenda ilegtimo. Abra-se exceo ao crdito trabalhista fundado em sentena proferida pela Justia do Trabalho, pois, como j se observou (Captulo XIII), o juiz da falncia no tem atribuies para alterar o que estiver fixado em sentena trabalhista, por fora do que dispe o art. 114 da Constituio Federal. Pg. 292 A sentena proferida em processo de habilitao, como facilmente se conclui, em se tratando dos crditos em geral, de natureza declaratria, no se constituindo num ato meramente administrativo-homologatrio. Por outro lado, ao contrrio do que afirmava o douto Carvalho de Mendona, no certo que a sentena em apreo no tenha fora de cousa julgada. Muito ao contrrio, como ensina Waldemar Ferreira, "a sentena que assim decidir, tenham os crditos sido impugnados ou no, transitar em julgado, na forma da lei; e assim tem sido entendido. Houve-se como deciso definitiva, proferida em feito contencioso, a que decide sobre impugnao de crdito, dando lugar ao rescisria". Esta, a ao rescisria da sentena que julga a habilitao do crdito, vem prevista expressamente no art. 99 da Lei Falimentar: "O sndico ou qualquer credor admitido podem, at o encerramento da falncia, pedir a excluso, outra classificao, ou simples retificao de quaisquer crditos nos casos de descoberta da falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial ou de documentos ignorados na poca do julgamento do crdito". Esta ao se processa perante o prprio juiz da falncia, podendo ser interposta at o encerramento do processamento falimentar, desde que antes da sua concluso, seguindo o rito ordinrio. Da sentena nela proferida cabe o recurso de apelao. n) Recurso O recurso a ser interposto da sentena que julga o crdito habilitado na falncia o de apelao, no prazo de quinze dias. Tm legitimidade para recorrer o impugnante, o impugnado, o sndico e qualquer outro credor que haja habilitado o seu respectivo crdito.

Tambm o representante do Ministrio Pblico pode recorrer, diante do que dispe o art. 499 do Cdigo de Processo Civil: "O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. .......... 2. O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei". Pg. 293 127. CREDORES RETARDATRIOS Por circunstncias as mais diversas, pode determinado credor perder o prazo para habilitar seu crdito, sem que isso, entretanto, lhe afaste a oportunidade de faz-lo posteriormente, como credor retardatrio, como expressamente dispe o art. 98: "O credor que se no habilitar no prazo determinado pelo juiz, pode declarar o seu crdito por petio em que atender s exigncias do art. 82, instruindo-a com os documentos referidos no 1. do mesmo artigo". Apresentado o pedido de habilitao retardatria, segue-se com um procedimento em tudo semelhante quele observado nas habilitaes tempestivas, findo o qual o juiz profere deciso acolhendo ou rejeitando o crdito. Os credores retardatrios no tm direito aos rateios anteriores, ex vi do disposto no 4. do art. 98, muito embora possam requerer ao juiz da falncia a reserva de que nos fala o art. 130: "O juiz, a requerimento dos interessados, ordenar a reserva, em favor destes, at que sejam decididas as suas reclamaes ou aes, das importncias dos crditos por cuja preferncia pugnarem, ou dos rateios que lhes possam caber". A reserva mencionada poder ser cancelada se o interessado deixar correr os prazos processuais da reclamao ou ao, sem exercer o seu direito, ou, ainda, se no preparar os autos dentro de trs dias depois de esgotado o ltimo prazo, se protelar ou criar qualquer embarao ao processo. RESUMO A falncia um concurso de credores. A falncia um processo de execuo coletiva, instaurando um verdadeiro concurso de credores, por fora da vis attractiva do juzo falimentar. Pg. 294 Habilitao dos crditos segundo sua natureza. A lei no distingue entre dvida civil ou comercial, tampouco indaga se o credor ou no comerciante. Irrelevante, pois, para o direito falimentar a qualidade do devedor. Ao revs, assume especial importncia a natureza do crdito, e isto em razo da existncia de sua graduao.

RECAPITULAO 1. Por que se torna necessria a habilitao dos crditos no processo falimentar? R. Por meio do processo de habilitao apura-se a legitimidade do respectivo crdito, pondo a claro os direitos dos credores e suas quotas sobre o ativo comum, na expresso de Sampaio de Lacerda. 2. A habilitao h de ser necessariamente formulada por meio de advogado? R. No. A habilitao pode ser ultimada pelo prprio interessado, independentemente de outorga de mandato a advogado. Todavia, na eventualidade de recurso, na hiptese de rejeio do crdito pelo juiz, indispensvel o patrocnio profissional. 3. Todos os crditos habilitados ficam sujeitos impugnao? R. Excetuado o crdito trabalhista fundado em sentena proferida pela Justia do Trabalho, j que ao juiz da falncia no dado alterar julgado proferido por aquele rgo do Poder Judicirio, ex vi do disposto no art. 114 da Constituio Federal. 4. Quem pode impugnar os crditos habilitados? R. Podem oferecer impugnao: a) o falido; b) o sndico; c) qualquer dos credores habilitados; d) o scio ou acionista, na eventualidade de se tratar de sociedade falida. 5. O Ministrio Pblico, na figura do curador de massas falidas, pode impugnar crditos? R. Como bem acentuou venerando julgado do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, o curador de massas falidas pode e deve impugnar crditos que lhe paream ilegtimos, bem como classificao contrria ao estipulado na Lei de Falncias. Pg. 295 RITO DO PROCESSO DE HABILITAO PETIO: VISTA AO FALIDO INFORMAO DO FALIDO AO SNDICO PARECER DO SNDICO CONCLUSOS AO JUIZ PRAZO PARA IMPUGNAO SEM IMPUGNAO SENTENA

COM IMPUGNAO VISTA AO IMPUGNADO PARECER DO CURADOR AUDINCIA SENTENA Pg. 296 Captulo XXIV DOS CRDITOS NO SUJEITOS HABILITAO Sumrio: 128. Dos crditos tributrios. 129. Das contribuies previdencirias. 130. O concurso de preferncia: os crditos fiscais dos Estados-Membros e dos municpios. 128. DOS CRDITOS TRIBUTRIOS Em conformidade com o que dispe o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, "a cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento". Tal disposio, como facilmente se conclui, exclui os crditos fiscais do juzo universal, tornando-os imunes vis attractiva do juzo da falncia, como, alis, declara expressamente o art. 5. da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, que dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica: "A competncia para processar e julgar a execuo da Dvida Ativa da Fazenda Pblica exclui a de qualquer outro Juzo, inclusive o da falncia, da concordata, da liquidao da insolvncia ou do inventrio". Ressalte-se que tanto o Cdigo Tributrio Nacional quanto a Lei n. 6.830/ 80 utilizam-se da expresso genrica crdito tributrio, numa linguagem manifestamente abrangente, para compreender toda a receita compulsria impostos, taxas e contribuies de melhoria ou parafiscais. No restringe, por outro lado, o foro especial Unio, estendendo-o tambm aos Estados-Membros, municpios e respectivas autarquias, como deixa claro o art. 1. da Lei n. 6.830/80: "A execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo Cdigo de Processo Civil". Pg. 297 Por outro lado, a lei nominada, dando amplitude ao crdito fazendrio, englobou na dvida ativa no somente a receita tributria como tambm a notributria, abrangendo, inclusive, a correo monetria, juros e multa de mora, alm dos encargos previstos em lei ou contrato. Disps, ademais disto, que, nos processos de falncia, concordata, liquidao, inventrio, arrolamento ou concurso de credores, nenhuma alienao ser judicialmente autorizada sem a prova de quitao da dvida ativa ou a concordncia da Fazenda Pblica.

129. DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS As contribuies previdencirias, de natureza tributria, para a maioria dos tributaristas brasileiros (contribuies parafiscais), que bem podem representar o preo de um contrato coativo, celebrado com o Poder Pblico (v. San Thiago Dantas, Problemas de direito positivo), so equiparadas ao crdito fiscal da Unio, seguindo-lhe na ordem de preferncia na escala dos crditos compulsrios, como deixa entrever de forma cristalina o art. 29 da Lei n. 6.830/80: "Pargrafo nico. O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I. Unio e suas autarquias; II. Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata; III. Municpios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata". Da no se sujeitar o Iapas ao processo de habilitao, como, alis, se conclui da leitura do caput do art. 29 do diploma legal acima transcrito. 130. O CONCURSO DE PREFERNCIA: OS CRDITOS FISCAIS DOS ESTADOS-MEMBROS E DOS MUNICPIOS Na forma do que dispe o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, no seu pargrafo nico: "O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I - Unio; Pg. 298 II - Estados, Distrito Federal e Territrios, conjuntamente e pro rata". ...... Esta ordem de preferncia reiterada, de forma mais completa, pelo pargrafo nico do art. 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, que dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica, e que, dirimindo dvidas, estabelece a seguinte hierarquia dos crditos fiscais: "I - Unio e suas autarquias; II - Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata; III - Municpios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata". Assim, paga-se, em primeiro lugar, Unio. Na ocorrncia de sobra, pagase autarquia federal, seguindo-se-lhes os Estados, o Distrito Federal, os Territrios, suas respectivas autarquias, os Municpios e as autarquias destes. RESUMO

Os crditos fiscais esto isentos da habilitao. Tal como dispe o art. 29 da Lei n. 6.830, de 1980, os crditos fiscais no esto sujeitos a credores, tornando-se imunes vis attractiva do juzo universal. As contribuies previdencirias. Equiparadas ao crdito fiscal, as contribuies previdencirias no se sujeitam, igualmente, habilitao em falncia ou concordata, seguindo-se, em importncia, ao crdito fiscal da Unio. Os crditos tributrios dos Estados e dos Municpios. Os crditos tributrios dos Estados e dos Municpios cedem lugar preferncia do crdito fiscal da Unio e de suas respectivas autarquias. RECAPITULAO 1. Os crditos fiscais so estranhos ao concurso falimentar? R. Em conformidade com o que dispem os arts. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, que disciplina a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica, os crditos fiscais no so habilitados na falncia, mas simplesmente requisitados pelo juiz da Vara da Fazenda ou da Justia Federal (se se tratar de tributos federais), ao juzo da quebra. Pg. 299 2. Em que pese no estar a Fazenda Pblica sujeita habilitao, pode ela renunciar ao privilgio, habilitando-se normalmente? R. Como deixa claro Rubens Requio, a competncia jurisdicional matria de ordem pblica, imperativa e impostergvel, "no podendo ser dispensada ou alterada pela vontade ou pela conveno dos interessados". 3. O art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional estabelece ordem de preferncia entre as pessoas jurdicas de direito pblico? R. No s o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, mas tambm o art. 29 da Lei n. 6.830, de 1980, estabelecem ordem de preferncia entre as pessoas jurdicas de direito pblico interno. 4. Tal ordem de preferncia no contraria o que dispe o art. 151, I, da Constituio Federal? R. No, pois as preferncias que o art. 151, I, veda so as que impliquem "distino ou preferncia em relao ao Estado, Distrito Federal ou Municpio, em detrimento de outro". 5. Segundo esta ordem de preferncia, as autarquias federais esto em igualdade de condies com a Unio? R. No. Pela ordem, em primeiro lugar est o crdito fiscal da Unio, seguindo-se-Ihe o crdito das autarquias federais e, s depois, os demais crditos dos Estados-Membros, do Distrito Federal, dos Territrios, das respectivas autarquias, dos Municpios e suas autarquias.

Pg. 300 HIERARQUIA DOS CRDITOS TRIBUTRIOS - Lei n. 6.830, de 22-9-1980 1. LUGAR UNIO E SUAS AUTARQUIAS 2. LUGAR ESTADOS-MEMBROS, DISTRITO FEDERAL, TERRITRIOS E SUAS AUTARQUIAS, conjuntamente e "pro rata" 3. LUGAR MUNICPIOS E SUAS AUTARQUIAS, conjuntamente e "pro rata" CRDITOS NO SUJEITOS HABILITAO: CRDITOS TRIBUTRIOS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS Pg. 301 Captulo XXV DA CLASSIFICAO DOS CRDITOS Sumrio: 131. Direito dos credores. 132. A classificao dos crditos na Lei de Falncias e as leis extravagantes. 133. Credores da falncia e credores da massa. 134. Credores com garantia real. 135. Credores com privilgio especial sobre determinados bens. 136. Credores com privilgio geral. 137. Crdito trabalhista e tributrio. 138. Credor fiducirio. 139. Credor com reserva de domnio. 140. Credor quirografrio. 141. Quadro geral dos credores. 131. DIREITO DOS CREDORES A falncia no altera nem modifica os direitos dos credores, conquanto seus efeitos se faam sentir no exerccio desses direitos. Sendo a falncia um processo de execuo coletiva que tem por fim assegurar as garantias legais e convencionais legitimamente fundadas, na expresso consagrada de Carvalho de Mendona, e em se tratando de processo igualitrio, em que respeitada a situao de cada credor, especial relevo merece a classificao dos crditos. 132. A CLASSIFICAO DOS CRDITOS NA LEI DE FALNCIAS E AS LEIS EXTRAVAGANTES Tal como ocorre com a lei civil (arts. 1.554 e s. do CC), a Lei de Falncias estabelece preferncias e privilgios a diversos crditos, determinados tais privilgios pela prpria natureza da respectiva obrigao, disso resultando preferncias e vantagens de alguns credores. "Se na falncia os bens do devedor constituem a garantia comum dos credores, evidentemente que o produto da venda deles deve ser dividido proporcionalmente ao valor dos crditos. A falncia , de fato, processo igualitrio, isto , que visa colocar todos os credores na mesma igualdade (pars conditio

creditorum). Essa igualdade, todavia, no deve ser considerada de modo absoluto. Corresponde a uma igualdade de credores dentro de cada classe. Pg. 302 De fato, como a falncia no altera os direitos materiais dos credores, para que esses direitos sejam respeitados na execuo coletiva, impe-se a sua classificao, a fim de que cada credor receba o que legitimamente lhe devido. H, portanto, crditos que, por sua natureza ou qualidade, fogem repartio proporcional e gozam de prioridade no pagamento", escreve Sampaio de Lacerda. Da a necessidade de classificao dos crditos, que objetiva estabelecer a preferncia de uns credores sobre outros, em decorrncia da natureza do prprio crdito. A Lei Falimentar, no seu art. 102, estabelece a ordem de preferncia dos crditos, a qual, por fora de alterao introduzida por leis extravagantes, atualizada no quadro geral dos credores, neste Captulo, aps exame dos diversos crditos concursais ou no. 133. CREDORES DA FALNCIA E CREDORES DA MASSA No exame dos crditos de todo conveniente ressaltar, preliminarmente, a distino entre: a) credores da falncia; e b) credores da massa. Os primeiros so aqueles que, j anteriormente declarao da quebra, pr falncia, possuam seus crditos. Os segundos, isto , os credores da massa, que por sua vez se dividem em encargos da massa (art. 124, 1., II a VI) e dvidas da massa (art. 124, 2., I a III), so aqueles cujos crditos surgiram aps a declarao da falncia, contrados diretamente pelo sndico. Decretada a falncia, sucedem-se a ela inmeros atos e operaes, o que muitas vezes implica despesas, dando origem aos credores da massa. Estes no esto sujeitos habilitao e devem ser pagos preferencialmente a todos os credores (RT, 343:247 e 355:254): "O crdito decorrente de encargo da massa no est sujeito habilitao, por constituir despesa de responsabilidade da prpria massa e no dvida do falido". So encargos da massa: - as custas judiciais do processo da falncia, dos seus incidentes e das aes em que a massa for vencida; - as quantias fornecidas massa pelo sndico ou pelos credores; Pg. 303 - as despesas com a arrecadao, administrao, realizao de ativo e distribuio do seu produto, inclusive a comisso do sndico; - as despesas com a molstia e o enterro do falido, que morre na indigncia, no curso do processo;

- os impostos e contribuies pblicas a cargo da massa e exigveis durante a falncia; - as indenizaes por acidente do trabalho que, no caso de continuao do negcio do falido, se tenha verificado nesse perodo. So dvidas da massa: - as custas pagas pelo credor que requereu a falncia; - as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos, praticados pelo sndico; - as obrigaes provenientes de enriquecimento indevido da massa. Na eventualidade de os bens da massa serem insuficientes para o pagamento de todos os credores, sero pagos os encargos antes das dvidas da massa, fazendo-se rateio em cada classe, se necessrio, tudo, porm, sem prejuzo dos crditos trabalhistas, por acidente do trabalho e tributrios. 134. CREDORES COM GARANTIA REAL Direito real o que se caracteriza pelo jura in re aliena. Washington de Barros Monteiro o define como "a relao jurdica em virtude da qual pode o seu titular retirar da coisa, de um modo exclusivo e contra todos, as utilidades que ela capaz de produzir". O Cdigo Civil enumera, no seu art. 674, os direitos reais na seguinte ordem: 1.) a enfiteuse; 2.) as servides; 3.) o usufruto; 4.) o uso; 5.) a habitao; 6.) as rendas expressamente constitudas sobre imveis; 7.) o penhor; 8.) a anticrese; 9.) a hipoteca. Pg. 304 O direito real possui duas caractersticas fundamentais: a) adere coisa, sujeitando-a ao titular; b) persegue o seu objetivo onde quer que este se encontre; por fora do direito de seqela. O direito real por excelncia a propriedade, que confere a seu titular a posse, o uso, o gozo e a disposio da coisa. Outros direitos reais sofrem restries, como, por exemplo, o usufruto e a habitao. O penhor, a anticrese e a hipoteca asseguram um direito de garantia, ficando a coisa sujeita ao cumprimento da obrigao (art. 755 do CC): "Art. 755. Nas dvidas garantidas por penhor, anticrese ou hipoteca, a coisa dada em garantia fica sujeita, por vnculo real, ao cumprimento da obrigao". Por fora de tal disposio deve o direito real gozar de preferncia absoluta, sobrepujando, por via de conseqncia, todos os demais crditos.

Todavia, em que pese o privilgio que lhe inerente, no processo falimentar, por fora de leis extravagantes, assim denominadas aquelas que gradativamente alteraram a ordem de preferncia dos crditos, o direito real cede lugar aos crditos trabalhistas, tributrio, encargos e dvidas da massa. Sobrepujam-lhe, pois, o crdito trabalhista, que goza de prioridade absoluta (art. 102); o crdito tributrio (art. 187 do CTN); o crdito por encargo e dvida da massa (art. 124). O crdito por acidente do trabalho atualmente de responsabilidade da Previdncia Social (Seguro Obrigatrio - Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991 e legislao complementar). Poder-se-, todavia, colocar no mesmo plano dos crditos trabalhistas a indenizao acidentria prevista no art. 7., XXVIII, da Constituio Federal (v. Captulo XXV, Da Classificao dos Crditos, n. 141). 135. CREDORES DETERMINADOS BENS COM PRIVILGIO ESPECIAL SOBRE

O Cdigo Civil, no seu art. 1.554, estabelece a preferncia e o privilgio creditrio no concurso de credores. A preferncia, como j se afirmou, decorre da natureza do prprio crdito. Os ttulos legais de preferncia so o privilgio e o direito real. O primeiro consiste no direito pessoal de ser pago preferencialmente aos demais credores, em virtude da qualidade do crdito. Pg. 305 Como assinala Rubens Requio, escudado na lio de Carvalho de Mendona: "A lei, compondo a ordem social, por convenincia pblica ou privada, motivada sobretudo por princpios de humanidade, eqidade ou convenincia pblica (Carvalho de Mendona), estabelece privilgios especiais a favor de determinados crditos. Entre estes esto os privilgios especiais, que favorecem alguns crditos, assegurando seu pagamento por determinados bens que a eles se vinculam, por fora de lei". So crditos especiais, pois, aqueles que, por disposio legal, recaem sobre determinados bens, como, alis, enfatiza o art. 102, 2., da Lei de Falncias: "Tm privilgio especial: I - os crditos a que o atriburem as leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta lei; II - os crditos por aluguel de prdio locado ao falido para seu estabelecimento comercial ou industrial, sobre o mobilirio respectivo; III - os crditos a cujos titulares a lei confere o direito de reteno, sobre a coisa retida; o credor goza, ainda, do direito de reteno sobre os bens mveis que se acharem em seu poder por consentimento do devedor, embora no esteja vencida a dvida, sempre que haja conexidade entre esta e a coisa retida, presumindo-se que tal conexidade entre comerciantes resulta de suas relaes de negcios".

Tem privilgio especial o credor: - sobre a coisa arrecadada, pelas custas feitas com a arrecadao e liquidao; - sobre a coisa salvada, por despesas de salvamento; - sobre a coisa beneficiada, por benfeitorias necessrias ou teis; - sobre os prdios rsticos ou urbanos, fbricas, oficinas ou quaisquer construes; por materiais, dinheiro ou servios para a sua edificao, reconstruo ou melhoramento; - sobre os frutos agrcolas, por sementes, instrumentos e servio cultura ou colheita; - sobre as alfaias e utenslios de uso domstico, nos prdios rsticos ou urbanos, alugueres, quanto s prestaes do ano corrente e anterior; Pg. 306 - sobre os exemplares da obra existente na massa do editor, por crdito de edio; - sobre o produto da colheita, para o qual houver concorrido com o seu trabalho; - por trabalhos agrcolas. Igual privilgio estabelece o Cdigo Comercial nos seus arts. 470, 471 e 474: "Art. 470. No caso de venda voluntria, a propriedade da embarcao passa para o comprador com todos os seus encargos; salvo os direitos dos credores privilegiados que nela tiverem hipoteca tcita. Tais so: 1. os salrios devidos por servios prestados ao navio, compreendidos os de salvados e pilotagem; 2. todos os direitos de porto e impostos de navegao; 3. os vencimentos de depositrios e despesas necessrias feitas na guarda do navio, compreendido o aluguel dos armazns de depsito dos aprestos e aparelhos do mesmo navio; 4. todas as despesas do custeio do navio e seus pertences, que houverem sido feitas para sua guarda e conservao depois da ltima viagem e durante a sua estadia no porto da venda; 5. as soldadas do capito, oficiais e gente da tripulao, vencidas na ltima viagem; 6. o principal e prmio das letras de risco tomadas pelo capito sobre o casco e aparelho ou sobre os fretes (art. 651) durante a ltima viagem, sendo o contrato celebrado e assinado antes do navio partir do porto onde tais obrigaes forem contradas; 7. o principal e prmio de letras de risco, tomadas sobre o casco e aparelhos, ou fretes, antes de comear a ltima viagem, no porto da carga (art. 515); 8. as quantias emprestadas ao capito, ou dvidas por ele contradas para o conserto e custeio do navio, durante a ltima viagem, com os respectivos prmios de seguro, quando em virtude de tais emprstimos o capito houver evitado firmar letras de risco (art. 515);

9. faltas na entrega da carga, prmios de seguro sobre o navio ou fretes, e avarias ordinrias, e tudo o que respeitar ltima viagem somente. Art. 471. So igualmente privilegiadas, ainda que contradas fossem anteriormente ltima viagem: Pg. 307 1. As dvidas provenientes do contrato da construo do navio e juros respectivos, por tempo de trs anos, a contar do dia em que a construo ficar acabada. 2. As despesas do conserto do navio e seus aparelhos, e juros respectivos, por tempo dos dois ltimos anos, a contar do dia em que o conserto terminou. .................... Art. 474. Em seguimento dos crditos mencionados nos.arts. 470 e 471, so tambm privilegiados o preo da compra do navio no pago, e os juros respectivos, por tempo de trs anos, a contar da data do instrumento do contrato; contanto, porm, que tais crditos constem de documentos inscritos lanados no Registro do Comrcio em tempo til, e a sua importncia se ache anotada no registro da embarcao". Na ocorrncia de falncia do armador do navio, todos os crditos a cargo da embarcao que se acharem nas precisas circunstncias dos arts. 470, 471 e 474 do Cdigo Comercial preferiro sobre o preo do navio a outros credores da massa. A Lei n. 4.591, de 16 de dezembro de 1964, que disciplina o condomnio em edificaes e as incorporaes imobilirias, no seu art. 43, III, estabelece idntico privilgio aos subscritores aquisio de unidades: "Em caso de falncia do incorporador, pessoa fsica ou jurdica, e no ser possvel maioria prosseguir na construo das edificaes, os subscritores ou candidatos aquisio de unidades sero credores privilegiados pelas quantias que houverem pago ao incorporador, respondendo subsidiariamente os bens pessoais deste". Conferem, igualmente, privilgio especial - sobre os bens descritos no art. 1.563 do Cdigo Civil - a nota de crdito rural, a nota promissria rural, a duplicata rural e a nota de crdito industrial. 136. CREDORES COM PRIVILGIO GERAL Enquanto alguns crditos estabelecem privilgio especial sobre determinados bens, outros atribuem a seus respectivos titulares um privilgio geral, no sobre certos bens definidos, mas sobre todos os bens, respeitados, obviamente, o crdito real e o especial. Com manifesta propriedade, e com absoluta clareza, ensina Walter T. lvares que, "enquanto o privilgio especial se efetiva sobre determinados bens, o privilgio geral alcana todo o patrimnio, mas, bem entendido, do mesmo j deduzidos os crditos com direito real de garantia e os crditos com privilgio especial".

Pg. 308 Em conformidade com o que dispe o art. 102, 3., da Lei de Falncias, tm privilgio geral: "I - os crditos a que o atriburem as leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta lei; II - os crditos dos Institutos ou Caixas de Aposentadorias e Penses, pelas contribuies que o falido dever". Assim, haveria que se aplicar, preliminarmente, a lei civil, isto , o art. 1.569 do Cdigo Civil: "Gozam de privilgio geral, na ordem seguinte, sobre os bens do devedor: I - O crdito por despesas do seu funeral, feito sem pompa, segundo a condio do finado e o costume do lugar. II - O crdito por custas judiciais, ou por despesas com a arrecadao e liquidao da massa. III - O crdito por despesas com o luto do cnjuge sobrevivo e dos filhos do devedor falecido, se forem moderadas. IV - O crdito por despesas com a doena de que faleceu o devedor, no semestre anterior sua morte. V - O crdito pelos gastos necessrios mantena do devedor falecido e sua famlia, no trimestre anterior ao falecimento. VI - O crdito pelos impostos devidos Fazenda Pblica, no ano corrente e no anterior. VII - O crdito pelo salrio dos criados e mais pessoas de servio domstico do devedor, nos seus derradeiros seis meses de vida". Tais disposies encontram-se atualmente sensivelmente alteradas, como assinala Walter T. lvares: "Ora, a lei falimentar e leis especiais restringiram ou alteraram as regras do Cdigo Civil, assim: a) despesa de funeral encargo da massa (art. 124, 1.); b) custas judiciais e despesas de arrecadao so encargos da massa (art. 124, 1., I e III); Pg. 309 c) despesa com molstia do falido encargo da massa (art. 124, 1., IV)". Ademais disto, os crditos fazendrios (fiscais) no esto sujeitos a concurso de credores, no se subordinando habilitao (art. 187 do CTN). O crdito trabalhista, conquanto sujeito habilitao, aquinhoado com privilgio absoluto sobre todos os demais crditos (art. 102 c/c o art. 449, 1., da CLT). As debntures, na forma do que prescreve a sua nova legislao (Lei n. 6.404, de 15-12-1966), conforme dispuser a escritura de emisso, podem ter garantia real ou garantia flutuante. Esta ltima assegura privilgio geral sobre o ativo da companhia. O Estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n. 8.906, de 4-7-1994) dispe no art. 24 que:

"A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito que os estipular so ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na falncia, concordata, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao extrajudicial". No especificando a espcie de privilgio, de se concluir pelo privilgio geral. 137. CRDITO TRABALHISTA E TRIBUTRIO A todos estes crditos, todavia, preferem os crditos trabalhistas e tributrios, com manifesta supremacia dos primeiros, como facilmente se constata da leitura do art. 102 da Lei de Falncias: "Ressalvada, a partir de 2 de janeiro de 1958, a preferncia dos crditos dos empregados, por salrios e indenizaes trabalhistas, sobre cuja legitimidade no haja dvida, ou quando houver, em conformidade com a deciso que for proferida na Justia do Trabalho, e, depois deles, a preferncia dos credores por encargos ou dvidas da massa (art. 124), a classificao dos crditos, na falncia, obedece seguinte ordem:" Robustecendo tal primazia, enfatiza o 3. do art. 124 da Lei de Quebras: "no bastando os bens da massa para o pagamento de todos os seus credores, sero pagos os encargos antes das dvidas, fazendo-se rateio, em cada classe, se necessrio, sem prejuzo porm dos crditos de natureza trabalhista". Pg. 310 A inequvoca vontade estatal ressalta, portanto, em mais de uma oportunidade, a supremacia dos crditos trabalhistas, como, alis, tm acentuado renomados autores: "temos, destarte, que os crditos por salrios tero preferncia sobre todos os demais crditos, inclusive sobre os crditos tributrios", escreve Rubens Requio. No mesmo sentido manifestou-se o Supremo Tribunal Federal: "Falncia - Crdito Trabalhista - Preferncia Absoluta. O art. 102 da Lei de Falncias, com a nova redao dada pela Lei n. 3.726, de 11 de fevereiro de 1960, d preferncia absoluta aos crditos dos empregados por salrios e indenizaes trabalhistas, nos processos falimentares, sobrepondo-se aos crditos com direito real de garantia. O princpio a contido revela a inteno do legislador de proteger os crditos resultantes do trabalho..:" (STF, 1. T., RE 53.526, Rel. Min. Evandro Lins, 11-6-1964). A prpria Consolidao das Leis do Trabalho, no seu art. 449, 1., d nfase ao privilgio de que se cercam os crditos laborais: "na falncia, constituiro crditos privilegiados a totalidade dos salrios devidos ao empregado e a totalidade das indenizaes a que tiver direito". E, como se isso no bastasse, consagrando, de forma cristalina, o privilgio absoluto dos crditos trabalhistas, declara o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional (Lei n. 5.172, de 25 de outubro de 1966), no Captulo VI, Seco II, Ttulo "Preferncias":

"O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for a natureza ou o tempo de constituio deste, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho". O privilgio dos crditos trabalhistas, em face da legislao especfica, no pode, pois, ensejar qualquer dvida. Contudo, em que pese a clareza dos textos legais, ratificada em deciso da mais Alta Corte de Justia do pas, na prtica, o que se observa uma ntida vantagem conferida ao crdito fiscal, sobretudo em conseqncia da disposio contida no art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, enfatizada no art. 29 da Lei n. 6.830/80 (Lei dos Executivos Fiscais), que o isenta da habilitao: Pg. 311 "A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento". Tal faculdade concedida Fazenda Pblica, entre ser contraditria e de difcil conciliao com a supremacia dos crditos trabalhistas, redunda em inegvel prejuzo destes que, muito embora no estejam sujeitos impugnao no juzo da falncia, devem, entretanto, submeter-se habilitao, ainda que esta seja meramente formal. Como lembra Rubens Requio, a "circunstncia de os crditos tributrios, sejam fiscais ou parafiscais, terem assegurado um superprivilgio em relao aos demais crditos, a ponto de nem sequer estarem sujeitos habilitao no processo falimentar, ao romperem com o princpio da universalidade do juzo da falncia, criam situaes processuais de difcil soluo". Com efeito, se os crditos trabalhistas se sobrepem a todos os demais, mas sujeitam-se habilitao, ainda que meramente formal, esta supremacia transforma-se em letra morta. Por outras palavras, conquanto em plano inferior aos crditos trabalhistas, o crdito fiscal acaba por suplant-lo em razo do privilgio que o isenta da habilitao. Como soluo para o difcil problema, vm os juslaboristas preconizando, com ampla acolhida dos magistrados trabalhistas, a adoo da regra estabelecida no art. 889 da CLT, que determina a aplicao, aos trmites e incidentes da execuo trabalhista, dos preceitos que regem o processo dos executivos fiscais: "Aos trmites e incidentes do processo de execuo so aplicveis, naquilo em que no contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica Federal". Com base, pois, no dispositivo legal nominado, a execuo trabalhista prosseguir normalmente, ficando imune vis attractiva do juzo universal. Com efeito, se o art. 889 da CLT estabelece a aplicao, na execuo trabalhista, dos preceitos fixados para o processo dos executivos fiscais, e se este ltimo isenta o crdito tributrio da habilitao em falncia, por igual estaro isentos os crditos trabalhistas. Pg. 312

A tese tem encontrado significativa acolhida entre os juslaboristas, como se infere de artigo da lavra de Jos Soares Filho, inserido na revista LTr, 56-04/445: "do exposto resulta claro que a execuo por dvida Fazenda Pblica e por dbito de natureza trabalhista (aplicada subsidiariamente a Lei n. 6.830/80) pode atingir quaisquer bens e rendas do sujeito passivo, seu esplio ou sua massa, excetuados apenas os que a lei declara absolutamente impenhorveis". Manoel Antnio Teixeira Filho, aps tecer considerao a respeito do tema, observa que: " chegado o momento, portanto, de a doutrina trabalhista reformular sua posio sobre o assunto, passando a admitir a competncia da Justia do Trabalho para promover a execuo (integral) contra a massa falida" (Execuo no processo do trabalho, 6. ed., LTr, p. 257-63). A mesma concluso chega o douto Jos Augusto Rodrigues Pinto (in Execuo trabalhista, LTr, 9. ed., p. 63): equacionando assim o problema, parece correto concluir-se que, na execuo que envolver os crditos denominados superprivilegiados por Martins Catharino, deve prevalecer a competncia da prpria Justia do Trabalho para process-la, por desaparecerem as razes que recomendam a universalizao do Juzo Falimentar para um estabelecimento uniforme do quadro de credores concorrentes ao rateio do ativo lquido da massa". Nesse mesmo sentido o eminente processualista J.J. Calmon dos Passos (LTr. 46/82, p. 532): "a execuo trabalhista iniciada no tem seu curso suspenso por fora de decretao da falncia do executado. Nem se pode obstar a venda em hasta pblica de bem que seria arrecadvel ou foi arrecadado pela massa, por fora do que vem de ser afirmado. O nico incidente possvel seria o da suspenso prejudicial da entrega do produto, se dependesse de definio, no Juzo da Falncia, a posio do crdito trabalhista no quadro geral dos credores. Isso, entretanto, hoje, no Direito Brasileiro, se faz despiciendo, visto como ao crdito trabalhista se concedeu, por sua prpria natureza, e independentemente de qualquer acertamento jurisdicional, posio eminente e incontrastvel em relao a qualquer crdito, seja provido de garantia real, seja beneficiado com privilgio geral ou especial". Pg. 313 Adotados, portanto, os preceitos estabelecidos para o processo dos executivos fiscais, louvando-se a execuo trabalhista nos mesmos princpios, desnecessria seria a habilitao dos crditos trabalhistas no juzo da falncia, podendo o juiz do trabalho prosseguir normalmente com os atos de execuo, como se falncia no houvesse, tese, alis, que muito embora no venha sendo admitida pelos juzes de direito, j foi acolhida pelo Supremo Tribunal Federal, em conflito de jurisdio suscitado pelo ento Juiz-Presidente da Junta de Conciliao e Julgamento de Taubat (SP), Clvis Canellas Salgado, tendo como suscitado o Juiz de Direito da 12. Vara Cvel de So Paulo: "Falncia - Crdito de Empregado - Execuo na Justia do Trabalho.

A liquidao da sentena deve prosseguir na Justia do Trabalho, muito embora haja sido decretada a falncia do empregador. Crdito por salrios, havido por deciso transitada em julgado, no est sujeito a concurso de credores nem habilitao em falncia ou concordata. Cede passo s a um maior privilgio, como o do credor hipotecrio cuja garantia fica inclume at o limite da dvida. Desse modo, no Juzo Trabalhista da execuo a matria de defesa est circunscrita ao disposto no 1. do art. 884 da CLT. A Lei de Falncias j dispe claramente no art. 147. E a Lei n. 3.726 deixou isso bem mais claro, com a nova redao dada ao 4. do art. 102 da Lei de Falncias. Mais uma invaso, alis muito explicvel, do Direito Pblico no Direito Privado. J o art. 60 do Decreto-lei n. 960, de 1938, havia quebrado a universalidade do juzo da falncia" (ac. un. do STF - Pleno - CJ 2.645 - Rel. Min. Cunha Mello). "CJ-4.019 - SP Suscitante: Junta de Conciliao e Julgamento de Taubat (SP) Suscitado: Juiz de Direito da 12. Vara Cvel de So Paulo. Ementa: 1) Competncia da Justia do Trabalho e no do Juzo Falimentar para a execuo de crdito trabalhista. 2) CJ 2.646 (1962), CJ 2.954 (1964), RE 53.526 (1964). Acrdo: Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da 1. Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade, julgar procedente o conflito e competente a Junta suscitante. Relator o Ministro Victor Nunes Leal: A soluo, muito embora respeitvel, data maxima venia, no se nos afigura a mais prtica, em razo dos problemas que, fatalmente, acarreta. Pg. 314 Como se sabe, decretada a falncia, uma das primeiras medidas a serem tomadas no interesse dos credores a arrecadao dos bens do falido, acompanhada, eventualmente, da lactao das portas do estabelecimento comercial. Se os bens arrecadados j tiverem sido penhorados pelo juzo trabalhista, estando designada a Praa, com dia definitivo para a arrematao, publicados os editais, far-se- esta (a Praa), entrando o produto para a massa. Se, poca da arrecadao, os bens j tiverem sido arrematados no juzo do trabalho, ao tempo da declarao da falncia, pago o empregado, no caso o exeqente, a sobra, se houver, entrar para a massa, tal como estabelece o 1. do art. 24 da Lei de Falncias. Imaginemos, porm, que inocorra qualquer das duas hipteses previstas no dispositivo legal referido. Decretada a falncia, o juzo trabalhista, escudado no art. 889 da CLT, determina que a execuo tenha seu curso normal, como se falncia no houvera. Como agir o oficial de justia para penhorar os bens j arrecadados pelo juzo da falncia? Este ltimo admitir a penhora? Admitindo-se que o juzo da falncia coloque os bens arrecadados disposio do juzo trabalhista (o que na prtica no vem ocorrendo), como ficaria o juzo universal na eventualidade dos bens serem insuficientes at mesmo para a soluo do dbito

laboral? Como ficariam os demais credores? Teramos, ento, uma falncia frustrada, assim considerada aquela em que no haja ativo? Tais indagaes s podem levar a uma concluso: duas execues paralelas, envolvendo juzos diversos, fatalmente estabelecem o caos, com total esvaziamento do juzo universal, com manifesto prejuzo para os credores e para a prpria Justia, criando problemas jurdicos insolveis. Essa quebra da indivisibilidade do juzo universal da falncia, na prtica, entre prejudicar os prprios empregados, cria realmente verdadeiro caos, em conseqncia dos problemas que fatalmente acarreta, seja em virtude de iseno da habilitao concedida ao crdito tributrio, seja em decorrncia da extenso dessa prerrogativa ao crdito trabalhista. Na verdade, a prpria iseno da Fazenda Pblica do juzo concursal fruto da ignorncia dos tecnocratas acerca da real finalidade do juzo universal da falncia, merecendo veemente repdio do saudoso Rubens Requio: "no vemos motivo, na verdade, para que a Fazenda Pbica esteja imune ao Juzo concursal. As leis tributrias, afinal, consolidadas no Cdigo Tributrio Nacional, que disciplinou as normas gerais do direito tributrio, ao romper com o princpio da universalidade do Juzo Falimentar, criaram situaes processuais de difcil soluo". O inconveniente mais grave que resulta da quebra da universalidade do juzo da falncia exatamente o de prejudicar empregados, ensejando o recebimento de uns em detrimento de outros, como bem assinala Amauri Mascaro Nascimento (Curso de direito processual do trabalho, Saraiva, 10. ed., p. 265): Pg. 315 "a tese, apesar dos seus aspectos positivos, traz conseqncias prticas que contrariam os fins a que se prope, ou seja, a proteo maior do trabalhador... Mesmo entre os empregados que tm crdito privilegiado e que continuariam suas execues singulares na Junta, pode ocorrer, como de fato ocorreu, em caso concreto, que deu causa ao posicionamento da Corte Suprema, desigualdade de atendimento, porque os empregados que estavam assistidos por advogados cobraram desde logo os seus crditos, aqueles que estavam desassistidos e cujos processos no correram com a mesma celeridade, no puderam cobrar seus crditos, porque os primeiros exauriram as foras patrimoniais sobre as quais as suas execues singulares exercitaram-se e porque da tese resulta a impossibilidade do Juiz do Trabalho determinar a execuo coletiva por rateio, exatamente o tipo de execuo que mais convm nesses casos e que o falimentar". O Ministro Jos Ajuricaba da Costa e Silva, do Tribunal Superior do Trabalho, a respeito do assunto, pe em relevo a verdadeira finalidade do processo de execuo falimentar, observando: "o processo falimentar, instaurado pela sentena declaratria da falncia do devedor comerciante, que corresponde ao empresrio comercial, bancrio ou industrial etc., que no consegue saldar suas dvidas no seu vencimento, tem como finalidade proteger a totalidade dos credores do falido contra a esperteza de alguns. Como dentre os credores encontram-se sempre os empregados do falido,

tambm estes so beneficiados pelo processo falimentar. Com efeito, se no houvesse tal processo, os credores bem mais informados sobre a situao econmico-financeira da empresa e aqueles que tivessem melhor assistncia judiciria, apressar-se-iam a mover aes executivas individuais contra o devedor insolvente, penhorando seus bens mais valiosos, para serem afinal pagos da totalidade dos seus crditos, exaurindo a massa falida, que ficaria impossibilitada de pagar aos demais credores, justamente aqueles menos espertos, que so os mais pobres e necessitados. O processo falimentar no , pois, em princpio, prejudicial aos empregados do falido, mas, ao contrrio, benfico para a totalidade deles" (LTr, 49-5/519). Irrelevante, no processo falimentar, a regra disposta no 4. do art. 98, dispondo que "os credores retardatrios no tm direito aos rateios anteriormente distribudos", pois o juzo do Trabalho, perante o qual tramita reclamao trabalhista, poder oficiar ao juiz da falncia, deste ltimo requerendo reserva de valores, at que seja decidido o respectivo dissdio individual, nos precisos termos do art. 130 da Lei de Falncias: Pg. 316 "O juiz, a requerimento dos interessados, ordenar a reserva, em favor destes, at que sejam decididas as suas reclamaes ou aes, das importncias dos crditos por cuja preferncia pugnarem, ou dos rateios que lhes possam caber". A solicitao de reserva de valores, de ofcio, a requerimento do reclamante ou de seu respectivo advogado, no se sujeita a maiores formalidades, tanto mais que a sentena trabalhista faz coisa julgada na falncia, tornando a habilitao providncia meramente formal e insuscetvel de impugnao no juzo da quebra. Esta , alis, a soluo encontrada pela 4. Turma do Tribunal Federal de Recursos para o crdito fiscal (Ac. n. 68.613): "sobrevindo a falncia do contribuinte em dbito, prossegue-se com a execuo fiscal, no foro privilegiado da credora, oficiando-se ao Juzo da quebra, a fim de que reserve verba suficiente para satisfao da dvida". Ressalte-se que perante o juzo falimentar no haver qualquer possibilidade de um empregado receber seus crditos trabalhistas em detrimento de outro nas mesmas condies. Na insuficincia de bens da massa, o juiz da falncia providenciar rateio entre eles, de forma justa e eqitativa. Observe-se que as mais recentes decises do STJ (Superior Tribunal de Justia) tm sido no sentido de que o pagamento dos crditos trabalhistas se faa no juzo falimentar: "Competncia. Execuo Trabalhista. Falncia. A penhora na execuo trabalhista, no incidir sobre bens j arrecadados, devendo o pagamento dos crditos fazer-se no Juzo Falimentar" (STJ, 100 PR CComp n. 89.73010, Ac. 2. Seo, 14-6-1989, Rel. Min. Eduardo Ribeiro). Merece destaque o voto do eminente Ministro Relator: "Sustento que o pagamento dos dbitos trabalhistas haver de fazer-se sempre no Juzo da falncia. Nesse sentido o voto que proferi no mandado de segurana n. 119.294 e que me permito transcrever:

`Os crditos trabalhistas, afirma-se, preferem a todos os outros. Admitindo-se que assim seja no se afasta, de qualquer modo, a possibilidade de rateio entre os da mesma classe. Pode suceder que o ativo seja insuficiente para atender ao pagamento de todo o passivo trabalhista. Evidente que ter de haver rateio, o que ficaria sumamente dificultado, seno mesmo impossibilitado, caso prosseguissem at final as execues individuais. Pg. 317 Esta possibilidade, alis, faz com que no incida, na espcie, o disposto no art. 24, 2., I, da Lei de Falncias, a facultar prossigam as aes e execues iniciadas, antes da falncia, dos credores por ttulos no sujeitos a rateio'. Esta regra abrange apenas aqueles casos em que determinado credor, dada a natureza do privilgio, tenha individualmente uma preferncia absoluta, no podendo haver outros que a possam disputar. Isto, alis, note-se, ter hoje escassa ou nenhuma possibilidade de ocorrer. A propsito escreveu Miranda Valverde: `entendemos que somente no esto sujeitos a rateio aqueles ttulos que por si mesmos excluem toda e qualquer outra pessoa do direito de participar das vantagens que os mesmos conferem ao seu titular. No dispositivo legal, com efeito, s devem caber aquelas aes ou execues fundadas em direito que, por sua natureza jurdica, afaste qualquer idia de outro idntico, a ensejar um possvel concurso. O autor ou o exeqente, individualmente, que h de ser o nico beneficiado' (Comentrios Lei de Falncias, v. I, p. 198, 2. ed., Forense). A jurisprudncia do Tribunal tem admitido tranqilamente que o processo de execuo trabalhista se faa na Justia Especializada e a alienao do bem no Juzo Falimentar, ao menos quando a penhora seja anterior quebra. O Ministrio Pblico alinha julgados neste sentido. No h razo para proceder-se de modo diferente quando penhorado determinado bem antes da falncia. Importante insistir nos aspectos prticos da questo. A falncia por definio um concurso universal. A ele havero de acudir os diversos credores da massa. Os trabalhistas tambm, dada a possibilidade mesmo de rateio entre eles, como j salientado. Pretende-se, entretanto, que se excluiriam aqueles em j tivesse havido penhora, anterior decretao da falncia. A soluo no tem vantagem alguma e poder prejudicar seriamente os credores que aparentemente visa proteger. Com efeito, poder ocorrer que os bens arrecadados pelo sndico no sejam suficientes sequer para saldar os crditos trabalhistas. Os titulares destes, habilitados na falncia, havero, para resguardar seus direitos, de promover concursos particulares em cada execuo que tenha seguimento paralelamente falncia. Os exeqentes, por seu turno, aps se submeterem a tais concursos, havero de, pelo saldo que houver, se habilitar na falncia para serem pagos integralmente. Em lugar disso, alvitra-se soluo bem menos complexa e capaz de resguardar inteiramente os crditos trabalhistas, toda a questo relativa existncia desses ser examinada na Justia Especializada. Pg. 318

Exaurida a matria, todos os crditos trabalhistas sujeitar-se-o a um concurso nico a que apenas concorrero os dessa classe, dada a preferncia de que gozam. Este concurso, obviamente, ser no Juzo Falimentar. Se satisfeitos todos eles, os bens remanescentes prestar-se-o ao pagamento dos demais crditos. Ficam inteiramente a salvo os privilgios e afasta-se a possibilidade de instaurao simultnea de diversos concursos, o que s pode prejudicar a exata satisfao dos direitos laborais. No caso em exame, de qualquer sorte, ainda acolhendo-se o entendimento mais amplamente aceito, a competncia induvidosamente do Juzo Falimentar". "Competncia - Falncia - Execuo Trabalhista - Bens Penhorados. Por decorrncia do concurso universal, consagrado nos arts. 7., 2., 24 e 70, 4., do Decreto-lei n. 7.661/45, ainda que a penhora, na execuo trabalhista, seja anterior declarao da falncia, no Juzo desta deve processar-se a alienao dos bens penhorados. Conflito conhecido e declarado competente o Juzo Falimentar" (STJ, CComp n. 6.729-4/SC, Rel. Min. Antnio Torreo Braz, 2. Seo Unnime, DJ, 4 abr. 1994). "Competncia. Conflito. Justia do Trabalho. Falncia. Execuo. Decretada a falncia, a execuo do julgado trabalhista inicia-se ou prossegue no Juzo Falimentar, mesmo que j se tenha aperfeioado a penhora" (STJ, CComp n. 16.445, Proc. PR n. 96.0011040-9, Rel. Min. Costa Leite, DJ, 6 out. 1997). A nova lei de falncias, em boa hora, pe fim controvrsia, estabelecendo, de forma inequvoca, a competncia do juzo falimentar para a execuo dos crditos fiscais e trabalhistas: os primeiros mediante penhora no rosto dos autos, observada a prevalncia dos ltimos (crditos trabalhistas), que, fundados em sentenas transitadas em julgado da Justia do Trabalho, habilitar-se-o no juzo universal (obviamente sem possibilidade de impugnao nesse juzo). Com efeito, a subemenda emenda global oferecida ao substituto adotado pela Comisso Especial, ao Projeto n. 4.376 de 1993, que institui a nova Lei de Falncia, dispe no art. 7., 3. e 4., do Captulo II, que contm disposies comuns recuperao e liquidao judicial que: " 2. A ao de natureza trabalhista em curso ou que venha ser proposta ser processada perante a Justia Especializada, at a apurao do respectivo crdito, habilitando-se na forma desta Lei...". " 4. As execues fiscais tero seu curso normal at a realizao da penhora no rosto do autos do processo de recuperao ou liquidao judicial, se ainda no efetuada, e processamento dos embargos eventualmente interpostos". Pg. 319 Com isso, evitam-se execues paralelas e seus inequvocos inconvenientes. Enquanto no se adota a nova regra, soluo racional se nos afigura a adoo dos mesmos critrios observados em relao aos crditos tributrios,

atendendo-se as requisies dos Juzes do Trabalho, como se faz com relao quelas formuladas pela Procuradoria Fiscal. Veja-se, a propsito, requerimento da Procuradoria Fiscal ao juzo da falncia: Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da 20. Vara Cvel da Capital. A FAZENDA DO ESTADO, por seu advogado que esta subscreve, nos autos da falncia de IRVAL COM. DE REPRESENTAES LTDA. ......., cujo feito se processa perante esse R. Juzo e Cartrio respectivo, vem, respeitosamente, presena de V. Exa., a fim de expor e requerer o seguinte: 1. A suplicante, com objetivo de facilitar a arrecadao de seu crdito fiscal, sem prejuzo de seu direito de ao, vem declarar a esse r. Juzo que credora da massa falida das importncias constantes das xerocpias anexas, reservando-se ao direito de denunciar outros crditos em fase de apurao. 2. Como o crdito fiscal especialmente privilegiado, devendo ser satisfeito preferencialmente a qualquer outro, seja qual for a sua natureza, conforme determina o art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional, interpondo-se mesmo aos crditos por encargos de massa (Acrdo do STF - Rev. dos Tribs., vol. 140, pg. 329), solicita suplicante a V. Exa. se digne determinar a liquidao de seu crdito, desde logo, independentemente de qualquer outro pagamento antes da soluo do crdito fiscal, juntando-se a presente e cientificando-se o sndico e demais interessados. Termos em que, por ser de Justia, P. Deferimento. So Paulo, 1. de agosto de 1977. Pg. 320 E a imediata resposta do juzo em casos tais: MANDADO DE TRANSFERNCIA So Paulo, 26 de julho de 1976. O DOUTOR A.A.C.V., Juiz de Direito em exerccio na 15. Vara Cvel da Capital, tendo em vista o despacho proferido s fls.1.992 dos autos n. 2.667/73, desta Vara, MANDA Caixa Econmica Estadual de So Paulo, Agncia Clvis Bevilqua, que faa a transferncia da quantia de Cr$ 27.225 (vinte e sete mil, duzentos e vinte e cinco cruzeiros), depositada na conta n. 085.131, em nome da Massa Falida de Indstrias Reunidas T. S/A, a crdito da Fazenda Nacional, para o Banco do Brasil S/A, Agncia 7 de Abril, na conta Receita da Unio, com efeito de pagamento. A.A.C.V Juiz de Direito em exerccio na 15. Vara Cvel

Conferido por: ....... (E.A.C.C.). O Escrivo substituto: ...... (J.O.O.F.). Foi efetuada a transferncia da quantia de Cr$ 27.225 (vinte e sete mil, duzentos e vinte e cinco cruzeiros), depositada na conta n. 085.131, a crdito da Fazenda Nacional para o Banco do Brasil S/A, Agncia 7 de Abril, na conta Receita da Unio. So Paulo, ... de ..... de 19.. . ................. Responsvel p/ Operao Transferncia feita atravs do cheque n. ..., nos termos do Provimento n. LXXVI/73, do Conselho Superior de Magistratura. Pg. 321 138. CREDOR FIDUCIRIO A alienao fiduciria , como se sabe, uma forma de financiamento. O financiador adianta uma determinada soma em dinheiro ao financiado para aquisio, por este, de bens mveis e durveis. Tal financiamento no se opera sem que o financiador esteja plenamente garantido, surgindo, ento, a alienao fiduciria. Por ela, como j se observou (Captulo XVII), o financiado transfere ao financiador a propriedade dos bens adquiridos, em garantia do seu dbito, mediante a condio de que, no pagamento do preo, a propriedade se lhe retorne, consubstanciando-se, na expresso de Orlando Gomes, a pretenso restitutria. A alienao fiduciria , pois, uma transferncia de domnio, em garantia de uma obrigao, como preleciona Alfredo Buzaid (Das aes que nascem da alienao fiduciria em garantia, RT, 401:26). A propriedade, nessas condies, adquirida pelo fiducirio para garantir seu crdito. No , portanto, proprietrio pleno, mas titular de um direito sob condio resolutiva que pode ocorrer ipso iure. A posse se desdobra, conservando o fiducirio a posse indireta e o fiduciante a direta. O fiduciante , outrossim, equiparado ao depositrio, assumindo, por isso mesmo, todas as responsabilidades civis e penais decorrentes dessa condio. Em conseqncia, facultado ao fiducirio, no inadimplemento do fiduciante, propor contra este ltimo ao de depsito (arts. 901 e s. do CPC) na forma do que dispe o art. 66, 2., da Lei n. 4.728, de 1965, alienando a coisa a terceiro (art. 2. do Dec.-lei n. 911, de 1969). A mora, em razo do que preceitua o art. 2., 2., do decreto nominado, decorre do vencimento do prazo designado para pagamento, independentemente de prvia interpelao judicial, comprovado o inadimplemento com notificao por

carta registrada emanada por intermdio do Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos ou por protesto do ttulo. Na ocorrncia de falncia do fiduciante, a antecipao do vencimento das obrigaes do falido faculta ao fiducirio o direito de requerer a restituio do bem, devendo, na hiptese de vend-lo a terceiro, cobrar-se, restituindo massa o saldo, se houver. Todavia, como j afirmamos no Captulo XVII deste trabalho, entendemos que ao sndico dado concluir pelo cumprimento do contrato (art. 43 da Lei de Falncias): Pg. 322 "Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser executados pelo sndico, se achar de convenincia para a massa". O credor fiducirio, pelo que se conclui do exposto, no se sujeita habilitao, na condio dos demais credores, uma vez que os bens adquiridos fiduciariamente lhe pertencem at o resgate da dvida (art. 66 da Lei n. 4.728, de 1965). 139. CREDOR COM RESERVA DE DOMNIO O credor com reserva de domnio no se pode valer de pedido de restituio pura e simples, aplicando-se a regra contida no art. 1.071 do Cdigo de Processo Civil: "Ocorrendo mora do comprador, provada com o protesto do ttulo, o vendedor poder requerer, liminarmente e sem audincia do comprador, a apreenso e depsito da coisa vendida". (Obs.: A decretao da falncia do devedor antecipa o vencimento das suas obrigaes.) Assim, no h falar em pedido de restituio (arts. 76 e s. da Lei Falimentar) (RT, 221:262, 297:363, 318:15). Ressalte-se, todavia, a faculdade contida no art. 43 da Lei de Falncias pelo que facultado , ao sndico, concluir pela execuo do contrato. 140. CREDOR QUIROGRAFRIO So quirografrios os credores que no gozam de qualquer preferncia. Do latim chirographarius, quirografrio significa manuscrito. Disputam as sobras, uma vez satisfeitos os demais credores. Na ausncia de privilgios tm os credores quirografrios igual direito sobre os bens do devedor. O rateio entre eles se faz, portanto, sem prioridade alguma. So quirografrios os credores por ttulos de crdito no vinculados a direito real; ttulos garantidos com conhecimento ferrovirio extraviado (RT, 221:245); penhor de mquinas constitudo a favor de avalistas do falido j insolvente (RT, 222:307); dvida representada por cambiais recebidas em pagamento de comisses (RT, 211:334). Pg. 323

141. QUADRO GERAL DOS CREDORES Tendo em vista a existncia de leis extravagantes alterando sensivelmente a ordem de classificao dos crditos estabelecida na Lei de Falncias, podemos apresentar o seguinte quadro geral dos credores: 1.) Crditos trabalhistas - arts. 102 da Lei de Falncias e 449 da Consolidao das Leis do Trabalho. Obs.: Conquanto insistam inmeros autores em situar no primeiro plano os crditos por acidente do trabalho (art. 102, 1., da Lei de Falncias), tais crditos j no so de responsabilidade do falido, mas da Previdncia Social - Seguro Obrigatrio, Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, e legislao complementar. As prestaes por acidente do trabalho so pagas pela Previdncia Social. No caso de negligncia do empregador quanto ao recolhimento obrigatrio das contribuies, a Previdncia Social ter contra os responsveis a competente ao de cobrana. O acidente do trabalho , pois, uma prestao previdenciria. Como observa Srgio Pinto Martins (Direito da seguridade social, 8. ed., Atlas, 1997, p. 341), trata-se de "uma forma de seguro social em que o benefcio pago pelo INSS". Poder-se- considerar em igualdade aos crditos trabalhistas (em face da redao do art. 102, 1., da Lei de Falncias) a indenizao acidentria prevista no art. 7., XXVIII, da Constituio Federal. Cuida o dispositivo constitucional em apreo de indenizao civil - "seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer com dolo ou culpa". Os representantes comerciais autnomos, por fora da Lei n. 4.886, de 9 de dezembro de 1965, tm as suas comisses e verbas indenizatrias equiparadas aos crditos trabalhistas, como deixa claro o art. 44: "No caso de falncia do representado as importncias por ele devidas ao representante comercial, relacionadas com a representao, inclusive comisses vencidas e vincendas, indenizao e aviso prvio, sero crditos da mesma natureza dos crditos trabalhistas". O Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n. 8.906, de 4-7-1994) dispe no art. 24 que: "A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito que os estipular so ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na falncia, concordata, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao extrajudicial". No esclarecendo a lei a natureza do privilgio - se especial ou geral -, de se concluir por este ltimo, o geral. Pg. 324 2.) Crditos tributrios - arts. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980, que dispem sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica. 3.) Crditos por encargos da massa - art. 124, 1., da Lei de Falncias. 4.) Crditos por dvida da massa - art. 124, 2., da Lei de Falncias.

5.) Crditos com direitos reais de garantia - art. 102, I, da Lei de Falncias (como se v, colocado em 5. lugar, em decorrncia das alteraes legislativas j mencionadas). 6.) Crditos com privilgio especial sobre determinados bens - art. 102, II, da Lei de Falncias. 7.) Crditos com privilgio geral - art. 102, III, da Lei de Falncias. 8.) Crditos quirografrios - art. 102, IV, da Lei de Falncias. Esta classificao, todavia, no unanimemente aceita. Rubens Requio, por exemplo, que formula uma classificao em tudo semelhante, apresenta duas discordncias, situando em primeiro plano o crdito por acidente do trabalho e fazendo ntida distino entre o crdito tributrio e o crdito parafiscal: "1.) crdito resultante de indenizao por acidente do trabalho; 2.) crdito dos salrios dos empregados e indenizao; 3.) crdito tributrio da Unio, Estados e Municpios, no mesmo plano de igualdade; 4.) crdito parafiscal, tal como contribuies do INPS etc.; 5.) crdito por encargos da massa; 6.) crdito por dvidas da massa; 7.) crdito com direitos reais de garantia; 8.) crdito com privilgio especial sobre determinados bens; 9.) crdito com privilgio geral; 10.) crdito quirografrio". Rubens Magalhes coloca em primeiro plano o crdito por acidente do trabalho, situando o crdito com direito real de garantia acima do crdito com privilgio especial e do crdito com privilgio geral, estabelecendo o seguinte quadro: Pg. 325 "I - crditos por acidente do trabalho e salrios; II - crditos tributrios; III - indenizaes trabalhistas pela totalidade; IV - crditos com direito real de garantia; V - privilgio especial; VI - privilgio geral, com a incluso nesta categoria do crdito devido ao INPS pelas contribuies devidas durante a falncia; VII - quirografrios". Classificao idntica nossa apresenta Nelson Abro, para quem, todavia, no haveria que se cogitar de crdito por acidente do trabalho porque expressamente excludo do campo do direito falimentar: "Prescreve o art. 102, 1., da Lei de Falncias: `preferem a todos os crditos admitidos falncia a indenizao por acidente do trabalho... etc.'. Como conciliar a preferncia absoluta fixada no 1. com a instituda pelo caput do artigo? Torna-se necessrio examinar a uma questo de eficcia da lei no tempo. O pargrafo mantm-se com a primitiva redao do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, enquanto o cabeo do artigo sofreu as modificaes das Leis n. 3.726, de 11 de fevereiro de 1960 (privilgio dos crditos trabalhistas), e 5.172, de

25 de outubro de 1966 (privilgio dos crditos tributrios, em seguida aos trabalhistas). Destarte, o texto do cabeo prevalece sobre o do pargrafo. Nem se diga que a indenizao por acidente do trabalho estaria includa na rubrica `indenizaes trabalhistas' da Lei n. 3.726/60, ou na expresso `crditos decorrentes da legislao do trabalho', do art. 186 da Lei n. 5.172/66. que a legislao de acidentes do trabalho sempre foi especial, alm de a matria por ela regulada no ser de competncia da Justia do Trabalho. Concluir-se-ia, ento, que as indenizaes por acidente do trabalho viriam logo em seguida aos crditos trabalhistas e tributrios. Entretanto - e sentimos a, mais uma vez, a falta de atualizao da Lei de Falncias - a matria ficou destituda de interesse, porquanto os acidentes do trabalho passaram a constituir objeto de seguro social obrigatrio, por fora da Lei n. 5.316, de 14 de setembro de 1967, no sendo mais de se cogitar das respectivas indenizaes na esfera privada, isto , dentro do campo falimentar". Pg. 326 Da formular Nelson Abro a seguinte graduao dos crditos: "I - crditos trabalhistas; II - crditos tributrios e assemelhados; III - crditos por encargos da massa; IV - crditos por dvidas da massa; V - crditos com direito real de garantia; VI - crditos com privilgio especial; VII - crditos com privilgio geral; VIII - crditos quirografrios". Walter T. lvares, por sua vez, formula uma interessante classificao, fazendo ntida distino entre o credor quanto natureza (se pessoa fsica ou jurdica), quanto qualificao (se comerciante ou civil), quanto origem (se nacional ou estrangeiro), quanto relao de crdito (quanto ao tempo de constituio do crdito) e, finalmente, quanto constituio (classificao): "Quanto natureza, pode ser credor, no campo falimentar, qualquer pessoa fsica ou jurdica, isto , quer um simples cidado, ou uma sociedade, seja mercantil ou civil. Uma coisa, todavia, deve distinguir-se: a) a capacidade de ser credor; b) a capacidade de exerccio do direito de ser credor. Todos podem ser credores, mas as regras civis e comerciais, sobre capacidade, restringem o exerccio do direito, como a hiptese do absolutamente incapaz, na linguagem do Cdigo Civil, ou o caso das pessoas inbeis, segundo o Cdigo Comercial (art. 129). Por conseguinte, os inbeis, os incapazes, podem ser credores, pelo motivo bsico da tcnica do Direito moderno que abrigou o princpio da indeterminao do credor, e, desta forma, com a generalidade da pessoa, qualquer incapaz pode vir a colocar-se na posio de credor, por substituio de outra pessoa; ser, por exemplo, o caso de sucesso causa mortis, passando ao menor a titularidade que era do ascendente etc.

 bvio que esse credor, sem capacidade pessoal para o exerccio do direito de credor, dispe de tcnicas apropriadas para defender e proteger o mencionado direito, atravs dos institutos do ptrio poder, da tutela, da curatela etc:". Pg. 327 E, num sucinto e objetivo estudo, acerca da dvida civil ou comercial como instrumento para o requerimento da falncia, acrescenta o renomado autor. J quanto qualificao, este credor, quer pessoa fsica, quer pessoa jurdica, pode ser, para fins da lei falimentar, ou comerciante, ou civil. No foi sempre assim, no Brasil, pois a falncia do comerciante s poderia ter por fundamento obrigao mercantil. Era a regra do Decreto n. 917, de 1890, da Lei n. 2.023, de 1908, e do Decreto n. 5.746, de 1929. Antigamente a dvida civil s poderia ser usada relativamente a sociedades no-comerciantes, mas que poderiam ir falncia. Este regime j no existe no Brasil: sociedades que no so mercantis no podem se valer do privilgio da aplicao do instituto da falncia. Tudo foi simplificado nesta frmula: a) aplica-se o instituto s ao comerciante; b) fundamentado em qualquer espcie de obrigao, desde que lquida e conste de ttulo que legitime procedimento executivo. Mas nem todo credor civil, nem todo credor comerciante, pode lanar mo do poderoso instituto, de vez que tambm existem algumas limitaes. Desta forma, o credor comerciante, para poder requerer a falncia de seu devedor, deve provar, conforme o caso: a) ter firma inscrita; b) ter contrato social arquivado; c) ter estatutos arquivados. Se for comerciante estrangeiro estar dispensado desses requisitos, mas no escapar, como o civil estrangeiro, se requerer a falncia do devedor no Brasil, e perante juiz brasileiro, da exigncia de: a) prestar cauo s custas do processo em valor estimado; b) prestar cauo ao pagamento de indenizao ao devedor se o pedido de falncia, denegado, tiver sido requerido dolosamente. Enquanto isso, o credor civil satisfar as seguintes exigncias: Pg. 328 a) obrigao lquida, salvo as vedadas pelo art. 23 da Lei de Falncias, e no se basear em sentena de preceito (obs. sentena de preceito aquela baseada exclusivamente na confisso do devedor); b) renncia da garantia real, ou prova de no ser ela suficiente para soluo do seu crdito". O credor pode ainda ser nacional ou estrangeiro, sendo considerado quanto sua provenincia:

A regra tem grande importncia, pois admite-se que o credor estrangeiro possa habilitar-se em falncia requerida no Brasil, mas so negados sentena estrangeira que haja aberto a falncia do devedor estabelecido no Brasil efeitos sobre estabelecimentos que o falido possuir no Brasil. Assim, convm ao credor estrangeiro, se quiser atingir o devedor que tem estabelecimento no Brasil, vir requerer aqui a sua falncia, e no executar, entre ns, sentena do tribunal estrangeiro, ainda que homologada pelo Supremo Tribunal Federal". O tempo em que contrado o crdito sumamente importante, pois, se anterior quebra, d origem ao crdito da falncia, se posterior, aos encargos e dvidas da massa: "Quanto relao de crdito, isto , quanto ao tempo, ocasio em que se formaram, com referncia ao devedor ou massa, surgem duas grandes classes: a) credor da falncia, abrangendo o que tinha a titularidade de credor, antes da decretao da falncia; b) credor da massa, o que foi constitudo depois de declarada a falncia. O credor da massa pode agrupar-se em duas divises: 1.) as dvidas da massa, tais como: a) custas pagas pelo credor que requereu a falncia; b) obrigaes por atos vlidos praticados pelo sndico; c) obrigaes provenientes do enriquecimento ilcito da massa. Pg. 329 2.) Os encargos da massa, tais como: a) custas judiciais do processo da falncia, dos seus incidentes e das aes em que a massa for vencida; b) quantias fornecidas massa pelo sndico; c) despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e sua distribuio, inclusive a comisso do sndico; d) as despesas com a molstia e o enterro do falido que morrer na indigncia, no curso do processo; e) impostos e contribuies pblicas a cargo da massa e exigveis durante a falncia; A indenizao por acidente do trabalho que, no caso de continuao do negcio, se tenha verificado nesse perodo. O credor da massa pago antes do credor da falncia, e, se os bens no forem suficientes para pagar todos os credores, primeiro pagam-se os encargos, e faz-se rateio quanto s dvidas, em cada classe, se necessrio". Finalmente, quanto constituio dos crditos, diz Walter T. lvares que o credor pode ser titular de crditos com a seguinte classificao: "I - Prioridade especial: 1.) salrio e indenizaes trabalhistas; 2.) acidente do trabalho. II - Classes de preferncia: a) crditos com direito real de garantia (Cdigo Civil, art. 755): 1. hipoteca;

2. penhor; 3. anticrese; b) crditos com privilgio especial sobre determinados bens: 1. os atribudos pelas leis civis e comerciais, salvo disposio em contrrio da Lei de Falncias; 2. crdito por aluguel do prdio locado ao falido, sobre o mobilirio; 3. crditos a cujos titulares a lei confere o direito de reteno sobre a coisa retida; Pg. 330 c) crditos com privilgio geral, que incide sobre todo o patrimnio, e atribudos por leis civis ou comerciais; d) crditos quirografrios, que no possuem privilgio de espcie alguma". EMENTRIO JURISPRUDENCIAL SOBRE CRDITOS FALNCIA - Habilitao de crdito - Impugnao - Credor que, intimado da mesma, deixou de se manifestar, nada requerendo quanto a provas - Julgamento de plano pelo juiz - Admissibilidade - Inteligncia e aplicao do art. 92, n. I, da Lei de Falncias. As impugnaes de crditos podero ser julgadas, de plano, se o juiz as entender suficientemente esclarecidas. TJSP 4. Cm. Cv. - Agravo de Petio n. 133.953 - RT, 372:163. FALNCIA - Crdito trabalhista - Habilitao - Liquidez - Apurao na Justia do Trabalho - Parcelas pagas - Recurso provido. O crdito trabalhista para que adquira liquidez e assim possa ser habilitado em falncia necessita de prvia apurao na Justia do Trabalho. Quando se trata de indenizao, s 1/3 desta goza de privilgio. Agravo de Petio n. 230.158 - RT, 465:100. FALNCIA - Habilitao de crdito - Sentena trabalhista com trnsito em julgado - Impugnao visando reduo do respectivo quantum Inadmissibilidade - Coisa julgada - Sentena confirmada. Tratando-se de crdito trabalhista, reconhecido definitivamente pela Justia do Trabalho, ao ser ele habilitado em falncia no poder sofrer impugnao alguma quanto ao seu valor. Agravo de Petio n. 222.611 - RT, 468:59. FALNCIA - Habilitao de crdito - Dvida de natureza previdenciria Equiparao aos crditos da Unio - Prioridade sobre o crdito tributrio dos Estados. Pg. 331 O crdito previdencirio equiparado ao da Unio e tem prioridade sobre o Crdito tributrio dos Estados. Agravo de Petio n. 226.462 - RT, 468:67.

FALNCIA - Habilitao de crdito - INPS - Ordem de preferncia no concurso creditrio - Inexistncia de violao do art. 9., I, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil. O n. I do art. 9. da Constituio da Repblica Federativa do Brasil no probe o estabelecimento da ordem de preferncia no concurso de crdito do art. 187, pargrafo nico, do Cdigo Tributrio Nacional. Ali est colocada a Unio em primeiro lugar. Includas esto as contribuies parafiscais do INPS e as que ela arrecada de vrias instituies, como crditos da Unio, atravs do art. 35 da Lei n. 4.363, de 1965, e Decreto-lei n. 66, de 1966. Agravo de Petio n. 226.450 - RT. 464:108. FALNCIA - Crdito salarial - Prioridade - Encargos da massa Contribuio previdenciria - Lei de Falncias, art. 102. O crdito salarial do empregado pago com prioridade aos encargos da massa (comisso do sndico, salrios dos peritos, etc.) e restituio das contribuies do INSS, retidas pela empregadora. Art. 102 da Lei de Falncias (STJ, 4. T., REsp 23.642-7-SP, Rel. Min. Rui Rosado de Aguiar, DJU, 27 mar. 1995, Ementrio de Jurisprudncia do STJ, n. 12, Ementa n. 239). RESUMO Credores da falncia e credores da massa. Os primeiros, ou seja, os credores da falncia, so aqueles que, j anteriormente falncia, pr quebra, possuam seus crditos. Os segundos, isto , os credores da massa, que por sua vez se dividem em encargos da massa (art. 124, 1., da Lei de Falncias) e dvidas da massa (art. 124, 2., da Lei Falimentar), so aqueles cujos crditos surgiram aps a declarao da falncia, contrados diretamente pelo sndico. Credores com garantia real. Nas dvidas garantidas por direito real, a coisa dada em garantia fica sujeita ao cumprimento da obrigao - so dvidas dessa natureza o penhor, a anticrese e a hipoteca (art. 753 do CC). Credores com garantia especial sobre determinados bens. So crditos especiais aqueles que, por disposio legal, recaem sobre determinados bens: Pg. 332 "A lei, compondo a ordem social, por convenincia pblica ou privada, motivada sobretudo por princpios de humanidade, eqidade ou convenincia pblica (Carvalho de Mendona), estabelece privilgios especiais a favor de determinados bens que a eles se vinculam, por fora de lei", escreve Rubens Requio. Credores com privilgio geral. Enquanto alguns crditos estabelecem privilgio especial sobre determinados bens, outros atribuem a seus respectivos titulares um privilgio geral, no sobre bens definidos, mas sobre todos os bens, respeitados, obviamente, o crdito real e o crdito especial. "Enquanto o privilgio especial se efetiva sobre determinados bens - ensina Walter T. lvares - o privilgio geral alcana todo o patrimnio, mas, bem entendido, do mesmo j deduzidos os crditos com direito real de garantia e os crditos com privilgio especial."

Crditos trabalhistas e por acidente do trabalho. O crdito trabalhista tem preferncia absoluta sobre todos os demais crditos, at mesmo sobre o crdito tributrio, como, alis, proclama o art. 102 da Lei de Falncias, no que seguido pelo art. 449 da Consolidao das Leis do Trabalho. O crdito por acidente do trabalho (art. 102 1., da Lei Falimentar) j no de responsabilidade do falido, mas da Previdncia Social, por fora do chamado Seguro Obrigatrio (Lei n. 8.213, de 24-7-1991). As comisses, indenizao e aviso prvio dos representantes comerciais autnomos (Lei n. 4.886, de 9-12-1965, art. 44) esto equiparados ao crdito trabalhista. Os honorrios advocatcios resultantes de deciso judicial e o contrato escrito que os estipulem gozam, igualmente, de privilgio na falncia, a teor do que dispe o art. 24 do Estatuto da Advocacia e a OAB (Lei n. 8.906, de 4-7-1994). Crdito tributrio. Conquanto subordinado aos crditos trabalhista e por acidente do trabalho, o crdito fiscal no se sujeita habilitao, do que se deduz que no se subordina ao juzo universal da falncia, como, alis, enfatizam os arts. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980. Credor fiducirio. Na ocorrncia de falncia do fiduciante, a antecipao do vencimento das obrigaes do falido faculta ao fiducirio o direito de requerer a restituio do bem, devendo na hiptese de vend-lo a terceiro cobrar-se, restituindo massa o saldo, se houver. Todavia, ao sndico dado concluir pela execuo do contrato, na forma do que dispe o art. 43 da Lei de Falncias. Pg. 333 Credor com reserva de domnio. Ocorrendo a falncia do comprador, tal como ocorre na simples mora, pode o vendedor, na forma do que prescreve o art. 1.071 do Cdigo de Processo Civil, requerer liminarmente, e sem audincia do comprador, a apreenso e depsito da coisa vendida. Credor quirografrio. So credores quirografrios aqueles credores que no gozam de qualquer privilgio ou preferncia. Na ausncia de privilgios tm os credores nominados igual direito sobre os bens do devedor. O rateio entre eles se faz, portanto, sem prioridade alguma. RECAPITULAO 1. Qual a distino entre credores da falncia e credores da massa? R. A prpria denominao nos ajuda a esclarecer a distino. Credores da falncia so aqueles que j anteriormente declarao da quebra eram credores do falido. Ao revs, credores da massa no so credores do falido, mas da massa, tendo os seus crditos surgido posteriormente quebra, em decorrncia de dvidas e encargos contrados pelo sndico. 2. Como se faz a distino entre cargos e dvidas da massa? R. A prpria Lei Falimentar estabelece quais so os encargos e quais so as dvidas da massa. Assim, so encargos, entre outros, as custas judiciais do

processo da falncia, dos seus incidentes e das aes em que a massa for vencida, as despesas com a arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do produto. So dvidas da massa, entre outras, as obrigaes resultantes das obrigaes e atos jurdicos vlidos praticados pelo sndico. 3. crdito real, tal como ocorre com as obrigaes de um modo geral, goza de preferncia absoluta no processo falimentar? R. Em que pese o privilgio que lhe inerente, o direito real no goza de preferncia absoluta no processo falimentar, cedendo lugar, por fora de leis especiais, ao crdito trabalhista, ao crdito por acidente do trabalho, ao crdito por encargos e dvidas da massa. 4. O crdito trabalhista goza de preferncia total ou apenas parcial, havendo distino entre verbas salariais e indenizaes? R. O art. 440 da Consolidao das Leis do Trabalho veio a ser alterado pela Lei n. 6.449, de 14 de outubro de 1977, passando a considerar crdito privilegiado "a totalidade dos salrios devidos ao empregado e a totalidade das indenizaes a que tiver direito". Pg. 334 5. O crdito tributrio est sujeito habilitao? R. Em que pese estar situado abaixo do crdito trabalhista e por acidente do trabalho, o crdito tributrio, por fora do que dispem o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e o art. 29 da Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980 (que dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica), no se sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento, no estando, por via de conseqncia, sujeito ao juzo universal da falncia. Pg. 335 QUADRO GERAL DOS CREDORES: crdito trabalhista crdito por acidente do trabalho crdito tributrio crdito por encargos da massa crdito por dvidas da massa crdito com direito real de garantia crdito com privilgio especial sobre determinados bens crdito com privilgio geral crdito quirografrio Pg. 336 Captulo XXVI

DA LIQUIDAO - ALIENAO DOS BENS DO FALIDO Sumrio: 142. Liquidao: consideraes gerais. 143. Formas usuais de liquidao. 144. Venda do estabelecimento na sua integridade (o fundo de comrcio). 145. Constituio de sociedade pelos credores. 146. Outras formas de liquidao. 142. LIQUIDAO: CONSIDERAES GERAIS Liquidao, etimologicamente, significa ao ou efeito de liquidar, ajuste ou apuramento de contas. Na acepo jurdica tem significados diversos, ora designando o procedimento pelo qual .se apura o quantum da condenao, ora indicando o ato que se segue dissoluo da sociedade comercial. No mbito do direito falimentar, como afirma Nelson Abro, "observados os lineamentos gerais da conceituao, isto , implicando a apurao de valores determinados do ativo e passivo da massa, a liquidao tem um sentido especial de converso em dinheiro dos bens e direitos arrecadados e, com o seu produto, o pagamento dos credores. Com efeito, a falncia um processo de execuo coletiva que objetiva a apurao do ativo para soluo do passivo. Estes dois atos fundamentais apurao do ativo e soluo do passivo - constituem a chamada liquidao, que pode ser definida como a operao que objetiva a transformao do ativo em dinheiro para o conseqente pagamento aos credores. "A liquidao na falncia. processa-se com a realizao do ativo e com o pagamento do passivo - escreve Sampaio de Lacerda. So duas fases, sem que haja obrigatoriedade da ordem cronolgica. Podem operar-se simultaneamente, como sempre acontece. medida que se vai realizando o ativo, pode-se ir efetuando o pagamento do passivo. A liquidao do ativo o trao decisivo e caracterstico do processo falimentar, acentua Bonelli, que de fato essencialmente, como sempre acontece, medida que se vai realizando processo executivo sobre os bens do devedor. Pg. 337 A satisfao dos credores - fim precpuo do processo - no se pode conseguir a no ser com a reduo dos vrios elementos ativos do patrimnio por aquele meio universal de pagamento, que o dinheiro. A liquidao tem, pois, por finalidade, reduzir a dinheiro o ativo que possam ser pagos os credores: Em suma, a liquidao no seno a operao que objetiva transformar em dinheiro o patrimnio do falido, para o resgate das suas dvidas, como, alis, j observava Ercole Vidari: "La liquidazione dell' attivo comprende tutte le operazioni necessarie a tradurre in danaro il patrimonio del fallito, acertando e riscuotendo i suoi crediti, vendendo i suoi beni mobili ed immobili, e sceverando da questi tutto ci che pu spettare ai terzi ed essere dai medesimi rivendicato, per quindi procedere alla ripartizione dell'attivo netto fra tutti i creditori dei fallimento in proporzione dei loro

crediti; salve le ragioni legali di preferenza (per privilegio, pegno od ipoteca) a cui luno o l'altro di esse abbia diritto". 143. FORMAS USUAIS DE LIQUIDAO Apurado o ativo, quando se tem conhecimento da "situao patrimonial do falido" (Rubens Requio), constatado o passivo, com rigoroso levantamento do dbito, publicado o quadro geral dos credores, tem incio a liquidao, que se processa com a alienao dos bens do falido para posterior pagamento dos credores. Nesse interregno, publicado o relatrio do sndico, pode o falido requerer a concordata suspensiva, de que cuidamos no Captulo XXVII. Se no o faz, por aviso publicado no Dirio Oficial, o sndico dar conta aos interessados do incio da liquidao: "Art. 114. Apresentado o relatrio do sndico (art. 63, n. XIX), se o falido no pedir concordata, dentro do prazo a que se refere o art. 178, ou se a que tiver pedido lhe for negada, o sndico, nas 48 (quarenta e oito) horas seguintes, comunicar aos interessados, por aviso publicado no rgo oficial, que iniciar a realizao do ativo e o pagamento do passivo" (Lei de Falncias). Pg. 338 Publicado o aviso em questo, os autos iro conclusos ao juiz, que fixar prazo para a liquidao. Este prazo fica a critrio e prudente arbtrio do magistrado, j que a lei no o especifica. H duas formas principais de liquidao, a saber: a) leilo; b) melhor proposta. A primeira forma, por leilo, ocorre quando os bens do falido so vendidos pelo maior lano, isto , pelo maior preo, por intermdio do leiloeiro. Leilo, como se sabe, significa venda. Do ponto de vista jurdico define a venda em hasta pblica, ou seja, a venda judicial. Hasta pblica, do direito romano, representava a venda em locais onde se fincava uma lana - smbolo do poder. "HASTA - E. f. Cic. lana, chuco, dardo. Hastam abjicere: Cic. prov. desesperar da causa em demanda. Auta posita, bona alicujus venderes Cic. vender os bens de algum em almoeda (o que se fazia pregando na terra uma lana, e o mesmo se usava em semelhantes atos de jurisdio e poder supremo). Hasta pompeii: Cic. almoeda que se fez dos bens de Pompeu. Hasta pura: verg. lana que se dava aos mancebos em prmio da primeira vitria" (Jos Cretella Jnior e Geraldo de Ulha Cintra, Dicionrio latino-portugus). O leilo h de ser anunciado com dez dias de antecedncia, em se tratando de venda de bens mveis, ou com vinte dias, se se tratar de bens imveis (art. 117 da Lei de Falncias). A venda judicial ser feita por intermdio de leiloeiro oficial, de livre escolha do sndico, podendo este ltimo, sempre no interesse da massa, optar pela venda dos bens englobada ou separadamente: "Art. 116. A venda dos bens pode ser feita englobada ou separadamente".

A venda englobada, como declara Roberto Barcellos de Magalhes, em certas circunstncias, de toda "convenincia dos credores, como ocorre geralmente quanto aos estabelecimentos industriais, que valem pela sua unidade". "A lei determina que a venda dos bens possa ser feita englobada ou separadamente (art. 116), tudo dependendo da escolha pelo sndico que dever atender natureza dos bens, ligao ou conexo que entre eles existir ou ao fim econmico a que se destinarem, como acentua Miranda Valverde. Pg. 339 Assim exemplificando, ser mais vantajosa a venda de uma fbrica, com todas as mquinas e instalaes, inclusive o imvel em que funciona, do que a venda, separadamente, do imvel, dos maquinismos, instalaes e demais coisas que a compuserem. Pode, certamente, apresentar-se a situao contrria, pois tudo depender dos preos que possam ser obtidos pelo conjunto ou por alguns bens em face dos fatores que em dado momento estimulam a concorrncia", escreve, com manifesta propriedade, Sampaio de Lacerda. A venda dos bens do falido por leilo pressupe, necessariamente, a publicao de editais, por duas vezes, no Dirio Oficial, com a designao do local, dia e hora, com a discriminao detalhada dos bens a serem alienados, com seus respectivos valores. Ao leilo estar presente o curador de massas falidas - sob pena de nulidade do ato. Apregoados os bens, prevalece o maior lano (preo), ainda que inferior avaliao, devendo o arrematante dar um sinal de, no mnimo, vinte por cento do preo oferecido, completando o restante no prazo de trs dias (art. 117, 2., da Lei de Falncias). Na existncia de valores mobilirios negociveis na Bolsa a venda se proceder por intermdio dos corretores oficiais. Em lugar do leilo, por ns objetivamente analisado, pode o sndico optar pela melhor proposta, forma de liquidao que, a nosso ver, apresenta manifesta vantagem para os credores, constituindo-se, como j observava Waldemar Ferreira, na "melhor forma de liquidao". A venda pela melhor proposta pode, igualmente, ser feita de todos os bens, englobada ou separadamente. A vantagem da melhor proposta sobre o leilo consiste em no estar a primeira sujeita ao maior lano, mas, como o prprio nome declara, melhor proposta, dentre as diversas propostas formuladas pelos concorrentes, e oferecidas em total sigilo, de modo a no permitir que um concorrente tenha conhecimento da proposta formulada por outro, como, alis, estatui o art. 118, 1.: "As propostas, encerradas em envelopes lacrados, devem ser entregues ao escrivo...". Pg. 340

Tal forma de liquidao, tal como o leilo, deve ser precedida de anncios no Dirio Oficial, em intervalos de trinta dias, convocando os concorrentes. Tais anncios devem dar conta dos bens vendidos, sua respectiva avaliao e o dia, local e horrio da apresentao das propostas. Apresentadas as propostas, o sndico dar cincia ao juiz, indicando qual a melhor. O juiz, ouvido o curador de massas falidas, decidir, autorizando a venda. 144. VENDA DO ESTABELECIMENTO NA SUA INTEGRIDADE FUNDO DE COMRCIO) (O

Como j se observou, as duas formas mais usuais de alienao dos bens do falido so: a) leilo; e b) melhor proposta. Nas duas hipteses os bens podem ser vendidos englobada ou separadamente, como, alis, se ressaltou. A escolha de uma forma ou de outra depende, sem dvida, das circunstncias, j que a venda englobada, representando maior valor, pode no atrair a ateno dos arrematantes, que preferem, via de regra, arrematar os bens isoladamente. Todavia, quando o estabelecimento comercial se situar em local favorvel atividade mercantil, e o contrato estiver amparado pela ao renovatria (art. 51, I, II e III, da Lei n. 8.245, de 18-10-1991), aconselhvel a venda do estabelecimento ntegro, ou seja, como uma unidade, compreendendo-se, na transao, todo o fundo de comrcio. Fundo de comrcio, como se sabe, o conjunto de bens, materiais e imateriais, que constituem o estabelecimento comercial. , portanto, uma universalidade. Universalidade de fato para alguns (Carvalho de Mendona), universalidade de direito para outros (A. Marghieri), ou, ainda, uma universalidade mista, como sustenta Luiz Autuori. Como bem observa Rubens Requio, "...sendo o estabelecimento comercial ou fundo de comrcio constitudo de um complexo unitrio, mantido unido pela destinao que lhe imprimiu o empresrio, muitas vezes sua desintegrao diminui o valor dos bens que o integram. Outras vezes a conjuntura desfavorvel do mercado desaconselha a alienao global, porque a atividade especfica do estabelecimento no mais interessa, no momento, a ningum". 45. CONSTITUIO DE SOCIEDADE PELOS CREDORES As formas mais usuais de liquidao j vistas - leilo e melhor proposta no so, todavia, as nicas, j que aos credores dado decidirem, em assemblia, outras formas de liquidao, como dispe expressamente o art. 123 da Lei de Falncias, bastando para isso a deliberao de credores que representem dois teros dos crditos: Pg. 341 "Qualquer outra forma de liquidao do ativo pode ser autorizada por credores que representem 2/3 (dois teros) dos crditos".

A convocao dos credores para a assemblia em questo ser feita por edital a ser publicado pelo sndico, com antecedncia de oito dias, dele constando o local, dia e hora designados. A assemblia ser presidida pelo juiz, que vetar as deliberaes contrrias lei. "A deliberao depende da homologao do juiz. Este se ater apenas ao exame das formalidades legais e no ao mrito da deliberao, que diz respeito aos interesses privados dos credores. Desde que no haja violao de dispositivos formais, a deliberao dos credores vlida", observa Rubens Requio. Assim, observadas as disposies legais (arts. 122 e s.), podem os credores constituir sociedade para a continuao do negcio do falido: "Podem os ditos credores organizar sociedade para a continuao do negcio do falido...". Podem, igualmente, autorizar o sndico a ceder o ativo a terceiro, hiptese em que este, saldando ou responsabilizando-se pela soluo dos dbitos do falido, continuar em seu prprio nome o negcio deste: "...ou autorizar o sndico a ceder o ativo a terceiro". Na hiptese de os credores decidirem por estas formas especiais de liquidao, o ativo s poder ser alienado por preo igual ou superior avaliao, ex vi do disposto no art. 123, 1.. Concluindo-se pela constituio da sociedade, os credores dissidentes recebero, em dinheiro, o que lhes for devido. 146. OUTRAS FORMAS DE LIQUIDAO A expresso abrangente - qualquer outra forma de liquidao -, utilizada pelo legislador no art. 123 da Lei de Falncias, admite concluir pela admisso de outras formas que no aquelas expressamente previstas na legislao falimentar, no sofrendo o dispositivo legal nominado a restrio contida no art. 122 do mesmo estatuto. Pg. 342 Como ressalta Nelson Abro, "... por isso, outorga a lei a credores representantes de dois teros dos crditos, portanto, significativa maioria, o direito de optarem por formas diversas de realizao do ativo. `Qualquer outra forma' o enunciado legal (art. 123), expresso de vasto alcance, que deixa livre escolha dos credores qualquer meio liquidatrio que no contrarie as regras da Lei de Falncias". Assim, facultado aos credores que representem dois teros dos crditos conclurem por outras formas de liquidao, convindo acrescentar que a constituio de sociedade pelos credores ou cesso a terceiro do ativo so hipteses meramente exemplificativas e no exaustivas. Ressalte-se que determinados bens devem ser necessariamente alienados na forma prescrita em lei, no se admitindo disposio em contrrio por deliberao dos credores.

Tais bens so os seguintes: a) os bens gravados com hipoteca; b) os bens objeto de reteno; c) os bens sujeitos a penhor; d) os bens dados em anticrese. Os primeiros, isto , aqueles gravados com hipoteca, devem ser alienados por leilo (art. 119): "Os bens gravados com hipoteca sero levados a leilo na conformidade da lei processual civil.... Os bens objeto de reteno (v. art. 102, 2., III) sero, igualmente, vendidos em leilo (art. 120): "Os bens que constiturem objeto de direito de reteno sero vendidos tambm em leilo...". Os bens sujeitos a penhor normalmente permanecem em mos do credor pignoratcio. Na ocorrncia de falncia do devedor, cabe ao credor vender os bens penhorados, desde, obviamente, que haja clusula permissiva. Na inexistncia de tal clusula, deve o credor notificar o sndico para que este exera o direito de remio - resgate do bem com o pagamento do dbito. Pg. 343 No exercida a remio, o credor pignoratcio devolver os bens massa, sendo pelo sndico providenciado o leilo (art. 120, 2. e 3.): "Os credores pignoratcios conservam o direito de mandar vender a coisa apenhada, se tal faculdade lhes foi conferida expressamente, no contrato, prestando contas ao sndico. Se, porm, no tiverem ficado com tal faculdade, podero notificar o sndico para, dentro de 8 (oito) dias, remir a coisa dada em penhor; se o sndico no achar de convenincia para a massa a remisso da coisa, dever notificar o credor para que dela lhe faa entrega, na forma deste artigo. 3. Se o sndico, dentro de 10 (dez) dias, a contar da data do recebimento da coisa, no notificar o credor do dia e hora do leilo, poder este propor contra a massa a ao competente, e ter direito de cobrar as multas que, no contrato, tiverem sido estipuladas para o caso de cobrana judicial". Os bens dados em anticrese sero vendidos em leilo (art. 119, 3.): "Sero tambm levados a leilo os bens dados em anticrese". Na alienao de bens imveis do falido, inteiramente dispensvel a outorga uxria, ou seja, a assinatura da mulher, obviamente na eventualidade de o falido ser comerciante singular, pessoa fsica, pois, em se tratando de sociedade comercial, nada h que se cogitar a respeito, uma vez que os bens so de propriedade da sociedade, pessoa jurdica, e no dos seus respectivos scios. Rubens de Aguiar Magalhes, cuidando do assunto, observa: "A venda de bens imveis independe de outorga uxria, isto , da assinatura da mulher. O texto, atualmente, deve ser entendido de forma mais ampla: uxria ou marital. que a mulher casada no mais sofre a restrio do art. 6. do Cdigo Civil e nem est sujeita autorizao marital para o exerccio do comrcio, consoante o Estatuto da Mulher Casada, proclamado pela Lei n. 4.121,

de 27-8-1962. A propsito a Junta Comercial do Estado de So Paulo, em deciso plenria de 29-10-1963, definiu o problema ento agitado, em justas bases: `No h necessidade de autorizao marital para a mulher casada comerciar ou fazer parte de sociedade mercantil'. Pg. 344 No mesmo sentido o parecer do Consultor Jurdico da Repblica, aprovado pelo Presidente Castello Branco, publicado no Dirio Oficial da Unio do dia 27-4-1965. A mulher casada comerciante pode ter a sua falncia decretada e os bens de seu comrcio arrecadados, inclusive imveis. A venda destes, em leilo, independe de consentimento do marido para a sua validade". EMENTRIO JURISPRUDENCIAL SOBRE LIQUIDAO DO PASSIVO VENDA JUDICIAL - Arrematao - Bens de massa falida Responsabilidade desta pelos impostos incidentes sobre o imvel leiloado. Ao arrematante de bem leiloado cabe o direito de receber, como boa, a venda de bens da massa, feita judicialmente, atravs do leilo da falncia, sem responder por encargos da massa falida, qual estranho. Mandado de Segurana n. 210.563 - RF, 244:140. VENDA DE BENS ANTES DA FASE DE LIQUIDAO Possibilidade Aplicao do art. 123 da Lei de Falncias. A pessoa do scio no se confunde com a sociedade da qual ela faz parte. Em qualquer hiptese, a venda em pblico leilo s pode ser realizada por preo igual ou superior ao da avaliao. Recl. n. 7.397 - DOGB-III, 11 jan. 1973. VENDA JUDICIAL DE BENS DA MASSA - Direito de adjudicao Aplicao do art. 119 da Lei de Falncias. A Lei de Falncias s confere direito de adjudicao ao credor hipotecrio e no ao pignoratcio. Agravo de Instrumento n. 23.727 - DOGB-III, 10 ago. 1972. VENDA JUDICIAL DE BENS DA MASSA PARA O PROPONENTE ESCOLHIDO - Admissibilidade - Art. 118 do Decreto-lei n. 7.661. Pg. 345 Cabe agravo de instrumento do despacho que em falncia ordena a venda de bens da massa para o proponente escolhido, haja ou no o recorrente reclamado quanto s propostas. TJSP 5. Cm. Cv. - Agravo de Instrumento n. 198.706 - RT, 434:128. RESUMO

Liquidao. A falncia um processo de execuo coletiva que objetiva a apurao do ativo para soluo do passivo. Estes dois atos fundamentais apurao do ativo e soluo do passivo - constituem a chamada liquidao, que pode ser definida como a operao que objetiva transformar o ativo em dinheiro para o conseqente pagamento aos credores. Leilo. A primeira forma de liquidao ocorre quando os bens do falido so vendidos pelo maior lano, isto , pelo maior preo, por intermdio de leiloeiro oficial. Leilo, como se sabe, significa venda. Do ponto de vista jurdico, define a venda em hasta pblica, ou seja, a venda judicial. Melhor proposta. Em lugar do leilo, pode o sndico optar pela melhor proposta, forma de liquidao que consiste em colher as diversas propostas formuladas pelos concorrentes (em envelopes lacrados), escolhendo-se a melhor delas. Venda do estabelecimento na sua integridade. Na eventualidade de o estabelecimento comercial do falido estar situado em bom ponto comercial, estando o contrato de locao sob a gide do art. 51, 1, 11 e 111, da Lei n. 8.245, de 18 de outubro de 1991, ensejando, assim, a ao renovatria, recomenda-se a sua venda como uma unidade, compreendendo-se na transao todo o fundo de comrcio. Constituio de sociedade pelos credores. A Lei Falimentar admite que os credores que representem mais de dois teros dos crditos constituam sociedade para a continuao do negcio do falido, pagando-se em dinheiro aos credores dissidentes. Pg. 346 RECAPITULAO 1. Na liquidao por leilo o lano est sujeito ao limite estabelecido no art. 123, 2., da Lei de Falncias? R. Reza o art. 123, 2., da Lei Falimentar que, seja qual for a forma de liquidao aceita, o ativo s pode ser alienado por preos iguais ou superiores aos da avaliao. Esta restrio, todavia, s subsiste para as chamadas formas especiais de liquidao, que resultam da deliberao de credores que representem dois teros dos crditos. 2. Nessas circunstncias, no leilo prevalece pura e simplesmente o maior lano? R. Com efeito, prevalece, no leilo, o maior lano (preo), ainda que inferior avaliao. 3. Todos os bens do falido esto sujeitos s mesmas formas de liquidao? R. No. Certos bens esto sujeitos a regras especiais de alienao, regras estas que no podem ser alteradas por deliberao dos credores. 4. Quais so esses bens?

R. Esto sujeitos a disposies especiais de alienao os seguintes bens: a) os bens gravados com hipoteca (art. 119); b) os bens objeto de reteno (art. 120); c) os bens sujeitos a penhor (art. 120, 2.); d) os bens dados em anticrese (art. 119, 3.). 5. De que forma devem ser alienados os bens referidos? R. Os bens nominados sero vendidos em leilo, excetuados os bens objeto de penhor. Estes bens, que normalmente permanecem em mos do credor, podem ser vendidos, desde que haja clusula nesse sentido. Caso contrrio, deve o credor pignoratcio notificar o sndico para que este, se assim achar conveniente, venha a remi-los - resgatar os bens com o pagamento do dbito. No exercido o direito de remio, os bens sero entregues ao sndico, que ultimar a sua venda em leilo. Pg. 347 LIQUIDAO AVISO (publicado no Dirio Oficial dando conta do incio da liquidao) Cls. ao juiz (que fixar prazo para a liquidao) Formas de liquidao: a - venda pelo sndico leilo melhor proposta b - venda por deliberao dos credores constituio de sociedade pelos credores venda do ativo a terceiro Pg. 348 Captulo XXVII DO PAGAMENTO AOS CREDORES Sumrio: 147. Pagamento aos credores da massa. 148. Pagamento aos credores da falncia: credores privilegiados; credores com garantia real; credores quirografrios. 147. PAGAMENTO AOS CREDORES DA MASSA Realizado o ativo, isto , transformado o ativo em dinheiro, d-se continuidade liquidao, com a soluo do passivo, ou seja, o pagamento aos credores. A Lei Falimentar estabelece no seu art. 124 que, ressalvado o disposto nos arts. 102 e 125, sero pagos com preferncia os credores da massa. Credores da massa so, como j verificamos, aqueles cujos crditos foram contrados posteriormente quebra, e que se dividem em encargos da massa e dvidas da massa. Distinguem-se dos credores da falncia porque estes ltimos so credores do falido, tendo seus crditos sido constitudos anteriormente quebra.

Encargos da massa, como obtempera Sampaio de Lacerda, so as obrigaes originrias das relaes internas da massa falida, do andamento do processo da falncia e seus incidentes, a saber: 1.) as custas judiciais do processo da falncia, dos seus incidentes e das aes em que a massa for vencida; 2.) as quantias fornecidas massa pelo sndico ou pelos credores; 3.) as despesas com arrecadao, administrao, realizao do ativo e distribuio do seu produto, inclusive a comisso do sndico; 4.) as despesas com a molstia e o enterro do falido, que morrer na indigncia, no curso do processo; 5.) os impostos e contribuies pblicas a cargo da massa e exigveis durante a falncia; Pg. 349 6.) as indenizaes por acidente do trabalho que, no caso de continuao do negcio do falido, se tenha verificado nesse perodo. So dvidas da massa: a) as custas pagas pelo credor que requereu a falncia; b) as obrigaes resultantes de atos jurdicos vlidos, praticados pelo sndico; c) as obrigaes provenientes de enriquecimento indevido da massa. Estas disposies da Lei Falimentar quanto preferncia de credores no pagamento de seus respectivos crditos esto intimamente ligadas aos problemas relativos classificao dos crditos, j por ns focalizados (v. Captulo XXV). Como j tivemos oportunidade de verificar, leis especiais alteraram substancialmente a classificao dos crditos estabelecida na Lei de Falncias, consagrando a prioridade absoluta dos crditos trabalhistas, dos crditos por acidente do trabalho, excluindo, outrossim, os crditos fiscais da vis attractiva do juzo universal. Nessas condies, conquanto proclame o art. 124 a preferncia dos encargos e dvidas da massa, h de ser observado o quadro geral dos credores transcrito no Captulo XXV 148. PAGAMENTO AOS CREDORES DA FALNCIA: CREDORES PRIVILEGIADOS; CREDORES COM GARANTIA REAL; CREDORES QUIROGRAFRIOS Declara a Lei de Falncias que, pagos os credores da massa (por encargos ou dvidas da massa), seguir-se-o os credores da falncia, assim considerados, como j se observou, aqueles cujos crditos antecedem quebra e que, por via de conseqncia, j eram credores anteriormente sentena declaratria da falncia - por isso que credores da falncia. Ressalte-se, porm, que a mesma observao feita com relao aos credores da massa h de ser feita com relao aos credores da falncia, j que as leis especiais a que fizemos meno alteraram de tal maneira as disposies da

Lei de Falncias, que Rubens Requio, com inequvoca propriedade, afirma que tal classificao (da Lei de Falncias), "foi desbaratada pelas leis extravagantes". Assim, tendo em vista o atual quadro geral dos credores, a ordem de preferncia a seguinte: Pg. 350 1.) crditos trabalhistas; Obs.: Os crditos por acidente do trabalho so de responsabilidade da Previdncia Social - Lei n. 6.367, de 19 de outubro de 1976, e Decreto n. 79.037, de 24 de dezembro de 1976. 2.) crditos tributrios; 3.) crditos por encargos da massa; 4.) crditos por dvidas da massa; 5.) crditos com garantia real; 6.) crditos com privilgio especial sobre determinados bens; 7.) crditos com privilgio geral; 8.) crditos quirografrios. Este quadro geral dos credores decorre das chamadas leis extravagantes que relegaram a quinto plano o crdito com garantia real, contrariando, como se v, a regra contida no art. 1.560 do Cdigo Civil, que estabelece a primazia deste sobre os crditos pessoais. Assim, inequvoca a derrogao parcial das disposies contidas no art. 125 da Lei de Falncias, o que nos leva a concluir que o credor com garantia real s participa do produto da venda dos bens dados em garantia aps satisfeitos os crditos que lhe so hierarquicamente superiores, na mais absoluta observncia do quadro geral dos credores, no qual figuram em ltimo plano os credores quirografrios, assim considerados aqueles que, no gozando de qualquer preferncia ou privilgio, disputam as sobras. Outrossim, dispe o art. 128 que, concorrendo na falncia credores sociais e credores particulares dos scios solidrios, preliminarmente sero pagos os credores sociais e s na eventualidade de sobra sero pagos os credores particulares. A questo est relacionada com a existncia, na sociedade falida, de scios solidrios. H, como se sabe, duas espcies de scios - o de responsabilidade limitada e o solidrio. Como afirmamos no Manual das sociedades comerciais (8. ed.. Saraiva): "A responsabilidade dos scios est intimamente ligada a uma srie de fatores, dentre os quais cumpre destacar as diversas espcies de sociedades. Assim, em ateno a esses elementos, os scios so de duas espcies: Pg. 351 a) solidrios; b) de responsabilidade limitada. Os primeiros, como o prprio nome deixa entrever, so de responsabilidade ilimitada e, conseqentemente, respondem pelas obrigaes sociais contradas

pelas sociedades comerciais de que fazem parte. Todavia, de todo conveniente ressaltar que tal responsabilidade no absoluta, como se poderia imaginar primeira vista, mas to-somente subsidiria, como, alis, enfatiza o art. 350 do Cdigo Comercial: `Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados todos os bens sociais'. `A responsabilidade dos scios solidria, diz Waldemar Ferreira. Mas, depois de executados os bens sociais, pelo restante respondero os scios, solidria e ilimitadamente, por todos os seus bens'. So solidrios os scios de sociedade em nome coletivo, os scios comanditados, em sociedade em comandita simples, os scios de capital, em sociedade de capital e indstria, os scios ostensivos, em sociedade em conta de participao e os acionistas diretores, em sociedade em comandita por aes. O scio solidrio ou de responsabilidade ilimitada, que ingressa em sociedade j constituda, seja em decorrncia de aumento de capital ou de cesso de quotas, responde subsidiariamente pelas obrigaes sociais at ento contradas, bem como por aquelas que vierem a ser constitudas. E, muito embora vasta corrente defenda ponto de vista contrrio, clusula que disponha diversamente no ter valor contra terceiros, s ensejando ao regressiva entre cessionrio e cedente. Retirando-se da sociedade, o scio solidrio tem cessada a responsabilidade para com terceiros a partir do arquivamento do instrumento de cesso de quotas na Junta Comercial, subsistindo, por dois anos, sua responsabilidade na hiptese de falncia da sociedade, ex vi do disposto no art. 5. do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945: `Os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais no so atingidos pela falncia da sociedade, mas ficam sujeitos aos demais efeitos jurdicos que a sentena declaratria produza em relao sociedade falida. Pg. 352 Aos mesmos scios, na falta de disposio especial desta Lei, so extensivos todos os direitos e, sob as mesmas penas, todas as obrigaes que cabem ao devedor ou falido. Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se ao scio de responsabilidade solidria que h menos de dois anos se tenha despedido da sociedade, no caso de no terem sido solvidas, at a data da declarao da falncia, as obrigaes sociais existentes ao tempo da retirada. No prevalecer o preceito, se os credores tiverem consentido expressamente na retirada, feito novao, ou continuado a negociar com a sociedade, sob a mesma ou nova firma'. Assim, para fins falimentares, a responsabilidade do scio solidrio que se retira da sociedade s cessa quando ultrapassados dois anos, ou ainda se os credores expressamente tiverem consentido na sua retirada, feito novao, isto , converso de uma obrigao em outra, ou ainda continuando a negociar com a sociedade, sob a mesma ou nova firma.

Situao absolutamente distinta a dos scios de responsabilidade limitada. Integralizada sua quota-parte, constitudo o capital social, nenhuma responsabilidade subsiste deste para com terceiros, ficando o seu patrimnio inteiramente a salvo das obrigaes sociais, no se podendo falar nem mesmo em responsabilidade subsidiria, a eles no se estendendo a regra do art. 350 do Cdigo Comercial". Nessas condies, na ocorrncia de falncia de sociedade comercial de que faa parte scio solidrio, providenciar o sndico dois inventrios: a) dos bens da sociedade falida; b) dos bens particulares do scio solidrio. Na eventualidade de os bens da sociedade falida serem suficientes para o pagamento do dbito, os bens particulares do scio solidrio estaro inteiramente liberados. Ao revs, fatalmente sero convertidos em dinheiro na hiptese de os bens da sociedade serem insuficientes para a soluo do passivo. Nesta ltima hiptese, preliminarmente recebero os credores sociais, isto , os credores da sociedade, e s na ocorrncia de sobra recebero os credores particulares, ou seja, os credores do scio solidrio. Pg. 353 Mas no somente o scio solidrio que se sujeita a tais rigores na ocorrncia de falncia da sociedade, pois a mesma disposio prevalece para o scio de responsabilidade limitada que se desliga da sociedade, retirando os fundos que conferira para o capital; responsabilidade essa que se limita ao valor dos fundos retirados, e que se circunscreve s obrigaes contradas e perdas havidas at o momento da retirada da sociedade, que ser a do arquivamento do respectivo contrato na Junta Comercial: "Art. 51. Nas sociedades comerciais que no revestirem a forma annima, nem a de comandita por aes, o scio de responsabilidade limitada que delas se despedir, retirando os fundos que conferira para o capital, fica responsvel, at o valor desses fundos, pelas obrigaes contradas e perdas havidas at o momento da despedida, que ser o do arquivamento do respectivo instrumento no Registro do Comrcio" (Lei de Falncias). Como bem declara Nelson Abro: "H a uma presuno, juris tantum, de que o scio retirou esses fundos em detrimento dos credores sociais, o que dever ser esclarecido em processo ordinrio perante o juzo falimentar". Com efeito, por envolver presuno juris tantum, ilidvel por prova em contrrio, s quando esclarecidos os fatos, em processo ordinrio perante o juzo da falncia, ser possvel imputar ao scio de responsabilidade limitada os encargos mencionados, ex vi do disposto no art. 6.: "A responsabilidade solidria dos diretores das sociedades annimas e dos gerentes das sociedades por quotas de responsabilidade limitada, estabelecida nas respectivas leis; a dos scios comanditrios (C. Com., art. 314), e a do scio oculto (C. Com., art. 305), sero apuradas, e tornar-se-o efetivas, mediante processo ordinrio, no juzo da falncia, aplicando-se ao caso o disposto no art. 50, 1.".

EMENTRIO CREDORES

JURISPRUDENCIAL

SOBRE

PAGAMENTO

DOS

CREDOR QUIROGRAFRIO - Habilitao retardatria - Direito ao rateio Agravo provido - Inteligncia do art. 208 da Lei Falimentar. Pg. 354 Se o credor retardatrio se habilitou e ao seu crdito no houve impugnao, ter direito ao rateio a ser posteriormente feito, embora no tenha o crdito sido julgado, a menos que a falta de julgamento decorra de culpa do credor. RT, 348:211. CREDORES RECONHECIDOS ENCERRAMENTO - Direito deste. DEPOIS DA SENTENA DE

A sentena que declara encerrada a falncia no impede que os credores, reconhecidos depois da sentena proferida, possam haver o seu crdito. RT, 335:546. RESUMO Pagamento aos credores da massa: encargos da massa; dvidas da massa. As disposies contidas na Lei de Falncias quanto preferncia de credores ao pagamento de seus respectivos crditos esto substancialmente alteradas por leis especiais que consagram a prioridade absoluta do crdito trabalhista, seguido dos crditos por acidente do trabalho, excluindo, outrossim, os crditos tributrios da vis attractiva do juzo universal da falncia (arts. 187 do CTN e 29 da Lei n. 6.830, de 22-9-1980). Credores privilegiados; credores com garantia real; credores quirografrios. Aos credores com privilgios (especiais ou gerais) e aos credores com garantia real, preferem os crditos trabalhistas, por acidentes do trabalho, e os tributrios. Os crditos quirografrios no gozam de qualquer preferncia e s participam das sobras. RECAPITULAO 1. A Lei de Falncias, no seu art. 124, declara que os encargos e dvidas da massa so pagos com preferncia sobre os crditos admitidos falncia. Tal disposio permanece em vigor? R. No. Como j se observou ao longo deste trabalho, as disposies da Lei de Falncias acerca dos crditos em geral foram substancialmente derrogadas por leis especiais. Assim, ainda que os encargos e dvidas da massa sobrepujem as dvidas da falncia, assim denominadas aquelas contradas pelo falido, anteriormente quebra, em primeiro lugar devem ser pagos os crditos trabalhistas.

Segue-se-lhe o crdito tributrio, este excludo da vis attractiva do juzo universal. Pg. 355 2. As dvidas de acidente do trabalho so de responsabilidade do falido? R. A rigor no, pois com as alteraes introduzidas pela legislao pertinente os acidentes de trabalho passaram a ser objeto de seguro obrigatrio junto Previdncia Social. Da sua excluso do mbito da falncia, conquanto os autores, de um modo geral, continuem a arrol-lo entre os crditos falimentares. 3. A falncia da sociedade acarreta a falncia do scio? R. No, absolutamente. A falncia de uma sociedade comercial no implica falncia dos seus respectivos scios, j que falida, no caso, a sociedade pessoa jurdica. Todavia, ficam os scios sujeitos a determinados efeitos da quebra. 4. Qual o efeito mais importante a recair sobre os scios? R. Preliminarmente, necessrio que se distinga entre os scios solidrios e os scios de responsabilidade limitada. Os primeiros, por serem ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais, tm os seus bens particulares arrecadados, em inventrio separado daquele relativo sociedade; os segundos, no. 5. Os bens dos scios solidrios so alienados juntamente com os bens da sociedade falida? R. Em princpio, no. A solidariedade, na forma por que dispe o art. 350 do Cdigo Comercial, subsidiria. Assim, s na eventualidade de os bens sociais serem insuficientes que os bens particulares dos scios respondero pelas dvidas da sociedade. Pg. 356 PAGAMENTO AOS CREDORES: CRDITOS TRABALHISTAS TRIBUTRIOS ENCARGOS DA MASSA E DVIDAS DA MASSA GARANTIA REAL PRIVILGIO ESPECIAL SOBRE DETERMINADOS BENS PRIVILGIO GERAL CREDORES QUIROGRAFRIOS Pg. 357 Captulo XXVIII ENCERRAMENTO DO PROCESSO DA FALNCIA

Sumrio: 149. Prestao de contas do sndico - Relatrio final: valor do ativo e do passivo. 150. Destituio do sndico pela falta de apresentao do relatrio final. 151. Organizao do relatrio pelo curador de massas falidas. 152. Encerramento da falncia por sentena. 149. PRESTAO DE CONTAS DO SNDICO RELATRIO FINAL: VALOR DO ATIVO E DO PASSIVO Encerrada a liquidao, deve o sndico prestar contas da sua administrao, ex vi do disposto no art. 69 da Lei de Falncias: "O sndico prestar contas da sua administrao, quando renunciar o cargo, for substitudo ou destitudo, terminar a liquidao, ou tiver o devedor obtido concordata". As contas em apreo, devidamente acompanhadas dos documentos probatrios, sero autuadas em apartado, para a final serem apensadas aos autos da falncia. Tais contas, que permanecero em cartrio, podero ser impugnadas pelos interessados, em dez dias, findo o que, realizadas as diligncias necessrias, sero julgadas, da deciso cabendo o recurso de apelao. Na omisso sujeitarse- o sndico priso administrativa at sessenta dias, sendo, inclusive, destitudo do cargo. Paralelamente sua prestao de contas, encerrada a liquidao, com o pagamento dos credores, deve o sndico ultimar o seu relatrio final, para o que ter o prazo de vinte dias: "Art. 131. Terminada a liquidao e julgadas as contas do sndico (art. 69), este, dentro de 20 (vinte) dias, apresentar relatrio final da falncia, indicando o valor do ativo e o do produto da sua realizao, o valor do passivo e o dos pagamentos feitos aos credores, e demonstrar as responsabilidades com que continuar o falido, declarando cada uma delas de per si". Pg. 358 O relatrio final conter, pois: a) o montante do ativo, isto , o valor dos bens do falido; b) o produto da realizao do ativo, ou seja, o valor apurado com a venda dos bens do falido; c) o montante do passivo; d) o pagamento feito aos credores habilitados; e) crditos remanescentes que no puderam ser pagos por insuficincia de bens. O relatrio do sndico h de ser, como obtempera Walter T. lvares, devidamente comprovado com documentos probatrios, sendo autuado em separado, dada vista aos interessados - credores habilitados, falido e o representante do Ministrio Pblico - para impugnao, findo o que ser julgado por sentena do juiz da falncia.

O art. 131 da Lei de Falncias, acima transcrito, determina ao sndico discriminar as responsabilidades com que continuar o falido, o que pode, ao leigo, parecer estranho, j que ao relatrio final do sndico segue-se a sentena encerrando a falncia. que, na eventualidade, alis comum, de o ativo ser superior ao passivo, fatalmente haver, em favor dos credores, saldo, ou seja, crditos remanescentes. Nessa hiptese, continuaro tais credores com o direito de executar o devedor pelo saldo, observada, obviamente, a prescrio, valendo a pena a transcrio da lio de Rubens Requio, a respeito: "Trs hipteses podem-se apresentar em face da liquidao: ou o ativo apurado basta para o pagamento do passivo, ou o ativo inferior e, portanto, insuficiente para o pagamento do passivo, ou, ainda, o ativo superior ao passivo. A primeira hiptese de difcil ocorrncia, pois seria rara coincidncia o ativo corresponder exatamente ao passivo. Estaria, entretanto, quitado o passivo, e o falido nada mais deveria aos credores. Na segunda hiptese, o ativo apurado seria inferior ao passivo, e portanto insuficiente para a total quitao. Nesse caso, se o rateio de pagamento do passivo no alcanar mais de quarenta por cento, as dvidas no estando extintas, os credores tero o direito de executar o devedor pelos saldos de seus crditos enquanto no prescritos. Pg. 359 ttulo hbil para a execuo desse saldo a certido de que conste a quantia por que foi admitido o credor e por que causa, quanto pagou a massa em rateio e quanto ficou o falido a dever-lhe na data do encerramento da falncia. No h juros a acrescer, a no ser aps o encerramento da falncia, pois cessado estaria esse estado. Na terceira hiptese, o ativo supera o passivo: todos os credores estariam pagos do principal e, se couber, sero atendidos os juros. Lembremo-nos do art. 26, que manda que se contem juros se o ativo apurado bastar para o pagamento do principal. Se houver saldo, pagos todos os credores, hiptese rara, mas que no podemos desprezar, a empresa comercial deveria subsistir. Remanesceu parte do seu patrimnio, no esgotado pela realizao do ativo. Na hiptese de que tratamos, a sociedade no impetrou concordata suspensiva na ocasio prpria. O que impede que a sociedade comercial no se dissolva o Cdigo Comercial, que declara no art. 335, alnea 2, que a sociedade se repute dissolvida pela falncia". Nada impede, porm, lembra o douto comercialista, que, pagos todos os credores e extinto o passivo, de posse do remanescente do ativo, mesmo apurado em dinheiro, os scios, em vez de partilhar esse produto lquido, restabeleam a mesma empresa, constituindo outra sociedade para o mesmo fim e o mesmo objeto. Sendo comerciante individual, adverte Rubens Requio, a soluo ser outra. Extintas suas obrigaes, no tendo ocorrido processo criminal, pode ele restabelecer sua atividade comercial.

150. DESTITUIO DO SNDICO PELA FALTA DE APRESENTAO DO RELATRIO FINAL Na eventualidade de o sndico no apresentar o seu relatrio final no prazo fixado em lei, ser, pelo juiz, a requerimento dos interessados, compelido a faz-lo em cinco dias. Se, ainda assim, persistir na sua omisso, ser destitudo. Nessa hiptese, caber ao curador de massas falidas ultimar o relatrio: "Art. 131. ...... Pargrafo nico. Findo o prazo sem a apresentao do relatrio, o juiz, a requerimento de qualquer interessado, determinar a intimao pessoal do sndico para que o apresente no prazo de 5 (cinco) dias; decorrido este sem a apresentao, o juiz destituir o sndico e atribuir ao representante do Ministrio Pblico a incumbncia de organizar o relatrio no prazo marcado neste artigo" (Lei de Falncias). Pg. 360 151. ORGANIZAO DO RELATRIO PELO CURADOR DE MASSAS FALIDAS Reza o art. 131, pargrafo nico, da Lei de Falncias que se o sndico, no prazo de vinte dias, no apresentar relatrio, o juiz, a requerimento de qualquer interessado, determinar a sua intimao pessoal, concedendo-lhe prazo suplementar de cinco dias para faz-lo, sob pena de destituio. A leitura do dispositivo legal nominado pode fazer crer que a medida s possa ser tomada na ocorrncia de provocao dos interessados, no se admitindo providncias ex officio. Tal interpretao se nos afigura incorreta. O juiz, como se sabe, tem no moderno direito processual um papel dinmico que se acentua, sobretudo, no processo falimentar. Ademais disto, inadmissvel que se paralise o feito aguardando uma providncia que pode no ocorrer - o requerimento de qualquer interessado. Assim, manifesta a autoridade do juiz, no sentido de determinar a notificao pessoal do sndico, independentemente de provocao dos credores e, at mesmo, do curador de massas falidas. A destituio do sndico, na hiptese deste no atender determinao do juiz, conseqncia natural da omisso. Na ocorrncia deste fato, ao curador de massas falidas, na condio de representante do Ministrio Pblico, como fiscal da lei, cumpre ultimar a medida, providenciando o relatrio em questo. 152. ENCERRAMENTO DA FALNCIA POR SENTENA Preliminarmente faa-se a advertncia de Sampaio de Lacerda: "No se confunda encerramento da falncia com cessao da falncia". A cessao implica suspenso do processo falimentar e ocorre quando concedida ao falido a concordata suspensiva, hiptese em que, como lembra o consagrado autor, "no esto os credores e o devedor desvinculados do juzo

universal da falncia", a ele continuando subordinados at a sentena que, julgando cumprida a concordata, declara encerrada a falncia. Pg. 361 A concesso da concordata suspensiva no encerra a falncia, mas apenas suspende o processo falimentar, que poder ser restaurado na ocorrncia de resciso da concordata. Encerrando, ao revs, o fim do processo falimentar, e que s poder ocorrer por sentena, como, alis, deixa patente o art. 132 da Lei Falimentar: "Apresentado o relatrio final, dever o juiz encerrar, por sentena, o processo da falncia". A falncia, pois, no se encerra automaticamente, como bem ressaltam os julgados, mas necessariamente por sentena. Sequer suficiente para encerr-la o mero decurso do prazo de dois anos (art. 132, 1.): "Salvo caso de fora maior, devidamente provado, o processo da falncia dever estar encerrado 2 (dois) anos depois do dia da declarao". Fora maior, como sabemos, todo acontecimento inevitvel e imprevisvel, "no estando na possibilidade do homem obviar nem resistir", na acurada observao de Ferreira Borges. A falncia, portanto, em conformidade com o dispositivo transcrito, deve ser encerrada no prazo de dois anos, a contar da data da declarao da quebra. Na prtica, porm, sobretudo nos grandes centros urbanos, onde o movimento forense intenso, no tem sido observado o prazo em questo, como assinala, com sensibilidade, Nelson Abro: "Diz a lei que, `salvo caso de fora maior devidamente provado, o processo da falncia deve estar encerrado dois anos depois do dia da declarao' (art. 132, 1.). A inobservncia desse prazo j se firmou como regra, quando deveria ser excepcional; e a fora maior que a autoriza, se devidamente provada, passou a ser presumida juris et de jure, de modo que se encara hoje com a maior naturalidade o arrastar de um processo falimentar por trs ou mais anos". A sentena de encerramento da falncia sumamente importante, sobretudo para o falido, pois que, dando incio contagem do prazo para a prescrio, possibilita-lhe a necessria recuperao para o exerccio do comrcio (v. art. 135 da Lei de Falncias). Prolatada a sentena de encerramento da falncia, com a sua publicao por edital, podero os interessados interpor o recurso de apelao. Pg. 362 EMENTRIO FALNCIA JURISPRUDENCIAL SOBRE ENCERRAMENTO DA

ENCERRAMENTO DA FALNCIA - Credores convocados por editais Nenhuma habilitao - Processo encerrado pelo juiz - Inadmissibilidade - Sndico no intimado de sua nomeao - Agravo provido - Pluralidade de credores Desnecessidade.

No h dispositivo algum de lei que s permita a decretao da falncia na hiptese de pluralidade de credores. No pode o juiz encerrar falncia por falta de habilitao de credores, quando o sndico no foi intimado de sua nomeao, no tendo havido, pois, a expedio de circulares aos credores. TJSP 1. Cm. Cv. - Agravo de Instrumento n. 194.665 - RT, 427:123. ENCERRAMENTO - Oposio pela Fazenda Municipal, que comunicar ao juzo a existncia de dvida fiscal - Direito reconhecido. A comunicao de dvida fiscal confere Fazenda Pblica, que est dispensada da habilitao, os mesmos direitos que o art. 30 do Decreto-lei n. 7.661, de 1945, outorga aos credores que tenham apresentado declarao de crdito de que trata o art. 82 do mesmo estatuto. TJSP 2. Cm. Cv. - RT, 418:185. SNDICO - Destituio - Excesso de prazo para apresentao de seu relatrio - Falta de apresentao dessa pea em virtude de deficincia do laudo do perito por ele indicado e omisso do avaliador por ele escolhido - Deciso confirmada - Inteligncia e aplicao dos arts. 66 e 131 do Decreto-lei n. 7.661, de 1945. Confirma-se a deciso que destituiu o sndico que excedeu o prazo legal para apresentar o seu relatrio, por deficincia do laudo do perito por ele indicado e omisso do laudo do avaliador por ele escolhido. Entre as condies legais de destituio est o caso de exceder o sndico qualquer dos prazos que lhe so marcados por lei. Tal irregularidade, salvo a hiptese do art. 131, isto , de no apresentar o relatrio final dentro de vinte dias, acarreta, de plano, a possibilidade de destituio, independentemente de sua audincia, pela simples verificao do prazo. TJSP 4. Cm. Cv. - Agravo de Instrumento n. 91.240 - RT, 285:412. Pg. 363 RESUMO Prestao de contas do sndico. A prestao de contas do sndico feita logo aps o pagamento do passivo, vindo, necessariamente, acompanhada dos documentos probatrios. Relatrio elaborado pejo curador de massas falidas. Na eventualidade de o sndico no apresentar seu relatrio final, logo aps a Prestao de suas contas, caber ao representante do Ministrio pblico a sua elaborao. Encerramento da falncia por sentena. Em face dos preceitos legais, a falncia h de ser encerrada por sentena, que deve ser publicada por edital, e da qual cabe recurso de apelao. RECAPITULAO 1. A sentena imprescindvel para que a falncia seja encerrada?

R. Como obtempera Sampaio de Lacerda, o "encerramento da falncia s se verifica por lei, por sentena", pelo que na forma de reiterados julgados, "h mister, para se considerar encerrada a falncia, segundo dispe a lei vigente, que haja sentena de encerramento". 2. Qual o efeito mais significativo da sentena de encerramento da falncia? R. O efeito mais expressivo da sentena que declara extinta a falncia restaurar a prescrio, suspensa com a declarao da quebra. Outros efeitos podem ser ressaltados, como o de facultar a recuperao do falido para reiniciar as atividades mercantis, extintas que estejam suas obrigaes, inexistindo, outrossim, crime falimentar. 3. Declarando o art. 131, 1., da Lei de Falncias que, salvo caso de fora maior. o processo da falncia deve estar encerrado dois anos depois do dia da declarao da quebra, no ser possvel a extino do processo falimentar pelo simples decurso desse prazo, independentemente de sentena? R. O art. 47 da Lei de Falncias declara que, durante o Processo da falncia, fica suspensa a prescrio concernente s obrigaes do falido. Encerrada a falncia, comea a correr - a partir da sentena que declara encerrada a quebra, como expressamente estatui o art. 134: "A prescrio relativa s obrigaes do falido recomea a correr no dia em que passar em julgado a sentena de encerramento da falncia". Pg. 364 4. Qual o recurso a ser interposto da sentena que declara encerrada a falncia? R. Por fora das alteraes introduzidas pela Lei n. 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adapta as leis que menciona ao novo Cdigo de Processo Civil, o recurso a ser interposto o de apelao, em quinze dias. 5. A apelao, nessa hiptese, tem efeito suspensivo? R. Como bem observa Nelson Abro, "no o ressalvando expressamente a lei", a apelao, no caso, ter efeito devolutivo e suspensivo. ENCERRAMENTO DA FALNCIA: PRESTAO DE CONTAS DO SNDICO - em autos apartados RELATRIO FINAL DO SNDICO SENTENA DE ENCERRAMENTO DA FALNCIA Pg. 365 Captulo XXIX EXTINO DAS OBRIGAES

Sumrio: 153. Requerimento pelo falido. 154. Pressupostos - Prescrio: decurso de cinco ou dez anos; pagamento; rateio de mais de quarenta por cento do dbito. 155. Procedimento: publicao de editais; oposio dos credores; vista ao curador de massas falidas. 156. Sentena declarando extintas as obrigaes; sua natureza jurdica e seus efeitos. 153. REQUERIMENTO PELO FALIDO Para que o falido se reabilite plenamente, readquirindo, por via de conseqncia, condies para reintegrar-se nas atividades mercantis, no basta a sentena que declara encerrado o processo falimentar, havendo necessidade de que sejam julgadas extintas suas obrigaes. Na observao acurada de Sampaio de Lacerda: "...no basta, ao falido, que sua falncia seja encerrada por sentena, pois, mesmo assim, v-se o falido perseguido pelos seus credores, que o executam pelos saldos. S ento, quando julgadas extintas as suas obrigaes, pode o falido exercer sua atividade despreocupadamente". O pedido de extino das obrigaes deve ser formulado pelo prprio falido, em petio dirigida ao juiz da falncia, requerendo seja declarada, por sentena, a extino das suas obrigaes. 154. PRESSUPOSTOS - PRESCRIO: DECURSO DE CINCO OU DEZ ANOS; PAGAMENTO; RATEIO DE MAIS DE QUARENTA POR CENTO DO DBITO Para que sejam declaradas extintas as obrigaes do falido, mister se faz a constatao de determinados fatos, a saber: 1.) A prescrio Prescrio, como se sabe, a perda da ao, por inrcia do titular do direito. Pg. 366 Na definio de Pedro Orlando, " a perda da ao atribuda a um direito, e de toda a sua capacidade defensiva em conseqncia do no-uso da mesma ao, durante um determinado espao de tempo". Numa conceituao abrangente, por isso que envolvendo a prescrio aquisitiva (usucapio) e a prescrio extintiva (perda da ao), afirma Borges da Rosa: "Entende-se como o meio pelo qual se opera ou aquisio de um direito ou a liberao de uma obrigao, pela inrcia do titular do direito ou do credor da obrigao, durante um determinado lapso de tempo, e mediante observncia de certos requisitos previstos ou estabelecidos em lei". A prescrio aquisitiva o modo de adquirir a propriedade pela posse pacfica e no disputada, como ensina Laudelino Freire - o usucapio. A prescrio extintiva a perda da ao pelo decurso de um lapso de tempo predeterminado em lei.

A prescrio a que se refere a Lei de Falncias , obviamente, a extintiva e ocorre em duas hipteses distintas: a) pelo decurso de cinco anos; b) pelo decurso de dez anos. O primeiro prazo s pode ser invocado na inexistncia de condenao criminal. Assim, decorridos cinco anos da sentena que declara encerrada a falncia, as obrigaes do falido esto extintas, por fora da prescrio. Art. 135. Extingue as obrigaes do falido: ...... III - o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contado a partir do encerramento da falncia, se o falido, ou o scio-gerente da sociedade falida, no tiver sido condenado por crime falimentar" (Lei de Falncias). Na segunda hiptese, todavia, o prazo prescricional se dilata para dez anos, e isso ocorre se o falido tiver sido condenado pena de deteno, por crime falimentar: "Art. 135. Extingue as obrigaes do falido: .......... IV - o decurso do prazo de 10 (dez) anos, contado a partir do encerramento da falncia, se o falido, ou o scio-gerente da sociedade falida, tiver sido condenado a pena de deteno por crime falimentar". Pg. 367 A Lei de Falncias, portanto, no dispositivo legal nominado, exaure as hipteses de extino das obrigaes do falido pelo decurso do tempo, ou seja, por fora da prescrio: a) na inocorrncia de condenao por crime falimentar; b) na eventualidade de condenao pena de deteno por crime falimentar. No contempla a legislao a hiptese de condenao do falido pena de recluso, pena essa prevista na Lei Falimentar (arts. 187, 188 e 189), o que nos leva a afirmar que, na ocorrncia de imposio ao falido da pena de recluso, no h falar em reabilitao. 2.) O pagamento O pagamento, como preleciona Washington de Barros Monteiro, o meio normal de extino das obrigaes. "Como tudo quanto existe no mundo, as obrigaes nascem, vivem e se extinguem. Nascem de uma declarao da vontade ou em virtude de lei. Vivem atravs das suas vrias modalidades, obrigaes de dar, de fazer, ou de no fazer alguma coisa, a que se reduzem todas as demais. Extinguem-se por diversos modos: a) pagamento direto ou execuo voluntria da obrigao; b) pagamento indireto, mediante dao em pagamento, novao, compensao, transao, confuso e remisso; c) extino sem pagamento pela prescrio, impossibilidade de execuo sem culpa do devedor, e pelo implemento da condio ou advento do termo extintivo;

d) pela execuo forada, em virtude de sentena." Assim, tal como ocorre nas obrigaes em geral, tambm na falncia as obrigaes do falido se extinguem com o respectivo pagamento. Esse pagamento pode decorrer da prpria venda dos bens do falido, com a realizao do ativo, como por outros meios, admitindo-se, inclusive, a novao, como expressamente dispe o inc. I do art. 135. D-se a novao, diz o art. 999 do Cdigo Civil, "quando o devedor contrai com o credor nova dvida, para extinguir ou substituir a anterior; quando novo devedor sucede ao antigo, ficando este quite com o credor; quando, em virtude de obrigao nova, outro credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com este". Pg. 368 Contudo, de se observar que, nos termos da legislao falimentar, s os crditos com garantia real podem ser liquidados por meio da novao. 3.) O rateio de mais de quarenta por cento do dbito Realizado o ativo, com a alienao dos bens do falido, se pagos quarenta por cento do dbito, admite a lei a extino das obrigaes do falido, podendo este percentual ser completado pelo devedor. Assim, na eventualidade de no se alcanar a percentagem de quarenta por cento, pode o prprio falido, com recursos prprios ou de terceiros, integralizar o valor nominado, requerendo, por via de conseqncia, a extino das suas obrigaes. 155. PROCEDIMENTO: PUBLICAO DE EDITAIS; OPOSIO DOS CREDORES; VISTA AO CURADOR DE MASSAS FALIDAS Como j observamos no captulo anterior, obtida sentena de encerramento do processo falimentar, observadas as exigncias transcritas - prescrio, pagamento ou novao, rateio de mais de quarenta por cento do dbito - pode o falido requerer sejam, por sentena, declaradas extintas suas obrigaes. Ao falido, pois, ou ao scio solidrio da sociedade falida, cumpre requerer a medida: "Verificada a prescrio ou extintas as obrigaes nos termos dos arts. 134 e 135, o falido ou o scio solidrio da sociedade falida pode requerer que seja declarada por sentena a extino de todas as suas obrigaes" (art. 136 da Lei de Falncias). O pedido em apreo autuado em separado, devendo, obviamente, estar acompanhado dos documentos probatrios. Por edital dar-se- conhecimento aos credores e interessados em geral, para que, em trinta dias, querendo, apresentem impugnao: Art. 137. O requerimento ser autuado em separado, com os respectivos documentos, e publicado, por edital com o prazo de 30 (trinta) dias, no rgo oficial e em outro jornal de grande circulao. 1. Dentro do prazo do edital, qualquer credor ou prejudicado pode opor-se ao pedido do falido".

Pg. 369 Findo o prazo de trinta dias, haja ou no oposio, ouvido o curador de massas falidas, o juiz proferir deciso. Dessa deciso cabe o recurso de apelao. O pedido de extino das obrigaes, diante da clareza do art. 137, 3., da Lei de Falncias, no h de ser necessariamente feito aps a sentena de encerramento da falncia, podendo ser formulado antes, desde que ocorra um dos fatos discriminados nos incs. I, II e III do art. 135. Nessa hiptese, cumpre ao juiz declarar extintas as obrigaes e, concomitantemente, encerrar a falncia. Transitada em julgado a deciso, os autos sero apensados aos autos principais da falncia. 156. SENTENA DECLARANDO EXTINTAS AS OBRIGAES; SUA NATUREZA JURDICA E SEUS EFEITOS A sentena, como j tivemos o ensejo de afirmar, ao examinarmos a natureza jurdica da sentena declaratria da falncia, , conforme a espcie de ao em que proferida: a) declaratria; b) condenatria; c) constitutiva. A primeira objetiva, to-somente, a declarao da existncia ou inexistncia de uma relao jurdica, ou a declarao da autenticidade ou falsidade de um documento. A sentena condenatria, conquanto necessariamente declare um direito, por isso que todas as sentenas so declaratrias, faculta ao vencedor a execuo do julgado. Da dizer Gabriel de Rezende Filho que a sentena condenatria exerce dupla funo: "...aprecia e declara o direito existente e prepara a execuo". Ora, a sentena que declara extintas as obrigaes do falido, como o prprio nome deixa entrever, , antes de tudo, de natureza declaratria, por isso que declara extintas as obrigaes. Contudo, inegvel que modifica um estado, possibilitando ao falido reconstituir sua atividade negocial, razo por que tambm constitutiva. Atestam-no os seus efeitos: declaradas extintas as obrigaes, j no podero os credores por saldos acionar o falido. Destarte, poder o falido retornar s atividades mercantis, na eventualidade de no haver condenao por crime falimentar, hiptese em que mister se faz a reabilitao: Pg. 370 "Art. 138. Com a sentena declaratria da extino de suas obrigaes, fica autorizado o falido a exercer o comrcio, salvo se tiver sido condenado ou estiver respondendo a processo por crime falimentar, caso em que se observar o disposto no art. 197" (Lei de Falncias).

Em conformidade com o art. 197, a reabilitao extingue a interdio para comerciar, s podendo, porm, ser concedida aps o decurso de trs ou cinco anos, contados do dia em que termine a execuo das penas de deteno ou recluso, provada por sentena a extino das obrigaes. EMENTRIO OBRIGAES JURISPRUDENCIAL SOBRE EXTINO DAS

NECESSIDADE DE PROVA DE QUITAO FISCAL - Inteligncia e aplicao do art. 135 da Lei de Falncias - Reforma da deciso que julgou extintas as obrigaes do falido. O art. 1., 3., do Decreto Federal n. 22.957, de 19 de julho de 1933, dispunha que "nenhuma concordata ou pedido de reabilitao do falido ser deferido sem que prove o devedor a sua quitao para com a referida Fazenda por quaisquer impostos ou taxas". Tais normas se estenderam Fazenda Municipal, por fora do Decreto Federal n. 23.055, de 9 de setembro de 1933. Sempre, pois, se exigiu a prova de quitao para com a Fazenda Pblica (federal, estadual ou municipal), por quaisquer impostos ou taxas, segundo a jurisprudncia dominante, citada pela agravante (RT, 317:295, 273:405, 272:366, 269:417, 247:317, 192:322 e 191:427). O Cdigo Tributrio Nacional (Lei Federal n. 5.172, de 25-10-1966), em seu art. 191, veio reforar essa exigncia, ao declarar que "no ser concedida concordata preventiva nem declaradas extintas as obrigaes do falido, sem que o requerente faa prova da quitao de todos os tributos relativos sua atividade mercantil". O art. 135 da Lei de Falncias no revogou o dispositivo da Lei Federal n. 22.957 e nenhuma referncia fez a essa revogao. Por essa Lei Falimentar, em seu art. 136, ser decretada a extino das obrigaes do falido, se verificadas as hipteses de seus arts. 134 e 135, ou seja, a ocorrncia de prescrio ou extino das obrigaes falimentares. No caracterizadas qualquer dessas hipteses, e evidenciando, na espcie, o saldo da dvida, somente do credor requerente da falncia d-se provimento ao agravo, para reformar a deciso recorrida que extinguiu as obrigaes do falido. TJSP 2. Cm. Cv. - Agravo de Petio n. 187.755 - RT, 418:183. Pg. 371 EXTINO DAS OBRIGAES - Liquidao de dbitos fiscais - Privilgio de prazos para interposio de recursos - Concurso de credores e habilitao de crdito - Titular de crdito lquido e certo - Legitimidade do crdito fiscal. A Fazenda Pblica tem, mesmo nos processos regulados pela Lei Falimentar, o privilgio dos prazos em dobro para interposio de recursos (RT, 175:314 e 247:317). O fato de a Fazenda Pblica no estar, como prescreve o Decreto n. 960 (Obs.: substitudo recentemente pela Lei Federal n. 6.830, de 22-9-1980), submissa, para cobrana de sua dvida ativa, ao concurso de credores, nem habilitao de crdito em falncia ou concordata, no implica a denegao de recurso das decises declaratrias de extino das obrigaes. Alis, o art. 137, 1., da Lei de Quebras concede o recurso a "qualquer credor". E a agravante , como sublinha o parecer de fls., credora da agravada. Impunha

se o desprovimento do agravo. A Fazenda Pblica no est, nos termos da lei, sujeita a concurso de credores, nem habilitao de crdito em processos de falncia e de concordata. Em conseqncia, e sendo titular de crdito considerado, por lei, lquido e certo, bvio que nenhum prejuzo sofre com a decretao da extino das obrigaes e a reabilitao do falido. Realmente, embora extintas as obrigaes e assim reabilitado o falido, nada impede que a Fazenda Pblica reclame judicialmente seus eventuais crditos. E precisamente, alis, por essa razo que o Colendo Tribunal Federal de Recursos considerou que o Fisco no tem legitimidade para se opor extino de obrigaes (RT, 128: 459). De outra parte ocorre que, na espcie, , por assim dizer, nenhum o interesse da agravante, pois, apesar da existncia de bens penhorveis, no cuidou sequer de promover a apreenso judicial dos mesmos para garantia da execuo. A prevalecer o entendimento sustentado pela agravante, no sentido da indispensabilidade da prova de quitao de todos os dbitos, impedido estaria o contribuinte de discutir a legitimidade de qualquer crdito fiscal. Tal exigncia importaria excluir da apreciao do Poder Judicirio a leso de direito individual, com afronta, portanto, de nossa tradio constitucional em matria de garantia de direitos individuais. Pelo exposto, negou-se provimento ao agravo, assegurando-se, assim, agravada o direito de discutir judicialmente, como pretende, a legitimidade do crdito fiscal em questo. TJSP 3. Cm. Cv. - Agravo de Petio n. 154.110 - RJTJSP, 5:219. RESUMO Legitimidade ativa para requerer extino das obrigaes: a) do falido; b) do scio solidrio de sociedade falida. Pg. 372 Necessidade de sentena para a extino das obrigaes. Para que sejam extintas as obrigaes do falido imprescindvel a existncia de sentena, no bastando o simples decurso do prazo previsto no art. 135, III, da Lei de Falncias. Pressupostos da extino das obrigaes: 1.) o pagamento; 2.) a novao dos crditos com garantia real; 3.) o rateio de mais de quarenta por cento do dbito; 4.) a prescrio. Procedimento. Em autos apartados: a petio; publicao por editais para conhecimento dos credores e interessados; prazo para impugnao; vista ao representante do Ministrio Pblico; sentena - apelao. RECAPITULAO 1. Para que se requeira a extino das obrigaes imprescindvel que todo o dbito do falido esteja pago? R. No. Como se constata do art. 135 da Lei de Falncias, extingue a obrigao do falido, alm do pagamento, o rateio de mais de quarenta por cento do dbito (com o produto do ativo ou com recursos do falido), bem como por fora da prescrio.

2. Nessas condies, pagos que sejam quarenta por cento do dbito, pode o falido requerer sejam declaradas extintas suas obrigaes? R. Obtido o rateio de mais de quarenta por cento do dbito, pode o falido requerer a extino das suas obrigaes. Na eventualidade de no se atingir a percentagem citada com os recursos exclusivos dos bens do falido, admite-se a complementao pelo prprio devedor, com recursos prprios ou de terceiros. 3. Pode ocorrer a extino das obrigaes ainda que haja crdito tributrio a ser pago? R. Em conformidade com a Lei n. 6.830, de 22 de setembro de 1980 (art. 31), nenhuma alienao ser judicialmente autorizada sem a prvia quitao da dvida ativa, ou seja, dos crditos tributrios. Assim, fatalmente, por ocasio da extino das obrigaes, o crdito fiscal estar necessariamente pago. 4. Quem tem legitimidade ativa para requerer a extino das obrigaes? Antes de tudo, o prprio falido. Em se tratando de sociedade comercial, cujos scios tenham todos responsabilidade limitada, obviamente o requerimento h de ser pelo representante legal, diretor ou scio-gerente. Ao scio solidrio, nas espcies societrias que abriguem esse tipo de scio, tambm facultado formular pedido de extino das obrigaes. Pg. 373 5. As obrigaes do falido podem-se extinguir pelo simples decurso do prazo, por fora da prescrio, independentemente de sentena judicial? R. No. Ainda que decorram cinco ou dez anos, imprescindvel a existncia de sentena para que as obrigaes do falido sejam declaradas extintas, como preceitua o art. 136 da Lei de Falncias: "Verificada a prescrio ou extintas as obrigaes nos termos dos arts. 134 e 135, o falido ou o scio solidrio da sociedade falida pode requerer que seja declarada por sentena a extino de todas as suas obrigaes". EXTINO DAS OBRIGAES: PRESSUPOSTOS pagamento ou novao rateio de mais de quarenta por cento do dbito SENTENA prescrio Pg. 374 TESTES DE APROVEITAMENTO DA MATRIA EXAMINADA A - ASSINALE QUESTES: 41. Na falncia: A ALTERNATIVA CORRETA NAS SEGUINTES

( ) a) relevante a qualidade do credor (civil ou comercial); (X) b) irrelevante. 42. Na falncia: (X) a) relevante a natureza do crdito (trabalhista, tributrio etc.); ( ) b) irrelevante. 43. O processo de habilitao dos crditos objetiva: ( ) a) estabelecer quem so os credores do falido; (X) b) verificar a legitimidade do crdito. 44. O processo de habilitao dos crditos: ( ) a) de natureza administrativa; ( ) b) de natureza contenciosa. 45. O curador das massas falidas: (X) a) pode impugnar crditos; ( ) b) no pode impugnar crditos. 46. O crdito fundado em ttulo executivo judicial (sentena): (X) a) pode ser impugnado; ( ) b) no pode ser impugnado. Pg. 375 47. O crdito trabalhista, fundado em sentena proferida pela Justia do Trabalho: ( ) a) suscetvel de impugnao; (X) b) no suscetvel de impugnao. 48. O crdito tributrio: ( ) a) sujeita-se habilitao; (X) b) no se sujeita habilitao. 49. Qual o crdito preferencial das pessoas jurdicas de direito pblico? ( ) a) Municpios; ( ) b) Estados; (X) c) Unio. 50. Por fora da disposio contida no art. 753 do Cdigo Civil, o direito real goza de preferncia absoluta, sobrepujando todos os demais crditos. Este princpio: ( ) a) prevalece na falncia; (X) b) no prevalece na falncia. 51. O credor fiducirio:

( ) a) deve habilitar seu crdito, tal como os demais credores; (X) b) pode requerer a devoluo do bem alienado fiduciariamente. 52. O credor com reserva de domnio: ( ) a) deve habilitar seu crdito; ( ) b) deve valer-se do pedido de restituio; ( ) c) deve requerer apreenso e depsito da coisa alienada com reserva de domnio. 53. Os crditos do empregado, por acidente do trabalho: (X) a) so de responsabilidade do rgo previdencirio; ( ) b) so de responsabilidade do falido. 54. A alienao dos bens do falido: ( ) a) faz-se exclusivamente por leilo; (X) b) poder ocorrer, tambm, pela melhor oferta. Pg. 376 55. A venda de bens imveis, na falncia: ( ) a) depende de outorga uxria; ( ) b) independe de outorga uxria. B - PREENCHA OS CLAROS DAS SEGUINTES QUESTES: 56. Declara a Lei de Falncias que, pagos os credores da massa (por encargos ou dvidas da massa), seguir-se-o os credores da falncia, assim considerados: ............ 57. Salvo fora maior, a falncia deve encerrar-se no prazo de ....... . 58. Para que o falido recupere sua capacidade para o exerccio do comrcio necessrio ............ . 59. A sentena que declara extinta as obrigaes do falido de natureza .... 60. Para que sejam declaradas extintas as obrigaes do falido so necessrios os seguintes pressupostos: ......... e ......... . Pg. 377 Captulo XXX DA CONCORDATA Sumrio: 157. Noes gerais e histrico. 158. A concordata no direito brasileiro. 159. Conceito. 160. Natureza jurdica. 161. Juzo competente. 162.

Legitimidade ativa. 163. Pressupostos. 164. Efeitos. 165. Pedidos de restituio. 166. Desistncia da concordata e conseqncias. 167. Concordata convolada em falncia (falncia incidental). 168. Espcies de concordata. 157. NOES GERAIS E HISTRICO Como tivemos a oportunidade de assinalar ao longo deste trabalho, a falncia tinha, nos primrdios, manifesto carter punitivo, cercando o falido de infmia e expondo-o degradao pblica. Da o velho refro - Falliti sunt fraudatores (Os falidos so fraudadores). "O instituto da falncia - observa Sampaio de Lacerda - apresentou-se, de incio, com carter repressivo. Seu propsito era o de punir o devedor que iludira a confiana de outros. A falncia era to temerosa quanto o crime. E o devedor ficava marcado com a infmia." Ainda hoje, em que a falncia j no mais se ressente de carter repressivo, constituindo-se, antes de tudo, num processo de execuo coletiva, com ntido objetivo patrimonial, observam-se conseqncias morais que se refletem fatalmente no conceito do comerciante. Vista a falncia como um delito, ou apenas como um processo de execuo patrimonial, estabelecida a distino entre bons e maus pagadores, procurou-se evitar, para os primeiros, as desastrosas conseqncias da quebra, possibilitando-lhes composio com os credores, por meio da chamada moratria - a prescriptio moratoria -, dilao concedida ao devedor para solver suas obrigaes, sucedneo do que viria a ser posteriormente a concordata. A concordata constitui inegvel humanizao do processo de execuo dos bens do devedor comerciante, evitando-lhe a falncia com suas danosas conseqncias, como acentua Umberto Navarrini: Pg. 378 "L'istituto del concordato ha questa principale ragiono d'essere: salvare il commerciante sventurato ed onesto, il quale si trovi in temporaneo dissesto, dalla dichiarazione di fallimento. Impedire tale dichiarazione e quindi tutte le conseguenze di varia natura che ne discendono; dare al commerciante il mezzo per risollevarsi, per comporre sollecitamente il suo dissesto, continuando a rimanere, sia pure con alcune restrizioni, alla direzione della sua azienda, che Ia liquidazione fallimentare distruggerebbe immancabilmente e per sempre; e, d'altro lato, assicurare ai creditori, pur senza necessit di liquidazione, congrua soddisfazione dei loro diritti, quale il patrimonio del loro debitore pu consentire sono i mezzi onde il concordato preventivo si concreta e si svolge". O instituto da concordata tem uma finalidade: salvaguardar o comerciante desventurado e honesto, e que se encontre temporariamente endividado, da declarao da falncia. Impede tal declarao e, por via de conseqncia, os resultados que dela decorrem. A concordata, com efeito, em que pese a necessidade de seu aperfeioamento, pondo fim a uma srie interminvel de abusos, constitui-se na soluo jurdica adequada a salvar, j no se dir unicamente o empresrio dos

percalos da falncia, que, a rigor, a ningum favorece, mas numa forma que possibilita a sobrevivncia da empresa, considerada nos dias atuais verdadeira instituio social, por isso que, na expresso portentosa de Louis Boucrat, "a empresa um organismo, isto , um agrupamento organizado, hierarquizado de homens ligados entre si por diversos vnculos, tais como contratos de sociedade, de salrio etc., em colaborao para a realizao de um fim determinado; grupo que possui, quase sempre, uma durao independente dos homens que o constituem, uma personalidade diferente dos indivduos que o compem". Exatamente por isso afirma Rubens Requio: "A tendncia incoercvel da doutrina moderna leva personificao gradual da empresa. O sistema francs tende para essa soluo. Com a adoo das idias expostas, estaria assegurada a permanncia da empresa, e o Estado executaria sua poltica de saneamento da atividade econmica, dando maior vitalidade para a prpria empresa". Em razo desses aspectos, indispensvel , antes de tudo, um remdio jurdico que possibilite a plena recuperao econmica da empresa de molde a ensejar-lhe a necessria sobrevivncia, como pe em relevo o consagrado jurista paranaense: Pg. 379 "Em primeiro lugar se deve indagar, ao se deparar com o fenmeno mrbido da empresa insolvente, antes mesmo da investigao sobre a possvel atividade delitual do empresrio, se ela tem ainda condies econmicas e financeiras de recuperao. Com efeito, muito mais socialmente importante do que a indagao sobre as causas da runa da empresa, saber-se se ela economicamente recupervel. A empresa, na teoria dominante no moderno Direito Comercial, como unidade econmica organizada, para a produo ou circulao de bens ou de servios, constitui um cadinho onde efervescem mltiplos interesses: o pagamento dos salrios para a classe obreira, dos tributos para a manuteno do Estado e dos lucros para os investidores. No deve ser, assim, considerada sob as luzes dos interesses imediatistas do coletor de impostos ou da impacincia do cobrador de dvidas, nos momentos crticos ou dramticos de sua evoluo". Essa sobrevivncia da empresa, no atual sistema legislativo brasileiro, s possvel por meio da concordata, o que, por si s, pe em relevo a importncia do instituto. Como todo instituto jurdico, tambm a concordata passou por sucessivas alteraes, numa evoluo gradativa que, por certo, ainda no terminou. Decorrncia da humanizao do cumprimento da obrigao - "la maggior parte delle leggi riconosce Ia necessit di trattare in modo speciale il debitore onesto e sventurato", como diz Umberto Navarrini -, manifestou-se embrionariamente no direito romano, conquanto s se consolidasse na Idade Mdia, surgindo inicialmente a chamada concordata suspensiva e s posteriormente a concordata preventiva.

Com efeito, j abrigava o direito romano vrios institutos jurdicos que, sem os inconvenientes da infmia, possibilitavam composio entre o devedor e seus credores, ensejando-lhe, outrossim, plena recuperao econmica. Foi assim com a induciae quinquennales (induciae, arum = pazes, trguas; quinquennales = de cinco em cinco anos, que dura cinco anos), inicialmente concedida pelo imperador e que ensejaria ao devedor o pagamento das suas dvidas em prazo que no podia ultrapassar cinco anos, possibilitando-lhe a exceptio moratoria (exceptio, onis = exceo, objeo; moratoria, moratorius = que demora, que dilata), contra os credores. Pg. 380 Todavia, s na Idade Mdia se consolidaria o instituto, surgindo inicialmente, na Itlia, e dali se irradiando por outros pases da Europa. 158. A CONCORDATA NO DIREITO BRASILEIRO A primeira concordata a ser introduzida no direito brasileiro foi a concordata suspensiva, assim denominada aquela concedida no decorrer do processo falimentar, quando restituda ao falido a livre administrao dos seus bens. Dispunha a respeito o art. 847 do Cdigo Comercial, hoje revogado: "Para ser vlida a concordata suspensiva da falncia, exige-se que seja concedida por um nmero tal de credores que represente pelo menos a maioria destes em nmero, e dois teros no valor de todos os crditos, sujeitos aos efeitos da concordata". Ficava a concesso da concordata, pois, sujeita concordncia dos credores, no se admitindo a sua concesso ao devedor que fosse "julgado com culpa ou fraudulento". Paralelamente concordata suspensiva, o nosso Cdigo Comercial concedia a moratria ao comerciante que provasse que a "impossibilidade de satisfazer de pronto as obrigaes contradas" decorria de "acidentes extraordinrios imprevistos ou de fora maior". Assim, facultada a moratria (dilao de prazo para soluo das obrigaes), contava o devedor com at trs anos para saldar seus dbitos. Em 24 de outubro de 1890, o Decreto n. 917 introduzia, entre ns, a concordata preventiva que, como o prprio nome deixa entrever, aquela que requerida preventivamente, como modo de se evitar a declarao da falncia. Abrigava o diploma legal nominado duas espcies de concordata preventiva: a) extrajudicial; b) judicial. A primeira, como o nome indica, era firmada extrajudicialmente, entre devedor e seus respectivos credores, exigindo-se sua homologao pelo juiz. A segunda, ao revs, era, desde logo, levada a efeito perante o juiz - por isso que judicial. Este sistema permaneceu sob a gide do Decreto n. 859, de 16 de agosto de 1902.

Pg. 381 Em 17 de novembro de 1902, a Lei n. 2.024 consolidava de vez a concordata, quer preventiva ou suspensiva. Fundava-se a lei que nos referimos no anteprojeto do douto comercialista Carvalho de Mendona, que punha fim concordata preventiva extrajudicial. O Decreto n. 5.746, de 9 de dezembro de 1929, adotou idntico princpio que, todavia, veio a sofrer profunda alterao com a atual legislao - o Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, a atual Lei de Falncias. A legislao vigente ps fim exigncia da aprovao prvia dos credores, assumindo a feio de favor judicial concedido pelo juiz, acolhendo, assim, a sugesto de Miranda Valverde: "Se a concordata um favor, que a lei concede ao devedor honesto e de boa f, injustificvel , a nosso ver, o sistema geralmente adotado de deixar ao arbtrio exclusivo da outra parte - a maioria dos credores - a concesso ou no desse favor". Nessas condies, independentemente da vontade dos credores, desde que atendidas as exigncias legais, poder o comerciante obter a sua concordata e, com o seu integral cumprimento, restabelecer seus negcios, recuperando o indispensvel equilbrio econmico para a atividade negocial. 159. CONCEITO Concordata, do verbo concordar, significa, etimologicamente, acordo, conciliao, ajuste, combinao. No sentido jurdico define o instituto que objetiva regularizar a situao econmica do devedor comerciante, evitando (concordata preventiva), ou suspendendo (concordata suspensiva), a falncia. Na expresso do pranteado Elias Bedran, " o remdio legal que serve para evitar a decretao da falncia, ou para extingui-Ia". Conceitua-a Sampaio de Lacerda como "o ato processual pelo qual o devedor prope em juzo melhor forma de pagamento a seus credores, a fim de que, concedida pelo juiz, evite ou suspenda a falncia". Miranda Valverde, pondo em relevo a nica espcie de credores abrangida pela concordata, a define como "uma demanda, tendo por objeto a regularizao das relaes patrimoniais entre o devedor e seus credores quirografrios e por fim evitar a declarao da falncia, ou fazer cessar os efeitos dela, se j declarada". Rubens Requio, por sua vez, formula a seguinte definio: Pg. 382 "O instituto jurdico da concordata visa resolver a situao econmica de insolvncia do devedor, ou prevenindo e evitando a falncia (concordata preventiva), ou suspendendo a falncia (concordata suspensiva), para proporcionar a recuperao e restaurao da empresa comercial".

As definies acima transcritas deixam patente uma distino entre o sentido etimolgico e o sentido jurdico da palavra concordata. No sentido etimolgico, como, alis, j se observou, concordata significa acordo, conciliao. No sentido jurdico uma demanda, um instituto, um remdio jurdico que decorre da prpria prestao jurisdicional do Estado, independentemente da concordncia dos credores. Da no haver acolhida, nos dias atuais, conceituao tradicional que definia a concordata como "um acordo especial entre o devedor e seus credores", mas, ao revs, um favor legal, como preleciona Pontes de Miranda. 160. NATUREZA JURDICA Discrepam os autores quanto natureza jurdica da concordata, dando lugar, por isso mesmo, a diversas teorias que tentam, cada qual sua maneira, explicar o verdadeiro elemento constitutivo deste instituto. Assim, para alguns a concordata seria, antes de tudo, um contrato entre o devedor e seus credores. "...uno contratto tra il fallito e Ia colletivit del creditori deliberante a maggioranza nelle assemblea generale, col quale, mediante Ia modificazione del preesistente rapporti obbligatori si fa cessare lo stato di fallimento e, quindi, Ia procedura relativa", afirma Alfredo Rocco. Nesse mesmo sentido argumenta Carvalho de Mendona, assinalando, todavia, a anomalia de tal contrato: "Dominada por princpios jurdicos que lhe so peculiares, a concordata no perde, entretanto, a sua feio contratual, seja um contrato anmalo, desde que ao devedor, j impossibilitado de pagar, j inbil para contratar sobre bens, interesses e direitos da massa, conferida a extraordinria faculdade de, antes ou durante a sua falncia, celebrar com os credores os acordos que entender; seja um contrato original, em virtude da exceo do princpio da liberdade de contratar, isto , da preponderncia que a maioria dos credores exerce sobre a minoria, forando-a a aceitar a sua vontade, pois, homologada, a concordata adquire eficcia vinculativa relativamente a todos". Pg. 383 Contrape-se teoria contratualista a teoria denominada processualista, que v na concordata um processo jurisdicional, como, alis, j preconizava Pothier (in Tratado das obrigaes pessoais e recprocas, trad. Jos Homem Corra Telles), muito antes que Schultze a considerasse uma demanda judicial. Na atual legislao brasileira, em que a concordata independe da concordncia prvia dos credores, dvida no pode haver quanto sua natureza processual, como ressaltam Waldemar Ferreira e Alfredo Buzaid, afirmando textualmente o segundo (RDM, 1:800): "A concordata um processo jurisdicional, porque pressupe um conflito de interesses, que se caracteriza pela pretenso do comerciante obter a suspenso dos pagamentos e eventualmente a remisso parcial de seus dbitos e a resistncia dos credores, manifestada pela pretenso de receber os crditos

imediatamente e na sua totalidade. No, porm, um processo meramente declaratrio das condies de validade de concordata (Rocco, `Il Concordato', n. 90), porque esta no se funda sobre a existncia de uma relao, que declarada judicialmente, antes objetiva a modificao de seu estado jurdico e, desta forma, o efeito da sentena constitutivo (cf. Ascarelli, `Rev. Dir. Proc. Civil', 1928, 11, pg. 228). O concordatrio possui uma ao que exercita judicialmente, visando obter a modificao de seu estado jurdico, e, portanto, a ao constitutiva. Os credores podem opor-se modificao desse estado jurdico, oferecendo embargos concordata. Os embargos constituem no uma defesa do credor, antes uma ao, destinada a demonstrar a inexistncia das condies de validade da concordata pela no-ocorrncia dos requisitos exigidos pela lei para a sua obteno. Trata-se assim, de uma autntica ao do credor contra o devedor, instaurado, dentro da concordata, uma instncia, por iniciativa do credor, os embargos tm finalidade declaratria da inexistncia dos requisitos de admissibilidade ou de procedncia do pedido do comerciante. Desta forma, portanto, surgem na concordata duas aes: uma constitutiva do comerciante devedor; outra declaratria negativa dos credores". Pg. 384 161. JUZO COMPETENTE Do que se exps, facilmente se conclui pela existncia de duas espcies de concordata: a) concordata preventiva; b) concordata suspensiva. A primeira, como o prprio nome deixa entrever, objetiva impedir a decretao da falncia, precedendo, pois, o pedido de quebra. A segunda, ao revs, aquela requerida no decorrer do processo falimentar, suspendendo a falncia. H, por isso, duas regras distintas, para se estabelecer o juzo competente. No primeiro caso, a concordata preventiva ser requerida perante o mesmo juzo que seria competente para decretar a falncia: "Art. 156. O devedor pode evitar a declarao da falncia, requerendo ao juiz, que seria competente para decret-la, lhe seja concedida concordata preventiva" (Lei de Falncias). Como j observamos (Captulo VI), competente para declarar a falncia a justia ordinria dos Estados, perante o juiz de direito da Vara Cvel. A competncia em razo do local se estabelece pela localizao do principal estabelecimento do devedor, isto , do local de onde administra seus negcios. Em se tratando de concordata suspensiva, o requerimento feito perante o prprio juzo em que se processa a falncia: "Art. 177. O falido pode obter, observadas as disposies dos arts. 111 a 113, a suspenso da falncia, requerendo ao juiz lhe seja concedida concordata suspensiva" (Lei Falimentar). 162. LEGITIMIDADE ATIVA

Tal como ocorre com a falncia, o instituto da concordata, quer preventiva, quer suspensiva, exclusivo do devedor comerciante, no se estendendo ao devedor civil ou s sociedades civis. Assim, tanto o comerciante singular, pessoa fsica, sob firma individual, quanto o comerciante coletivo, sociedade comercial, pessoa jurdica, podem, preenchidos os pressupostos legais, requerer concordata. Entre as exigncias impostas ao devedor comerciante para o requerimento e deferimento da concordata, inclui-se a do arquivamento dos atos constitutivos da sociedade ou registro da firma, na hiptese de se tratar de comerciante individual: Pg. 385 Art. 140. No pode impetrar concordata: I o devedor que deixou de arquivar, registrar ou inscrever no Registro do Comrcio os documentos e livros indispensveis ao exerccio legal do comrcio (Lei de Falncias). Significa isso que s o comerciante regular, de direito, pode utilizar-se dos benefcios da concordata, no podendo requer-la o comerciante cujo registro, por qualquer circunstncia, no tenha sido ultimado (exceto se seu passivo quirografrio for cem vezes inferior ao maior salrio mnimo do Pas, hiptese, alis, remotssima), tampouco podendo faz-lo a sociedade irregular ou de fato. "Reservou, portanto, a lei, o favor da concordata ao comerciante de direito, ao contrrio da falncia, que se aplica tambm ao de fato. Compreende-se a justeza da norma, pois que, enquanto no primeiro caso se cuida da preservao da empresa, merecendo o amparo legal as juridicamente constitudas, no segundo nos deparamos com a hiptese de liquidao. Destarte, esto inequivocamente arredados da concordata o empresrio individual de fato e o coletivo de fato ou irregular (sociedade mercantil com contrato escrito, mas no arquivado na Junta Comercial)", observa Nelson Abro. Nessas condies, se se tratar de comerciante regularmente registrado ou com os respectivos atos constitutivos arquivados na Junta Comercial, facultado lhe ser requerer concordata. Possuem legitimidade ativa e, portanto, podem requerer concordata as seguintes pessoas: a) o comerciante individual; b) o inventariante, em se tratando de concordata do esplio, estando devidamente autorizado pelos respectivos herdeiros; c) a diretoria, se se tratar de concordata de sociedade annima ou sociedade em comandita por aes; d) o scio-gerente, nas demais espcies societrias, inclusive a sociedade por quotas de responsabilidade limitada; e) o liquidante, em se tratando de sociedade em liquidao, j que o processo de liquidao no se constitui em obstculo ao requerimento da concordata preventiva. Pg. 386

No podem requerer concordata as pessoas impedidas de comerciar aquelas mencionadas no art. 2. do Cdigo Comercial e em leis especiais governadores, magistrados, militares, funcionrios pblicos e outros. Tambm no podem requerer concordata, porque sujeitas a processo de liquidao extrajudicial, as seguintes empresas: instituies financeiras em geral (bancos, sociedades de crdito e financiamentos, corretoras de ttulos e valores Lei n. 6.024, de 13-3-1974); .seguradoras (Dec.-lei n. 73, de 21-11-1966, e Dec. n. 60.459, de 13-3-1967); transportes areos, por fora da redao dada ao art. 4. do Decreto-lei n. 496, de 11 de maro de 1969, que determina que as "empresas de transporte areo ficam impedidas de operar aeronaves ou explorar servios areos de qualquer natureza, durante ou depois do encerramento dos processos de sua liquidao, falncia ou concordata" (v. Captulo XXXVI "Empresas no sujeitas falncia"). A concordata na sociedade em conta de participao, em que o comrcio exercido pelo scio ostensivo, sob firma individual, h de ser requerida por este ltimo, desde que comerciante regular, isto , com firma devidamente registrada na Junta Comercial. 163. PRESSUPOSTOS Para que se possa requerer a concordata preciso, como j se observou, ser comerciante. Mas no basta essa condio, pois necessria se faz a observncia de determinados requisitos e que so de dois tipos: a) de ordem objetiva; b) de ordem subjetiva. Os de ordem objetiva relacionam-se com a proposta e destinam-se a esclarec-la. Os de ordem subjetiva referem-se diretamente pessoa do devedor. Assim, antes de tudo, cumpre ao devedor positivar a inexistncia dos impedimentos previstos no art. 140: 1.) Arquivamento, registro ou autenticao de documentos na Junta Comercial. Como tivemos oportunidade de afirmar, o comerciante de fato ou irregular, assim considerado aquele que no ultimou seus atos constitutivos, levando-os a registro na Junta Comercial, no pode requerer concordata, que s se estende ao comerciante regular ou de direito. Pg. 387 2.) Requerimento de concordata h menos de cinco anos ou no-cumprimento de concordata requerida h mais tempo. Objetiva o preceito, como assinalam os autores, impedir que a concordata se transforme, por devedores inescrupulosos, na chamada indstria das concordatas. Assim, tanto o devedor que cumpriu a concordata quanto aquele que a requereu e no cumpriu esto impedidos de requer-la novamente. O primeiro, isto , o que cumpriu, no poder requer-la novamente seno depois de decorridos cinco anos. O segundo, ou seja, aquele que a requereu mas no

cumpriu (e que por isso fatalmente ter decretada a sua falncia), ainda que decorridos mais de cinco anos, estar impedido de requer-la mais .uma vez. O art. 140 da Lei Falimentar estabelece mais dois impedimentos, no admitindo a concordata ao devedor que: a) deixou de requerer a falncia (autofalncia) no prazo de trinta dias do vencimento da obrigao lquida, sem relevante razo de direito; b) tenha sido condenado, com sentena transitada em julgado, por crime falimentar, contra o patrimnio, f pblica, propriedade industrial ou economia popular. A primeira hiptese, todavia, como assinala a Smula 190 do Supremo Tribunal Federal, j no se constitui em impedimento concordata: "O no-pagamento de ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto, no impede a concordata preventiva". A segunda hiptese merece especial cuidado, havendo a necessidade de se distinguir entre comerciante singular e coletivo. No primeiro caso, em se tratando de comerciante singular, imprescindvel vida pregressa "isenta de mcula", como j observava Miranda Valverde. Tratando-se, porm, de comerciante coletivo, sociedade comercial, com personalidade e patrimnio absolutamente distintos dos de seus respectivos scios, no nos parece correto impedir a concordata to-somente por ocorrer condenao criminal de um dos seus integrantes. Com inegvel propriedade observa Nelson Abro: "Em obedincia ao princpio que rege o moderno Direito Falimentar - o da separao entre a sorte da empresa e a de seus diretores, gerentes e administradores -, a condenao de um desses no obstacula a concordata sociedade, pessoa jurdica". Verificada a inexistncia dos impedimentos acima assinalados, cumpre ao devedor preencher os requisitos estabelecidos no art. 158, a saber: a) exercer o comrcio regularmente h mais de dois anos Pg. 388 Este prazo de carncia visa, como observa Rubens Aguiar Magalhes, evitar que aventureiros possam utilizar-se dos favores da concordata: "Circunscrevendo a lei ao perodo de dois anos de exerccio regular do comrcio, entendeu habitualidade e constncia da empresa nessa faixa de tempo, como medida de segurana e resguardo aos direitos dos credores". Por isso que, em conformidade com os julgados: "Constitui requisito indeclinvel para a concesso da concordata o exerccio regular do comrcio por mais de dois anos" (RT, 259:264; 394:167; 401:195; 407:194; 421:196); b) possuir ativo que corresponda a mais de cinqenta por cento do passivo quirografrio Sob a gide da legislao anterior, exigia-se do concordatrio garantias pessoais (fiador) ou reais (hipoteca, penhor) que possibilitassem o pagamento do

percentual proposto (Lei n. 2.024, de 1908). A legislao atual, todavia, limitou-se a exigir um ativo superior a cinqenta por cento do passivo quirografrio. Assim, o prprio patrimnio do concordatrio se constitui na segurana indispensvel aos interesses dos credores. Na eventualidade de o concordatrio possuir bens gravados com hipoteca ou penhor, se o valor desses bens excederem o valor da dvida, este excesso pode ser computado no ativo; c) no ser falido ou, se o foi, estarem declaradas extintas suas obrigaes O insucesso se constitui num risco dos negcios, a ele estando sujeitos todos os comerciantes. Assim, na eventualidade de o comerciante ter declarada a sua falncia, enquanto no cessados os efeitos desta, estar impedido de exercer o comrcio, em conformidade com o que dispe o art. 2. do Cdigo Comercial. Se, todavia, contrariando tal disposio, voltar a exercer o comrcio, no poder valer-se da concordata, a menos, claro, que tenha, por sentena, declaradas extintas suas obrigaes, reabilitando-se; d) no ter ttulo protestado por falta de pagamento Esta ltima condio a que tem dado margem para maiores discusses. a condio de no ter o concordatrio ttulo protestado por falta de pagamento. Pg. 389 Mais tarde, entretanto, tal rigorismo interpretativo foi cedendo lugar a uma corrente mais branda que desde logo se firmou, admitindo a concesso da concordata (preventiva), ainda que houvesse ttulo protestado por falta de pagamento, desde, porm, que devidamente pago antes do requerimento. Nesse sentido afirma Pontes de Miranda: "Ttulo pago no bice ao nascimento do direito concordata preventiva, mesmo se houve protesto" (in Tratado de direito privado, v. 30, p. 60). E isso porque: "...o protesto constitui impedimento da concordata preventiva quando vem caracterizar a impontualidade. Se o ttulo protestado foi liquidado antes do pedido de concordata, no existe mais a impontualidade, no h mais crdito, no podendo subsistir o protesto, para o efeito de impedir a concesso do favor legal" (RT, 410:193). Outrossim: "O protesto a que se refere a lei falimentar, como impediente concesso da concordata preventiva, o tirado por falta de pagamento do ttulo, no pela falta de aceite e devoluo do mesmo" (RT, 387:143). De outro lado, o ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto, no impede a concordata preventiva, nos termos da Smula 190 do Supremo Tribunal Federal: "O no-pagamento de ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto, no impede a concordata preventiva".

164. EFEITOS A concordata, ao contrrio do que sucede com a falncia, no priva o concordatrio da administrao dos seus bens. Enquanto na falncia os bens do falido passam a ser administrados pelo sndico, na concordata o concordatrio continua testa dos seus negcios, administrando-os pessoalmente. Tem, porm, os seus atos fiscalizados pelo comissrio, figura de que nos ocupamos mais adiante. evidente que a presena do comissrio restringe fortemente a atuao do concordatrio, como facilmente se depreende das atribuies do primeiro. Contudo, em comparao falncia, inequvoca uma autonomia aprecivel reservada ao concordatrio, muito embora no possa este ltimo alienar bens imveis ou o estabelecimento comercial, sem prvia autorizao judicial. Pg. 390 Por outro lado, ao revs do que sucede na quebra, a concordata s alcana os credores quirografrios, isto , os ltimos credores na falncia, ou seja, os que no possuem qualquer privilgio, que disputam as sobras. Os demais credores, os possuidores de privilgios, como os credores por crditos trabalhistas, tributrios ou com garantia real, no so atingidos. Conquanto s possua uma espcie de credor, o quirografrio, imprescindvel a habilitao para a necessria incluso no quadro geral dos credores, como se ver a seguir. Outrossim, a concordata no produz novao, isto , substituio de uma dvida por outra, constituio de um novo crdito, que substitui o anterior. Assim, inexiste a possibilidade de que o percentual oferecido pelo concordatrio substitua integralmente o crdito pretrito. Tampouco isenta os coobrigados das suas responsabilidades, o que equivale a dizer que ao credor dado acionar o avalista do concordatrio para dele haver a diferena entre o que recebeu na concordata e o valor do respectivo crdito. Pode, igualmente, o credor deixar de habilitar-se na concordata, para acionar diretamente o avalista, deste recebendo o total da dvida. De outro lado, a sentena que defere a concordata determina a suspenso das aes e execues havidas contra o concordatrio por crditos quirografrios, os nicos crditos sujeitos concordata, como expressamente dispe o art. 161, 1., II, da Lei de Falncias. 165. PEDIDOS DE RESTITUIO Na concordata, ao contrrio do que sucede na falncia, inexiste arrecadao de bens, por isso que o concordatrio permanece na sua administrao. Assim, no h falar em pedidos de restituio formulados por terceiros cujos bens tenham sido arrecadados em poder do devedor. Por outro lado, a concordata (preventiva) no resolve os contratos bilaterais e unilaterais a prazo, o que, desde logo, afastaria a convenincia dos pedidos de restituio.

Todavia, ainda assim, dispe o art. 166 da Lei de Falncias que, "ressalvadas as relaes jurdicas decorrentes de contrato com o devedor, cabe na concordata preventiva pedido de restituio, com fundamento no art. 76, prevalecendo, para o caso do 2., a data do requerimento da concordata". Fazendo expressa remisso ao art. 76 da Lei Falimentar, d a entender o art. 166 ser possvel pedido de restituio de coisa devida em virtude de direito real ou contrato. Ora, como j assinalamos, os contratos bilaterais e os unilaterais a prazo no se resolvem com a concordata, razo por que as coisas devidas em virtude de direito real ou de contrato s podem ser reivindicadas com "base no direito comum regulador da relao jurdica especfica", na expresso textual de Nelson Abro. Pg. 391 Assim, fcil verificar que, na verdade, o pedido de restituio na concordata (preventiva) se traduz na faculdade concedida ao credor de reaver a coisa vendida a crdito e entregue ao concordatrio nos quinze dias que antecedem o pedido de concordata. Estabelece-se, no caso, uma presuno legal de que, j anteriormente ao pedido de concordata, encontrava-se o devedor em dificuldades materiais inteiramente desconhecidas do credor, cabendo a este ltimo, portanto, formular o pedido de restituio - se ainda no alienadas pelo concordatrio -, hiptese em que no lhe restar seno habilitar-se como os demais credores quirografrios: "Se a mercadoria, objeto do pedido de restituio, j foi alienada pelo concordatrio, cabe apenas a aplicao do art. 77, 5., da Lei de Falncias: o pagamento da mercadoria, como crdito habilitado concordata" (RT, 239:309). 166. DESISTNCIA DA CONCORDATA E CONSEQNCIAS A concordata, como j observamos, um favor legal, no se subordinando, como ocorria no regime anterior, prvia aquiescncia dos credores. Em conseqncia, lcito ao devedor desistir da concordata impetrada, faculdade que nenhum autor pe em dvida, muito embora silencie a respeito a legislao especfica. "No parece deva ser tema de controvrsia a possibilidade do devedor desistir do pedido de concordata preventiva. Sendo hoje, em face de nossa lei, tal instituto, como anteriormente acentuamos, um favor legal, nada h que impea o devedor de desistir do pedido, tanto mais quando essa atitude nenhum prejuzo pode trazer aos credores", observa Sampaio de Lacerda. A desistncia em apreo pode ser formulada antes do processamento propriamente dito (art. 161 da Lei de Falncias), impondo-se, nessa oportunidade, a oitiva do curador de massas falidas. Formulada posteriormente, quando j deferido o processamento, imprescindvel a publicao de editais para conhecimento dos credores e demais interessados. No nos parece correta, data venia, qualquer restrio ao pedido de desistncia, ainda que a concordata, j deferida, se encontre em pleno andamento, pois a qualquer tempo o devedor pode conciliar-se com seus

credores, inclusive levantando o numerrio necessrio para o pagamento dos seus dbitos. Pg. 392 Obviamente, para que a desistncia seja homologada pelo juiz, necessrio se faz o exame no s do pedido em si, mas das circunstncias que o cercam. Constatada que seja "a inteno do devedor de fugir aos encargos impostos pela lei, pela evidente impossibilidade de atend-los, a pretenso deve ser negada, com a decretao da falncia", como textualmente adverte Nelson Abro. 167. CONCORDATA INCIDENTAL) CONVOLADA EM FALNCIA (FALNCIA

Como j verificamos quando cuidamos dos pressupostos legais para a propositura da concordata, o favor legal nominado est condicionado a uma srie de exigncias, por ns exaustivamente vistas neste captulo. Se, todavia, o pedido for requerido sem o atendimento a tais exigncias (inexistir os impedimentos do art. 140 e satisfeitos os requisitos do art. 157), a concordata pode ser convolada em falncia (art. 176 da Lei Falimentar). Por outro lado, ainda que deferido o processamento (art. 161, 1.), se nos embargos qualquer credor positivar o no-preenchimento dos pressupostos legais referidos, a falncia ser igualmente decretada. Outrossim, em pleno andamento da concordata, facultado ao devedor requerer ao juiz a decretao da quebra: "Art. 162. O juiz decretar a falncia, dentro de 24 (vinte e quatro) horas, se, em qualquer momento do processo, houver pedido do devedor ou ficar provado: I - existncia de qualquer dos impedimentos enumerados no art. 140; II - falta de qualquer das condies exigidas no art. 158; III - inexatido de qualquer dos documentos mencionados no pargrafo nico do art. 159". Destarte, em conformidade com o que dispe o art. 154, os credores posteriores concordata, assim considerados aqueles que s se tornaram credores aps o deferimento do favor legal, podem, no decorrer do processamento deste, requerer, perante o prprio juzo da concordata, a falncia do devedor, hiptese em que o pedido ser processado em apartado. Finalmente, na eventualidade de o concordatrio deixar de cumprir suas obrigaes, efetuar pagamentos antecipados, com prejuzos de outros, abandonar o estabelecimento, vender o ativo a preo vil, comportar-se com negligncia na conduo dos seus negcios, efetuando despesas suprfluas ou desordenadas, ou ainda for condenado por crime falimentar, a concordata poder ser convolada em falncia (art. 150 da Lei Falimentar). Pg. 393 Em todas essas hipteses temos a chamada falncia incidental, assim denominada aquela proferida no decorrer do processamento da concordata.

"Falncia incidente - ensina Maximilianus Claudio A. Fhrer - a que sobrevm no curso do processamento de um pedido de concordata preventiva ou na resciso de concordata j concedida, quando ento o concordatrio cai ou recai na falncia. Pode ocorrer tambm quando os credores posteriores concordata requerem a falncia do devedor, hiptese em que a sentena declaratria da falncia produzir os mesmos efeitos da sentena de resciso de concordata. Cumpre lembrar que, em conformidade com o que dispe o art. 1. da Lei n. 7.274, de 10 de dezembro de 1984, que alterou parcialmente o art. 161 da Lei Falimentar, pode o juiz convolar em falncia pedido de concordata quando "estiver inequivocamente caracterizada a fraude". A fraude, nos pedidos de concordata, via de regra, se traduz no artifcio malicioso do devedor comerciante prejudicando credores, com o propsito de enriquecer-se ilicitamente. Caber, pois, ao juiz, verificar se, alm dos pressupostos legais para o pedido de concordata, h, tambm, o propsito do requerente em utilizar-se do instituto como meio efetivo de recuperao econmica da empresa, evitando objetivos fraudulentos que desnaturam a concordata. 168. ESPCIES DE CONCORDATA Como j foi dito, a concordata tem uma finalidade - salvaguardar o comerciante desventurado e honesto, e que se encontre temporariamente endividado, da declarao da falncia. Impede ou susta os efeitos desta. Assim, em que pesem as crticas que costumeiramente so feitas ao instituto, constitui ele a soluo jurdica adequada sobrevivncia da empresa, que ao Estado cumpre preservar. Com este objetivo, prev a nossa legislao duas espcies de concordata: a) concordata preventiva; b) concordata suspensiva. De ambas cuidamos a seguir. Pg. 394 RESUMO Concordata - Noes gerais. O instituto da concordata tem uma finalidade: salvaguardar o comerciante desventurado e honesto, e que se encontre temporariamente endividado, da declarao da falncia, constituindo-se um remdio jurdico que possibilita a plena recuperao econmica da empresa, de molde a ensejar-lhe a necessria sobrevivncia. A concordata no direito brasileiro. A primeira concordata a ser introduzida no direito brasileiro foi a suspensiva. Somente em 24 de outubro de 1890, por meio do Decreto n. 917, foi que se adotou, entre ns, a concordata preventiva. Conceito. Concordata o instituto jurdico que objetiva regularizar a situao econmica do comerciante, evitando (concordata preventiva), ou suspendendo (concordata suspensiva), a falncia.

Natureza jurdica. A concordata no um contrato, por isso que independe da vontade dos credores, mas um favor legal, constituindo-se um processo jurisdicional. Juzo competente. A concordata preventiva h de ser requerida perante o mesmo juzo que seria competente para decretar a falncia - o juzo do lugar do estabelecimento principal. A concordata suspensiva requerida ao prprio juzo da falncia. Legitimidade ativa. Podem requerer a concordata: a) o comerciante individual; b) o inventariante (em se tratando de concordata do esplio); c) a diretoria (se se tratar de concordata de sociedade annima ou sociedade em comandita por aes); d) o scio-gerente (nas demais espcies societrias); e) o liquidante (nas sociedades em liquidao). Pressupostos: a) de ordem objetiva; b) de ordem subjetiva. Os primeiros, isto , os de ordem objetiva, relacionam-se com a proposta. Os de ordem subjetiva referem-se diretamente pessoa do devedor. Efeitos da concordata. Ao contrrio do que sucede na falncia, a concordata no priva o concordatrio da administrao dos seus bens e negcios, tendo apenas fiscalizados os seus atos pelo comissrio. Pg. 395 Pedidos de restituio. Na concordata, o pedido de restituio se traduz na faculdade concedida ao credor de reaver a coisa vendida a crdito e entregue ao concordatrio nos quinze dias que antecedem o pedido de concordata. Desistncia da concordata e conseqncias. Lcito ao devedor desistir da concordata impetrada, muito embora a legislao seja omissa a respeito impondo-se a homologao pelo juiz. Concordata convolada em falncia (a falncia incidental). O pedido de concordata est condicionado a uma srie de exigncias. Requerido sem o atendimento a tais pressupostos legais, pode ser convolado em falncia, ex officio, constituindo-se a chamada falncia incidental. Espcies de concordata. H duas espcies de concordata: a) preventiva; b) suspensiva. RECAPITULAO 1. A concordata um instituto jurdico que beneficia qualquer espcie de devedor? R. No. Tal como ocorre com a falncia, a concordata um favor legal exclusivo do devedor comerciante. 2. Todo e qualquer comerciante, pois, pode valer-se da concordata? R. No. Neste aspecto a concordata se distancia da falncia, pois, ao contrrio desta, s alcana o devedor comerciante regular ou de direito. 3. Nessas condies, a sociedade irregular ou de fato no pode valer-se da concordata?

R. No. A sociedade irregular ou de fato no pode valer-se dos favores da concordata, como facilmente se depreende da leitura do art. 158, I, da Lei de Falncias. 4. Comerciante com ttulo protestado pode requerer a concordata? R. Nos termos do art. 158, IV, da Lei de Falncias, o devedor comerciante, para requerer a concordata, no pode ter ttulos protestados. Todavia, na exata interpretao desta disposio, entendem os juristas (Pontes de Miranda) e a melhor jurisprudncia (RT, 410:193) que, se o ttulo protestado foi liquidado antes do pedido de concordata, no mais existe a impontualidade, no podendo subsistir o protesto, para o efeito de impedir a concesso do favor legal. Pg. 396 5. Qual a conseqncia do indeferimento do pedido de concordata? R. O requerimento de concordata condiciona o impetrante a uma srie de exigncias - so os pressupostos legais da concordata. Na eventualidade, porm, de o requerimento no atender a tais pressupostos, a concordata denegada. Mas a denegao do pedido de concordata no se resume sua rejeio, pois, com o indeferimento, o juiz ex officio, independentemente de provocao de credores, decretar a falncia do devedor. Razo por que deve o pedido de concordata passar pelo crivo de advogado, se no experiente, necessariamente cauteloso e atento s exigncias estabelecidas para a concesso do favor legal nominado. ESPCIES DE CONCORDATA: PREVENTIVA SUSPENSIVA Pg. 397 Captulo XXXI DA CONCORDATA PREVENTIVA Sumrio: 169. Conceito. 170. Aplicao. 171. Requisitos. 172. O comissrio. 173. Verificao dos crditos. 174. Crditos que envolve. 175. Formas de pagamento. 176. Depsito obrigatrio. 177. Cumprimento da concordata. 178. Processamento. 10. CONCEITO Quando cuidamos dos aspectos gerais da concordata (Captulo XXX), tivemos oportunidade de formular o seu conceito genrico, transcrevendo, inclusive, as definies dos mais renomados autores. Assim, pudemos verificar que a concordata uma demanda, e, portanto, de natureza judicial que, visando regularizar a situao patrimonial da empresa,

procura evitar a declarao da falncia (concordata preventiva), ou suspender os efeitos desta (concordata suspensiva). Da a observao sensvel de Elias Bedran de que a concordata " o remdio legal que serve pata evitar a decretao da falncia, ou para extingui-Ia". Do exposto, portanto, facilmente se conclui que a concordata preventiva, tal como o prprio nome deixa entrever, previne, acautela, antecipa, procurando evitar que a falncia sobrevenha - por isso que preventiva. Com o acerto que lhe peculiar, ensina Nelson Abro: "O escopo da concordata preventiva consiste em evitar a falncia do devedor comerciante que no est mais em condies de pagar seus dbitos nos vencimentos. Obtendo prazo, abatimento, ou as duas vantagens simultaneamente, poder recuperar-se e obter, com o prosseguimento da atividade empresria, os recursos indispensveis soluo dos seus dbitos". Objetiva, pois, a concordata preventiva, recompor o patrimnio da empresa, evitando, outrossim, a declarao da sua falncia, como, alis, pe em relevo o eminente Miranda Valverde: "Quanto ao seu objeto um modo de extino de obrigaes, na conformidade das condies estabelecidas pelo devedor. Quanto ao fim, um meio de evitar a declarao da falncia ou fazer cessar o processo dela". Pg. 398 170. APLICAO J no incio deste trabalho advertamos para o sistema restritivo adotado pela legislao brasileira, estendendo a falncia exclusivamente ao devedor comerciante (v. Captulo III). A concordata, quer preventiva, quer suspensiva, , igualmente, um instituto jurdico que se aplica exclusivamente ao devedor comerciante, assim compreendido o comerciante propriamente dito e o industrial, e, obviamente, aqueles que, conquanto no possam ser considerados comerciantes, a eles so equiparados, tais como os empresrios de espetculos pblicos (art. 7., 1., da Lei de Falncias), as empresas de trabalho temporrio (art. 16 da Lei n. 6.019, de 1974) e os incorporadores (art. 43, III, da Lei n. 4.591, de 1964). "O `devedor', diz, com efeito, o art. 156, poder evitar a declarao da sua falncia. Mas no se refere o texto a qualquer devedor, seno ao que se achar no exerccio do comrcio, profissional e habitualmente, com intuito de lucro. S esse poder falir; e, pois, s esse poder evitar a falncia que se lhe apresente como fatalidade por outra forma irremovvel", assinala Waldemar Ferreira. Da a necessidade de o impetrante, desde logo, positivar sua condio de comerciante, que h de ser, como j se observou, regular, de direito, ou seja, com seus atos constitutivos devidamente inscritos na Junta Comercial, no podendo dela valer-se o comerciante de fato ou irregular. 171. REQUISITOS

Ao cuidarmos dos aspectos gerais da concordata, no captulo antecedente, assinalamos os pressupostos legais do favor legal em questo - a concordata preventiva - e que, com finalidade didtica, devem ser postos em relevo. Assim, para que o devedor comerciante possa valer-se dos favores da concordata preventiva, deve ele, necessariamente, preencher os seguintes requisitos: 1.) ser comerciante regular ou de direito, estando com os documentos e livros indispensveis ao exerccio do comrcio devidamente arquivados na Junta Comercial Pg. 399 Como tivemos ensejo de afirmar, s o comerciante regular, ou de direito, pode valer-se da concordata preventiva, no podendo requer-la o comerciante de fato ou irregular; 2.) estar exercendo o comrcio h mais de dois anos A exigncia legal transcrita objetiva evitar que comerciantes aventureiros possam, premeditadamente, valer-se da concordata, exigindo-se, por isso, certa continuidade no exerccio do comrcio; 3.) no ser falido, ou, se o foi, estarem declaradas extintas suas obrigaes No pode valer-se da concordata preventiva quem seja falido, a menos tenha suas obrigaes declaradas extintas por deciso judicial; 4.) no ter ttulo protestado por falta de pagamento, ou, se o tem, estar devidamente pago A exigncia nominada era, anteriormente, objeto de interpretao literal, entendendo-se hoje, de forma mansa e pacfica, que a concordata h de ser deferida, ainda que haja ttulo protestado, mas que tenha sido pago, muito embora posteriormente ao protesto, j que o pagamento, como se sabe, extingue a obrigao, pondo fim impontualidade. 172. O COMISSRIO Etimologicamente, comissrio um encarregado de misso transitria. Juridicamente, na definio de Pedro Orlando, " uma pessoa que, regularmente habilitada, trata de negcios mercantis de interesse de terceiros, seja em seu prprio nome ou em nome de quem lhe haja cometido o encargo ou incumbncia de realizar um negcio ou venda, com ou sem instrumento de mandato. todo aquele que aceita como profisso habitual tal encargo, contratando atos de comrcio em seu prprio nome, ou por conta de outrem". Comissrio, portanto, juridicamente falando, aquele que contrata atos de comrcio em seu prprio nome ou por conta de terceiro, firmando o chamado contrato de comisso de que cuida o art. 165 do Cdigo Comercial e que Bento de

Faria define como o "contrato que consiste em que um dos contratantes (o comitente) encarrega o outro (o comissrio) de um negcio, e este, aceitando a incumbncia por conta daquele, a realiza em seu prprio nome individual". A expresso comisso, portanto, denuncia verdadeiro mandato, da afirmando Pedro Orlando, com inquestionvel preciso, que "as relaes entre comitente e comissrio so as mesmas do mandato. Haver mandato quando for a operao de natureza civil; e comisso, quando de natureza comercial". Pg. 400 No mbito da concordata, porm, comissrio aquele que, nomeado pelo juiz, fiscaliza a atividade do concordatrio, no resguardo dos interesses dos credores. Equivale, pois, ao sndico na falncia, conquanto no sejam idnticas as suas funes. E isso porque, na falncia, o falido perde a livre administrao dos seus bens, substitudo que pelo sndico. Ao revs, na concordata, o concordatrio permanece frente dos seus negcios, sendo apenas fiscalizado pelo comissrio. Assim, enquanto o sndico o administrador dos bens do falido, o comissrio o fiscal da atuao do concordatrio. A nomeao do comissrio obedecer aos mesmos trmites e requisitos previstos para a nomeao do sndico (arts. 161, 1., IV, e 60 e seus pargrafos). "Se certo que o concordatrio continua testa do seu estabelecimento comercial, praticando todos os atos compatveis do comrcio, no menos certo que a lei falimentar, ao instituir o cargo de comissrio, conferiu-lhe misso precpua de fiscalizar essa atividade, para o fim de proteger os legtimos credores. Se essa fiscalizao foi descuidada, a ponto de ser desbaratado o patrimnio da devedora, sem justificativa digna de ponderao e acolhimento, impe-se a responsabilidade desse comissrio e de seu representante legal" (RT, 355:199). Por outro lado, desnecessrio ser nomeado o maior credor para o cargo de comissrio, desde que, obviamente, escolhido dentre os credores quirografrios, os nicos abrangidos pela concordata: "Conforme reiterada jurisprudncia, nomeado um dos menores credores para o cargo de comissrio ou sndico, injustificvel a sua substituio por mero arbtrio e para o efeito, apenas, de ser atribudo o encargo a maior credor" (RT, 329:217). "O juiz no est obrigado a nomear o maior credor para o cargo de comissrio em concordata preventiva, devendo apenas proceder de acordo com os arts. 161, 1., n. IV, e 60 da Lei de Falncias" (RT, 425:120). A - ATRIBUIES Cumpre ao comissrio, na forma do que prescreve o art. 169 da Lei de Falncias: I - avisar, pelo rgo oficial, que se acha disposio dos interessados, declarando o lugar e a hora

Pg. 401 Conquanto as funes do comissrio no sejam to amplas quanto as do sndico, deve ele indicar local e hora em que esteja disposio de credores e interessados, podendo designar seu prprio escritrio ou permanecer, em dia e hora previamente noticiados, no estabelecimento do concordatrio; II - expedir circulares aos credores, convocando-os a declarar seus respectivos crditos perante o juiz Tal como procede o sndico, o comissrio deve expedir circulares convocando os credores quirografrios para que declarem seus crditos, procedendo-se sua habilitao, como de direito; III - verificar a existncia ou no dos fatos descritos no art. 162, I, II e III, da Lei de Falncias, requerendo ao juiz da concordata a falncia do devedor, se for o caso Cumpre ao comissrio verificar se a concordata foi requerida pelo devedor na existncia dos impedimentos enumerados no art. 140 e j por ns examinados, devendo ainda constatar se os requisitos discriminados no art. 158 foram devidamente observados e, finalmente, se o pedido foi fundamentado com os documentos de que cuida o art. 159, pargrafo nico; IV - fiscalizar o procedimento do devedor na administrao dos seus haveres, no processamento da concordata J quando definamos o comissrio, ressaltamos e delineamos os limites das suas exatas funes, deixando claro que a ele cumpre, antes de tudo, fiscalizar as atividades do concordatrio no decorrer da concordata; V - examinar os livros e papis do devedor, verificar o ativo e passivo, solicitando dos interessados as informaes que entender necessrias O exame dos livros e papis do devedor, bem como a verificao do seu ativo e passivo, so indispensveis para que o comissrio faa uma concluso sobre a exata condio do concordatrio, sem o que prejudicada estar a sua prpria funo. Para isso poder, inclusive, solicitar aos interessados e credores em geral as informaes que julgar necessrias; VI - designar perito para proceder ao exame da escriturao do concordatrio O comissrio, via de regra, simples credor quirografrio, no sendo um especialista ou perito em escriturao. Assim, em que pese o exame pessoal dos livros e papis do devedor, imprescindvel a designao de expert para o levantamento geral da escrita do concordatrio; VII - emitir pareceres sobre todas as reclamaes formuladas pelos interessados Pg. 402 Aos credores e interessados dado formular reclamaes, as quais tero a forma e figura de juzo, como assinala Nelson Abro, cumprindo ao comissrio emitir pareceres sobre elas; VIII - verificar se o devedor praticou atos suscetveis de revogao em caso de falncia

Os arts. 52 e 53 da Lei de Falncias cuidam dos atos revogveis praticados pelo devedor, antes da falncia, os quais, como j vimos, no produzem efeito relativamente massa, tenha ou no o contratante conhecimento do estado econmico do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores. Tais atos, como facilmente se pode verificar, so tambm aplicveis concordata, cumprindo ao comissrio verificar a sua ocorrncia ou no; IX - promover a efetivao da garantia porventura oferecida pelo devedor, recebendo-a quando necessrio, em nome dos credores e com a assistncia do representante do Ministrio Pblico Como j tivemos oportunidade de acentuar, a legislao anterior previa expressamente a efetivao de garantia pessoal ou real para a concesso da concordata, o que, todavia, no sucede na atual, por isso que exige a lei um ativo cinqenta por cento, no mnimo, maior que o passivo. Todavia, no veda a lei venha o concordatrio a oferecer tais garantias, hiptese em que ao comissrio cumprir efetiv-la; X - apresentar em cartrio, at cinco dias aps a publicao do quadro de credores, acompanhado do laudo do perito, relatrio circunstanciado em que examinar: a) o estado econmico do devedor, as razes com que tiver justificado o pedido, a correspondncia entre o ativo e o passivo para os efeitos da exigncia contida no inc. II do art. 158, as garantias porventura oferecidas e as probabilidades que tem o devedor de cumprir a concordata; b) o procedimento do devedor, antes e depois do pedido da concordata, e, se houver, os atos revogveis em caso de falncia e os que constituam crime falimentar, indicando os responsveis, bem como, em relao a cada um, os dispositivos penais aplicveis. B - DEVERES Das atribuies que a lei confere ao comissrio, fcil ressaltar o seu dever fundamental, consubstanciado na fiscalizao que lhe cumpre exercer sobre o concordatrio. Da ressaltar Waldemar Ferreira que o comissrio " fiscal da concordata, caracterizando-se como auxiliar do juiz, tanto que a sua misso a de examinar e informar o juiz sobre o pedido do devedor, de molde a evitar que se frustrem os fins da lei e que consiga o benefcio por ela outorgado o que dele for indigno". Pg. 403 Seu dever fundamental, pois, o de fiscalizar os atos do concordatrio, no lhe cabendo a representao deste, da por que mero auxiliar do juiz. Com a propriedade que lhe peculiar, ensina Rubens Requio, escudado na lio de Gustavo Bonelli e Soares de Faria: "...seu poder de fiscalizao emana, to-somente, da lei. A lei que lhe confere essa funo e ele a exerce, como diz Bonelli, jure prprio (Del Fallimento, vol. VIII, pg. 22), e no em nome dos credores. Seu papel, insiste o Prof. Soares de Faria, detalhadamente traado pela lei, e se restringe a fiscalizar o

procedimento do devedor, quanto ao modo por que gere a sua fazenda, isto , ao observar se a sua ao, enquanto se desenrola o processo, no contraria nem prejudica o interesse dos credores. No pode ele intervir na vida administrativa do estabelecimento, nem impedir que o proponente da concordata efetue, normalmente, os atos prprios de sua vida comercial, pois a lei, com o conserv-lo na integridade do seu estado, lhe d a liberdade de continuar a dirigir, sem entraves, o seu comrcio, salvo as excees que claramente estabelece". C - REMUNERAO Tal como o sndico, faz jus o comissrio a uma remunerao. Esta, contudo, h de ser fixada tendo em vista as suas reais funes, atendendo sua diligncia, ao trabalho, responsabilidade das funes e importncia da concordata, devendo ser limitada tera parte das percentagens estabelecidas para o sndico (art. 170 da Lei Falimentar). Destitudo ou renunciando ao cargo, no far jus a qualquer remunerao, consoante prescreve o 1. do dispositivo legal nominado. D - SUBSTITUIO OU DESTITUIO O comissrio ser substitudo rias seguintes hipteses: I - no aceitar o cargo; II - renunciar ao cargo; III - no assinar o termo de compromisso em vinte e quatro horas; IV - falecer; Pg. 404 V - for declarado interdito; VI - incorrer em falncia; VII - pedir concordata. Ser destitudo, ex officio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou de qualquer credor, nas seguintes ocorrncias: 1.) exceder qualquer dos prazos que lhe so marcados; 2.) infringir quaisquer dos deveres que lhe so impostos; 3.) ter interesses contrrios aos dos credores. 173. VERIFICAO DOS CRDITOS Quando abordamos a falncia, tivemos oportunidade de examinar a verificao dos crditos, quando os credores do falido, no prazo fixado em sentena, formulam suas declaraes em autos apartados, tambm chamados de autos paralelos, para a necessria habilitao dos seus respectivos crditos. Na concordata, em que pese a existncia de um s tipo de credor o quirografrio -, o que dispensa classificao, h, tambm, um processo de verificao dos crditos em tudo semelhante ao da falncia.

Assim sendo, devem os credores formular, por petio simples (sem a necessidade de outorga de mandato a advogado), a sua declarao de crdito, fazendo-o em duas vias. primeira via juntar-se-o os documentos e ttulos de crdito, fazendo-se expressa meno sua origem, ainda que se trate de ttulos lquidos e certos. O escrivo do respectivo cartrio dar recibo das declaraes recebidas, ao mesmo tempo que, entregando a 2. via ao comissrio, formar, com a 1. via, os autos das declaraes de crditos. Ao receber a 2. via, o comissrio solicitar do concordatrio as informaes necessrias, vista das quais e dos livros e documentos do devedor consignar, por escrito, o seu parecer. Inexistindo impugnao (tm qualidade para impugnar todos os credores quirografrios que habilitarem seus crditos, o comissrio e o prprio concordatrio, a nosso ver revestindo-se de manifesta legitimidade para faz-lo tambm o Ministrio Pblico, como j expusemos detalhadamente quando cuidamos da habilitao na falncia), os autos iro conclusos ao juiz, que proferir sentena, para o que ter o prazo de cinco dias. Pg. 405 HABILITAO DOS CRDITOS NA CONCORDATA PREVENTIVA declarao com duas vias: 2. via ao comissrio informaes do concordatrio exame de livros e documentos parecer do comissrio 1. via forma os autos de declaraes de crdito juntada aos autos de declaraes de crditos do relatrio do comissrio com a relao dos crditos habilitados e no-habilitados impugnaes manifestao do credor sobre a impugnao vista ao Curador conclusos ao juiz audincia de verificao dos crditos sentena Pg. 406 Da sentena do juiz que julga o crdito, cabe apelao ao prejudicado, ao comissrio, ao concordatrio, a qualquer credor e ao Ministrio Pblico (art. 173, c/c o art. 97 da Lei Falimentar e art. 499, 2., do CPC). Na ocorrncia de impugnao, havendo protesto por provas, seguir-se- audincia de verificao de crdito. V. figura p. 398. 174. CRDITOS QUE ENVOLVE

Ao cuidarmos, no Captulo XXX, dos aspectos gerais da concordata, verificamos que o favor legal nominado s envolve o credor quirografrio, no abrangendo os demais credores. Credores quirografrios, como se sabe, so aqueles que no gozam de nenhuma preferncia ou privilgio e que ocupam a ltima escala na classificao dos crditos, disputando as sobras. A concordata alcana, pois, to-somente, tais credores, como, alis, enfatiza o art. 147 da Lei Falimentar: "A concordata concedida obriga a todos os credores quirografrios, comerciais ou civis, admitidos ou no ao passivo, residentes no pas ou fora dele, ausentes ou embargantes". Os credores preferenciais ou privilegiados, portanto, no so atingidos pela concordata, utilizando-se, na eventualidade de acionarem o devedor, das aes especficas aos contratos firmados com o concordatrio. Ao contrrio do que sucede com a falncia, em que possvel a habilitao retardatria (quando o credor s participa dos rateios remanescentes), na concordata impraticvel a habilitao aps a sentena concessiva do favor legal. Todavia, no fica o credor no-habilitado prejudicado, j que, nos termos do 1. do art. 147, pode acionar o devedor pela ao que couber ao seu ttulo, podendo postular a importncia total da percentagem da concordata. Por outro lado, ainda que tenha sido excludo do quadro geral dos credores, por determinao judicial, pode o credor exigir a percentagem da concordata, se o devedor reconhecer seu crdito, ex vi do disposto no 2. do art. 147. A lei cogita, no 2. do art. 147, da hiptese de o credor quirografrio ser excludo, mas cujo crdito foi reconhecido pelo concordatrio. o caso de o concordatrio ter opinado favoravelmente incluso do crdito, e o representante do Ministrio Pblico ou algum credor a ter impugnado, vencendo a excluso. Pg. 407 Esse credor excludo, mas que teve o reconhecimento de seu crdito acolhido pelo devedor concordatrio, tem o direito de exigir dele o pagamento da percentagem da concordata, depois de terem sido pagos todos os credores habilitados. Essa concesso da lei constitui verdadeira penalidade ao concordatrio que reconheceu espontaneamente a legitimidade de um crdito que, na verdade, era duvidoso. Torna-se ele vtima de sua prpria torpeza, e, desejando favorecer um credor contra os demais, acaba sendo vtima de sua solrcia", observa Rubens Requio. evidente que a concordata s incide sobre os credores anteriores sua concesso, no abrangendo os credores quirografrios posteriores a ela. Como j se acentuou ao longo deste trabalho, na concordata o devedor no perde a administrao dos seus negcios, continuando sua frente, conquanto sob a fiscalizao do comissrio. Assim, para a continuidade dos seus negcios, fatalmente assumir novas obrigaes, contraindo dbitos, surgindo, por via de conseqncia, os credores posteriores concordata. Estes, obviamente, no estaro sujeitos concordata, podendo exigir, quando do vencimento regular de

seus ttulos, o pronto pagamento. E, na eventualidade de inadimplemento, podero, inclusive, requerer a falncia do devedor concordatrio, em ao a ser distribuda ao prprio juzo da concordata, como deixa claro o art. 154 da Lei Falimentar: "Os credores posteriores concordata, enquanto esta no for julgada cumprida, esto sujeitos, para requerer a falncia do concordatrio, ao juzo da concordata, onde o pedido ser processado em apartado". 175. FORMAS DE PAGAMENTO Em conformidade com o que dispe o art. 156, 1., da Lei de Falncias, o devedor deve oferecer aos credores quirografrios (nica espcie de credor abrangido pela concordata), por saldo de seus crditos, o pagamento mnimo de: a) 50% (cinqenta por cento), se for a vista; b) 60% (sessenta por cento), se for a prazo de seis meses; c) 75% (setenta e cinco por cento), se for a prazo de doze meses; d) 90% (noventa por cento), se for a prazo de dezoito meses; e) 100% (cem por cento), se for a prazo de dois anos. Pg. 408 176. DEPSITO OBRIGATRIO Objetivando impedir fraudes e coibir abusos que possibilitavam, uma vez proposta a concordata, ficasse o seu compromisso deferido a uma data incerta, sujeita a uma srie de artifcios, foi promulgada a Lei n. 4.983, de 18 de maio de 1966, alterando a redao dada ao art. 175 da Lei de Falncias, para dispor que o prazo para cumprimento da concordata preventiva inicia-se na data do ingresso do pedido em juzo. Assim, sob pena de decretao da falncia, o devedor obrigado a depositar em juzo as quantias correspondentes s prestaes que se vencerem antes da sentena que conceder a concordata. Em se tratando de concordata a vista (com o pagamento de, no mnimo, cinqenta por cento), as quantias correspondentes percentagem devida aos credores quirografrios devem ser depositadas dentro dos trinta dias seguintes data do ingresso do pedido. Este princpio foi mantido pela Lei n. 7.274, de 10 de dezembro de 1984 que, todavia, introduziu no dispositivo legal nominado (art. 175 da Lei de Falncias) a exigncia do depsito em dinheiro, pondo fim, assim, prtica geralmente adotada de se admitir cauo em bens imveis ou outras garantias. Art. 175. O prazo para o cumprimento da concordata inicia-se na data do ingresso do pedido em juzo. 1. O devedor, sob pena de decretao da falncia, dever: I - efetuar depsito, em dinheiro, das quantias que se vencerem antes da sentena que conceder a concordata, at o dia imediato ao dos respectivos vencimentos, se a concordata for a prazo; se vista, efetuar igual depsito das

quantias correspondentes percentagem devida aos credores quirografrios, dentro dos 30 (trinta) dias seguintes data do ingresso do pedido em juzo. Do que se conclui que, vencidas as prestaes, antes mesmo do julgamento dos crditos e de formado o quadro geral dos credores, est o concordatrio na obrigao de efetuar o depsito das quantias respectivas. Argumentam, os que se opem disposio referida, que s aps a apurao do passivo hbil se h de falar em depsito das prestaes, que, a rigor, no seria depsito em garantia ou cauo, mas um depsito para pagamento, como observa Hlio da Silva Nunes, um dos mais renomados advogados falencistas do pas, em excelente monografia (Depsito em concordata preventiva, p. 7): Pg. 409 "No conceito de prestaes que se vencerem, prestaes vencidas, est iniludivelmente inserida a idia de vencimento; trata-se de obrigao com vencimento. Ora, obrigao com vencimento s o a obrigao lquida, porque a ilquida necessita de liquidao. In illiquidis non fit mora.' E quando a obrigao do concordatrio se torna lquida? curial que to-s aps julgados os crditos e formado o quadro de credores! Antes de julgados os crditos e formado o quadro geral dos credores, inexiste, concretizada a promessa que o devedor faz ao Estado-Juiz. Conseqentemente, inexiste o quantum do passivo que pagar. E, como no existe, o passivo nenhum. E uma porcentagem de nada nada. `Ex nihilo, nihil.' Conseqentemente, no poder haver qualquer depsito, enquanto no apurado judicialmente o passivo". Data maxima venia, porm, no se trata de pagamento, bem se v, o que, por certo, seria absurdo antes do necessrio julgamento dos crditos, mas de depsito, o que bem diverso, constituindo-se providncia numa efetiva garantia de cumprimento da concordata, como, alis, ressaltou oportuno julgado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "O objetivo claro, inequvoco, da lei foi o de impedir a manobra, e coibir os abusos que permitiam que, proposta a concordata, o seu cumprimento ficasse deferido a uma data incerta, dependente das manobras e artifcios. Porventura ainda no homologada a concordata, a garantia de seu cumprimento estava representada pelo depsito das prestaes vencidas desde o ingresso do pedido em Juzo. Irrelevante que, no momento do vencimento das prestaes oferecidas antes da homologao, inexista o quadro geral dos credores. As prestaes so calculadas em face da lista nominativa dos credores, exigncia do art. 159, pargrafo nico, n. V, da lei falimentar. A redao atual do art. 175 nenhuma derrogao ou conflito apresentou com os arts. 96 e 97 da lei, porque estes objetivam a organizao do quadro para o pagamento dos credores que foram admitidos, e aquele cuida do depsito, vale dizer, da garantia ao pagamento que se far quando organizado o quadro de credores. O objetivo do art. 175 ,

precisamente, afastar a protelao que a demora na organizao do quadro acarretava para o cumprimento da concordata. Pg. 410 No h confundir pagamento com o depsito, que quele serve de simples garantia" (RT, 401:195). No deixando dvidas a respeito, dispe o art. 175, 2., da Lei Falimentar, com a redao dada pela Lei n. 7.274, de 10 de dezembro de 1984, que o depsito de que tratamos deve ser efetuado independentemente do quadro geral dos credores e de clculo do contador do juzo. 177. CUMPRIMENTO DA CONCORDATA A concordata possui uma peculiaridade semelhante falncia. Enquanto nos processos em geral a sentena pe fim demanda - "a sentena o ato culminante do processo. Proferindo-a, o juiz d cumprimento obrigao jurisdicional do Estado. Por ela se esgota a funo do juiz" (Moacyr Amaral Santos) -, no favor legal referido d incio ao processo de concordata. O que existe antes da sentena concessiva um procedimento preliminar, como preleciona Rubens Requio: "No processo preliminar, de natureza inquisitria, analisam-se as causas das dificuldades do devedor e seu comportamento, depurando-se pela verificao de crditos o seu passivo. S ento, apresentando o relatrio do comissrio, que, afinal, o juiz proferir a sentena concessiva ou no da concordata". Uma vez concedida a concordata, impe-se ao concordatrio a obrigao de cumpri-Ia, efetuando os depsitos obrigatrios a que j fizemos meno, evitando, outrossim, a prtica de atos que possam implicar a resciso da concordata e conseqente declarao da falncia. Como j verificamos, ao requerer a concordata, cumpre ao devedor estipular o prazo pretendido, para saldar seu dbito - seis, doze, dezoito ou vinte e quatro meses. O prazo para cumprimento da concordata comea a fluir da data do ingresso do pedido em juzo, ex vi do disposto no art. 175. Nessas condies, deve o concordatrio providenciar o depsito, em juzo, das quantias correspondentes ao seu dbito, na forma proposta no pedido inicial, depsito este a ser feito at o dia imediato ao dos respectivos vencimentos, se a concordata foi a prazo, e se a vista, as quantias correspondentes porcentagem devida aos credores quirografrios, dentro dos trinta dias seguintes data do ingresso do pedido em juzo. Os depsitos ho de abranger, para alguns, todos os crditos apontados pelo devedor, no pedido inicial, "e mais os habilitados que da relao no constem" (Rubens Requio). Pg. 411

Para outros, todavia, no ultrapassaro os crditos habilitados e j julgados. Ganha corpo nos pretrios, entretanto, a primeira corrente: "Os depsitos das prestaes pelo concordatrio devem ser efetuados com base nos valores dos crditos declarados no pedido de concordata, ainda que no julgados" (RT, 486:185), tese, alis, consagrada pela Lei n. 7.274/84, com a nova redao dada ao 2. do art. 175 da Lei de Falncias. Pagos os seus dbitos, finalmente, deve o concordatrio requerer ao juiz seja julgada cumprida a concordata. Publicados editais para eventual manifestao de interessados, assim considerados exclusivamente os credores habilitados, dada vista ao curador de massas falidas, o juiz julgar cumprida a concordata, declarando extintas as responsabilidades do devedor. 178. PROCESSAMENTO Como j tivemos oportunidade de observar, h duas espcies de concordata: a) concordata preventiva; b) concordata suspensiva. A primeira, como o prprio nome deixa entrever, previne, evita, afasta o pedido de quebra e conseqente declarao da falncia. Objetiva evitar, portanto, os efeitos da falncia. A segunda, ao revs, emerge no decorrer do processo falimentar, suspendendo a falncia - por isso que suspensiva. Surgem, pois, em momentos diversos, utilizando-se, por via de conseqncia, de formas e modelos distintos. Vejamos, preliminarmente, o processamento da concordata preventiva. A - PETIO INICIAL Em conformidade com o que dispe o art. 156 da Lei de Falncias, "o devedor pode evitar a declarao da falncia, requerendo ao juiz, que seria competente para decret-la, lhe seja concedida concordata preventiva". Esse requerimento a que faz meno o dispositivo legal nominado a petio inicial - "requerimento ou pedido por escrito feito e dirigido a uma autoridade" (Pedro Orlando). Forma de invocar a prestao jurisdicional do Estado, como instrumento de pretenso judicial, sujeita, por isso mesmo, s regras contidas no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a saber: I - o juiz a que dirigida a petio O pedido de concordata preventiva deve ser endereado aos juzes da justia ordinria dos Estados, os juzes de direito, lotados nas Varas Cveis, no lugar onde o comerciante tiver seu estabelecimento principal, assim considerado aquele de onde dirige seus negcios, ou seja, a matriz; Pg. 412 II - a qualificao completa do devedor-requerente No pedido de concordata, quer preventiva, quer suspensiva, no h falar em qualificao do ru, que inexiste, mas to-somente do requerente, no caso o

prprio devedor-comerciante, consignando-se o seu nome, firma ou denominao, quer se trate de comerciante individual, sociedade de pessoas ou de capital, respectiva sede e meno ao Cadastro Geral de Contribuintes (CGC); III - os fatos que levaram a solicitar a prestao jurisdicional Narrar, com exatido, os fatos, os acontecimentos que abalaram sua situao econmica e as razes que o levaram a pleitear concordata preventiva; IV - o pedido, com suas especificaes e seus fundamentos jurdicos O pedido da concordata preventiva, a forma de pagamento pretendida e a meno aos dispositivos legais em que se funda a pretenso (arts. 156 e s. da Lei de Falncias); V - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados Com o pedido de concordata preventiva deve o requerente apresentar os seguintes documentos: a) certido da Junta Comercial; b) prova de que h mais de dois anos exerce regularmente o comrcio (certides, notas fiscais, declaraes); c) certides dos juzos criminais que atestem a inexistncia de condenao; d) certides dos cartrios positivando a inexistncia de protesto de ttulos, cancelamento ou prova de quitao; e) certides dos distribuidores cveis atestando a inexistncia de pedido de igual favor (requerimento de concordata preventiva) nos ltimos cinco anos, ou de no ter sido falido; f) o ltimo balano e o balano especialmente levantado para o requerimento da concordata, com demonstrativo de perdas e lucros; g) relao dos credores e respectivos crditos; h) certido negativa de tributos da Unio, dos Estados e dos Municpios, se deles contribuinte; VI - valor da causa Na concordata corresponde ao total do dbito quirografrio. A petio inicial de concordata preventiva, por outro lado, deve ser firmada por advogado devidamente munido da procurao correspondente. Ressalte-se o cuidado com que tal pedido deve ser articulado, em razo das gravssimas conseqncias que da resultam, pois, se formulado em desobedincia s regras contidas no art. 159 da Lei de Falncias, o juiz no s negar o pedido, como, ex officio e, portanto, mesmo sem provocao, decretar a falncia. a chamada falncia incidental, por ns j examinada. Pg. 413 B - DOCUMENTOS QUE DEVEM INSTRUIR A INICIAL Ao longo deste trabalho procuramos dar nfase especial s exigncias legais para o requerimento de concordata, lembrando que todo cuidado pouco ao elaborar o pedido, tendo em vista que, formulado em desacordo com a lei, poder o comerciante ter decretada a sua falncia ex officio, isto , pelo prprio juiz, independentemente de provocao de credores, ex vi do disposto no art. 161: "Cumpridas as formalidades do artigo anterior, o escrivo far, imediatamente, os autos conclusos ao juiz, que, se o pedido no estiver formulado nos termos da lei, ou no vier devidamente instrudo, ou quando estiver inequivocamente caracterizada a fraude, declarar, dentro de 24 (vinte e quatro)

horas, aberta a falncia, observando o disposto no pargrafo nico do art. 14 desta Lei". Nessas condies, cumpre ao devedor juntar petio inicial os seguintes documentos: 1.) certido da Junta Comercial, positivando tratar-se de comerciante regular, de direito, assim considerado aquele que tem arquivados no rgo nominado os seus atos constitutivos, pois, como j se observou, no pode o comerciante irregular ou de fato beneficiar-se da concordata; 2.) documento, certido, declarao ou nota fiscal, atestando o exerccio regular do comrcio h mais de dois anos, o que vem demonstrar tratar-se de comerciante presuntivamente honesto, com determinada estabilidade na vida mercantil, evitando-se a concordata a aventureiros; 3.) o contrato social, em se tratando de sociedade comercial, devidamente registrado na Junta Comercial; 4.) o ltimo balano e um balano especialmente levantado para a concordata, ou seja, juntar inicial o balano do ltimo exerccio social, juntamente com um balano levantado especialmente para instruir o pedido de concordata, do qual conste inventrio de todos os bens, relao dos dbitos e demonstrativos de lucros e perdas. O art. 186, VII, da Lei Falimentar considera crime, punvel com pena de deteno de seis meses a trs anos, a falta de apresentao do balano ordinrio, assim considerado aquele normalmente levantado em cada exerccio social, sessenta dias aps a data fixada para o seu encerramento, rubrica do juiz sob cuja jurisdio estiver o estabelecimento principal. Todavia, a jurisprudncia vem abrandando sensivelmente tal exigncia, na realidade meramente burocrtica, admitindo o balano sem a rubrica do juiz, bastando que esteja em perfeita consonncia com a realidade dos fatos; Pg. 414 5.) apresentao em cartrio dos livros obrigatrios, devidamente registrados na Junta Comercial, devendo eles possuir escriturao regular sem lacunas, folhas em branco, escriturao atrasada ou borres. Ditos livros sero encerrados pelo escrivo, permanecendo em cartrio at o deferimento da concordata, quando so devolvidos ao devedor, j ento concordatrio, ou ao sndico, na eventualidade da declarao da falncia (art. 160); 6.) lista discriminando os credores, com respectivos nomes e endereos, natureza e importncia dos crditos, cujo montante orientar, como j observamos, os depsitos obrigatrios a que j fizemos meno. O pedido de concordata preventiva, por fora da Lei n. 8.131, de 24 de dezembro de 1990 (que deu nova redao aos arts. 144, 159, 163 e 210 da Lei de Falncias), deve esclarecer, minuciosamente, o estado econmico do comerciante e as razes que justificam a concesso do pedido. Deve, outrossim, ser instrudo com os seguintes documentos: I - prova da inexistncia dos impedimentos do n. 1 do art. 140;

II - prova de registro ou arquivamento na Junta Comercial, inclusive dos livros obrigatrios; III - contrato social; IV - demonstraes financeiras referentes ao ltimo exerccio social e as levantadas especialmente para instruir o pedido, confeccionadas com estrita observncia da legislao societria e compostas obrigatoriamente de: a) balano patrimonial; b) demonstrao de lucros e prejuzos acumulados; c) demonstrao do resultado desde o ltimo exerccio social; V - inventrio de todos os bens e a relao das dvidas ativas; VI - lista nominativa de todos os credores, com domiclio e residncia de cada um, e a natureza dos respectivos crditos; VII - outros elementos de informao, a critrio do rgo do Ministrio Pblico. C - DO DESPACHO QUE A DEFERE E SEUS EFEITOS QUANTO AOS BENS DO CONCORDATRIO E QUANTO A SEUS CREDORES Ao receber o pedido de concordata preventiva, cumpre ao juiz verificar se a petio vem acompanhada dos documentos j enumerados e se a pretenso atende s exigncias legais indispensveis. Pg. 415 Determinando, ento, o processamento do pedido, cuidar, nessa mesma oportunidade: I - de mandar expedir editais de que constem o pedido do devedor e a ntegra do seu despacho, para que seja publicado no Dirio Oficial e em outro jornal de grande circulao; II - de ordenar a suspenso de aes e execues contra o devedor, por crditos sujeitos aos efeitos da concordata, ou seja, os crditos quirografrios; III - de marcar prazo para os credores mencionados (quirografrios) apresentarem as declaraes e documentos justificativos dos seus crditos; IV - de nomear o comissrio. D - LIVRE ADMINISTRAO DOS BENS A concordata preventiva, como j observamos, no implica a perda da administrao dos bens pelo concordatrio. Ao contrrio do que sucede na falncia, o concordatrio continua na livre administrao de seus bens e negcios, sofrendo, obviamente, limitaes, tais como a fiscalizao exercida pelo comissrio e a proibio de alienar ou gravar seus bens imveis: "Art. 149. Enquanto a concordata no for por sentena julgada cumprida (art. 155), o devedor no pode, sem prvia autorizao do juiz, ouvido o representante do Ministrio Pblico, alienar ou onerar seus bens imveis ou outros sujeitos a clusulas da concordata; outrossim, sem o consentimento expresso de

todos os credores admitidos e sujeitos aos efeitos da concordata, no lhe permitido vender ou transferir o seu estabelecimento. Pargrafo nico. Os atos praticados pelo concordatrio, com violao deste artigo, so ineficazes relativamente massa, no caso de resciso da concordata. ......... Art. 167. Durante o processo da concordata preventiva, o devedor conservar a administrao dos seus bens e continuar com o seu negcio, sob fiscalizao do comissrio. No poder, entretanto, alienar imveis ou constituir garantias reais, salvo evidente utilidade, reconhecida pelo juiz, depois de ouvido o comissrio". E - VENDA DE BENS IMVEIS Ressalte-se, porm, que, devidamente autorizado pelo juiz, ouvido o representante do Ministrio Pblico, poder o concordatrio alienar bens imveis, com o propsito predeterminado de saldar seus dbitos, como facilmente se depreende da leitura dos dispositivos legais transcritos. Por outro lado, nada impede que no prprio pedido de concordata o devedor separe um ou mais imveis, destinando-os venda. Nesta hiptese, como lembra Rubens Requio, "a sentena concessiva da concordata j traz implicitamente em seu bojo a autorizao para a venda". J a venda ou transferncia do estabelecimento comercial pressupe, necessariamente, o consentimento expresso de todos os credores admitidos e sujeitos aos efeitos da concordata, ou seja, dos credores quirografrios. Da deciso do juiz, autorizando a venda de bens imveis, no cabe recurso algum, mas, to-somente, o pedido de correio, como ressalta julgado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "...a apelao , na verdade, incabvel, na hiptese sub judice. O procedimento do juiz, autorizando a venda antes da ouvida dos credores, poderia ensejar, como erro in procedendo, um pedido de correio parcial" (RT, 396:192). A venda de bens imveis pelo concordatrio no exclui a outorga uxria. Ao contrrio do que ocorre na falncia, imprescindvel a assinatura da mulher, na hiptese, evidentemente, de o concordatrio ser comerciante individual, pessoa fsica, e ser, obviamente, casado. Se se tratar de concordatrio comerciante coletivo, pessoa jurdica, no h falar em outorga uxria, bastando, por certo, a assinatura de seu representante legal. que a regra estabelecida no art. 117, 3., da Lei de Falncias - "a venda dos imveis independe de outorga uxria" - no se aplica concordata preventiva, que no , como a falncia, uma execuo coletiva forada, mas um favor legal que no priva o comerciante da administrao de seus bens e negcios, como preleciona, com o costumeiro acerto, Rubens Requio: A venda dos bens imveis, no regime das concordatas, est sujeita regra geral do art. 149, no sentido de que, enquanto no cumprida a concordata, o devedor no pode alienar ou onerar seus bens imveis, sem prvia autorizao do juiz, ouvido o representante do Ministrio Pblico. Em caso de concordata preventiva, alm da ateno a esse preceito genrico, o art. 167 repete que no poder o concordatrio, entretanto, alienar imveis ou constituir garantias reais,

salvo evidente utilidade, reconhecida pelo juiz, depois de ouvir o comissrio. Ora, esses preceitos, ao subordinarem a venda de imveis ou sua onerao autorizao do juiz, no excluem as regras de direito comum a que est sujeito o concordatrio na livre administrao de seu patrimnio. Pg. 417 Em vista desse raciocnio, opinamos que o fato de a Lei de Falncias sujeitar o concordatrio, na venda ou onerao de bens imveis, a prvia autorizao do juiz no revogou a regra do direito civil, pela qual o cnjuge no pode vender bens imveis sem a outorga uxria". F - A CONCORDATA NO PRODUZ NOVAO No que concerne aos credores, como j observamos, a concordata s atinge a uma espcie deles - o credor quirografrio. Assim, tal como ocorre na falncia, devem os credores quirografrios habilitar-se, recebendo, na oportunidade, seus respectivos quinhes, segundo a proposta formulada pelo devedor. Em conformidade com o que dispe o art. 148, a concordata no produz novao, que, como se sabe, a transmutao ou converso de uma dvida em outra. Na eventualidade, pois, de o credor estar garantido com aval ou fiana de terceiros pode, em vez de se habilitar na concordata, executar os garantidores do pagamento, facultado a estes ltimos sub-rogarem-se nos direitos do credor, habilitando-se, regularmente. Por outro lado, caso a proposta formulada pelo devedor no corresponda ao valor total do crdito, pode o credor acionar aos garantidores mencionados (avalistas, fiadores, endossantes), para deles haver o saldo credor. Se a concordata, porm, for pelo total do crdito, satisfeito este, liberados estaro os garantidores nominados. G - OS CONTRATOS BILATERAIS NO SE RESOLVEM Destarte, tal como ocorre na falncia, os contratos bilaterais, assim considerados aqueles que estabelecem direitos e obrigaes recprocas, no se vencem com a concordata, continuando sujeitos legislao comum: "Art. 165. O pedido de concordata preventiva no resolve os contratos bilaterais, que continuam sujeitos s normas do direito comum". H - O CONTRATO DE TRABALHO Nessas condies, o contrato de trabalho celebrado entre o concordatrio e seus empregados, que se insere na categoria dos contratos bilaterais, continua em vigor e, na eventualidade de um dos empregados ingressar em juzo, com ao trabalhista, contra o concordatrio, a citao se far na pessoa deste e no na do comissrio, pois, como verificamos, o concordatrio permanece na direo dos seus bens e negcios.

Pg. 418 Outrossim, no se constituindo em motivo de fora maior (fato ou acontecimento imprevisvel a que no se pode resistir), a concordata no autoriza a reduo salarial prevista no art. 503 da Consolidao das Leis do Trabalho, no se configurando, por si s, os prejuzos devidamente comprovados a que se refere o dispositivo trabalhista nominado, como, alis, tm proclamado os pretrios trabalhistas: "...a concordata no pode afetar qualquer dos direitos oriundos do contrato de trabalho, inclusive o da irredutibilidade do salrio, a teor expresso do art. 449 da CLT. E de reais prejuzos econmicos, que permitam a reduo salarial (art. 503 da CLT), no fez prova a r. Uma coisa a concordata, para resolver situao financeira de emergncia, no afetando os direitos trabalhistas (art. 449 da CLT), e outra, bem diferente, a fora maior, ou prejuzos econmicos de monta, que autorizam a reduo salarial geral" (TST - RRev. 3.224/78 - Ac. 2. Turma 407/79). De outro lado, gozando de privilgio especial, por isso que crdito prioritrio (art. 102 da Lei de Falncias, c/c o art. 449 da CLT), no ele atrado para o juzo da concordata, devendo ser executado perante o prprio juzo trabalhista, como ressalta venerando julgado do Supremo Tribunal Federal: "Os crditos dos empregados, por salrio (na verdade todo crdito de natureza trabalhista), nos termos do art. 1. da Lei n. 3.726, de 11 de fevereiro de 1960, so preferenciais, no sujeitos concordata, sendo, pois, competente para prosseguir no julgamento da reclamao a prpria Justia do Trabalho, at a fase executria" (STF - Conf. Jurisd. 2.645). Nos termos da Smula 227 do Supremo Tribunal Federal, "a concordata do empregador no impede a execuo de crdito nem a reclamao de empregado na Justia do Trabalho". I - CONTRATO DE CONTA CORRENTE J tivemos oportunidade de tecer longas consideraes acerca do chamado contrato de conta corrente, que se d quando duas pessoas trocam valores ou mercadorias que so registradas em conta corrente, a ttulo de crdito - remessas recprocas de valores -, que a final indicar o credor, pela diferena entre o dbito e o crdito. Na falncia, observamos ento, opera-se a extino do contrato de conta corrente, apurando-se o saldo, podendo a massa figurar como credora ou devedora. Note-se, extino, fim, cessao do contrato. Na concordata, ao revs, no haver extino, mas apenas encerramento, verificando-se ento a existncia ou no de saldo em favor do concordatrio, podendo o contrato permanecer em vigor: Art. 165. .... Pargrafo nico. As contas correntes consideram-se encerradas na data do despacho que manda processar a concordata, verificando-se o saldo; entretanto,

tendo em vista a natureza do contrato, o juiz poder autorizar o movimento da conta nos termos do art. 167". J - COBRANA DOS JUROS E DA CORREO MONETRIA NA CONCORDATA No Captulo XIV, n. 72, verificamos que a falncia suspende a fluncia dos juros, sejam eles compensatrios ou moratrios, a menos que o ativo seja suficiente para o pagamento do principal, como expressamente dispe o art. 26. Na concordata, ao revs, os crditos habilitados vencem juros taxa de doze por cento ao ano, at o depsito em juzo do valor correspondente. Escrevendo a respeito do assunto, assim se manifesta Rubens Requio: "O incio do vencimento dos juros no deve ser igual para os crditos vencidos e vincendos data da distribuio da concordata. Se o crdito for habilitado, j vencido, justo que se contem os juros da data da declarao do crdito. Mas os crditos que se vencerem, antecipadamente, por fora do despacho que deferiu o pedido, no seguem a mesma sorte, e os juros devem correr da data real do vencimento do ttulo. Do contrrio, os credores com ttulos vincendos, que se habilitassem, teriam uma vantagem sobre os outros credores, pois receberiam juros antes mesmo do vencimento real do crdito. Sustentamos que o vencimento antecipado acarreta, apenas, o direito do credor habilitar o crdito, concorrendo ao processo . Pg. 420 A aplicao da Lei n. 6.899/81 (correo monetria) concordata por ns exaustivamente examinada no Captulo IV, n. 72, convindo acrescentar que a Lei n. 7.274/84 vem de consagrar, de vez, a aplicao da correo monetria aos dbitos do concordatrio. Para isso o juiz providenciar para que os depsitos efetuados pelo requerente sejam transferidos para instituio financeira, rendendo juros e correo monetria que revertero em benefcio dos credores, na proporo dos respectivos crditos. A eventual excluso do crdito far com que os juros e correo monetria revertam em benefcio do concordatrio. No efetuado o depsito, a correo monetria passa a ser de responsabilidade exclusiva do concordatrio, e ser contada a partir do dia imediato ao do vencimento da prestao. Se a concordata for vista, a partir do trigsimo dia do ingresso do pedido em juzo. L -- NOMEAO DO COMISSRIO: RELATRIO E AVISOS Proferido o despacho determinando o processamento da concordata, o juiz, desde logo, nomeia o comissrio, "fiscal destinado a acompanhar a conduta do devedor e informar ao juiz se ela compatvel com a finalidade da concordata", na expresso textual de Nelson Abro. No possuindo qualidade para representar o devedor, tampouco os credores, exerce ele verdadeiro munus pblico, como, alis, deixa claro o art. 167 - durante o processo da concordata preventiva, o

devedor conservar a administrao dos seus bens e continuar com o seu negcio, sob fiscalizao do comissrio. Escolhido, via de regra, mas no necessariamente, entre os principais credores, tem diversas atribuies, j por ns postas em relevo, merecendo, porm, especial destaque: a) o relatrio; b) os avisos. Com a publicao do quadro geral dos credores, em cinco dias deve o comissrio apresentar em cartrio circunstanciado relatrio, do qual constaro: 1.) o estado econmico do devedor, as razes com que tiver justificado o pedido, a correspondncia entre o ativo e o passivo (o ativo deve corresponder a mais de cinqenta por cento do passivo), as garantias porventura oferecidas e as probabilidades que tem o devedor de cumprir a concordata; 2.) o procedimento do devedor, antes e depois do pedido de concordata, e, se houver, os atos revogveis em caso de falncia e os que constituam crime falimentar, indicando os responsveis, bem como, em relao a cada um, os dispositivos penais aplicveis. Pg. 421 O relatrio , como facilmente se percebe, uma pea sumamente importante para os demais credores, na elaborao dos embargos concordata, merecendo ser transcrita a aguada observao de Roberto Barcellos de Magalhes: "O relatrio final do comissrio uma s pea de delicada elaborao, devendo abranger no s as matrias que a lei exige, como, ainda, uma pormenorizada exposio acerca de todas as ocorrncias verificadas no curso do processo. documento de informao do juiz, bsico para a concesso do pedido". Paralelamente s atribuies outras que, por fora do cargo, deve o comissrio exercer, cumpre-lhe emitir avisos aos credores, dando-lhes conta do lugar e hora em que estar sua disposio, expedindo, outrossim, circulares convidando-os para virem fazer suas declaraes de crditos. M - EMBARGOS CONCORDATA A concordata, nos dias atuais, ao contrrio do que sucedia anteriormente, independe da aquiescncia prvia dos credores, por isso que, no se constituindo um contrato, um favor legal. Essa caracterstica, todavia, no tira aos credores legitimidade ativa para oporem embargos pretenso do devedor. "O credor, como j estudamos - preleciona Rubens Requio -, no sistema de nossa lei falimentar, no exerce nenhuma influncia na aceitao ou rejeio da concordata, pois esta no configura um contrato. Ao juiz que cabe conced-la ou deneg-la. Como partes, porm, na ao da concordata, reserva a lei aos credores o direito de se oporem ao pedido por meio de embargos."

Formulado o pedido de concordata, segue-se um procedimento que poderamos chamar de preliminar. Determinado o processamento, nomeado o comissrio, deve este, entre outros atos, ultimar o seu relatrio, j por ns examinado, em que so expostos o estado econmico do devedor, a correspondncia entre o ativo e o passivo, as garantias efetivas e o procedimento do requerente, antes e depois do pedido. Pg. 422 N - FUNDAMENTOS DOS EMBARGOS CONCORDATA Paralelamente a estas providncias os credores habilitam seus crditos, seguindo-se a publicao de aviso a eles, dando conta de que, no prazo de cinco dias, podero opor embargos. A habilitao dos crditos, pois, antecede aos embargos concordata, cujos fundamentos se restringem s hipteses previstas no art. 143 da Lei Falimentar: I - sacrifcio dos credores maior do que a liquidao na falncia ou impossibilidade evidente de ser cumprida a concordata, atendendo-se, em qualquer dos casos, entre outros elementos, proporo entre o valor do ativo e a percentagem oferecida; II - inexatido do relatrio, laudo e informao do sndico, ou do comissrio, que facilite a concesso da concordata; III - qualquer ato de fraude ou de m-f que influa na formao da concordata. Como observa Walter T. lvares, a legislao discrimina, no dispositivo legal transcrito, os grupos de fundamentos que os credores podem utilizar nos seus embargos, a saber: "O primeiro grupo est nucleado na idia de satisfao do interesse dos credores, pois cabe-lhes demonstrar que o seu sacrifcio, mediante a concordata, ser maior do que na hiptese de liquidao do patrimnio do devedor, na falncia. Mas, alm do sacrifcio, os credores ainda mostraro a impossibilidade do cumprimento da concordata, sejam quais forem os motivos desse convencimento, ainda que a lei os ajude a indicar a proporo entre o valor do ativo e a percentagem do pagamento oferecida pelo devedor na sua proposta. Em resumo, o primeiro grupo pode ser concentrado em dois ncleos: a) sacrifcio dos credores; b) impossibilidade do cumprimento da concordata. O segundo grupo j abrange o campo da inexatido documental que propicie o deferimento do pedido de concordata. Ser a hiptese de inexatido do relatrio do sndico, do qual resulte que o falido fique titulado a requerer uma concordata suspensiva, ou erro de igual natureza do relatrio do comissrio. Pg. 423 A lei lembra ainda a inexatido do laudo do perito ou de informaes do sndico ou do comissrio.

Em resumo: o grupo envolve inexatides documentais, atribudas ao sndico, comissrio ou peritos. muito certo que, se se tratar de inexatido de fundo doloso, j configurado est o crime falimentar, com a converso da concordata em falncia. O terceiro grupo o mais inclusivo, o mais abrangente, pois alcana quaisquer atos de fraude ou m f que influa na formao da concordata. Estes atos so do devedor, pois os que poderiam levar concordata, e oriundos do sndico, do comissrio, dos peritos, j a lei os colheu em outro inciso. A regra ampla, e, por ela, dilata-se o mbito dos fundamentos dos embargos, pois o credor, como m f do devedor, poder, por exemplo, demonstrar ter o mesmo falseado a verdade ao alegar no haver impedimentos concordata". Em suma, so fundamentos dos embargos concordata: 1.) sacrifcio dos credores; 2.) impossibilidade do cumprimento da concordata; 3.) inexatido do relatrio, laudo e informaes do comissrio; 4.) atos de fraude ou m f do devedor na formulao do pedido de concordata. O - RITO PROCESSUAL DOS EMBARGOS CONCORDATA Como j observamos, antes de deferida a concordata h um procedimento preliminar, que se instaura por fora do despacho do juiz determinando o seu processamento. Este despacho no se constitui em deciso do juiz acolhendo o pedido, mas to-somente uma determinao no sentido de que se realizem os atos preliminares necessrios. Nesta mesma oportunidade, o juiz nomeia o comissrio, escolhido entre os credores constantes da lista que acompanha o pedido de concordata, e que, firmando compromisso, entre outras providncias (art. 169), ultimar o seu relatrio, que se constituir em documento sumamente importante para a deciso do juiz, ao deferir ou no o pedido. Pg. 424 Concludos estes atos instrutrios, entre os quais se inclui a habilitao dos respectivos crditos, sero os credores intimados por aviso do escrivo, publicado no Dirio Oficial, dando-lhes conta de que, em cinco dias, podero opor embargos concordata. Opostos que sejam, ter o devedor quarenta e oito horas para contest-los, indicando provas, se houver, quando ento os autos iro conclusos para o juiz designar data e hora para a audincia de instruo e julgamento a ser realizada nos dez dias seguintes. Na audincia em apreo tomar-se-o os depoimentos do embargante, do embargado, inquirindo-se as testemunhas presentes. Dada a palavra s partes, ao Ministrio Pblico, se presente, o juiz proferir deciso.

Da sentena que julga os embargos concordata cabe agravo de instrumento, no prazo de dez dias, a contar da data da sentena, e no da sua publicao (arts. 146 da Lei Falimentar e 522 do CPC). P - RESCISO DA CONCORDATA Ainda que deferida a concordata, pode ela ser rescindida, desde que ocorra qualquer das hipteses previstas no art. 150 da Lei de Falncias: 1.) pelo no pagamento das prestaes nas pocas devidas ou inadimplemento de qualquer outra obrigao assumida pelo concordatrio "Omisses sanadas logo depois do despacho que a mandou processar ou irregularidades de que no resultou prejuzo aos credores no justificam a transformao da concordata preventiva em falncia. As prestaes na concordata a prazo devem ser depositadas integralmente, de acordo com a proposta inicial do concordatrio, ainda que a maioria dos credores, interessados numa transao, haja dispensado a parte correspondente aos seus crditos" (AI 321, RF, 237:226); 2.) pelo pagamento antecipado feito a uns credores, com prejuzo de outros A concordata s atinge uma espcie de credor - o quirografrio -, inexistindo, assim, qualquer preferncia de um para outro, envolvendo a quebra dessa igualdade de responsabilidade do devedor com a possibilidade da resciso da concordata; 3.) pelo abandono do estabelecimento Pg. 425 "O fechamento de uma filial no pode ser considerado encerramento de atividades, para o efeito de ser a concordata preventiva convertida em falncia" (RT, 466:101); 4.) pela venda de bens do ativo a preo vil O ativo se constitui na verdadeira garantia dos credores, por isso que a lei estabelece, como uma das condies para o pedido de concordata, a existncia de um ativo cinqenta por cento superior ao passivo. A dilapidao desse ativo em perigo o cumprimento da concordata, envolvendo sria ameaa aos credores; 5.) pela negligncia ou inao do concordatrio, na continuao do seu negcio Na concordata, ao contrrio do que ocorre na falncia, o concordatrio permanece com a livre disposio dos seus bens, continuando a dirigir seus negcios. Se se mostra negligente, aptico, indiferente, pe em risco todo o seu patrimnio; 6.) pela incontinncia de vida ou despesas evidentemente suprfluas ou desordenadas do concordatrio A vida desregrada, dissoluta, envolvendo grandes gastos coloca igualmente em risco o patrimnio de qualquer comerciante, constituindo-se, de forma inequvoca, em ameaa ao fiel cumprimento de uma concordata, justificando, por isso mesmo, pedido de resciso;

7.) pela condenao, por crime falimentar, do concordatrio ou dos diretores, administradores, gerentes ou liquidantes da sociedade em concordata. A hiptese s se aplica concordata suspensiva, mesmo porque, para que haja crime falimentar preciso que haja falncia. O pedido de resciso da concordata h de ser formulado exclusivamente pelo credor quirografrio admitido, isto , com seu crdito devidamente habilitado e admitido na concordata, diante da clareza do art. 151 da Lei Falimentar: "Pode requerer a resciso da concordata qualquer credor admitido e sujeito aos seus efeitos". A expresso "qualquer credor admitido e sujeito aos seus efeitos", efetivamente, se constitui numa redundncia, pois na concordata os nicos credores admitidos so os que esto sujeitos aos seus efeitos - os credores quirografrios. Pg. 426 Contudo, conquanto redundante, prolixa, no representa uma alternativa "qualquer credor admitido ou sujeito aos seus efeitos", o que seria bem diverso. Idntico o ponto de vista de Miranda Valverde e Walter T. lvares, para quem, igualmente, s o credor habilitado e com o seu crdito admitido tem legitimidade para requerer a resciso da concordata. Assim, porm, no pensa Rubens Requio, para quem "constitui parte legtima para demandar a resciso da concordata o credor quirografrio, ainda que no habilitado, pois, como os demais, sofre os efeitos da concordata". Ora, a concordata um favor legal que objetiva a recuperao econmica da empresa, com o propsito de ensejar-lhe sobrevivncia. Vista hoje como verdadeira instituio social, para a qual se conjugam os interesses lucrativos do empresrio, a sobrevivncia dos empregados, a preocupao social e interesses tributrios do Estado, no pode a empresa ficar sujeita aos caprichos de um credor que, desinteressado ou negligente, sequer cuidou de habilitar seu crdito! A legitimidade para requerer a resciso, exclusivo do credor habilitado e com o seu crdito devidamente habilitado, se nos afigura de inquestionvel coerncia. Q - DA SENTENA QUE JULGA CUMPRIDA A CONCORDATA. RECURSOS Reza o art. 155 da Lei Falimentar que, pagos os credores e cumpridas as obrigaes assumidas pelo concordatrio, deve este requerer ao juiz seja julgada cumprida a concordata A concordata no pode ser considerada cumprida sem que o seja por intermdio de sentena, o que desde logo ressalta sua natureza declaratria. Formulado o pedido seguir-se- a publicao de editais no Dirio Oficial e em outro jornal de grande circulao, concedendo-se aos interessados o prazo de dez dias para impugnao. Por interessados, contrariando tese esposada por eminentes autores, entendemos to-somente os credores habilitados e admitidos na concordata,

como, alis, j proclamou o Supremo Tribunal Federal, no Recurso Extraordinrio n. 6.979. Dada vista ao devedor, ouvido o Ministrio Pblico, o juiz proferir deciso, julgando cumprida ou no a concordata. Da sentena que julga cumprida a concordata, cabe apelao. Da sentena que a julga no cumprida, pode ser interposto agravo de instrumento, respectivamente nos prazos de quinze e dez dias. Pg. 427 RESUMO Conceito de concordata preventiva. Concordata preventiva, tal como o prprio nome deixa entrever, o remdio legal, ou instituto jurdico, que objetiva restaurar a situao econmica da empresa mercantil, evitando, outrossim, a declarao da falncia. Aplicao da concordata. A concordata, quer preventiva ou suspensiva, s se aplica ao devedor comerciante ou industrial regular, de direito, ou seja, com os seus atos constitutivos regularmente inscritos na Junta Comercial. Requisitos. Ao requerer a concordata o devedor deve atender, necessariamente, aos pressupostos legais, sob pena de ver declarada a sua falncia. O comissrio. No mbito da concordata, comissrio aquele que, nomeado pelo juiz, fiscaliza a atividade do concordatrio, no resguardo dos interesses dos credores, atuando como auxiliar do juiz, no exerccio de verdadeiro munus pblico. Verificao dos crditos. Na concordata, em que pese a existncia de um s tipo de credor - o credor quirografrio -, h tambm um processo de verificao dos crditos, em tudo semelhante ao da falncia. Formas de pagamento. Os dbitos, na concordata, podem ser pagos a vista, com reduo de 50%, ou a prazo (com reduo de 60% a 90%), ou ainda sem reduo alguma (100%), se para ser pago em dois anos. Depsito obrigatrio. O prazo para cumprimento da concordata preventiva inicia-se na data do ingresso do pedido, devendo as quantias correspondentes s prestaes que se vencerem antes da sentena concessiva ser depositadas em juzo - sob pena de decretao da falncia. Cumprimento da concordata. Uma vez concedida a concordata, impe-se ao concordatrio a obrigao de cumpri-Ia, efetuando os depsitos das prestaes que se vencerem at o total cumprimento das suas obrigaes. Pg. 428 Documentos que devem instruir a inicial. Se o pedido de concordata no estiver formulado nos termos da lei, ou no estiver instrudo devidamente, o juiz decretar a falncia do devedor. Do despacho que defere a concordata e seus efeitos quanto aos bens do concordatrio e seus credores. A concordata no priva o concordatrio dos seus bens, permanecendo ele na conduo dos seus negcios, no resolvendo,

outrossim, os contratos bilaterais, que, por via de conseqncia, permanecem em vigor. Nomeao do comissrio: relatrio e avisos. O comissrio um fiscal destinado a acompanhar a conduta do concordatrio, informando ao juiz quanto aos atos do devedor, destacando-se entre seus atos e atribuies o relatrio e os avisos aos credores. Embargos concordata. Conquanto a concordata se constitua num favor legal, independente da vontade dos credores; podem estes opor embargos concordata, no prazo de cinco dias da publicao do respectivo aviso pelo comissrio. Resciso da concordata. Mesmo depois de deferida a concordata, pode ela ser rescindida, bastando que ocorra qualquer das hipteses previstas no art. 150 da Lei de Falncias. Da sentena que julga cumprida a concordata. Pagos os credores e saldadas todas as obrigaes do concordatrio, deve este requerer ao juiz seja julgada cumprida a concordata. RECAPITULAO 1. O pedido de concordata est sujeito a alguma exigncia? R. Para que o comerciante possa requerer a sua concordata preventiva preciso que ele atenda, no prprio pedido, aos pressupostos legais imprescindveis. 2. Na eventualidade de o pedido no atender a tais pressupostos, quais as conseqncias? R. O juiz, no prprio pedido de concordata, denegando-o, decretar a falncia do devedor, independentemente de provocao dos credores. Pg. 429 3. O comissrio tem as mesmas funes do sndico? R. No. O comissrio apenas fiscaliza os atos praticados pelo concordatrio, no o substituindo na administrao dos bens e na direo dos negcios. 4. O pagamento das prestaes que se forem vencendo no decorrer do processamento da concordata deve ser depositado em juzo, mesmo antes da sentena concessiva do favor legal? R. Mesmo antes da sentena concessiva da concordata, est o devedor obrigado a depositar, em juzo, as prestaes que se forem vencendo. 5. A concordata resolve os contratos bilaterais? R. Tal como ocorre na falncia, a concordata no resolve os contratos bilaterais, assim considerados aqueles que estabelecem direitos e obrigaes recprocas.

Pg. 430 CONCORDATA PREVENTIVA PETIO CLS. AO JUIZ DETERMINA O PROCESSAMENTO, NOMEANDO O COMISSRIO DECRETA A FALNCIA SE NO ATENDIDOS OS PRESSUPOSTOS LEGAIS COMPROMISSO DO COMISSRIO AVISOS DO COMISSRIO DESIGNAO PELO COMISSRIO DO PERITO PARA O LEVANTAMENTO DA ESCRITA DO DEVEDOR EM AUTOS PARALELOS AS DECLARAES DE CRDITOS Pg. 431 QUADRO GERAL DOS CREDORES RELATRIO DO COMISSRIO AVISO AOS CREDORES PARA A INTERPOSIO DE EMBARGOS CONCORDATA INTERPOSIO DE EMBARGOS PROCESSAMENTO DOS EMBARGOS: CONTESTAO PELO DEVEDOR; PROVAS, AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO NO-INTERPOSIO DE EMBARGOS SENTENA: CONCESSIVA DA CONCORDATA DECLARATRIA DA FALNCIA, SE ACOLHIDOS OS EMBARGOS Pg. 432 Captulo XXXII DA CONCORDATA SUSPENSIVA Sumrio: 179. Conceito. 180. Objetivo. 181. Legitimidade ativa. 182. Juzo competente. 183. Prazo para ser interposta. 184. Requisitos. 185. Efeitos. 186. Processamento. 179. CONCEITO H, como j verificamos, duas espcies de concordata: a) concordata preventiva; b) concordata suspensiva. A primeira, como o prprio nome indica, objetiva restaurar a economia da empresa, possibilitando sua sobrevivncia e, por via de conseqncia, evitar a falncia.

A segunda, a suspensiva, ao revs, no podendo evitar a falncia, por isso que requerida no seu processamento, aps, portanto, a sentena declaratria da quebra, tem como objetivo sustar os efeitos da falncia, evitando, conseqentemente, a liquidao da empresa. Chamada tambm de extintiva ou terminativa, constitui-se, na expresso de Roberto Barcellos de Magalhes, "na ltima oportunidade concedida ao devedor para honrar os seus compromissos, fugindo interdio do exerccio do comrcio, como conseqncia da falncia". "Concordata suspensiva o ato processual pelo qual o devedor prope em Juzo melhor forma de pagamento a seus credores, a fim de que, concedida por sentena judicial, suspenda o processo falimentar", observa Sampaio de Lacerda. 180. OBJETIVO Como se conclui da prpria conceituao, a concordata suspensiva objetiva sustar os efeitos danosos da falncia, ensejando melhor forma de pagamento aos credores (em lugar da venda dos bens pela melhor oferta ou em leilo), ao mesmo tempo que, evitando a liquidao do estabelecimento, possibilita a continuidade da empresa. Pg. 433 181. LEGITIMIDADE ATIVA Tal como sucede com a concordata preventiva, a suspensiva s pode ser requerida pelo devedor comerciante ou industrial. Mas, ao contrrio do que ocorre com a concordata preventiva, que requerida exatamente para evitar a declarao da quebra, a suspensiva emerge da prpria falncia, requerida que no curso do processo falimentar. Da podermos afirmar que o sujeito ativo na concordata suspensiva o falido. Todavia, como observa Rubens Requio, "nem sempre o falido em pessoa que impetra o favor legal: pode ter falecido, pode ter sido interditado por ser incapaz. No caso de morte, seu esplio, impetrando concordata, se faz representar pelo inventariante, autorizado pelos herdeiros. O falido, por outro lado, pode ter sido interditado antes da declarao da falncia, como o pode ter sido no curso do processo: em ambas as hipteses, o curador, em nome dele, poder requerer a concordata suspensiva". Em se tratando de sociedade comercial, o pedido ser feito por seu representante legal, diretor ou gerente. Na eventualidade de a sociedade possuir scios solidrios, imprescindvel a sua autorizao, j que, como se sabe, conquanto no possam ser declarados falidos (falida a sociedade comercial, a pessoa jurdica), ficam sujeitos a determinados efeitos da falncia, tendo, inclusive, arrecadados os seus bens particulares, que respondem subsidiariamente pelas obrigaes sociais. 182. JUZO COMPETENTE

A concordata suspensiva, requerida no curso do processo falimentar, como desde logo se constata, h de ser requerida perante o prprio juzo da falncia juiz de direito de uma das Varas Cveis, por onde tem curso a quebra. 183. PRAZO PARA SER INTERPOSTA Em conformidade com o que dispe o art. 178 da Lei Falimentar, o falido tem cinco dias de prazo para requerer sua concordata suspensiva, a contar do vencimento do prazo para a entrega do relatrio do sndico: "O pedido de concordata suspensiva ser feito dentro dos 5 (cinco) dias seguintes ao do vencimento do prazo para a entrega, em cartrio, do relatrio do sndico (art. 63, n. XIX)". Pg. 434 O sndico, tal como dispe o art. 63, XIX, deve apresentar seu relatrio, dentro de cinco dias da apresentao do quadro geral dos credores e do despacho do juiz, decidindo sobre o inqurito judicial. O prazo em questo, todavia, no fatal, pois, se no pode o pedido ser formulado antes, facultada a sua articulao depois, ex vi do disposto no art. 185, desde que no tenha sido encerrada a falncia: "O falido que no tenha pedido concordata na oportunidade referida no art. 178, pode faz-lo a qualquer tempo, mas o seu pedido e respectivo processo no interrompem, de modo algum, a realizao do ativo e o pagamento do passivo". 184. REQUISITOS Para que o falido possa requerer concordata suspensiva, h que ocorrer dois fatos: a) a falncia; b) a inexistncia de crime falimentar. O primeiro bvio, pois, como j observamos, s o falido pode requerer concordata suspensiva, que emerge do bojo da falncia, que a precede. O segundo resulta do no-recebimento, pelo juiz, da denncia formulada pelo Ministrio Pblico, ou de queixa articulada pelo sndico ou qualquer outro credor, nos autos do inqurito judicial, declarando, textualmente, o art. 111 da Lei de Falncias: "O recebimento da denncia ou da queixa obstar, at sentena final definitiva, a concordata suspensiva da falncia (art. 177)". 185. EFEITOS Um dos principais efeitos da sentena declaratria da falncia privar o falido da posse e administrao de seus bens e negcios, dando lugar chamada massa falida, que no seno o patrimnio do falido, a partir de ento administrado pelo sndico.

Encerrada a primeira fase da falncia, e antes que se proceda realizao do ativo, com a liquidao da empresa, concedida a concordata suspensiva, o falido, a partir de ento, assume a condio de concordatrio, reassumindo a administrao de seus bens e negcios, que lhe so, ento, devolvidos pelo sndico. Pg. 435 186. PROCESSAMENTO A falncia, na verdade, pode ser dividida em duas fases fundamentais: a) apurao do ativo; b) liquidao do passivo. Tanto a primeira quanto a segunda fase pressupem inmeros atos e procedimentos, mas somente aps a realizao do ativo, com a venda dos bens do falido, d-se a efetiva liquidao do estabelecimento. A concordata suspensiva, que, como o prprio nome indica, visa suspender os efeitos da falncia, possibilitando a sobrevivncia da empresa, h de ser requerida entre uma fase e outra, isto , depois de apurado o ativo, mas antes da liquidao do estabelecimento, com a venda dos bens do falido. Entre os atos que se incluem na primeira fase est o relatrio do sndico. Nos cinco dias seguintes ao do vencimento do prazo para o sndico apresent-lo deve o falido requerer, ao juiz da falncia, a sua concordata suspensiva. "Art. 178. O pedido de concordata suspensiva ser feito dentro dos 5 (cinco) dias seguintes ao do vencimento do prazo para a entrega, em cartrio, do relatrio do sndico (art. 63, n. XIX)." A - DA PETIO A petio para o requerimento da concordata suspensiva no apresenta qualquer peculiaridade que a distinga das demais (v. modelo na Parte Prtica), devendo atender s regras previstas no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, exceto no que diz respeito ao valor da causa, que, na espcie em exame, inexiste. Assim, h o requerente de se dirigir ao juiz da falncia, qualificar-se, fazer meno pretenso, fundamentar juridicamente o pedido, ou seja, enquadrar sua pretenso na disposio legal pertinente. E, muito embora no haja necessidade de protestar por provas, pode faz-lo, na eventualidade de haver embargos. Alm destas regras, deve o peticionrio patentear a inexistncia do impedimento do art. 111 (no estar respondendo por crime falimentar), demonstrando, outrossim, no ocorrer qualquer das restries contidas no art. 140, devendo o ativo ensejar a oferta de mais de 35%, por saldo dos crditos quirografrios (podendo o requerente apresentar garantias de terceiros). inicial se juntaro os seguintes documentos: I - certido da Junta Comercial, positivando a condio de comerciante regular, de direito, assim considerado aquele com firma devidamente inscrita no rgo nominado.

Pg. 436 A exigncia de dois anos de exerccio regular do comrcio, prevista para a concordata preventiva (art. 158, I), no subsiste para a concordata suspensiva; II - certido negativa dos distribuidores criminais. Na eventualidade de se tratar de comerciante coletivo, sociedade comercial, pessoa jurdica, a certido em apreo, obviamente, dever ser dos seus respectivos scios ou diretores; III - certido dos distribuidores cveis, atestando a inexistncia de pedido de concordata, nos ltimos cinco anos. O comerciante singular, pessoa fsica, que comercia sob firma individual, cujo passivo quirografrio for inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do Pas, dispensado do requisito contido no inc. I, ou seja, prova do exerccio regular do comrcio. A existncia de ttulo protestado. Nos termos do art. 140 da Lei Falimentar, no pode impetrar concordata o devedor que deixou de requerer a falncia no prazo do art. 8.: "O comerciante que, sem relevante razo de direito, no pagar no vencimento obrigao lquida, deve, dentro de trinta dias, requerer ao juiz a declarao da falncia, expondo as causas desta e o estado dos seus negcios.... O impedimento em questo, por estar nas "Disposies gerais", estenderse-ia tanto concordata preventiva quanto suspensiva. Todavia, como j salientamos, quando cuidamos dos aspectos gerais da concordata, a jurisprudncia vem abrandando o rigor da disposio, como se depreende da Smula 190 do Supremo Tribunal Federal: "O no-pagamento do ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto, no impede a concordata preventiva". E, por igual forma, a concordata suspensiva: "Concordata Suspensiva - Denegao em virtude da existncia de ttulo vencido h mais de trinta dias, embora no protestado - Inadmissibilidade mormente em face da concordncia dos interessados, inclusive o curador das massas falidas - Quebra irregularmente decretada - Deciso reformada. No a simples falta de pagamento do ttulo vencido h mais de trinta dias que caracteriza a impontualidade e impede a concordata. preciso o protesto do ttulo" (RT, 212:344). Pg. 437 O protesto, nos termos das decises transcritas, seria, pois, o nico obstculo concesso da concordata preventiva ou suspensiva. Dissentimos, porm, deste ponto de vista, sustentando que, ainda que haja protesto, desde que o ttulo tenha sido pago antes do requerimento da concordata (preventiva), preenchidos os demais requisitos, deve ela ser deferida, como, alis, proclama venerando acrdo do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "O protesto constitui impedimento da concordata preventiva quando vem caracterizar a impontualidade. Se o ttulo protestado foi liquidado antes do pedido de concordata, no existe mais a impontualidade, no h mais crdito, no

podendo subsistir o protesto, para o efeito de impedir a concesso do favor legal" (RT, 410:193). Ora, se o ttulo protestado por falta de pagamento, desde que pago antes do requerimento da concordata, no se constitui em bice sua concesso, com mais razo deixar de representar obstculo concordata suspensiva que, como se sabe, emerge do bojo da prpria falncia. Pretender que o falido que tenha ttulo protestado, e que no tenha requerido sua prpria falncia (autofalncia), no prazo do art. 8., no possa valer-se da concordata suspensiva, restringi-Ia hiptese nica do art. 2., I, da Lei de Falncias - "executado, no paga, no deposita a importncia, ou no nomeia bens penhora, dentro do prazo legal". Essa interpretao, data venia, no nos parece exata, pois a concordata suspensiva pode ser requerida tanto na hiptese do art. 1. quanto na do art. 2., I, da Lei Falimentar, s a afastando as demais hipteses do art. 2.. B - DOS EMBARGOS DO DEVEDOR Constatando estar o pedido em conformidade com as disposies legais pertinentes, o juiz determinar o processamento, determinando a publicao de edital, dando conta aos credores de que podero, em cinco dias, opor, querendo, embargos concordata suspensiva. Tais embargos, em tudo semelhantes aos embargos da concordata preventiva, tm como fundamento: I - sacrifcio dos credores maior que a liquidao da falncia, ou impossibilidade evidente de ser cumprida a concordata; Pg. 438 II - inexatido do relatrio do sndico que facilite a concesso do pedido; III - qualquer ato de fraude ou m f que facilite a concesso. Da sentena que julgar os embargos, acolhendo-os ou rejeitando-os, cabe agravo de instrumento, em cinco dias. C - DA DECISO QUE A DEFERE E SUAS CONSEQNCIAS Concedida a concordata suspensiva, cessam imediatamente os efeitos da falncia, devendo o sndico devolver ao falido os bens anteriormente arrecadados. A partir da, j na condio de concordatrio, o falido readquire a administrao dos seus bens, passando, ele mesmo, a gerir seus negcios, com as nicas restries prprias da concordata. D - DENEGAO DO PEDIDO A concordata suspensiva pode ser denegada de plano, pelo juiz, se o pedido no for formulado na mais rigorosa ateno aos pressupostos legais, ou posteriormente, com a interposio dos embargos, na eventualidade da sua acolhida.

Negada a concordata, o sndico dar incio realizao do ativo - alienando os bens do falido. Da sentena denegatria da concordata suspensiva cabe agravo de instrumento. Ao falido facultado requerer ao juiz a sustao da venda de seus bens, at o julgamento do recurso interposto (art. 182, pargrafo nico, da Lei Falimentar). E - RESCISO DA CONCORDATA SUSPENSIVA A concordata suspensiva, da mesma forma que a preventiva, pode ser rescindida, na ocorrncia das seguintes hipteses, previstas no art. 150 da Lei de Falncias: I - pelo no-pagamento das prestaes nas pocas devidas ou inadimplemento de qualquer outra obrigao assumida pelo concordatrio; II - pelo pagamento antecipado feito a uns credores, com prejuzo de outros; Pg. 439 III - pelo abandono do estabelecimento; IV - pela venda dos bens do ativo a preo vil; V - pela negligncia ou inao do concordatrio na continuao do seu negcio; VI - pela incontinncia de vida ou despesas evidentemente suprfluas ou desordenadas do concordatrio; VII - pela condenao, por crime falimentar, do concordatrio ou dos diretores, administradores, gerentes ou liquidantes da sociedade em concordata. Possui legitimidade para requerer a resciso da concordata suspensiva qualquer dos credores quirografrios devidamente habilitados na falncia, podendo igualmente ser decretada ex officio pelo juiz. Com a resciso da concordata suspensiva, a falncia retoma seu curso, reassumindo o sndico as suas funes. F - RECURSOS Da sentena que concede ou denega a concordata suspensiva cabe agravo de instrumento, no prazo de dez dias, a contar da data (e no da publicao) da sentena. G - CUMPRIMENTO Conquanto a concordata suspensiva, tal como a preventiva, s alcance os credores quirografrios, por se tratar de concordata processada em meio falncia, quando todos os credores, indistintamente, j esto habilitados, deve o concordatrio saldar todos os seus dbitos e no somente os quirografrios. Assim, pagos os crditos privilegiados (trabalhistas, fiscais), encargos e dvidas da

massa, sero pagos os quirografrios, como, alis, deixa claro o art. 183, pargrafo nico, I, da Lei Falimentar: "O prazo para o cumprimento da concordata inicia-se na data em que passar em julgado a mesma sentena, devendo o concordatrio, dentro dos 30 (trinta) dias seguintes a essa data e sob pena de reabertura da falncia: I - pagar os encargos e dvidas da massa e os crditos com privilgio geral; II - exibir a prova das quitaes referidas no n. I do art. 174; III - pagar a porcentagem devida aos credores quirografrios, se a concordata for vista". Pg. 440 RESUMO Processamento. A concordata suspensiva, como o prprio nome indica, objetiva sustar os efeitos da falncia, possibilitando, outrossim, a sobrevivncia da empresa, s podendo requer-la o falido que no tenha cometido crime falimentar. RECAPITULAO 1. Em que oportunidade deve ser requerida a concordata suspensiva? R. Logo aps a apresentao, pelo sndico, do seu relatrio e, portanto, antes da alienao do ativo. 2. A denncia formulada pelo Ministrio Pblico, nos autos do inqurito judicial, impede a concesso da concordata suspensiva? R. No. A denncia em si, no. Apenas o recebimento da denncia, pelo juiz, que a obstar, at sentena final definitiva. 3. Qual o principal efeito da concordata suspensiva? R. Sustar a falncia, fazendo com que o falido, j como concordatrio, readquira a administrao dos seus bens e negcios. 4. A sociedade irregular ou de fato, tendo decretada a sua falncia, pode valer-se da concordata suspensiva? R. No. Em conformidade com o art. 140, I ("Das disposies gerais da concordata"), s o comerciante regular, de direito, pode requerer concordata, seja ela preventiva ou suspensiva. 5. A existncia de protesto se constitui em obstculo concesso da concordata suspensiva? R. Sustentamos que no. Se o ttulo protestado por falta de pagamento, desde que pago antes do requerimento da concordata preventiva, no se constitui em bice concesso do favor legal (RT, 410:193), com mais razo deixar de representar obstculo concesso da concordata suspensiva, que, como se sabe, emerge da prpria falncia.

Pg. 441 CONCORDATA SUSPENSIVA PROCESSO FALIMENTAR EM CURSO APRESENTAO DO QUADRO GERAL DOS CREDORES SOLUO DO INQURITO JUDICIAL RELATRIO DO SNDICO PEDIDO DE CONCORDATA SUSPENSIVA DENEGAO DE PLANO, PELO JUIZ, OU DETERMINAO PROCESSAMENTO Pg. 442 AVISO AOS CREDORES PARA INTERPOSIO DE EMBARGOS INTERPOSIO DE EMBARGOS CONTESTAO AOS EMBARGOS PROVAS SEM INTERPOSIO DE EMBARGOS CONCLUSOS AO JUIZ SENTENA: DENEGATRIA DA CONCORDATA A FALNCIA TEM PROSSEGUIMENTO, DANDO-SE INCIO LIQUIDAO CONCESSIVA DA CONCORDATA OS BENS ARRECADADOS SO DEVOLVIDOS AO FALIDO, AGORA DENOMINADO CONCORDATRIO CUMPRIMENTO DA CONCORDATA SUSPENSIVA Pg. 443 TESTES DE APROVEITAMENTO DA MATRIA EXAMINADA A - ASSINALE QUESTES: A ALTERNATIVA CORRETA NAS SEGUINTES

DE

61. A concordata objetiva: ( ) a) a liquidao da empresa; ( ) b) a recuperao econmica da empresa. 62. A concesso da concordata: ( ) a) depende da vontade dos credores; ( ) b) no depende da vontade dos credores. 63. A concordata : ( ) a) uma medida extrajudicial; ( ) b) uma medida judicial. 64. A concordata :

( ) a) um acordo especial entre o devedor e seus credores; ( ) b) um favor legal. 65. A natureza jurdica da concordata confere-lhe a condio de: ( ) a) um contrato; ( ) b) um processo jurisdicional. 66. O comerciante irregular ou de fato: ( ) a) pode requerer concordata; ( ) b) no pode requerer concordata. Pg. 444 67. Para requerer concordata o comerciante: ( ) a) pode ter ttulos protestados; ( ) b) no pode ter ttulos protestados. 68. A concordata: ( ) a) priva o comerciante da livre administrao dos seus bens; ( ) b) no priva o comerciante da livre administrao dos seus bens. 69. A concordata envolve: ( ) a) todos os crditos; ( ) b) s o crdito quirografrio. 70. O concordatrio: ( ) a) pode alienar o estabelecimento comercial; ( ) b) no pode alienar o estabelecimento comercial. 71. Uma vez requerida a concordata: ( ) a) pode o comerciante dela desistir; ( ) b) no pode o comerciante dela desistir. B - PREENCHA OS CLAROS DAS SEGUINTES QUESTES: 72. H .... espcies de concordata, a saber: a) .....; b) ....... . 73. Para requerer concordata, o comerciante deve ter .... anos de exerccio regular do comrcio. 74. Na concordata o pedido de restituio de mercadorias s possvel em se tratando de ........ . 75. A sentena concessiva da concordata suspensiva faz com que o falido, assumindo a condio de concordatrio, reassuma a ..... . Pg. 445

Captulo XXXIII DISPOSIES GERAIS Sumrio: 187. Falncia de passivo inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do Pas: procedimento sumrio. 188. Falncia de empresas concessionrias de servios pblicos. 187. FALNCIA DE PASSIVO INFERIOR A CEM VEZES O MAIOR SALRIO MNIMO DO PAS: PROCEDIMENTO SUMRIO O art. 200 da Lei de Falncias estabelece, para a falncia, cujo passivo seja inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do pas, um rito sumrio. O rito sumrio, como obtempera Moacyr Amaral Santos, aquele que se desenvolve simpliciter et de plano ac sine strepitu, ou seja, com simplicidade, com celeridade, de plano e sem maiores formalidades, sem estrpito. Caracteriza-se o rito sumrio, com efeito, pela celeridade e ausncia de maiores formalismos. Assim, verificado, pelo sndico, que o passivo inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do pas, este comunicar ao juiz o fato, determinando, este ltimo, que a falncia se processe sumariamente. Nos dez dias seguintes realizar-se- a audincia de verificao e julgamento dos crditos, com prvia publicao no Dirio Oficial do aviso aos credores. Na audincia em apreo, o sndico apresentar as segundas vias das declaraes de crdito, acompanhadas de seu parecer e a informao do falido. Apresentadas as impugnaes, na eventualidade de terem sido interpostas, o juiz proferir, nesta mesma audincia, sentena julgando os crditos. Da deciso cabe agravo de instrumento. Quarenta e oito horas aps, o sndico apresentar seu relatrio, em duas vias, expondo: I - os atos da sua administrao, justificando as medidas postas em prtica; II - o valor do passivo e do ativo, analisando a natureza deste; Pg. 446 III - as aes em que a massa seja interessada, inclusive pedidos de restituio e embargos de terceiro, que possam ter sido interpostos; IV - as causas determinantes da falncia, o procedimento do falido, antes e depois da quebra, especificando, se houver, os atos que constituam crime falimentar. A 2. via deste relatrio ser juntada aos autos da falncia, formando, a 1. via, os autos do inqurito judicial, no qual, em quarenta e oito horas, o falido juntar suas alegaes, dando-se vista ao curador das massas falidas (representante do Ministrio Pblico), o qual, em trs dias, oferecer denncia ou solicitar o apensamento do inqurito aos autos da falncia.

Ao juiz da falncia caber receber ou no a denncia, na eventualidade desta ter sido formulada pelo curador. No tendo sido apresentada denncia, ou na sua rejeio, se apresentada, poder o falido, em quarenta e oito horas, requerer concordata suspensiva. Na inexistncia de requerimento do favor legal ou na hiptese da sua rejeio, proceder-se- realizao do ativo (alienao dos bens do falido), seguindo-se o conseqente pagamento do passivo. 188. FALNCIA DE EMPRESAS CONCESSIONRIAS DE SERVIOS PBLICOS Concesso, juridicamente falando, o ato pelo qual a administrao faculta a uma empresa o direito de explorar determinados servios de interesse pblico. , portanto, um contrato administrativo que tem por objeto a explorao de um servio pblico, que se realiza com a responsabilidade e risco do concessionrio, cuja remunerao consiste no direito que se lhe confere de perceber, em proveito prprio, as tarifas (preos pblicos), unilateralmente fixadas pela administrao. As empresas concessionrias de servios pblicos (excetuadas a empresa pblica e a sociedade de economia mista) esto tambm sujeitas falncia, se, obviamente, de natureza mercantil ou equiparadas, por fora de lei, como sucede, por exemplo, com as sociedades incorporadoras (Lei n. 4.591, de 1964). Objetivando preservar a continuidade dos servios, na eventualidade de a empresa concessionria vir a ter decretada a sua falncia, prescreve a Lei Falimentar regras que no permitem a interrupo de tais servios, estabelecendo o art. 201 que: Pg. 447 "A falncia das empresas concessionrias de servios pblicos federais, estaduais e municipais no interrompe esses servios, nem a construo das obras necessrias constantes dos respectivos contratos". Nessas condies, os servios pblicos e as obras prosseguiro, sob a direo do sndico, junto ao qual haver um fiscal nomeado pela autoridade administrativa concedente, e que dever ser ouvida sobre todos os atos do sndico relativos queles servios e obras. Ressalte-se, porm, que dificilmente poder ocorrer a falncia de concessionrios de servios pblicos, porque hoje, normalmente, as concesses so dadas s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, as quais, como j observamos, no esto sujeitas falncia. RESUMO Falncia de passivo inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do pas: procedimento sumrio. A falncia, cujo passivo for inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do pas, ser processada no rito sumrio, ou seja, com celeridade, de forma objetiva, sem formalismos.

RECAPITULAO 1. Determina o art. 200 da Lei de Falncias que a quebra, cujo passivo seja inferior a cem vezes o maior salrio mnimo do pas, seja processada no rito sumrio. Que objetiva a disposio? R. Uma tramitao mais rpida do feito. O rito sumrio se desenvolve com celeridade, sem maiores formalismos, possibilitando que o processo falimentar se conclua mais rapidamente, por isso que sumariamente. 2. As empresas concessionrias de servios pblicos esto, tambm, sujeitas falncia? R. As empresas concessionrias de servios pblicos (excetuadas a empresa pblica e a sociedade de economia mista) esto, tambm, sujeitas falncia, se de natureza mercantil ou equiparadas por fora de lei, como sucede com as empresas incorporadoras (Lei n. 4.591, de 1964). Pg. 448 3. Decretada a falncia de empresa concessionria de servios pblicos, so estes (os servios) interrompidos? R. No. Em que pese a declarao da falncia, os servios ou as obras explorados ou executados pela falida no so interrompidos, prosseguindo normalmente. 4. Haveria, na hiptese, uma continuao do negcio pelo falido? R. As obras e os servios prosseguem, porm sob a direo do sndico, junto ao qual funcionar um fiscal nomeado pela autoridade administrativa concedente. 5. A falncia de empresas concessionrias de servios pblicos no seria prejudicial ao interesse coletivo? R. De certa forma, sim. Por isso que, normalmente, as concesses vm sendo feitas s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, que, como se sabe, no esto sujeitas falncia. FALNCIA DE RITO SUMRIO HABILITAO DE CRDITOS COMUNICAO DO SNDICO QUANTO AO VALOR DO PASSIVO CONCLUSOS AO JUIZ QUE DETERMINAR A ADOO DO RITO SUMRIO AUDINCIA DE VERIFICAO DOS CRDITOS Pg. 448 RELATRIO DO SNDICO: A 2. VIA ANEXADA AOS AUTOS DA FALNCIA

A 1. VIA FORMA O INQURITO JUDICIAL VISTA AO MINISTRIO PBLICO CONCLUSOS AO JUIZ DA FALNCIA QUE DECIDIR: A) PELA ACEITAO DA DENNCIA; B) PELA REJEIO DA DENNCIA: - REJEITADA A DENNCIA, OS AUTOS DO INQURITO JUDICIAL SO APENSADOS AOS AUTOS DA FALNCIA QUE PROSSEGUE COM A REALIZAO DO ATIVO - ACEITA A DENNCIA, O INQURITO JUDICIAL REMETIDO AO JUZO CRIMINAL PARA PROSSEGUIMENTO DA AO PENAL EMPRESAS CONCESSIONRIAS DE SERVIOS PBLICOS: - EMPRESAS PBLICAS NO ESTO SUJEITAS FALNCIA - SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA NO ESTO SUJEITAS FALNCIA - OUTRAS EMPRESAS CONCESSIONRIAS DE NATUREZA MERCANTIL SUJEITAS FALNCIA: OS SERVIOS E OBRAS PROSSEGUEM, SOB A DIREO DO SNDICO, ASSISTIDO POR UM FISCAL NOMEADO PELA AUTORIDADE ADMINISTRATIVA CONCEDENTE Pg. 450 Captulo XXXIV DO INQURITO JUDICIAL Sumrio: 189. Conceito. 190. Natureza jurdica. 191. A exposio do sndico: fase preliminar. 192. Procedimento. 189. CONCEITO O inqurito judicial, no processo da quebra, pode ser definido como fase preparatria para a instaurao da ao penal, na eventualidade de o falido haver praticado determinados atos capitulados como crime falimentar. Constitui-se, pois, o instrumento adequado apurao de fatos que possam servir de suporte ao penal, objetivando, como esclarece a Exposio de Motivos, "apurar a responsabilidade do falido no querer tal resultado ou no assumir o risco de produzi-lo, para que seja punido o dolo e amparada a honestidade". 190. NATUREZA JURDICA Controvertida se mostra a doutrina a respeito da natureza jurdica do inqurito judicial, podendo as opinies a respeito ser divididas em duas correntes distintas: a) o inqurito judicial mera pea informativa, destinada a instruir a denncia; b) o inqurito judicial uma investigao fundamental, constituindo-se em pane integrante da ao penal.

Para a primeira corrente, o inqurito se constitui, pois, em simples instrumento informativo, assinalando a existncia, ou no, de crime falimentar, fornecendo, na primeira hiptese, os elementos necessrios para o Ministrio Pblico articular a denncia. Para a segunda corrente, ao revs, o inqurito elemento essencial que se integra ao penal, sujeito, por isso mesmo, ao princpio do contraditrio, sob pena de nulidade ab initio da ao penal. Pg. 451 A jurisprudncia a respeito tambm conflitante, refletindo, como facilmente se constata, as duas correntes acima citadas. Assim que, decidindo pela natureza meramente informativa do inqurito judicial, concluiu o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: "No h lei que imponha a presena do advogado do falido no inqurito. S na ao penal isso imperioso. Da por que o inqurito pode processar-se e concluir-se sua revelia, pois no passa de simples recolhimento de dados informativos para a base de futura denncia criminal" (RT, 425:280). De modo contrrio, porm, decidiu o Supremo Tribunal Federal, no Habeas Corpus n. 43.029: "Todo o inqurito judicial, at o recolhimento da denncia, compete ao juiz do comrcio. um autntico contraditrio, tendo por base o relatrio do sndico, com a interveno dos credores e do representante do Ministrio Pblico, a contrariedade do falido e a produo de provas, encerrando-se por sentena fundamentada, tudo como dispe a lei especial nos arts. 103 e 113". 191. A EXPOSIO DO SNDICO: FASE PRELIMINAR Nas vinte e quatro horas seguintes ao vencimento do prazo, marcado pelo juiz, para os credores declararem seus crditos, o sndico apresentar, em cartrio, em duas vias, exposio detalhada na qual, considerando os motivos determinantes da falncia, o procedimento do falido, antes e depois da quebra, especificar os atos que constituem crime falimentar, indicando os responsveis e, em relao a cada um, os dispositivos penais aplicveis. Esta exposio, acompanhada do laudo do perito a quem o sndico encarregou do exame da escriturao do falido, se constitui na fase preliminar do inqurito judicial, que se formar com a sua 1. via: "Art. 103. .... 2. As primeiras vias da exposio e do laudo e os documentos formaro os autos do inqurito judicial e as segundas vias sero juntas aos autos da falncia". O inqurito judicial, como j acentuamos, instaurado obrigatoriamente, independentemente de requerimento dos interessados, ou mesmo do Ministrio Pblico, sendo formado, como facilmente se percebe da leitura do 2. do art. 103, com a 1. via da exposio do sndico. Pg. 452

Nessas condies, em todo processo falimentar haver, necessariamente, o inqurito judicial. Todavia, independentemente do inqurito judicial, e at mesmo como meio de instru-lo convenientemente, o sndico pode, na exposio, requerer instaurao de inqurito. Este inqurito a que se refere o 1. do art. 103, como obtempera Waldemar Ferreira, no o inqurito judicial evidentemente, mas o inqurito policial, que sirva de fundamento ao penal. Se, todavia, o sndico se omitir, em conformidade com o que dispe o art. 104, podem os credores faz-lo, pois para isso possuem a necessria legitimidade. 192. PROCEDIMENTO Instaurado o inqurito judicial, que se forma, como j verificamos, com a 1. via da exposio do sndico, os autos permanecem em cartrio, por cinco dias, para manifestao dos credores (art. 104), seguindo-se os demais trmites: A - VISTA AO MINISTRIO PBLICO Findo o prazo de cinco dias, haja ou no manifestao dos credores, darse- vista dos autos ao curador das massas falidas (representante do Ministrio Pblico) para que este, em trs dias, opine sobre a exposio do sndico, alegaes dos credores, requerendo, outrossim, o que entender conveniente. B - DEFESA DO FALIDO Nos cinco dias seguintes, poder o falido apresentar sua defesa, requerendo, por sua vez, o que entender indispensvel soluo dos fatos. C - PROVAS Havendo protesto por provas, o juiz, em quarenta e oito horas, designar dia e hora para a sua realizao. Pg. 453 D - DENNCIA Inexistindo provas ou realizadas as que tenham sido deferidas, seguir-se- vista dos autos pelo representante do Ministrio Pblico, que ou formular denncia, ou solicitar a sua apensao aos autos da falncia. E - RECEBIMENTO DA DENNCIA, PELO JUIZ DA FALNCIA Na eventualidade do Ministrio Pblico oferecer denncia, ou, na sua omisso, se o sndico ou qualquer outro credor oferecer queixa, ao juiz da falncia

incumbe acolh-la ou rejeit-la. Na primeira hiptese, de aceitao da denncia, dar-se- ento o incio da ao penal, com a remessa dos autos ao juzo criminal, para prosseguimento nos termos da lei processual penal. Rejeitada que seja a denncia, os autos sero apensados aos autos da falncia. curioso observar que a rejeio da denncia no impede o exerccio da ao penal (salvo se ocorrer uma das hipteses previstas no art. 43 do CPP), podendo o Ministrio Pblico, o sndico ou qualquer outro credor intentar ao penal por crime falimentar. F - REMESSA AO JUZO CRIMINAL PARA PROSSEGUIMENTO AO PENAL DA

A ao penal por crime falimentar tem incio, como pudemos observar, perante o juzo cvel (o juzo da falncia), a quem cabe acolher a denncia formulada pelo Ministrio Pblico, que atua no processo falimentar por intermdio do curador das massas falidas. Acolhida que seja a denncia, o processo em tela ter prosseguimento perante o juzo criminal, para onde so enviados os autos do inqurito judicial. As leis de organizao judiciria estaduais podem determinar que o processamento penal se faa no prprio juzo da falncia. RESUMO Procedimento. O inqurito judicial se constitui em instrumento informativo destinado a instruir a denncia, no sendo considerado, por vasta corrente jurisprudencial, parte integrante da ao penal. Pg. 454 RECAPITULAO 1. O inqurito judicial pressupe, necessariamente, o contraditrio? R. Se considerarmos o inqurito como mero instrumento informativo denncia, no. Todavia, visto como parte integrante da ao penal, como quer robusta corrente jurisprudencial, h de ser contraditrio. 2. O inqurito judicial instaurado a requerimento do Ministrio Pblico? R. No. O inqurito formado com a 1. via da exposio do sndico, acompanhada do laudo do perito encarregado do exame da escriturao do falido e de documentos, se houver. Sua instaurao , pois, automtica, independentemente de provocao. 3. Podem os credores solicitar diligncias e formular requerimentos nos autos do inqurito judicial, ou tais medidas so exclusivas do Ministrio Pblico? R. Em conformidade com o que dispe o art. 104 da Lei de Falncias, os credores podem, nos autos do inqurito, no s requerer a instaurao de

inqurito policial como tambm o que entenderem conveniente ao esclarecimento dos fatos. 4. A denncia, nos autos do inqurito judicial, endereada ao juiz criminal? R. No. A denncia, no caso, endereada ao prprio juiz da falncia, e, portanto, ao juzo cvel que, aceitando-a, remeter os autos do inqurito judicial ao juzo criminal para prosseguimento da ao penal, podendo a lei de organizao judiciria estadual determinar o processamento penal perante o prprio juzo da falncia. 5. A rejeio, pelo juiz da falncia, da denncia formulada pelo Ministrio Pblico impede o exerccio da ao penal diretamente ao juzo criminal? R. No. Nesse sentido o art. 113 da Lei de Falncias de absoluta clareza. Excetuado na ocorrncia das hipteses previstas no art. 43, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil - que o fato no se constitua crime, que esteja prescrito, ou haja ilegitimidade da parte - a rejeio de denncia no impede o exerccio da ao penal, podendo o Ministrio Pblico, o sndico ou qualquer outro credor intent-la diretamente ao juzo criminal da jurisdio da falncia (art. 194). Pg. 455 INQURITO JUDICIAL RELATRIO DO SNDICO: A 1. VIA FORMA OS AUTOS DO INQURITO JUDICIAL VISTA, EM CARTRIO, AOS CREDORES VISTA AO MINISTRIO PBLICO VISTA AO FALIDO, PARA SUA DEFESA VISTA AO MINISTRIO PBLICO QUE: A) OFERECER DENNCIA; B) REQUERER A APENSAO AOS AUTOS DA FALNCIA CLS. AO JUIZ QUE: A) RECEBER A DENNCIA; B) DETERMINAR A APENSAO AOS AUTOS DA FALNCIA RECEBIDA A DENNCIA, OS AUTOS DO INQURITO SO REMETIDOS AO JUZO CRIMINAL REJEITADA A DENNCIA, OS AUTOS DO INQURITO SO APENSADOS AOS AUTOS DA FALNCIA A 2. VIA ANEXADA AOS AUTOS DA FALNCIA Pg. 456 Captulo XXXV DOS CRIMES FALIMENTARES Sumrio: 193. Consideraes gerais. 194. Conceito. 195. A falncia como condio de punibilidade. 196. Sujeito ativo do crime falimentar: a

responsabilidade penal de gerentes e diretores das sociedades comerciais. 197. Crime complexo: unidade dos atos praticados pelo agente. 198. As sanes penais. 199. Interdio para o exerccio do comrcio. 200. Da priso preventiva do falido. 201. Da prescrio. 202. Da reabilitao do falido. 193. CONSIDERAES GERAIS Como j tivemos oportunidade de observar (Captulo I, n. 2), a falncia, nos primrdios, era considerada um delito falliti sunt fraudatores (os falidos so fraudadores). Da a expresso falncia, do verbo latino fallere, que significa falsear, enganar. Nos dias atuais, em que pesem certos estigmas que ainda cercam o falido, que, inegavelmente, ainda visto com restries, a falncia tem inequvoca natureza econmico-social, como, alis, j proclamava Umberto Navarrini, constituindo-se, do ponto de vista jurdico, um processo de execuo coletiva contra o devedor comerciante. Neste estgio, pois, a falncia deixa, s por si, de ser um delito, para s se revestir dessa condio na ocorrncia de certos fatos capitulados como crimes falimentares. 194. CONCEITO H na doutrina grande divergncia quanto natureza falimentar, sustentando uns tratar-se de crime contra o patrimnio, como sucede entre ns com Carvalho de Mendona. Outros, como Galdino Siqueira, consideram-no crime contra a f pblica, no faltando aqueles que, como Oscar Stevenson, o julgam um crime contra o comrcio. Estas divergncias doutrinrias, como no podia deixar de ser, refletem-se diversas definies, que retratam, antes de tudo, a corrente a que se vinculam. Pg. 457 De manifesta natureza econmica, o crime falimentar prescinde: a) da existncia de um devedor comerciante; b) de uma sentena declaratria da falncia; c) da ocorrncia de atos e fatos culposos ou dolosos, expressamente enumerados na Lei Falimentar. 195. A FALNCIA COMO CONDIO DE PUNIBILIDADE O crime falimentar de ntida natureza econmica, pressupondo, necessariamente, um devedor comerciante, uma sentena declaratria da falncia e da ocorrncia de atos e fatos expressamente enumerados na Lei Falimentar. Com efeito, a falncia um instituto que s se aplica ao comerciante, e um dos seus pressupostos, como observa Rubens Requio, a qualidade de empresrio comercial do sujeito ativo.

 de se observar, contudo, que outras pessoas, alm do comerciante, podem ser consideradas sujeitos ativos do crime falimentar, como sucede, por exemplo, com qualquer pessoa que oculte bens" (art. 189, I, da Lei de Falncias). Por outro lado, imprescindvel que haja sentena declaratria da quebra, sem o que no haver crime falimentar, muito embora no seja a falncia, s por si, considerada ilcita. A falncia , pois, condio de punibilidade, j que o crime falimentar pressupe, necessariamente, a quebra. Inexistindo falncia, no h como se cogitar de crime falimentar. Assim, s depois de decretada a falncia que, em virtude do procedimento do falido, se pode indagar da existncia ou no de ilcito penal falimentar. Como bem observa Walter T. lvares, "dvida no pode restar de que a declarao da falncia que realmente a condio da punibilidade ao que se acrescenta, como Azzolina, que a condio de punibilidade ser sempre a condio da existncia do delito, o que basicamente se discute para fixar o seu elemento objetivo. Na estrutura deste, parece-nos que a melhor posio a que considera a falncia como condio de punibilidade, mas sem que esta integre o delito, somente torna punvel um delito j consumado". Pg. 458 196. SUJEITO ATIVO DO CRIME FALIMENTAR: A RESPONSABILIDADE PENAL DE GERENTES E DIRETORES DAS SOCIEDADES COMERCIAIS Os crimes falimentares, segundo uma classificao geralmente aceita pelos autores, so: a) prprios; b) imprprios; c) pr-falimentares; d) ps-falimentares. Os primeiros so aqueles cometidos pelo prprio falido. Os segundos, aqueles praticados por outras pessoas que no o falido, tais como o sndico, o perito, o escrivo, o juiz, o curador das massas falidas, o leiloeiro, e at mesmo o credor que oculte bens etc. Crimes pr-falimentares so aqueles praticados anteriormente quebra, ou seja, antes de declarada a falncia. Crimes ps-falimentares, ao revs, so aqueles praticados depois da declarao da falncia. V-se, pois, que o sujeito ativo do crime falimentar, por excelncia, o falido, mesmo porque, como j se observou, a falncia tem como um dos seus pressupostos a existncia de um devedor comerciante, j que um instituto jurdico que s se aplica a este. Todavia, no apenas este, o falido, o empresrio comercial falido, o sujeito ativo do crime falimentar, j que outras pessoas, tais como o sndico, o escrivo, e at mesmo o prprio juiz, podem ser seus agentes. Na eventualidade de o falido ser pessoa jurdica, sociedade comercial, a responsabilidade por crimes que possam ter sido praticados h de ser atribuda s

pessoas fsicas de seus gerentes ou diretores, diante da inimputabilidade da pessoa jurdica. 197. CRIME COMPLEXO: UNIDADE DOS ATOS PRATICADOS PELO AGENTE O crime falimentar um crime complexo, assim considerado aquele que, em um s crime, estejam reunidos, pelo menos, dois delitos, como ensina Frederico Marques: "No crime complexo, observa Nelson Hungria (que ocorre quando vrios fatos criminosos convergem como elementos constitutivos ou agravantes especiais, em um s ttulo de crime), a extino da punibilidade dos crimes-membros (que perdem sua autonomia ao se integrarem na unidade jurdica do crime complexo) no acarreta a do crime-corpo. Pg. 459 Assim, no crime de roubo, por exemplo, no importa que se extinga a punibilidade no tocante leso corporal que funciona como crime-membro; o fato, na sua integralidade, continua punvel a ttulo de roubo". O crime complexo, pois, converte em unidade os diversos atos praticados pelo agente. Da acentuarem os autores a unidade do crime falimentar, pois, muito embora o falido tenha praticado diversos atos considerados ilcitos, prevalece, para aplicao da pena, o crime mais grave. 198. AS SANES PENAIS A Lei Falimentar, no captulo "Dos crimes falimentares", prev duas espcies de penas: a) pena de deteno; b) pena de recluso. Pena, no sentido jurdico, uma punio imposta pelo Estado queles que infringem as leis. No mbito penal destina-se ao culpado de infrao criminal. A pena de deteno, conquanto restritiva da liberdade, inegavelmente mais branda que a de recluso, por isso que no impe ao condenado perodo de isolamento, admitindo o sursis, ou seja, o livramento condicional. A pena de recluso, ao revs, mais grave, pois, alm de impor ao indivduo um perodo de isolamento (art. 30 do CP), s excepcionalmente admite o sursis. A Lei Falimentar admite a pena de deteno, nas seguintes hipteses, caso elas tenham concorrido para a quebra. Pena: deteno de seis meses a trs anos. I - gastos pessoais, ou de famlia, manifestamente excessivos em relao ao seu cabedal; II - despesas gerais do negcio ou da empresa injustificveis, por sua natureza ou vulto, em relao ao capital, ao gnero do negcio, ao movimento das operaes e a outras circunstncias anlogas;

III - emprego de meios ruinosos para obter recursos e retardar a declarao da falncia, como vendas, nos seis meses a ela anteriores, por menos do preo corrente, ou a sucessiva reforma de ttulos de crdito; Pg. 460 IV - abuso de responsabilidade de mero favor; V - prejuzos vultosos em operaes arriscadas, inclusive jogos de Bolsa; VI - inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa ou confusa; VII - falta de apresentao do balano, dentro de sessenta dias aps a data fixada para o seu encerramento, rubrica do juiz sob cuja jurisdio estiver o seu estabelecimento principal. Ser punido com pena de recluso o falido que praticar atos fraudulentos, antes ou depois da falncia, de que resultem prejuzos aos credores, incidindo na mesma espcie de pena se praticar os seguintes atos: Pena: de um a quatro anos de recluso I - simular capital para a obteno de crdito maior; II - desviar bens, inclusive pela compra em nome de terceiros, ainda que cnjuge ou parente; III - simular despesas ou perdas de dvidas ativas ou passivas; IV - perdas avultadas em operaes de puro acaso, como jogos de qualquer espcie; V - falsificar ou alterar a escriturao; VI - omitir, na escriturao obrigatria ou no, lanamento que dela devia constar, ou fazer lanamento falso ou diverso do que nela devia ser feito; VII - destruir, inutilizar ou suprimir, total ou parcialmente, os livros obrigatrios. Obs.: O leiloeiro ou corretor (auxiliares do comerciante) esto proibidos de comerciar. Se, malgrado a proibio, comerciarem e se tiverem declarada a sua falncia, sero, igualmente, punidos com pena de recluso de um a quatro anos. Crimes falimentares que podem ser imputados a terceiros I - ocultao ou desvio de bens da massa; II - juntada, aos autos, de declarao ou reclamao falsa, ou ttulos falsos ou simulados; III - quem reconhecer como verdadeiro crdito falso ou simulado; Pg. 461 IV - o sndico, se der informaes ou pareceres inexatos ou falsos; V - o juiz, o representante do Ministrio Pblico, o sndico, o perito, o avaliador, o escrivo, o oficial de justia, o leiloeiro que, direta ou indiretamente, adquirir bens da massa, ou, em relao a eles, entrar em alguma especulao de lucros. 199. INTERDIO PARA O EXERCCIO DO COMRCIO

A condenao imposta ao falido, por crime falimentar, tem, como conseqncia, no mbito mercantil, a sua interdio para o exerccio do comrcio, como expressamente dispe o art. 195: "Constitui efeito da condenao por crime falimentar a interdio do exerccio do comrcio". A interdio s se torna efetiva com o trnsito em julgado da respectiva sentena condenatria, correndo, porm, o prazo a partir do dia em que termina a execuo da pena privativa da liberdade. 200. DA PRISO PREVENTIVA DO FALIDO Ao declarar a falncia, na ocorrncia de crime falimentar, pode o juiz decretar a priso preventiva do falido, bem como de outras pessoas sujeitas s penalidades estabelecidas na legislao falimentar. 201. DA PRESCRIO A prescrio extintiva da punibilidade, nos crimes falimentares, opera-se em dois anos, e comea a correr na data em que transitar em julgado a sentena que encerra a falncia. "Art. 132. Apresentado o relatrio final, dever o juiz encerrar, por sentena, o processo da falncia. 1. Salvo caso de fora maior, devidamente provado, o processo da falncia dever estar encerrado 2 (dois) anos depois do dia da declarao." - A prescrio de crime falimentar comea a correr da data em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar ou que julgar cumprida a concordata (Smula 147 do STF). Pg. 462 - No silncio da Lei Falimentar, as infraes que ela prev esto sujeitas s causas interruptivas da prescrio, entre as quais figura o recebimento da denncia (RCrim. 122.907, RT, 468:333). - Oferecida a denncia, o prazo de prescrio do crime falimentar de dois anos e comea a fluir do seu recebimento (HC 123.036, RT, 468:302). - Somente ocorre a prescrio do crime falimentar se a denncia, a que se reconhece pacificamente o efeito interruptivo do curso daquela, no for oferecida dentro de quatro anos, a contar da decretao da falncia (HC 122.600, RT, 464:327). - A alegao de que o art. 118, I, do Cdigo Penal no tem aplicao em matria falimentar, sob o fundamento de ser ela regida por lei especial, no procede, por isso que o seu art. 10 dispe expressamente que as regras gerais do Cdigo se aplicam aos fatos incriminados por lei especial, quando esta no dispe de modo diverso, o que ocorre com a Lei de Falncias, que omissa a respeito (RC 121.667, RT, 466:336). "Art. 199. A prescrio extintiva da punibilidade de crime falimentar opera-se em 2 (dois) anos."

- Cdigo Penal: Art. 110. A prescrio, depois de transitar em julgado a sentena condenatria, regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente. 1. A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para a acusao, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada. 2.. A prescrio, de que trata o pargrafo anterior, pode ter por termo inicial data anterior do recebimento da denncia ou da queixa. (Os 1. e 2. tm redao determinada pela Lei n. 7.209, de 11-7-1984.) - V. Smula 147 do STF, em nota ao art. 132, 1.. - Nos crimes falimentares, aplicam-se as causas interruptivas da prescrio, previstas no Cdigo Penal (Smula 592 do STF). Pg. 463 - A prescrio de crime falimentar comea a correr da data em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar ou que julgar cumprida a concordata (Smula 147 do STF). - Nos crimes falimentares, o prazo da prescrio deve ser contado da data em que a falncia deveria estar encerrada; assim, ainda que nesse mesmo dia haja oferecida a denncia, extingue-se a punibilidade (HC 47.925, RF, 240:293). - Prescrio. Hiptese caracterizada. Decurso de quatro anos de decretao da quebra. Prazo que no se interrompe pelo recebimento da denncia. Extino da punibilidade mantida. Inteligncia do art. 199 da Lei de Falncias. Aplicao da Smula 147 do Supremo Tribunal Federal (RT, 427:381). - Prescrio. Inocorrncia. Ausncia de sentena de encerramento da falncia. Prazo que, conseqentemente, no teve incio. Habeas corpus denegado. Inteligncia do art. 199, pargrafo nico, da Lei de Falncias (RT, 437:308). - Actio semel extincta non reviviscit (Extinta, a ao no revive). "Pargrafo nico. O prazo prescricional comea a correr da data em que transitar em julgado a sentena que encerrar a falncia ou que julgar cumprida a concordata:" 202. DA REABILITAO DO FALIDO A reabilitao visa, como o prprio nome deixa entrever, normalizar a situao da pessoa, restaurando a capacidade comercial do falido, interditado para o exerccio do comrcio. Como observa Ferreira Borges, alm do efeito moral em proveito do falido, a reabilitao apaga e extingue todas as incapacidades de carter legal, reintegrando o comerciante, visado pela falncia, no estado em que se encontrava antes da quebra. H no processo falimentar duas hipteses de reabilitao: a) reabilitao civil; b) reabilitao penal.

Pg. 464 A primeira ocorre quando, inexistindo crime falimentar, o juiz da falncia profere sentena declarando extintas as obrigaes do falido. A segunda, ou seja, a reabilitao penal, h de ser proclamada pelo juzo da condenao, s podendo ser concedida aps o decurso de trs ou cinco anos, contados do dia em que terminar a execuo das penas de deteno ou de recluso, presumindo, necessariamente, sentena do juzo da falncia declarando extintas as obrigaes do falido. RESUMO Reabilitao do falido. O crime falimentar de ntida natureza econmica, prescindindo de sentena declaratria da falncia, que se constitui em condio de punibilidade. RECAPITULAO 1. A falncia , por si s, um crime? R. Nos primrdios, sim, era a falncia considerada um delito, sujeitando o falido s penas mais severas. Modernamente, porm, a falncia, em si, no considerada um delito, mas um fenmeno econmico-social, constituindo-se, do ponto de vista jurdico, um processo de execuo judicial contra o devedor comerciante. 2. Quando que a falncia se constitui em crime? R. Quando para a sua ocorrncia concorram certos atos ou fatos que a Lei Falimentar considera ilcito penal, ou quando, aps a decretao da falncia, o falido, ou terceiros, pratique determinados atos capitulados como crime (arts. 186 e s. da Lei Falimentar). 3. Qual a natureza jurdica do crime falimentar? R. Conquanto haja na doutrina sria controvrsia a respeito, entendemos ser o crime falimentar de manifesta natureza econmica, pressupondo, necessariamente, um devedor comerciante, uma sentena declaratria da falncia e a existncia de certos atos ou fatos capitulados como crime pela Lei Falimentar. Pg. 465 4. Pode haver crime falimentar sem que haja falncia? R. No. A falncia condio de punibilidade. Vale dizer que a declarao da falncia imprescindvel para que haja falncia. 5. O falido o nico sujeito ativo do crime falimentar? R. O falido , inquestionavelmente, o sujeito ativo, por excelncia, do crime falimentar. No , porm, o nico, pois tal crime pode ser, tambm, imputado a

terceiros, como, por exemplo, o sndico, o perito, o escrivo, e at mesmo o juiz da falncia, entre outros. CRIMES FALIMENTARES: PRPRIOS aqueles praticados pelo prprio falido IMPRPRIOS aqueles praticados por terceiros, como o escrivo, o sndico etc. PR-FALIMENTARES aqueles praticados antes da declarao da falncia PS-FALIMENTARES aqueles praticados aps a declarao da falncia Pg. 466 Captulo XXXVI EMPRESAS NO SUJEITAS FALNCIA Sumrio: 203. Consideraes gerais. 204. Empresas excludas da falncia. 205. Da interveno administrativa. 206. Da liquidao extrajudicial. 203. CONSIDERAES GERAIS A empresa , em que pesem opinies diversas, uma verdadeira instituio social. Com manifesta propriedade observa Evaristo de Morais Filho que "a empresa verdadeira clula, de produo econmica, em torno da qual comea a organizar-se a prpria vida econmica e profissional. Pelo que representa de organismo produtivo, pelos servios que presta coletividade (embora mediante lucro, claro), pelo emprego que d a seus servidores, dos quais dependem os familiares destes, tudo isso basta para ressaltar a inequvoca funo social que desempenha". Este desempenho social acentua-se em determinadas atividades as quais, muito embora exploradas por empresas privadas, esto mais diretamente ligadas ao interesse pblico. Em tais circunstncias, v-se a administrao na obrigao de estabelecer um regime prprio para essas organizaes, seja mantendo sobre elas uma fiscalizao permanente (como ocorre, por exemplo, com as companhias abertas e com as instituies financeiras), com o propsito de no permitir desvios s suas verdadeiras finalidades, seja estabelecendo interveno, no sentido de assegurar-lhes meios de sobrevivncia, decretando-lhes, inclusive, a liquidao extrajudicial, na eventualidade de insolvncia. Tais processos - interveno e liquidao extrajudicial -, na verdade, no so to novos entre ns, pois ocorreram, pela primeira vez, em 1864, com o Governo vendo-se obrigado a intervir na Casa Bancria Antnio Jos Souto & Cia., sediada no Rio de Janeiro, ento em manifesto estado de insolvncia. A partir de ento, foram surgindo os diplomas legais que, gradativamente, redundaram em toda uma legislao paralela s leis comerciais, disciplinando juridicamente o processo de interveno e liquidao extrajudicial.

Pg. 467 A interveno, como facilmente se percebe, uma medida de natureza administrativa, que objetiva regularizar a situao econmica da empresa, em decorrncia dos mais diversos fatores, tais como crise de mercado, desmandos administrativos, violao lei etc. A liquidao extrajudicial uma forma de extino da empresa, levada a efeito pela administrao, ex officio, ou at mesmo por solicitao dos interessados, vindo precedida da cassao da autorizao para funcionar. 204. EMPRESAS EXCLUDAS DA FALNCIA Entre ns esto excludas da falncia as seguintes empresas: I - os estabelecimentos bancrios; II - as instituies financeiras; III - as sociedades de investimento; IV - as sociedades de crdito imobilirio; V - as sociedades corretoras de valores; VI - as sociedades seguradoras; VII - as sociedades cooperativas; VIII - as empresas de consrcio; IX - as usinas de acar; X - as sociedades de fundos mtuos; XI - as sociedades de economia coletiva (caixas construtoras); XII - as sociedades de capitalizao; XIII - as empresas pblicas; XIV - as sociedades de economia mista. A lista, como facilmente se percebe, no exaustiva, podendo, a qualquer tempo, ser acrescida, como decorrncia normal do constante intervencionismo do Estado na ordem econmico-social. Pg. 468 205. DA INTERVENO ADMINISTRATIVA A - NOES GERAIS A interveno administrativa, como o prprio nome indica, uma medida de natureza administrativa, que objetiva sanar as dificuldades materiais das empresas cujas atividades estejam intimamente ligadas ao interesse coletivo. "A insolvncia de certos devedores comerciantes possui uma regulamentao fora da Lei de Falncias - observa Nelson Abro. Sujeita-se a um procedimento administrativo: primeiro de interveno, numa tentativa de restabelecer o equilbrio financeiro; depois, se for o caso, de liquidao, no malogro da medida anterior. Determinadas empresas, pela extenso dos interesses que envolvem, mesmo sendo de natureza privada, exigem um tratamento de ente pblico, por meio da interveno do Estado. D-se ela,

sobretudo, visando a preservao da atividade empresria e a continuidade dos servios que dizem respeito ao grande pblico, que correria srios riscos e inconvenientes se aplicado o processo comum (judicial) da falncia. A interveno do Estado no domnio econmico tem sido uma constante, a partir da dcada de vinte, com a insero nas prprias constituies, de dispositivos atinentes a essa matria. E ela se faz sentir mais acentuadamente em matria concursal, quando se visa manter a confiana que o pblico em geral deve ter em certas empresas, principalmente as instituies financeiras." A interveno extrajudicial no uniforme, possuindo regras diversas, na forma das disposies legais especficas, o que na prtica pode causar algumas dificuldades. Assim que h um procedimento de interveno para as instituies financeiras (Lei n. 6.024, de 13-3-1974), outro para as companhias seguradoras (Dec.-lei n. 73, de 21-11-1966), ou para as sociedades cooperativas (Lei n. 5.764, de 16-12-1971), e assim sucessivamente. B - CAUSAS DETERMINANTES Do exposto facilmente se conclui que as causas determinantes da interveno extrajudicial so as mais diversas: crises econmicas decorrentes de retrao nas vendas, insolvncia, m direo etc. Pg. 469 A ruinosa situao econmica, pondo em perigo a sobrevivncia dessas empresas, se constitui, pois, no fator preponderante para a interveno. Do exposto facilmente se verifica que as causas determinantes da interveno do Poder Pblico, em certas empresas, so, entre outras, as de possibilitar os meios necessrios sua sobrevivncia, ensejando sua recuperao econmica, de molde a assegurar a continuidade das suas atividades, que esto intimamente relacionadas com o interesse coletivo. "Muitas empresas, pela sua importncia, no meio social, e pela sua dimenso, envolvem tantos interesses, privados e pblicos, que no possvel ao Estado desconhecer as suas necessidades e vicissitudes. Outras, pela sua finalidade, no podem ser tratadas como uma simples organizao privada, assumindo a feio, como j se classificou, de empresas quase pblicas", observa, com o costumeiro acerto, Rubens Requio. A ruinosa situao econmica, pondo em risco a sobrevivncia dessas empresas, se constitui, pois, no motivo determinante da interveno, convindo assinalar que a origem de tais dificuldades tanto pode ser encontrada nos riscos dos negcios, na recesso, quanto na m administrao, no se olvidando a malversao de dinheiro por parte de dirigentes inescrupulosos. C - COMPETNCIA PARA DECRET-LA

A interveno extrajudicial pode ser levada a efeito ex officio, pelo Poder Pblico, por meio do rgo governamental competente, como pode ser provocada, a requerimento dos interessados. Os rgos competentes para a decretao da interveno variam segundo a natureza jurdica da empresa. Assim, em se tratando de instituio financeira, a competncia do Banco Central; nas usinas de acar, a interveno determinada pelo Instituto do Acar e do lcool (IAA), e assim sucessivamente. D - PRAZO DE DURAO A interveno extrajudicial, como medida de natureza administrativa, sempre provisria, por isso que objetiva recuperar a situao econmica da empresa, no podendo, por via de conseqncia, se prolongar indefinidamente. Na eventualidade de a recuperao econmica tornar-se impraticvel, darse- a liquidao extrajudicial. Pg. 470 E - CONSEQNCIAS Dentre as diversas conseqncias da interveno, cumpre destacar a suspenso da administrao por parte de diretores da empresa, substitudos que so pela figura do interventor. Em determinadas circunstncias, tais diretores perdem, tambm, a disponibilidade de seus bens. Nas instituies financeiras, a interveno produz a suspenso da exigibilidade das obrigaes vencidas, a suspenso da fluncia do prazo das obrigaes vincendas contradas anteriormente e a inexigibilidade dos depsitos j existentes, salvo os depsitos a vista, mantidos pelo pblico, e que so pagos pelo Banco Central, na forma do que dispe a Resoluo n. 285, de 19 de abril de 1974. F - O INTERVENTOR: DEVERES E ATRIBUIES Decretada a interveno numa determinada empresa, os diretores desta so substitudos, na administrao, pelo interventor, livremente nomeado pelo rgo responsvel pela medida. Cumpre ao interventor, alm dos atos normais de administrao: a) arrecadar, mediante termo, todos os livros da entidade e os documentos de interesse da administrao; b) levantar o balano geral e o inventrio de todos os livros, documentos, dinheiro e demais bens da entidade, ainda que em poder de terceiros, a qualquer ttulo. Outrossim, deve o interventor, no prazo de sessenta dias, a contar da sua posse, apresentar relatrio do qual constar, necessariamente: I - exame da escriturao, da aplicao dos fundos e disponibilidades, bem como da situao econmico-financeira da empresa;

II - indicao, pormenorizada, dos atos e omisses porventura constatados; III - sugesto das providncias que lhe paream indispensveis. 206. DA LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL A - NOES GERAIS A liquidao extrajudicial, tal como a interveno, um processo de natureza administrativa, que visa extino da empresa insolvente. Pg. 471 Em tudo semelhante falncia, por isso que considerada um sucedneo administrativo desta, objetiva sanear o mercado, assegurando, outrossim, efetiva proteo aos credores e investidores em geral. "A liquidao extrajudicial - observa Nelson Abro - medida administrativa saneadora, aplicvel instituio financeira, acarretando suas atividades a sua eliminao do campo empresrio, conduzindo aos mesmos resultados do procedimento concursal judicial, que a falncia." B - COMPETNCIA PARA DECRET-LA A liquidao extrajudicial pode ser levada a efeito ex officio, na ocorrncia dos seguintes fatos, em se tratando de instituies financeiras: 1.) manifesta insolvncia, exteriorizada pela impontualidade na soluo dos seus compromissos; 2.) violao lei ou s normas estatutrias, por parte de seus administradores; 3.) prejuzos vultosos que coloquem em risco a sobrevivncia da instituio; 4.) no ultimar a empresa a sua liquidao ordinria nos noventa dias seguintes cassao da autorizao para funcionar. Destarte, ultimar-se-, tambm, a requerimento dos interessados ou por proposta do interventor, na eventualidade de se tornar impossvel a sua recuperao financeira. C - CONSEQNCIAS Como j se observou, a liquidao extrajudicial um processo administrativo que muito se assemelha falncia. E, tal como ocorre na quebra, priva os administradores dos atos de gesto, suspendendo, outrossim, as execues movidas contra a empresa em liquidao. Por outro lado, a acentuar a semelhana com a falncia, provoca o vencimento antecipado das obrigaes da instituio liquidanda, estabelecendo, por outro lado, a solidariedade dos administradores, do que resulta a indisponibilidade dos seus bens.

Pg. 472 "A Lei das Sociedades Annimas no considera o administrador pessoalmente responsvel pelas obrigaes contradas em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto (art. 158, caput). Entretanto, no que concerne interveno, liquidao extrajudicial ou falncia das instituies financeiras, essa responsabilidade solidria, isto , respondem eles pelas obrigaes por elas contradas, ainda que via de outros administradores, at que se cumpram, e no montante dos prejuzos causados", ensina Nelson Abro. D - O LIQUIDANTE: DEVERES E ATRIBUIES Tamanha a semelhana entre a liquidao extrajudicial e a falncia que, sem receio de dvida, se pode afirmar que as atribuies do liquidante so, em tudo, semelhantes s atribuies do sndico, cumprindo-lhe administrar os bens da empresa liquidanda, verificar e classificar os crditos, podendo, outrossim, nomear e demitir empregados. "O interventor - obtempera Rubens Requio - investido de amplos poderes de administrao e de liquidao, especialmente os de verificao e classificao dos crditos. Pode nomear e demitir empregados, fixando-lhes vencimentos, outorgar e revogar mandatos, propor aes e representar a liquidanda em juzo ou fora dele. Alm disso, compete-lhe, em face da destituio dos rgos da sociedade, a convocao de assemblias gerais (art. 50), quando e nos casos que julgar convenientes. Est, pois, investido de todos os poderes comuns de administrador que a lei concede aos liquidantes, cuja funo precpua completar as operaes pendentes, realizando o ativo para o pagamento do passivo. Mas necessrio ao liquidante expressa autorizao do Banco Central do Brasil, para ultimar os negcios pendentes quando for de interesse e no benefcio da liquidanda, e, a qualquer tempo, para onerar ou alienar seus bens, atravs de licitaes." E - QUADRO GERAL DE CREDORES Dispe a Lei n. 6.024, de 1974, que liquidao extrajudicial se aplica, subsidiariamente, a Lei de Falncias. Por isso, tal como ocorre no processo falimentar, impe-se a verificao dos crditos, com prvia convocao dos credores para que, junto ao liquidante, declarem-nos. Pg. 473 Verificada a procedncia dos crditos, ultimar-se- o quadro geral dos credores, adotando-se os mesmos privilgios e preferncias da falncia. F - PROCEDIMENTO

Determinada a liquidao da empresa , desde logo, nomeado o liquidante. Este, tomando posse, providenciar a arrecadao dos livros, documentos, dinheiro e bens da entidade liquidanda, estejam em poder desta ou de terceiros. Em sessenta dias, contados da sua posse, ultimar o liquidante o seu relatrio, expondo a situao econmico-financeira da empresa, formulando, outrossim, as sugestes que entenda indispensveis. Seguir-se- a publicao do quadro geral dos credores, os quais sero, previamente, convocados para declarar seus respectivos crditos, os quais, tal como na falncia, esto sujeitos a impugnaes. A realizao do ativo processar-se- segundo a forma escolhida pelo liquidante, atendendo aos interesses dos credores e demais interessados: "Art. 31. No resguardo da economia pblica, da poupana privada e da segurana nacional, sempre que a atividade da entidade liquidanda colidir com os interesses daquelas reas, poder o liquidante, prvia e expressamente autorizado pelo Banco Central do Brasil, adotar qualquer forma especial ou qualificada de realizao do ativo e liquidao do passivo, ceder o ativo a terceiros, organizar ou reorganizar sociedade para continuao geral ou parcial do negcio ou atividade da liquidanda" (Lei n. 6.024, de 1974). realizao do ativo seguir-se- o pagamento do passivo, com a conseqente prestao de contas do liquidante. RESUMO Da liquidao extrajudicial. A interveno extrajudicial uma medida de natureza administrativa, que objetiva sanar as dificuldades materiais das empresas cujas atividades estejam intimamente ligadas ao interesse coletivo. A liquidao extrajudicial, ao revs, visa a extino da empresa insolvente, como forma de sanear o mercado, assegurando, outrossim, efetiva proteo aos credores e investidores em geral. Pg. 474 RECAPITULAO 1. Que se entende por interveno extrajudicial? R. A interveno extrajudicial uma medida de natureza administrativa, que objetiva a recuperao econmico-financeira de determinadas empresas, cujas atividades so relevantes para o interesse coletivo. 2. O que justifica a interveno extrajudicial? R. Certas empresas, por fora das suas atividades, esto mais diretamente relacionadas com o interesse coletivo. Da maior preocupao do Estado pela sua preservao, evitando-se, com a interveno extrajudicial, a insolvncia. 3. Que se entende por liquidao extrajudicial?

R. A liquidao extrajudicial , tal como a interveno, uma medida de natureza administrativa, que objetiva a extino da empresa insolvente, sem os percalos da falncia. 4. O processo de liquidao extrajudicial afasta a possibilidade de falncia? R. A questo tem-se mostrado controvertida. Autores de renomada, como Oscar Barreto Filho, entendem que a liquidao extrajudicial no exclui a falncia, mesmo porque, na observao acurada de Rubens Requio, "o nosso direito constitucional veda qualquer impedimento ao acesso do cidado ao Poder Judicirio, para apreciao de leso ao direito individual". Ponto de vista contrrio abraa Pontes de Miranda, para quem a liquidao extrajudicial afasta a possibilidade de falncia. de se observar, porm, que, nos termos do art. 21 da Lei n. 6.024, de 13 de maro de 1974 (que dispe sobre a interveno e a liquidao extrajudicial de instituies financeiras), na eventualidade de o ativo da empresa sob interveno ser insuficiente para cobrir pelo menos a metade do valor dos crditos quirografrios, ou havendo fundados indcios de crime falimentar, o liquidante, devidamente autorizado pelo Banco Central, poder requerer a falncia da entidade. 5. A lista de empresas sujeitas interveno e liquidao extrajudicial exaustiva ou meramente exemplificativa? R. A relao das empresas sujeitas a estes processos administrativos, que so a interveno e a liquidao extrajudicial, no exaure a possibilidade de novas empresas serem includas no rol das instituies a eles subordinadas, inclusive como uma decorrncia normal da constante interveno do Estado na ordem econmico-social. Pg. 475 EMPRESAS NO SUJEITAS FALNCIA: ESTABELECIMENTOS BANCRIOS INSTITUIES FINANCEIRAS SOCIEDADES DE INVESTIMENTO SOCIEDADES DE CRDITO IMOBILIRIO SOCIEDADES CORRETORAS DE VALORES SOCIEDADES SEGURADORAS SOCIEDADES COOPERATIVAS EMPRESAS DE CONSRCIO USINAS DE ACAR SOCIEDADES DE FUNDOS MTUOS SOCIEDADES DE ECONOMIA COLETIVA (CAIXAS CONSTRUTORAS) SOCIEDADES DE CAPITALIZAO EMPRESAS PBLICAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA Pg. 476

TESTES DE APROVEITAMENTO DA MATRIA EXAMINADA A - ASSINALE QUESTES: A ALTERNATIVA CORRETA NAS SEGUINTES

76. No inqurito judicial: ( ) a) pode haver realizao de provas; ( ) b) no pode haver realizao de provas. 77. Recebida a denncia do Ministrio Pblico: ( ) a) os autos do inqurito judicial permanecem no juzo da falncia; ( ) b) so remetidos para o juzo criminal. 78. O crime falimentar: ( ) a) prescinde da sentena declaratria da falncia; ( ) b) independe da sentena declaratria da falncia. 79. A condenao imposta ao falido: ( ) a) implica a sua interdio para o exerccio do comrcio; ( ) b) no implica a sua interdio para o exerccio do comrcio. 80. A liquidao extrajudicial: ( ) a) uma medida administrativa; ( ) b) um procedimento judicial. 81. A empresa pblica: ( ) a) est sujeita falncia; ( ) b) est sujeita a um processo de liquidao extrajudicial. Pg. 480 82. A sociedade de economia mista: ( ) a) est, igualmente, sujeita falncia; ( ) b) est sujeita a um processo de liquidao extrajudicial. 83. A liquidao extrajudicial: ( ) a) pressupe quadro de credores; ( ) b) no pressupe quadro de credores. B - PREENCHA OS CLAROS DAS SEGUINTES QUESTES: 84. As empresas concessionrias de servios pblicos (excetuadas a empresa pblica e a sociedade de economia mista) .................. sujeitas falncia. 85. Os estabelecimentos bancrios e as instituies financeiras ............. sujeitas falncia.

86. A interveno administrativa objetiva ............. . 87. Decretada a interveno administrativa, os diretores da entidade sob interveno so substitudos pelo .............. . PARTE PRTICA Pg. 481 Nota Explicativa Os modelos reproduzidos visam, to-somente, traar um roteiro das peties mais usuais no processo falimentar e nos pedidos de concordata, objetivando orientar o advogado nos intrincados caminhos da falncia. Obviamente, cada caso concreto exigir do advogado novos elementos, no sentido de que cada pretenso seja devidamente robustecida. Ademais disto, de todo conveniente que se d s peties em apreo uma redao pessoal, evitando-se, pura e simplesmente, os inconvenientes da mera reproduo. As observaes transcritas ao p de cada petio tm finalidade didtica, possibilitando uma viso jurdica das pretenses. Pg. 482 Captulo XXXVII DA FALNCIA Sumrio: 207. Procurao ad judicia (em geral para o foro). 208. Petio inicial com base na impontualidade. 209. Petio de falncia com base nos atos e fatos enumerados no art. 2. da Lei Falimentar. 210. Medida cautelar: seqestro dos bens, dos livros e documentos do falido. 211. Resposta do ru (defesa do devedor): argio de relevante razo de direito. 212. Auto de arrecadao, inventrio e guarda dos bens do falido. 213. Avisos do sndico. 214. Pedido de restituio. 215. Embargos de terceiro. 216. Ao revocatria. 217. Habilitao de crdito: por cambial; por hipoteca; de empregado, por direitos trabalhistas. 218. Impugnao de crdito. 219. Prestao de contas do sndico. 220. Pedido de extino das obrigaes: por pagamento; por ocorrncia de prescrio. 221. Pedido de reabilitao do falido. 207. PROCURAO "AD JUDICIA" (EM GERAL PARA O FORO) (*) * A expresso latina "ad judicia" foi substituda por procurao para o foro em geral, e que, nos termos do art. 38 do Cdigo de Processo Civil, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo, salvo os de "receber citao inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar

ao direito sobre que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar compromisso, que exigem clusula expressa. O abaixo-assinado ........ (nome) ......... (nacionalidade) .......... (estado civil) ........ (profisso) ......., (residncia e domiclio) ......... por este instrumento particular de procurao, nomeia e constitui seu bastante procurador e advogado o Dr ........... (nome do advogado) ......, (nacionalidade) .......... (estado civil) ......., advogado inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, seo de ....... (cidade) ....., sob n. ....., (n. de inscrio na OAB) ..........., com escritrio nesta cidade, Rua ......, n. ....., a quem confere todos os poderes da clusula "ad judicia", em geral, podendo propor contra quem de direito as aes competentes, defendendo-o nas contrrias, perante qualquer Juzo, Instncia ou Tribunal, podendo, ainda, confessar, transigir, desistir, firmar acordos ou compromissos, dar recibo e quitao, substabelecer com ou sem reservas de iguais poderes, e especialmente para requerer a falncia de ........ (nome do devedor comerciante) ......., ultimando, outrossim, a minha incluso como credor, impugnando e defendendo crditos, bem como participando de qualquer ato ou deliberao da massa falida. ........., ...... de .......... de .......... ................................... (nome do mandante) Obs.: Procurao, como se sabe, um instrumento de mandato, pelo qual algum confere poderes a outrem, para que em seu nome pratique algum ato jurdico ou realize um negcio. A procurao pode ser por instrumento pblico (lavrada pelo tabelio), ou por instrumento particular (que normalmente encontrada nas papelarias, bastando preencher os claros). O Cdigo Civil contempla outras espcies de procurao, como, por exemplo, a apud acta, ou ainda a cauo de rato, tambm chamada de procurao de rato, e ainda a procurao por telegrama. A procurao apud acta aquela lavrada pelo escrivo da causa, na presena do juiz do feito, ou de duas testemunhas. A procurao de rato o meio de que se vale algum para intervir no feito at que lhe chegue s mos o instrumento de mandato (forma admitida pelo Estatuto da OAB). Para se requerer uma falncia, imprescindvel a outorga de mandato (pblico ou particular) a advogado, devidamente inscrito na OAB (advogados h impedidos para o patrocnio de determinadas causas, como decorrncia de funes paralelas, como procuradoria, funcionalismo etc.). 208. PETIO INICIAL COM BASE NA IMPONTUALIDADE A - PELO CREDOR

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ..... Vara Cvel da Comarca de ........... .......... (nome e qualificao do autor) ...... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e bastante procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), requerer, nos termos do art. 1. do Decreto-lei n. 7.661, de 21-6-1945, a Falncia de ....... (nome, qualificao se pessoa fsica, e endereo do devedor comerciante) ........., pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte: Pg. 484 1.) O Ste. credor do Sdo. da importncia de $ ........ (valor por extenso) ......, representada pela Duplicata inclusa (doc. 2), vencida, no paga e devidamente protestada, como prova o instrumento de protesto junto (doc. 3); 2.) Em se tratando de dvida lquida, certa e exigvel, requer o peticionrio a citao do requerido, nos termos do art. 221, II, do Cdigo de Processo Civil para que, querendo, apresente contestao que tiver, no prazo de vinte e quatro horas, devendo ser final decretada a sua falncia, no obstante podendo o devedor utilizar-se da faculdade prevista no art. 11, 2., da Lei de Falncias, efetuando o depsito elisivo acrescido de juros e correo monetria, custas processuais e honorrios advocatcios. Protestando por todos os meios de provas admitidas em Juzo, depoimento pessoal do Sdo., sob pena de confesso, testemunhas, percias, arbitramento, juntada ulterior de documentos, d-se presente o valor de $ .........., para fins de alada. Termos em que P. Deferimento. ........, ..... de .... de ..... ....................... Fulano de Tal OAB n. .......... Obs.: A petio inicial est condicionada a determinados pressupostos, previstos no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a saber: I - o juiz ou tribunal, a que dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domicilio e residncia do autor e do ru; III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificaes; Pg. 485 V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para citao do ru.

A petio deve vir acompanhada dos documentos indispensveis propositura da ao falimentar, a saber: a) procurao ad judicia, outorgada a advogado inscrito na OAB, contendo, necessariamente, a clusula: "e especialmente para requerer a falncia de ........". b) o ttulo de crdito em que se funda o pedido, seja letra de cmbio, nota promissria, duplicata, cheque etc. c) o instrumento de protesto do ttulo mencionado, j que o protesto indispensvel para a propositura da ao falimentar. d) prova de que o requerido comerciante, bem como o requerente (se o for), juntando para isso certido da Junta Comercial, ou qualquer outro documento. Forma Reduzida de Requerimento de Falncia Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da .......... Vara Cvel da Comarca de ........... (qualificao do requerente) ......., por seu advogado abaixo assinado (doc. 1), sendo credor de ..... (qualificao do requerido) .........., na importncia de $ ............. (........... por extenso ...........), representada pelo ttulo ..... (descrever o ttulo) ..... (doc. 2), devidamente protestado, vem requerer a V. Exa., seja o devedor citado para que, no prazo de vinte e quatro horas, apresente a defesa que tiver, sob pena de lhe ser decretada a falncia, podendo ainda valer-se da faculdade prevista no art. 11, 2., da Lei Falimentar, ultimando o depsito elisivo, com juros, correo monetria e honorrios advocatcios. N. Termos P. Deferimento. ........, ....... de ........ de ....... ............................................ (Assinatura do advogado) OAB n. ..... Pg. 486 B - PELO PRPRIO DEVEDOR (AUTOFALNCIA) Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ............ Vara Cvel da Comarca de ....... .......... (nome e qualificao do requerente) ......., na condio de comerciante (doc. 1), estabelecido com o ramo de ......, nesta Cidade, Rua ....., n. ......., vem, mui respeitosamente, por seu advogado e bastante procurador abaixo assinado, mandato junto (doc. 2), requerer a decretao da sua Falncia, pelos motivos que passa a expor: 1.) Envolveu-se o requerente em estado de insolvncia, no lhe sendo possvel pagar nos devidos vencimentos obrigaes lquidas e certas, posto que manifesto o seu intento de o fazer e exaustivas suas diligncias no sentido de solver suas obrigaes; 2.) E, assim, no puderam ser solvidas as obrigaes ....... (especificar os respectivos valores e as datas dos vencimentos) ......., como se v da inclusa relao nominal de credores (doc. 3);

3.) Tal insolvncia fruto da atual conjuntura econmica, como conseqncia das medidas restritivas ao crdito e demanda, h que se acrescentar a necessidade de constante renovao de estoques e maquinrios; 4.) O estado de negcios do requerente assume tal gravidade que no antev possibilidades concretas de recuperao econmico-financeira, considerando a continuao de suas atividades mercantis agravante da sua j atual e manifesta insolvncia, que embasa de fato o estado de falncia, cuja declarao ora requer. Em face do que determina o art. 8. do Decreto-lei n. 7.661, de 21-6-1945, faz juntada o requerente dos documentos previstos nos seus incisos I, II e III (docs ...... a .....), fazendo, ainda, com a presente, a entrega dos seus livros obrigatrios, para os fins de direito. D-se presente o valor de $ ........., para fins de alada. Termos em que P. Deferimento. ......., ....... de .......... de ......... ....................... Fulano de Tal OAB n. ........... Pg. 487 Obs.: Requerida pelo prprio devedor (a chamada autofalncia), alm dos requisitos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial dever conter: a) balano do ativo e passivo, com a discriminao e respectiva avaliao de todos os bens, exceto as dvidas prescritas; b) relao nominal de todos os credores (civis e comerciais), com a indicao do domicilio de cada um, valores e natureza dos respectivos crditos; c) contrato social, ou, no havendo, a indicao de todos os scios, suas qualificaes e domiclios, ou os estatutos, se se tratar de sociedade por aes, quando ento a inicial deve ser assinada por seus representantes legais, vindo acompanhada, tambm, de certido da ata da assemblia geral que deliberou a respeito. Ao requerer a prpria falncia, o devedor apresenta em cartrio os seus livros obrigatrios, os quais ali permanecero disposio do sndico, a ser nomeado pelo juiz. C PELO CNJUGE SOBREVIVENTE, INVENTARIANTE (FALNCIA DO ESPLIO) HERDEIROS OU

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ......... Vara Cvel da Comarca de .......... .......... (nome e qualificao do requerente) ...... vem, por seu advogado que esta subscreve, mandato incluso (doc. 1), requerer, em conformidade com o que dispe o art. 9., I, do Decreto-lei n. 7.661, de 21-6-1945, a Falncia de seu finado marido, pelos fatos que a seguir expe:

1.) Em ..... de ....... de ......, faleceu nesta Cidade, o seu marido ......, que era estabelecido com o ramo de ...............; 2.) Ao assumir a direo dos negcios, na condio de inventariante (doc. 2), constatou a Requerente, atravs do balano incluso (doc. 3), encontrar-se a empresa em total estado de insolvncia, sem reunir, por via de conseqncia, condies materiais de saldar seus dbitos; 3.) A situao econmico-financeira da empresa de tal gravidade que se afigura Requerente uma temeridade a continuao das suas atividades, pelo que requer se digne V. Exa. de decretar a Falncia do Esplio, pelo que junta presente os livros obrigatrios e relao nominal dos credores, com os respectivos crditos. Pg. 488 Dando-se causa o valor de $ ............. P. Deferimento. ..............., ........ de ....... de ......... ....................... Fulano de Tal OAB n. ........... Obs.: Na ocorrncia de morte de uma pessoa, seus herdeiros sucedem-na nos direitos e obrigaes, respondendo o esplio (os bens do de cujus), pelas dvidas que este porventura tenha deixado, como, alis, dispe o Cdigo Civil no seu art. 597. Na hiptese de o de cujus ter sido comerciante, verificando-se o estado de insolvncia, no s o credor pode requerer a falncia do esplio, mas tambm o cnjuge sobrevivente, os herdeiros e o inventariante (exceto o dativo). A falncia do esplio deve ser requerida no decorrer de um ano da morte do comerciante, ex vi do disposto no art. 4., 2., da Lei de Falncias, prazo esse de decadncia que alcana no s o credor, como tambm o cnjuge sobrevivente e os herdeiros. Na falncia do esplio, os requerentes, em se tratando de cnjuge sobrevivente, herdeiros ou inventariante, devem juntar, alm dos documentos que positivem o estado de falncia (ttulo de crdito vencido e no pago, ou balano que ateste a insolvncia), certido que demonstre legitimidade ativa, a saber: certido de casamento para o cnjuge sobrevivente; certido de nascimento para os herdeiros; certido do Juzo da Famlia e Sucesses, patenteando a condio de inventariante. 209. PETIO DE FALNCIA COM BASE NOS ATOS E FATOS ENUMERADOS NO ART. 2. DA LEI FALIMENTAR Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da .......... Vara Cvel da Comarca de .......

.......... (qualificao do requerente) ......, comerciante (doc. 1), por seu advogado e bastante procurador, abaixo assinado (doc. 2), com fundamento no art. 2., V, da Lei de Falncias, vem requerer se digne V. Exa. decretar a falncia de ........ (qualificao do requerido) ........ (doc. 3), pelos fatos e motivos que passa a expor: Pg. 489 I - O Supte. props contra o Supdo. ao ordinria de cobrana, feito que se processou perante o DD. Juzo da ....... Vara Cvel; II - Julgada procedente a ao, foi o Supdo. citado para pagar seu dbito, acrescido de custas processuais e juros de mora, sem que, entretanto, em tempo hbil, efetuasse o pagamento, depositasse a importncia ou nomeasse bens penhora, como atesta o documento junto (doc. 2); III - Assim, a presente para requerer que citado o Supdo. e, ouvido o Dr. Curador de Massas Falidas, se digne V. Exa. de decretar a falncia do comerciante devedor, na forma da lei. Protestando por todos os meios de provas admitidas em Juzo, depoimento pessoal do Supdo., sob pena de confesso, testemunhas, percias, arbitramentos, juntada ulterior de documentos, d-se presente o valor de $ ....... (valor equivalente ao dbito). Termos em que P. Deferimento. ........, ....... de .......... de ....... ....................... Fulano de Tal OAB n. ........... Obs.: Como j observamos ao longo deste trabalho, o que efetivamente caracteriza a falncia do devedor comerciante a insolvncia, que se exterioriza, antes de tudo, pela impontualidade. Esta ltima no , seno, a manifestao primeira da insolvncia. Alm da impontualidade, porm, outros atos e fatos indicativos da insolvabilidade podem ensejar a falncia, pouco importando que o devedor no tenha deixado de pagar determinada obrigao. Como j advertia Carvalho de Mendona, a falta de pagamento, a impontualidade, , a rigor, a manifestao mais eloqente da insolvncia, mas no a nica: "... outros atos ou fatos resultantes da conduta pessoal do devedor no exerccio da sua indstria ou comrcio tambm a demonstram". Pg. 490

A Lei de Falncias, no seu art. 2., enumera tais atos e fatos que, independentemente da impontualidade, caracterizam a insolvncia, ensejando pedido de falncia. Como forma apenas exemplificativa, estampamos acima um modelo de petio que invoca a hiptese prevista no art. 2., I - executado no paga, no deposita a importncia, ou no nomeia bens a penhora dentro do prazo legal. Outras hipteses, porm, podem ser suscitadas, como, por exemplo, o abandono do estabelecimento (art. 2., V), cuja petio poderia ser assim redigida: Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel da Comarca de ....... ......... (qualificao do requerente) ....., por seu advogado e bastante procurador, infra-assinado, mandato incluso (doc. 1), vem, mui respeitosamente, com base no art. 2., V, do Decreto-lei n. 7.661, de 21-6-1945, expor e requerer a V. Exa. o seguinte: O requerido estando em concordata preventiva, conforme faz certo certido inclusa (doc. 4), transferiu a terceiro seu estabelecimento sem consentimento de todos os credores, no ficando com bens suficientes para solver seu passivo, conforme fazem prova os documentos juntos (doc. ....... a ........). Ante o exposto, requer seja citado o devedor para exibir seus livros mercantis, decretando-lhe a falncia e condenando-o em honorrios e custas processuais. Termos em que P. Deferimento . ........, ...... de .... de ........ ....................... Fulano de Tal OAB n. ....... 210. MEDIDA CAUTELAR: SEQESTRO DOS BENS, DOS LIVROS E DOCUMENTOS DO FALIDO Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ....... Vara Cvel e Comercial da Comarca de ............. Pg. 491 ......... (nome e qualificao do requerente) ....... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), nos autos do pedido de falncia que move contra ........ (nome e qualificao do requerido) ......, que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, requerer Seqestro dos bens, dos livros e documentos do Suplicado, pelos motivos que passa a expor: 1.) Por encontrar-se em local incerto e no sabido, foi o Suplicado citado por edital, no apresentando, na oportunidade, qualquer contestao ou efetuando, em tempo hbil, o depsito do seu dbito;

2.) Sua atitude, de manifesto desinteresse, demonstra, de forma irretorquvel, menosprezo pela Justia, tudo indicando que se oculta com o visvel propsito de lesar seus credores; 3.) Tendo o Suplicante constatado a existncia de bens no interior do armazm de propriedade do Suplicado, requer, em conformidade com o que dispe o art. 12, 4., do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, Seqestro dos bens, dos livros e documentos do Suplicado, como forma de assegurar aos seus credores a certeza do recebimento de seus respectivos crditos, com a concesso da liminar, como de direito. Isto posto protesta por todos os meios de provas admitidas em Juzo, depoimento pessoal do Suplicado, sob pena de confesso, testemunhas, percias, arbitramentos, juntada ulterior de documentos, dando causa o valor da ao principal, no importe de $ .......... Termos em que P. Deferimento. ........, .......... de .......... de .......... ....................... Fulano de Tal OAB n. ....... Obs.: A Lei Falimentar abriga no seu seio a chamada medida cautelar, admitindo que durante o processo o juiz, de ofcio, ou a requerimento do credor, possa ordenar o seqestro dos livros, correspondncia e bens do devedor, proibindo, outrossim, qualquer alienao destes. Nessa hiptese, os bens e livros ficaro sob a guarda de depositrio nomeado pelo juiz, podendo a nomeao recair sobre o prprio credor requerente. Pg. 492 A petio requerendo o seqestro, como facilmente se percebe, h de estar robustecida de farta documentao e indcios veementes dos fatos em que se estriba, sob pena de a medida no lograr xito. O pedido de seqestro no processo falimentar pode ser formulado na prpria inicial, dispensando-se, assim, petio em separado, nos moldes do art. 801 do Cdigo de Processo Civil. Concedido o seqestro, na eventualidade de a ao principal (falncia) ser julgada improcedente, os efeitos deste cessaro imediatamente. Entendemos que isso tambm h de ocorrer quando, em tempo hbil, o devedor providenciar o depsito elisivo. Na hiptese de a falncia ser declarada, o seqestro cede lugar arrecadao, de antemo levada a efeito. 211. RESPOSTA DO RU (DEFESA DO DEVEDOR): ARGIO RELEVANTE RAZO DE DIREITO DE

Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ......... Vara Cvel da Comarca de ............... ........ (nome e qualificao do devedor) ....... vem, mui respeitosamente, por seu advogado que esta subscreve, mandato junto (doc. 1), nos autos do pedido de Falncia que lhe move ................ (nome do autor) .............., em curso nesse DD. Juzo e respectivo Cartrio, apresentar, em tempo hbil, sua contestao, pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte: 1.) Preliminarmente: pede vnia o Suplicante para acentuar a existncia de depsito elisivo (doc. 2), pelo que no h falar em decretao da falncia, ex vi do disposto no art. 11, 2., da Lei Falimentar; 2.) No mrito: manifestamente ilegtimo o crdito pretendido pelo Autor ......... especificar as razes que tornariam o crdito do autor ilegtimo e, por isso mesmo, inexigvel) ...........; 3.) Pelos motivos expostos, deve a ao ser julgada improcedente, determinando-se que se proceda ao levantamento do depsito em favor do Suplicante, condenado o autor no pagamento das custas processuais, honorrios advocatcios e demais cominaes legais. Isto posto, protesta por todos os meios de provas admitidos em Juzo, depoimento pessoal do Autor, sob pena de confesso, testemunhas, pendas, arbitramentos, juntada ulterior de documentos. Termos em que P. Deferimento. .........., .......... de .......... de .......... ....................... Fulano de Tal OAB n. ...... Pg. 493 Obs.: A falncia, como j se observou, pode ser requerida com base na impontualidade ou em outros fatos que denunciem a insolvncia do devedor (arts. 1. e 2. da Lei de Falncias). Em ambas as hipteses ter o devedor vinte e quatro horas para defenderse (arts. 11, 1., e 12, 1., da Lei Falimentar). Citado por edital, na eventualidade de encontrar-se em local incerto e no sabido, ter trs dias para apresentar defesa (art. 11, 1, da Lei de Falncias). Regularmente citado, pode o devedor, no prazo de vinte e quatro horas, depositar o valor do seu dbito - o chamado depsito elisivo. Efetuado o depsito, fica inteiramente afastada a possibilidade de decretao da falncia, devendo o juiz, nessa hiptese, limitar-se a julgar a relao creditcia. O depsito elisivo pode vir acompanhado de contestao, quando ento a falncia no ser declarada, deslocando-se a ao para a discusso da legitimidade do crdito. Outrossim, o depsito sem contestao consubstancia reconhecimento da legitimidade do crdito reclamado, no restando ao juiz seno julgar extinta a

ao, determinando o levantamento do depsito em favor do autor, condenado o ru no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. Por outro lado, pode o devedor contestar sem depositar, o que no processo falimentar se nos afigura verdadeira temeridade, pois na hiptese de a defeca no ser acolhida, a falncia ser fatalmente decretada. Na defesa, pode o devedor argir, em preliminar, matria de contedo exclusivamente processual, a saber: 1.) inexistncia ou nulidade da citao; 2.) incompetncia absoluta; Pg. 494 3.) inpcia da inicial; 4.) perempo; 5.) litispendncia; 6.) coisa julgada; 7.) conexo; 8.) incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; 9.) compromisso arbitral; 10.) falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar. Na defesa de mrito poder o devedor argir matria relevante que, se provada, evitar a declarao da falncia. So considerados relevantes os fatos previstos no art. 4. da Lei Falimentar, a saber: 1.) falsidade do ttulo da obrigao; 2.) prescrio; 3.) nulidade da obrigao ou do ttulo respectivo; 4.) pagamento da dvida, embora depois do protesto, mas antes de requerida a falncia; 5.) requerimento de concordata preventiva anterior citao; 6.) depsito judicial oportunamente feito; 7.) cessao do exerccio do comrcio h mais de dois anos, por documento hbil do registro do comrcio; 8.) qualquer motivo que extinga ou suspenda o cumprimento da obrigao, ou exclua o devedor do processo. 212. AUTO DE ARRECADAO, INVENTRIO E GUARDA DOS BENS DO FALIDO Aos ... dias do ms de .... do ano de .... nesta cidade, no estabelecimento comercial do falido ....., Rua ......., n. ..., na presena do Dr. curador das massas falidas, Dr. ...., eu, sndico da massa falida, fiz a arrecadao e o inventrio de todos os bens do falido, a saber: Pg. 495

Dinheiro .......... Livros Comerciais Obrigatrios ........ Facultativos ......... Ttulos de Crditos .......... Mercadorias .......... Mveis e Utenslios ...... Bens do Falido em Poder de Terceiros ........ Bens de Propriedade de Terceiros, Encontrados em Poder do Falido ........ Obs.: To logo nomeado, o sndico dirigir-se- ao Cartrio do Juzo da Falncia, ali firmando compromisso. Seu primeiro ato efetivo, no interesse da massa, ser o de arrecadar os bens do falido. To rigoroso o processo de arrecadao que, inclusive, bens de terceiro, que se encontrem em poder do falido, so arrecadados, assegurando-se, a seus legtimos proprietrios, reav-los por meio do pedido de restituio ou por via dos embargos de terceiro. Procedida a arrecadao dos bens do falido, deve o sndico individu-los, fixando-lhes valor, levantando, para isso, um inventrio, tambm denominado auto de arrecadao. No inventrio se discriminaro: o dinheiro, os livros, os ttulos de crdito, as mercadorias, os mveis e utenslios, os bens do falido que se encontrem em poder de terceiros e os bens de terceiro que sejam encontrados em poder do falido. Pg. 496 213. AVISOS DO SNDICO Aviso aos Credores Falncia de ..... ...... (nome do sndico) ...., sndico da massa falida de ...., cujo feito se processa perante o Juzo da .... Vara Cvel desta Comarca, avisa aos credores em geral, e demais interessados, que se acha sua disposio nos dias ....., das ... s ...... horas, Rua ......, n. ..... . a) ...... Obs.: Deve o sndico dar ampla publicidade sentena declaratria da falncia, providenciando a sua publicao em jornal de grande circulao (se a massa comportar tal encargo), avisando pelo rgo oficial o lugar e a hora em que, diariamente, os credores tero sua disposio os livros e papis do falido e em que os interessados sero atendidos (art. 63, I, da Lei de Falncias).

214. PEDIDO DE RESTITUIO Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel da Comarca de ....... ....... (nome do Requerente) ...... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), nos autos da Falncia de ...... (nome do falido) ........., que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, expor e requerer a V. Exa. o seguinte: 1.) Ao proceder arrecadao dos bens do falido, o sndico, no cumprimento das suas funes, arrecadou o seguinte bem, que se encontrava em poder do falido: ......; 2.) Ocorre, porm, que o bem referido se encontrava em poder do falido em decorrncia de um contrato de locao (documento incluso, n. 2), celebrado entre o Suplicante e o Falido, sendo certo, porm, que o mesmo de propriedade do Suplicante, como demonstra o documento anexo (doc. 3). Nessas condies, espera que, nos termos do art. 76 do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, se digne V. Exa. de determinar que o bem lhe seja restitudo, como de direito. Pg. 497 Protestando por todos os meios de provas admitidos em Juzo, depoimento pessoal do falido, testemunhas, percias, arbitramento, d-se presente o valor de $ ...., para fins de alada. ........., ....... de .......... de ........ ............ Fulano de Tal OAB n. ...... Obs.: O rigorismo do processo de arrecadao impe que nela sejam includos os bens de terceiro que sejam encontrados em mos do falido, facultado a seus donos reav-los por meio do pedido de restituio. Tal restituio, todavia, sujeita os interessados a um verdadeiro processo dentro do processo falimentar, disciplinado nos arts. 76 e s. da Lei de Falncias. Dois so os pressupostos do pedido de restituio: 1.) que a coisa arrecadada em poder do falido seja devida em virtude de um direito real; ou 2.) que seja devida em decorrncia de um contrato. 215. EMBARGOS DE TERCEIRO Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ....... Vara Cvel da Comarca de ........ .......... (nome e qualificao do Embargante) .... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, abaixo assinado, mandato junto (doc. 1), interpor, nos termos do art. 79 da Lei de Falncias, observado o disposto no art. 1.046 do Cdigo de Processo Civil, Embargos de Terceiro na falncia de ........, que

processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte: 1.) Quando da arrecadao dos bens do falido, houve por bem o sndico de incluir no inventrio uma mquina de torrefao de caf, marca ....., n. ......, ano de fabricao ......; Pg. 498 2.) Ocorre, porm, que o bem em questo de propriedade do Embargante, como prova o documento incluso, estando em mos do falido por simples emprstimo, como deixa clara a declarao anexa (docs. 2 e 3); 3.) Em razo do exposto, de se devolver in limine o bem arrecadado indevidamente, a seu legtimo proprietrio, com a regular citao do sndico, como de direito. Isto posto, protestando por todos os meios de provas admitidas em Juzo, depoimento pessoal do falido, testemunhas, percias, arbitramentos, juntada ulterior de documentos, d-se presente o valor de $ ......, para fins de alada. Termos em que P. Deferimento . ....., .... de .... de ...... ................ Fulano de Tal OAB n. ..... Obs.: Conquanto a leitura do art. 79 da Lei de Falncias d a impresso de que o pedido de restituio se confunda com os embargos de terceiro, constituindo-se mera opo, na verdade, h ntida distino entre ambos. Preliminarmente, o pedido de restituio s possvel se o bem reivindicado foi apreendido por fora da arrecadao, como conseqncia da falncia. J os embargos de terceiro, cuja incidncia manifestamente mais ampla, podendo abranger toda espcie de bens, tm, inquestionavelmente, campo de aplicao mais abrangente. Por outro lado, o pedido de restituio condiciona-se a dois pressupostos que o bem arrecadado em poder do falido seja devido em virtude de um direito real, ou que seja devido em decorrncia de um contrato. 216. AO REVOCATRIA Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel da Comarca de .......... .......... (nome e qualificao do autor) ...... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), na condio de sndico da massa falida de ......., que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, propor contra ..... (nome e qualificao do ru) ...... a presente Ao Revocatria, fazendo-o nos termos do art. 52 da Lei de Falncias, pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte:

1.) Por sentena proferida por esse DD. Juzo, em ..... de .... de ....., foi declarada a falncia de ....., tendo o Suplicante sido nomeado sndico; 2.) Firmado o compromisso, no exerccio das suas funes, verificou o Suplicante que o falido, dentro do Termo Legal da falncia, efetuou o pagamento a ........ (nome do ru) .......... , da importncia, em dinheiro, de $ ....., relativa a uma duplicata de igual valor, de n. ....., de aceite do falido; 3.) Ocorre, porm, que a duplicata em apreo no estava vencida, o que s veio a ocorrer em .... de .... de ....., ou seja, aps a decretao da quebra; 4.) Ora, em conformidade com o que dispe o art. 52 do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, o pagamento efetuado pelo falido no produz qualquer efeito quanto massa, razo por que requer a citao do Suplicado para que, em tempo hbil, conteste a presente ao, que dever, a final, ser julgada procedente, condenado o ru a devolver massa a importncia recebida, ex vi do disposto no art. 54 da Lei Falimentar, acrescida de juros, custas processuais e honorrios advocatcios, como de direito. Protestando por todos os meios de provas admitidos em Juzo, depoimento pessoal do Suplicado, sob pena de confesso, testemunhas, percias, arbitramentos, juntada ulterior de documentos, d-se presente o valor de $ ..... Termos em que P. Deferimento. ......., ......... de ....... de ........ .............. Fulano de Tal OAB n. ....... Pg. 500 Obs.: A ao revocatria o meio judicial de que se vale o sndico (e na sua omisso qualquer credor), para que, com a declarao da ineficcia ou revogao do ato, o bem seja restitudo massa. H, como se verificou, duas espcies de ao revocatria: a) revocatria por ineficcia; b) revocatria por fraude. A primeira, prevista no art. 52 da Lei de Falncias, no pressupe inteno de fraudar credores. Objetiva a declarao de ineficcia do ato, com relao massa falida. A segunda, ao revs, apia-se no art. 53 da Lei Falimentar, exigindo do seu autor a prova de fraude por parte do devedor ou a existncia de concilium fraudis. RITO DA AO REVOGATRIA 1.) Competncia "ratione materiae" - a ao mencionada deve ser proposta perante o prprio Juzo da falncia, devendo ser distribuda por dependncia. 2.) Procedimento - a ao revocatria submete-se ao procedimento ordinrio previsto nos arts. 282 e s. do Cdigo de Processo Civil.

217. HABILITAO DE CRDITO: POR CAMBIAL; POR HIPOTECA; DE EMPREGADO, POR DIREITOS TRABALHISTAS POR CAMBIAL Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel da Comarca de .......... ..... (nome e qualificao do credor) ...... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), fazer a sua declarao de crdito, em duas vias, pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte: 1.) Valor do Crdito: $ ....... (...... valor por extenso .....), representado pela cambial inclusa (doc. 2), ..... (nota promissria, letra de cmbio, cheque ou duplicata, ou ainda qualquer ttulo de crdito) ......; Pg. 501 2.) Origem do Crdito: o crdito em apreo se origina da venda efetuada ao falido de duzentos pares de sapatos, de fabricao do Suplicante, conforme nota fiscal inclusa (doc. 3); 3.) Classificao: o Suplicante credor Quirografrio. Isto posto, requer a habilitao do seu crdito, ouvindo-se o sndico, dadas as informaes pelo falido, com sua final acolhida, como de direito, indicando o endereo para onde devam ser expedidos avisos e notificaes. Termos em que P. Deferimento. ......, ...... de ........ de ....... .............. Fulano de Tal OAB n. ...... Obs.: O credor por ttulos de crdito, como a nota promissria, a letra de cmbio, o cheque ou a duplicata e demais ttulos de crditos, um credor quirografrio, do latim chirographarius, isto , manuscrito. Tal credor no goza de qualquer privilgio, disputando as sobras, uma vez satisfeitos os demais credores privilegiados. POR HIPOTECA Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ....... Vara Cvel da Comarca de .......... .......... (nome e qualificao do credor) ....... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), em tempo hbil, habilitar seu crdito nos autos da falncia de ......., que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte:

1.) O Suplicante efetuou ao falido um emprstimo em dinheiro, no valor de $ ...... (........ valor por extenso .....), a juros de lei, ...., com vencimento para o dia .... de ..... de ...... 2.) O emprstimo em questo foi garantido pelo falido com a Hipoteca do imvel de sua propriedade, sito Rua ...., n. ....., como faz prova a escritura inclusa (doc. 2), devidamente levada a registro na Circunscrio Imobiliria competente (doc. 3); Pg. 502 3.) O crdito do Suplicante, com os juros de lei e a multa correspondente, corresponde a $ ....... (....... valor por extenso ......). Isto posto, observadas as formalidades legais, acolhido o crdito, requer seja o imvel gravado com a hipoteca, alienado, na conformidade da lei processual civil, sem prejuzo do disposto nos arts. 821 e 822 do Cdigo Civil, como, alis, determina o art. 119 da Lei de Falncias. Termos em que P. Deferimento. ...., ...... de ........ de .... .......... Fulano de Tal OAB n. ...... Obs.: Contrariando a preferncia que o Cdigo Civil outorga aos crditos com garantia real, a Lei de Falncias, por fora de legislao extravagante, relega-o a plano inferior aos crditos trabalhistas, tributrios, por acidentes do trabalho, por encargos e por dvidas da massa. Contudo, ainda assim, por fora do que dispe o art. 119 do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945 (Lei de Falncias), os imveis gravados com hipoteca ficam sujeitos s regras do Cdigo de Processo Civil, quanto alienao, sem prejuzo do disposto nos arts. 821 e 822 do Cdigo Civil. Assim, lcito ao credor hipotecrio requerer a adjudicao do imvel, sem prejuzo do direito assegurado massa, de pagar integralmente o dbito do falido, operando a remisso em favor dela. Dispositivos do Cdigo de Processo Civil sobre hipoteca: arts. 466, 585, III, 602 e , 619, 698 e 699, 700, 827, 900, II, 1.205 e 1.210. DE EMPREGADO, POR DIREITOS TRABALHISTAS Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ........ Vara Cvel da Comarca de ........ Pg. 503

....... (nome e qualificao do credor) ....... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), nos autos da Falncia de .......... (nome do falido) ......, que se processa perante esse DD. Juzo a respectivo Cartrio, apresentar, em tempo hbil, sua declarao de crdito, pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte: 1.) O Suplicante, perante o DD. Juzo da 3. Junta de Conciliao e Julgamento desta Cidade, moveu ao trabalhista contra o falido, obtendo, a final, ganho de causa, conforme certido inclusa, com sentena que transitou em julgado; 2.) Nos termos da deciso trabalhista em apreo, o crdito do Suplicante monta a $ ..... (...... valor por extenso .....); 3.) Em conformidade com o art. 102 da Lei de Falncias, combinado com o art. 444 da Consolidao das Leis do Trabalho, o crdito do Suplicante goza de absoluta primazia, constituindo-se por via de conseqncia, em crdito privilegiado; 4.) Lembra o Suplicante, com a devida vnia, que a deciso do Juzo Trabalhista, tornando lquida, certa e exigvel a dvida do falido, insuscetvel de impugnao e de apreciao no Juzo Falimentar, ex vi do disposto no art. 114 da Constituio Federal, razo por que requer seja o seu crdito acolhido, como de direito. Termos em que P. Deferimento. ...., ...... de ........... de ....... .......... Fulano de Tal OAB n. ....... Obs.: O crdito trabalhista tem preferncia absoluta sobre todos os demais crditos, at mesmo sobre o crdito tributrio, em que pese a regra contida no art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e do art. 29 da Lei n. 6.830, de 1980, que o isenta da habilitao. O crdito trabalhista, conquanto sujeito habilitao, se fundado em sentena transitada em julgado, da Justia do Trabalho, no est sujeito impugnao e insuscetvel de rejeio pelo juzo da falncia, em razo do que dispe o art. 114 da Constituio Federal. Pg.504 218. IMPUGNAO DE CRDITO Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ....... Vara Cvel da Comarca de .......... ...... (nome do impugnador) ...... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e bastante procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), nos autos da Falncia de ......, que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo

Cartrio, impugnar a declarao de crdito de ........ (nome do credor impugnado) ........, pelos motivos que passa a expor: Nota: em conformidade com o art. 87 da Lei de Falncias, o crdito habilitado pode ser impugnado quanto legitimidade, importncia ou classificao, e assim, teramos trs hipteses: a) O crdito impugnado ilegtimo, constituindo-se em manifesto concilium fraudis entre o credor e o falido... b) O credor j recebeu parte de seu crdito e, por via de conseqncia, a importncia habilitada no corresponde ao que lhe devido... c) O crdito habilitado, por sua natureza, manifestamente quirografrio, no podendo, data venia, ser acolhido como crdito privilegiado... Isto posto, autuada a presente impugnao, com os documentos que a robustecem, requer a citao do credor impugnado para apresentar sua defesa, protestando, desde j, por todos os meios de provas admitidos em juzo, depoimento pessoal do impugnado, testemunhas, percias, arbitramentos. Termos em que P. Deferimento. ........., ...... de ........ de ....... ......... Fulano de Tal OAB n. ...... Pg. 505 Obs.: A acolhida dos crditos no processo falimentar est sujeita a um procedimento que, conquanto sumrio, reveste-se de natureza contenciosa, no lhe faltando, inclusive, a impugnao. Obtidas as informaes do falido, e colhido o parecer do sndico, os autos da habilitao de crdito permanecem em cartrio, por cinco dias, para eventuais impugnaes dos credores. A impugnao, como j se observou no modelo de petio acima, h de fundar-se em trs aspectos: legitimidade, importncia e classificao, que se constituem, pois, nos fundamentos jurdicos da impugnao. Ultimado o parecer do curador das massas falidas (representante do Ministrio Pblico), os autos iro conclusos ao juiz da falncia que, possuindo elementos, proferir deciso. Tendo havido protesto por prova testemunhal, necessariamente ser designada audincia de verificao de crdito. 219. PRESTAO DE CONTAS DO SNDICO ........ (Fulano de Tal) ........, sndico da massa falida de ......, vem, mui respeitosamente, apresentar, em conformidade com o que dispe o art. 131 da Lei de Falncias, o seu Relatrio Final, pelo que expe o seguinte:

1.) To logo firmou compromisso, este sndico cuidou de arrecadar os bens do falido, mandando publicar, em seguida, avisos aos credores, notificando-os, outrossim, para declarar os seus respectivos crditos; 2.) Em tempo hbil, designou perito para proceder ao exame da escriturao do falido, juntando o laudo correspondente ao seu relatrio, como de direito (doc. 1); 3.) No se beneficiando o falido da concordata suspensiva, ultimou-se a realizao do ativo, levando-se a efeito a venda dos bens da massa (art. 117), apurando-se a soma, em dinheiro, de $ ........ (....... valor por extenso ......), depositada no Banco do Brasil (doc. 2); 4.) Somando o passivo a importncia de $ ......... ( valor por extenso ......), solucionadas as dvidas e encargos da massa, procedeu-se ao pagamento dos credores, na seguinte ordem: ......... Pg. 506 5.) Pagos os credores, verificou-se um saldo devedor, de responsabilidade do falido, na ordem de $ ...... (........ valor por extenso .......). Isto posto, requerendo a juntada deste relatrio final aos autos principais da falncia, P. Deferimento. ......., ........ de ...... de ....... .......... Sndico Obs.: O sndico, que o administrador dos bens da massa falida, como auxiliar da justia, obrigado a prestar contas das suas atividades, e, entre seus deveres e atribuies, ressalta-se, pela sua importncia, a da prestao final de suas contas, por meio do relatrio final, cujo modelo, simplesmente orientador, estampamos acima. No apresentando o relatrio foral, ser o sndico destitudo, atribuindo-se ao curador das massas falidas (representante do Ministrio Pblico) a incumbncia de organizar o relatrio (art. 131, pargrafo nico, da Lei de Falncias). 220. PEDIDO DE EXTINO DAS OBRIGAES: POR PAGAMENTO; POR OCORRNCIA DE PRESCRIO POR PAGAMENTO Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ....... Vara Cvel da Comarca de ..... .......... (nome do requerente) ........., j qualificado nos autos da falncia que se processou perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, tendo efetuado o pagamento dos seus dbitos (doc. incluso), vem, mui respeitosamente, por seu advogado, abaixo assinado, mandato nos autos, requerer se digne V. Exa. declamar, por sentena, extintas as suas obrigaes, pedindo vnia para lembrar

que no decorrer do processamento do feito nenhum crime falimentar foi atribudo ao Suplicante. P. Deferimento. ......., ...... de ...... de ...... ................. Fulano de Tal OAB n. ........ Pg. 507 POR OCORRNCIA DE PRESCRIO Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da .... Vara Cvel da Comarca de ..... ..... (nome do requerente) ..... vem, por seu advogado que esta subscreve, nos autos da sua Falncia, que se processou perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, requerer se digne V. Exa. declarar, por sentena, extintas as suas obrigaes, tendo em vista o decurso de 5 (cinco) anos, entre o encerramento da sua quebra e o presente pedido, lembrando que nenhum crime falimentar lhe foi atribudo. Nota: juntar petio os documentos que positivam as alegaes. P. Deferimento. ......, ...... de ...... de ....... ................. Fulano de Tal OAB n. ...... Obs.: Em conformidade com o art. 135 da Lei Falimentar, extinguem-se as obrigaes do falido, pelo pagamento, pelo rateio de quarenta por cento, depois de realizado o ativo, e pela prescrio (cinco anos, inexistindo condenao por crime falimentar, ou dez anos, na ocorrncia de condenao pena de deteno, por crime falimentar). Pg. 508 Para que sejam extintas as obrigaes, imprescindvel a existncia de sentena, no bastando a simples ocorrncia de qualquer das hipteses acima enumeradas. Possuem legitimidade ativa para formular o pedido de extino das obrigaes o falido (se pessoa fsica, comerciante individual) ou diretor ou gerente, se se tratar de sociedade comercial. O pedido de extino das obrigaes, a ser feito ao prprio juzo da falncia, autuado em separado, em autos apartados, seguido de publicao de edital para conhecimento dos credores e interessados.

221. PEDIDO DE REABILITAO DO FALIDO Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ....... Vara Cvel da Comarca de .......... (nome do requerente) ...... nos autos da falncia que lhe moveu ..... (nome do autor) ......., e que se processou perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, tendo em vista haver pago a todos os seus credores (doc. incluso), e inexistindo condenao por crime falimentar, requer se digne V. Exa. declarar, por sentena, extintas as suas obrigaes, e, por via de conseqncia, considerar o Suplicante Reabilitado para o Exerccio do Comrcio. Termos em que P. Deferimento. ......., ... de ....... de .... .......... Fulano de Tal OAB n. ..... Obs.: A reabilitao do falido, no processo falimentar, ocorre por fora da extino das suas obrigaes, podendo, ambas as pretenses, ser formuladas num s pedido. Pg. 509 Captulo XXXVIII DA CONCORDATA PREVENTIVA E SUSPENSIVA Sumrio: 222. Requerimento de concordata preventiva. 223. Pedido de concordata suspensiva. 224. Embargos concordata preventiva. 225. Contestao aos embargos. 226. Pedido de resciso de concordata (preventiva e suspensiva). 222. REQUERIMENTO DE CONCORDATA PREVENTIVA Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ..... Vara Cvel da Comarca de .... .... (nome do requerente) ........ vem, mui respeitosamente, por seu advogado e bastante procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), com fundamento nos arts. 156 e s. do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, requerer Concordata Preventiva, pelos motivos que a seguir expe: 1.) Como conseqncia das medidas econmicas tomadas pelo Governo Federal, dentre as quais cumpre ressaltar as dificuldades impostas ao crdito, com grave retrao nas vendas, v-se a Suplicante (a Empresa), em graves dificuldades econmico-financeiras; 2.) Em decorrncia dessa situao, na impossibilidade de saldar seus dbitos nas pocas fixadas nos ttulos de dvidas por ela assumida, v-se a Suplicante constrangida a impetrar a presente concordata preventiva, para o que;

3.) Oferece a seus credores quirografrios, para saldo de seus respectivos crditos, o pagamento de ........ Nota: O devedor, no seu pedido, deve oferecer aos credores o mnimo de 50%, se for a vista; 60%, se no prazo de seis meses; 75%, se em doze meses; 90%, se em dezoito meses, e 100%, se em dois anos, hipteses em que, pelo menos dois quintos devem ser pagos no primeiro ano. 4.) Declara, outrossim, que exerce o comrcio regularmente h mais de dois anos (doc. 2); Pg. 510 5.) Destarte, inexiste contra si qualquer condenao criminal (doc. 3, exibindo certides dos Distribuidores Criminais), no tendo, nestes ltimos cinco anos, impetrado igual pedido (doc. 4, juntando certides dos Distribuidores Cveis); 6.) Junta presente o balano especialmente levantado para instruir o presente pedido (doc. 5), explicitando minuciosamente o seu estado econmico; 7.) Anexa-se, por outro lado, certido negativa da Fazenda Pblica, positivando, assim, a inexistncia de dbito fiscal. Isto posto, apresentando em Cartrio os seus livros comerciais obrigatrios, requer se digne V. Exa. de determinar o processamento da presente, com a sua final concesso, como de direito. D-se presente o valor de $ ...... Nota: o valor da causa corresponde ao valor do passivo quirografrio (credores sem privilgios). Termos em que P. Deferimento. ......, ...... de ....... de ...... .......... Fulano de Tal OAB n. ...... Obs.: A concordata preventiva, como j verificamos, uma demanda, um favor legal que, visando regularizar a situao patrimonial da empresa, tem como objetivo fundamental evitar a declarao da falncia com suas funestas conseqncias. , pois, um meio legal de assegurar a sobrevivncia da empresa em momentnea dificuldade material. O comerciante, ao impetrar concordata preventiva, deve cercar-se de toda cautela, no sentido de verificar, preliminarmente, se esto atendidas todas as exigncias da respectiva legislao. So pressupostos da concordata preventiva: 1.) ser comerciante regular ou de direito devidamente inscrito na Junta Comercial; 2.) estar exercendo o comrcio h mais de dois anos; Pg. 511

3.) possuir ativo superior a 50% (cinqenta por cento) do passivo quirografrio; 4.) no ser falido, ou se o foi, estarem extintas as suas obrigaes; 5.) no ter ttulo protestado, por falta de pagamento, ou, se o tem, estar devidamente pago. 223. PEDIDO DE CONCORDATA SUSPENSIVA Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel da Comarca de ....... .... (nome e qualificao do requerente) ..... vem, mui respeitosamente, nos autos da sua Falncia, que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, nos termos do art. 177 da Lei de Falncias, requerer Concordata Suspensiva, pelo que expe o seguinte: 1.) Do relatrio do sndico, que vem acompanhado de minucioso levantamento do seu estado patrimonial (laudo junto aos autos, fls. ...), se constata a existncia de um ativo que faculta ao Suplicante oferecer aos credores quirografrios, por saldo de seus crditos, .... Nota: em conformidade com o art. 177, pargrafo nico, da Lei de Falncias, o falido, no seu pedido de concordata suspensiva, deve oferecer a seus credores: 35%, se for a vista; 50%, se for a prazo, no superior a dois anos, devendo ser pago, pelo menos, dois quintos no primeiro ano. 2.) Requer, outrossim, a juntada aos autos dos documentos que atestam: o exerccio regular do comrcio h mais de ...... anos; certido negativa dos Distribuidores Criminais, bem como dos Distribuidores Cveis, que demonstram a inexistncia de processo-crime ou de igual pedido nos ltimos cinco anos. Isto posto, cumpridas as formalidades legais, ouvido o curador das massas falidas, publicados editais, requer se digne V. Exa. deferir-lhe concordata suspensiva, como de direito. P. Deferimento. ......, ...... de ...... de ...... ............ Fulano de Tal OAB n. ...... Pg. 512 Obs.: A concordata suspensiva, como o prprio nome deixa entrever, visa suspender a falncia, devendo, por isso mesmo, ser requerida ao prprio juiz da quebra. Como forma de evitar a extino da empresa, o pedido h de ser formulado antes da realizao do ativo. Assim, publicado o quadro geral dos credores, apresentado o relatrio do sndico, ter o devedor (o falido) cinco dias para requerer a sua concordata suspensiva, que, se concedida, suspendendo a quebra, ser-lhe- devolvida a livre administrao de seus bens.

224. EMBARGOS CONCORDATA PREVENTIVA Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ....... Vara Cvel da Comarca de ...... .... (nome e qualificao do embargante) ....... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, infra-assinado, mandato junto (doc. 1), nos autos da Concordata Preventiva impetrada por ..... (nome do requerente da concordata) ....., que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, apresentar, em tempo hbil, os seus Embargos, pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte: 1.) Data maxima venia, deve a concordata impetrada ser negada, uma vez que o relatrio apresentado pelo requerente absolutamente inexato .... (expor as razes dos embargos, observados os fundamentos contidos no art. 143 da Lei de Falncias) ...., 2.) Isto posto, espera seja denegada a concordata preventiva requerida, com a conseqente decretao da falncia do requerente, pelo que desde j protesta por todos os meios de provas admitidos em juzo, testemunhas, percias, arbitramentos, juntada ulterior de documentos. P. Deferimento. ...., ..... de .... de ..... ....................... Fulano de Tal OAB n. ....... Obs.: A concordata, como j observamos, um favor legal que independe da prvia concordncia dos credores. Assim, ainda que todos os credores se insurjam contra a pretenso do devedor, deve a concordata ser deferida, se atendidos os pressupostos legais. Pg. 513 Contudo, em que pese independer a concordata do prvio consentimento dos credores, podem esses opor-se ao pedido, formulando, em tempo hbil (art. 142 da Lei de Falncias), os seus embargos, cujos fundamentos so os seguintes: 1.) sacrifcio dos credores maior do que a liquidao na falncia; 2.) impossibilidade de cumprimento da concordata; 3.) inexatido do relatrio, laudo do perito e informao do devedor; 4.) ato de fraude ou de m f do devedor. 225. CONTESTAO AOS EMBARGOS Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel da Comarca de ...... ......... (nome do contestante) ...... vem, mui respeitosamente, apresentar a sua contestao aos Embargos Concordata, interpostos por .... (nome do embargante) .........., pelo que expe e requer a V. Exa., o seguinte:

1.) Os embargos interpostos, data venia, so de absoluta insubsistncia, no resistindo menor anlise, razo por que devem ser, de plano, rejeitados; 2.) Com efeito, rigoroso exame dos documentos fornecidos pelo Suplicante deixa patente que, ao impetrar a presente concordata, atendeu, de forma irretorquvel, a todos os pressupostos legais enumerados no art. 158 da Lei Falimentar, inexistindo, outrossim, os impedimentos previstos no art. 140 do mesmo diploma legal .......... Nota: procurar contrariar rigorosamente todos os argumentos expendidos nos Embargos ........ Isto posto, demonstrada a fragilidade dos argumentos de que se utiliza o Embargante, requer se digne V. Exa. de rejeit-los, concedendo a Concordata Preventiva requerida, por ser de direito. Termos em que P. Deferimento . ..., ... de ... de .... ....................... Fulano de Tal OAB n. ..... Pg. 514 Obs.: Especial cuidado deve ser dado contestao dos embargos concordata, por isso que, se acolhidos pelo juzo, este, fatalmente, denegando o pedido, decretar a falncia do devedor. Assim, de todo conveniente que, alm de se refutar as alegaes contidas nos embargos, ressalte o advogado os aspectos institucionais da empresa e a necessidade social da sua sobrevivncia, que deve sobressair sobre os interesses egosticos de determinados credores. 226. PEDIDO DE RESCISO DE CONCORDATA (PREVENTIVA E SUSPENSIVA) Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel da Comarca de ....... ....... (nome do requerente) .... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, abaixo assinado, mandato junto (doc. 1), na condio de credor quirografrio, requerer a Resciso da Concordata preventiva de ....... (nome do concordatrio) ......, que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, pelos motivos que passa a expor: 1.) Nota: enumerar e positivar qualquer das hipteses discriminadas no art. 150 da Lei de Falncias. 2.) Em face do exposto, inequvoca a responsabilidade do Concordatrio pelos fatos, impondo-se, por isso mesmo, a resciso do favor legal, como de direito. Isto posto, requer a intimao do Concordatrio para que, em tempo hbil, apresente defesa, seguindo-se a instruo, se necessria, com a conseqente decretao da falncia do Concordatrio, como de direito.

P. Deferimento. ......, ....... de .......... de ........ ....................... Fulano de Tal OAB n. ...... Obs.: Em conformidade com o que dispe o art. 150 da Lei de Falncias, a concordata poder ser rescindida nas seguintes hipteses: Pg. 515 1.) no-pagamento das prestaes nas pocas devidas; 2.) inadimplemento de qualquer obrigao assumida pelo concordatrio; 3.) pagamento antecipado feito a uns credores, com prejuzo de outros; 4.) abandono do estabelecimento; 5.) venda de bens do ativo a preo vil; 6.) negligncia ou inrcia na continuao do negcio; 7.) incontinncia de vida ou despesas suprfluas do concordatrio; 8.) condenao por crime falimentar, do concordatrio, ou dos diretores ou gerentes, se sociedade comercial. Pg. 516 Captulo XXXIX DOS RECURSOS Sumrio: 227. Embargos. 228. Agravo de Instrumento. 229. Apelao. 227. EMBARGOS Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ...... Vara Cvel da Comarca de .......... (nome do falido) ...... vem, mui respeitosamente, nos autos da sua Falncia, que se processa perante esse DD. Juzo e respectivo Cartrio, interpor, em tempo hbil, Embargos da sentena declaratria da quebra, pelo que expe e requer a V. Exa. o seguinte: 1.) Por sentena proferida por esse DD. Juzo, teve o Embargante declarada a sua falncia, com base no art. 1. do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945; 2.) Ocorre, porm, que o ttulo que fundamentou o pedido estava eivado de nulidade. Nota: expor as razes, escolhendo dentre aquelas discriminadas no art. 4. da Lei de Falncias, que se ajustem aos fatos - so as chamadas relevantes razes de direito.

Isto posto, protestando por todos os meios de provas admitidos em juzo, depoimento pessoal do Embargado, testemunhas, percias, arbitramentos, espera sejam os presentes embargos acolhidos, com a conseqente reforma da deciso embargada, como de direito. Termos em que P. Deferimento. ...., ..... de ........ de ..... ..................... Fulano de Tal OAB n. ..... Pg. 517 Obs.: Embargo um recurso do devedor, na hiptese da decretao da falncia com fundamento no art. 1. da Lei Falimentar. Interpostos os embargos, so estes processados em autos apartados. O recurso em apreo endereado e processado pelo prprio juzo a quo, isto , o mesmo juzo que proferiu a sentena, por isso que denominado recurso de retratao. 228. AGRAVO DE INSTRUMENTO Exmo. Sr. Dr. Presidente do Egrgio Tribunal de Justia do Estado de ..... ........ (nome do agravante - no exemplo o falido), data mxima vnia, inconformado com a sentena do MM. Juiz de Direito da ........ Vara Cvel da Comarca de ....., que lhe decretou a falncia, em pedido formulado por ........, (o nome do requerente da falncia), vem, por seu advogado e procurador, infra-assinado, em tempo hbil, interpor Agravo de Instrumento para esta Egrgia Corte de Justia, fazendo-o nos termos do art. 17 do Decreto-lei n. 7.661, de 21 de junho de 1945, combinado com os arts. 524 e s. do Cdigo de Processo Civil, juntando presente as suas razes, como de direito. Outrossim, instrui o presente agravo com as seguintes peas: 1.) a deciso agravada (doc. 1); 2.) certido da intimao da deciso (doc. 2); 3.) cpia das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado (docs. 3 e 4); 4.) comprovante do pagamento das custas e do porte de retorno (doc. 5). Requer, finalmente, designado o competente relator, seja atribudo ao presente agravo efeito suspensivo, nos precisos termos do art. 527, II, do Cdigo de Processo Civil, por ser de inteira justia. Termos em que, P. Deferimento. ....., ....... de ......... de ....... ..................

Fulano de Tal OAB n. ........ Pg. 518 Obs.: A Lei n. 9.139, de 30 de novembro de 1995 (publicada no DOU, 1. dez. 1995), alterou substancialmente o processamento do agravo de instrumento, imprimindo-lhe o seguinte rito: 1.) o prazo para sua interposio de dez dias; 2.) a petio endereada ao tribunal competente, que, no caso de falncia, o Tribunal de Justia do respectivo Estado; 3.) esta mesma petio deve ser instruda com as seguintes peas: a) cpias, de preferncia autenticadas, da deciso agravada, no caso, a sentena declaratria da falncia; b) certido de intimao da deciso contra a qual se recorre; c) cpia ou certido das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado; d) facultativamente, outras peas que o agravante entenda devam ser juntadas; e) comprovante do pagamento das custas e do porte de retorno, quando devidos, nos valores declinados em tabelas publicadas pelos tribunais. No prazo de trs dias o agravante dever apresentar ao juzo agravado cpia da petio do agravo e comprovante da sua interposio, bem como relao dos documentos que o instruram. Recebido o agravo pelo tribunal, o relator, salvo indeferimento liminar, poder requisitar informaes ao juzo agravado, que as prestar em dez dias, podendo o relator atribuir efeito suspensivo ao recurso nominado. Outrossim, intimar o agravado, por ofcio dirigido a seu advogado, para que este, em dez dias, apresente resposta (contraminuta), facultada a juntada das cpias que entenda necessrias. Ouvido o Ministrio Pblico (no caso de falncia entendemos necessria sua oitiva), o relator, em prazo no superior a trinta dias da intimao do agravado, pedir dia para julgamento. Razes do Agravo de Instrumento Emritos julgadores Data maxima venia, deve a sentena agravada ser reformada, uma vez que se afasta inteiramente da prova dos autos. Seno vejamos. Pg. 519 ....... (nome do requerente da falncia) ingressou, perante o DD. Juzo da ..... Vara Cvel da Comarca de ....., com um pedido de falncia, que veio a ser julgado procedente, com a conseqente quebra do agravante.

Todavia, como se positivou na instruo, o ttulo que fundamentou o pedido h muito estava prescrito. Com efeito, a letra de cmbio aceita pelo agravante venceu-se h mais de trs anos, e a prescrio a ser aplicada aquela prevista na Conveno de Genebra (Lei Uniforme, art. 70), ou seja, trs anos, e no aquela prevista no Decreto n. 2.044, de 31 de dezembro de 1908, j que em vigor, entre ns, a Lei Uniforme, como j ressaltou o Supremo Tribunal Federal, em caso de todo anlogo. Assim, quando da propositura da ao falimentar, h muito estava a cambial em apreo prescrita, no ensejando, por isso mesmo, a pretenso contida na pea vestibular. Nessas condies, por ser de inteira justia, espera seja acolhido o presente agravo e, por via de conseqncia, reformada a deciso de primeiro grau que lhe decretou a falncia. Termos em que P. Deferimento. ....., ....... de ...... de ..... ................ Fulano de Tal OAB n. ...... Obs.: Usa-se do agravo de instrumento, no processo falimentar, nas seguintes oportunidades: 1.) da sentena que declarar a falncia (art. 17); 2.) do provimento que fixar ou retificar o termo legal da falncia (art. 22, pargrafo nico); 3.) do despacho que decretar a priso do sndico (art. 35); 4.) da deciso que ordenar o seqestro dos bens retirados do patrimnio do falido e em poder de terceiro (art. 56, 4.); 5.) do despacho do juiz, em reclamao contra a nomeao do sndico (art. 60, 4.); Pg. 520 6.) do despacho do juiz que destituir o sndico (art. 66, 2.); 7.) do despacho do juiz que fixar a remunerao do sndico (art. 67, 5.); 8.) da deciso que homologar deliberao dos credores, quanto forma de liquidao do ativo (art. 123, 4.); 9.) da sentena que conceder ou no concordata (art. 146); 10.) da sentena que julgar no cumprida a concordata (art. 155, 3.); 11.) da sentena que declarar a falncia de requerente de concordata preventiva (art. 162, 2.); 12.) do despacho que arbitrar a remunerao do comissrio (art. 170); 13.) do despacho do juiz que substituir ou destituir o comissrio (art. 171);

14.) da sentena de julgamento dos crditos, em falncia processada sumariamente (art. 200, 2.). 229. APELAO Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da ....... Vara Cvel da Comarca de ...... .......... (nome do apelante - no caso o devedor) ..... vem, mui respeitosamente, por seu advogado e procurador, abaixo assinado, mandato nos autos, interpor, em tempo hbil, Apelao da r. sentena de V. Exa. que, julgando procedente o crdito do Autor, determinou o levantamento da importncia depositada em seu favor, pelo que junta presente as suas razes, como de direito. Termos em que P. Deferimento. ....., .... de ... de .... ....................... Fulano de Tal OAB n. ....... Obs.: A apelao compe-se de duas peas: a) a petio contendo o pedido de recurso, dirigida ao juzo a quo; b) as razes do recurso, endereadas ao juzo ad quem. Pg. 521 Razes de Apelao Emritos julgadores A r. sentena apelada deve ser reformada, porque inteiramente divorciada da prova dos autos. Com efeito, como se demonstrou no decorrer da instruo, manifestamente ilegtimo o crdito do autor, razo por que jamais poderia o DD. Juzo a quo determinar o levantamento da importncia em depsito em seu favor. Nota: expor com detalhes e devidamente reforadas na prova dos autos, as razes por que pretende a reforma da deciso apelada. Isto posto, espera o Apelante seja reformada a deciso apelada, para o fim de julgar improcedente a ao, determinando-se, em favor do Apelante, o levantamento da importncia em depsito, como de direito. Termos em que P. Deferimento. ....., ...... de .... de ..... .......................

Fulano de Tal OAB n. ........ Obs.: Utiliza-se da apelao para recorrer das decises do juzo falimentar, nos seguintes casos: 1.) da sentena que julga procedente o crdito do autor e determina o levantamento, em seu favor, da importncia depositada pelo devedor (art. 11, 1.; 2.) decorrido o prazo para contestao, os autos sero conclusos ao juiz, que determinar as provas a serem produzidas e designar dia e hora para a audincia de instruo e julgamento, a qual se realizar com a observncia do disposto no art. 95 e seus pargrafos. Da deciso do juiz cabe apelao (art. 18, 3.); 3.) da sentena denegatria da falncia (art. 19); 4.) da sentena proferida em ao revocatria (art. 56, 2.); 5.) da sentena que julga as contas do sndico (art. 69, 4.); 6.) da sentena proferida em pedidos de restituio (art. 77, 4.); Pg. 522 7.) da sentena que julga os embargos de terceiro (art. 79, 2.); 8.) da sentena que julga o crdito (art. 98, 3.); 9.) da sentena que exclui ou retifica o crdito (art. 99, pargrafo nico); 10.) da sentena que declara encerrada a falncia (art. 132); 11.) da sentena que declara extintas as obrigaes do falido (art. 137, 4.; 12.) da sentena que julga cumprida a concordata (art. 155, 3.). 13.) o prazo de quinze dias (art. 508 do CPC), contando-se da intimao da parte - Smula 25 do Superior Tribunal de Justia. Pg. 523 Captulo XL O PROJETO DA NOVA LEI DE FALNCIAS (RECUPERAO E LIQUIDAO JUDICIAL) Sumrio: 230. A nova Lei de Falncias. 231. Lei de Recuperao e Liquidao Judicial (nova nomenclatura). 232. Extenso da liquidao judicial (falncia) e da recuperao econmica (concordata) s empresas civis. 233. A recuperao judicial (concordata). 234. Comit de Recuperao ou administrador judicial. 235. Liquidao judicial (falncia) incidental. 236. Da liquidao judicial. 237. Depsito elisivo. 238. Prazo para a defesa (e depsito elisivo). 239. Foro competente para declarar a liquidao judicial ou deferir a recuperao econmica da empresa. 240. Os crditos trabalhista e tributrio em face do juzo universal. 241. Classificao dos crditos. 242. Da sentena declaratria da liquidao judicial - o termo legal. 243. O administrador judicial (sndico). 244. Os scios e a

liquidao judicial. 245. Efeitos da sentena de liquidao judicial. 246. Da alienao de bens. 247. Da extino das obrigaes. 248. Dos crimes falimentares. 230. A NOVA LEI DE FALNCIAS Em 28 de julho de 1993, o Ministrio da Justia encaminhou ao Congresso Nacional o anteprojeto de nova lei sobre falncias e concordatas, elaborado por Comisso constituda pela Portaria n. 522, de 17 de novembro de 1992. No Congresso o anteprojeto, j sob a denominao de Projeto, tomou o n. 4.376/93. Na Comisso Especial destinada a emitir parecer ao projeto mencionado, foi apresentado substitutivo do Relator, o deputado Osvaldo Biolchi, posteriormente alterado pela chamada "subemenda emenda global oferecida ao substitutivo adotado pela Comisso Especial ao Projeto de Lei n. 4.376/1993". Tanto o substitutivo quanto a subemenda alteraram substancialmente o anteprojeto do Executivo, dando-lhe feio nova, sem, porm, distorcer o seu fim objetivo, que a adoo de mecanismos que, pondo em relevo os aspectos inequivocamente institucionais da empresa, busquem sua reorganizao e recuperao econmica, com a conseqente preservao de empregos, sem prejuzo, outrossim, da produo e circulao de riquezas, semelhana, alis, do que ocorre em outras legislaes. Pg. 524 231. LEI DE RECUPERAO E LIQUIDAO JUDICIAL (NOVA NOMENCLATURA) Uma das inovaes trazidas a alterao do nome dado ao instituto da falncia, que, rompendo com tradio secular, denominar-se- lei de recuperao e liquidao judicial, denominao, alis, que j constava do substitutivo Osvaldo Biolchi. A nova lei disciplinar a recuperao econmica e a liquidao judicial das sociedades comerciais e civis e das pessoas fsicas que exeram atividade econmica lucrativa, vale dizer, as empresas coletivas e individuais, comerciais e civis, como enfatiza o art. 1.: "esta lei institui e regula a recuperao e a liquidao judicial das sociedades comerciais e civis de fins econmicos e das pessoas fsicas que exeram atividades econmicas em nome prprio e de forma organizada, com o objetivo de lucro". O rompimento com denominaes tradicionais e profundamente arraigadas, no s nos usos e costumes do povo brasileiro, como na linguagem forense em geral, ser, sem dvida, objeto de controvrsias. Todavia, conquanto ousada, justifica-se. As expresses tradicionais "falncia" e "concordata" no se ajustam, absolutamente, com a atual natureza jurdica dos institutos.

De h muito a falncia deixou de, s por si, configurar um delito. , antes de qualquer conotao criminosa, uma conseqncia dos riscos dos negcios, podendo, em poca de crise econmica, juros extorsivos e retrao da demanda, alcanar, inclusive, empresrios dos mais escrupulosos. , portanto, um percalo da atividade econmica. A palavra "falncia", entretanto, nenhum vnculo, sequer etimolgico, mantm com essa realidade, at porque falncia, do latim fallere, tem significado pejorativo que significa falsear, enganar, induzir a erro. A palavra "concordata", por sua vez, no tem, nos dias atuais, qualquer vinculao com a natureza do instituto. Concordata, como se sabe, significa acordo, conveno, presumindo, como ocorria no passado, vontades convergentes do devedor e dos credores. Pg. 525 Na atualidade a concordata, a rigor, deixou de ser concordata, assumindo as feies de favor legal, independentemente da vontade dos credores. Observe-se a respeito que, atendidas as exigncias legais, o empresrio obtm a concordata que, a rigor, tem um s objetivo - a recuperao econmica da empresa, o que, por si s, j justifica a mudana da denominao atual. 232. EXTENSO DA LIQUIDAO JUDICIAL (FALNCIA) E DA RECUPERAO ECONMICA (CONCORDATA) S EMPRESAS CIVIS Ao revs do que sucede com a atual legislao, a nova lei estende o instituto da liquidao judicial (falncia) e da recuperao econmica (concordata) s empresas civis, individuais ou coletivas de fins econmicos, excetuando, porm: I - os agricultores que explorem propriedade rural para fins de subsistncia familiar; II - as sociedades civis de prestao de servios profissionais relativos ao exerccio de profisso legalmente regulamentada e aos que prestam servios ou exeram atividade profissional autnoma, de forma individual ou organizada. As empresas pblicas, as sociedades de economia mista, as instituies financeiras pblicas e privadas, e as cooperativas de crdito ficam, igualmente, sujeitas liquidao judicial, podendo valer-se, igualmente, do processo de recuperao econmica. Interessante observar que a nova lei inclui entre as entidades suscetveis de liquidao judicial as sociedades seguradoras, o que de antemo a coloca em conflito com medida provisria recente que exclui expressamente tais sociedades de processo falimentar e concordatrio: "Medida Provisria n. 1.719, de 13 de outubro de 1998. Altera dispositivos do Decreto-lei n. 73, de 21 de novembro de 1966, da Lei n. 6.435, de 15 de julho de 1977, da Lei n. 5.627, de 1. de dezembro de 1970, e d outras providncias. O art. 26 do Decreto-lei n. 73, de 21 de novembro de 1966, passa a vigorar com a seguinte redao:

Art. 26. As sociedades seguradoras no podero requerer concordata e no esto sujeitas a falncia, salvo, neste ltimo caso, se decretada a liquidao extrajudicial, o ativo no for suficiente para o pagamento de pelo menos a metade dos credores quirografrios, ou quando houver fundados indcios da ocorrncia de crime falimentar". Pg. 526 233. A RECUPERAO JUDICIAL (CONCORDATA) A recuperao judicial que, na nova lei, substitui a concordata tem, porm, o mesmo escopo - a recuperao econmica da empresa, considerando sua funo social: "Art. 37. A recuperao judicial a ao judicial destinada a sanear a situao de crise econmico-financeira do devedor, salvaguardando a manuteno da fonte produtora, do emprego de seus trabalhadores e os interesses dos credores, viabilizando, dessa forma, a realizao da funo da empresa" (grifos do autor). D-se nfase, pois, preservao da empresa, com a manuteno do emprego, fundamental sobrevivncia do trabalhador e de sua famlia. So fatores relevantes para a concesso da recuperao econmica: I - a importncia social e econmica da atividade do devedor no contexto local, regional ou nacional; II - a mo-de-obra e tecnologia empregadas; III - o volume do ativo e do passivo; IV - o tempo de constituio e do funcionamento do negcio desenvolvido pelo devedor; V - o faturamento anual e nvel de endividamento da empresa. O exerccio regular da atividade econmica h mais de dois anos mantido, tal como ocorre hoje com a concordata. Na ocorrncia de recuperao judicial, os dbitos trabalhistas devem ser regularizados pelo valor integral, no prazo de um ano, prazo esse que poder prorrogar-se a critrio do juiz: "Art. 41. Os crditos de natureza trabalhista devero ser regularizados pelo valor integral, no prazo de 1 (um) ano, atendendo s disponibilidades financeiras do devedor. Pargrafo nico. Se os recursos disponveis no forem suficientes para total quitao dos crditos trabalhistas, o juiz poder prorrogar o prazo previsto no caput deste artigo, mantida a preferncia em relao aos demais credores". Pg. 527 Essa disposio, nos parece, conflita flagrantemente com a Legislao Trabalhista, e, para que com ela se concilie, indispensvel se nos afigura a concordncia do respectivo sindicato, ex vi do disposto nos arts. 7., VI, e 8., III, da Constituio Federal.

Ademais disto, atraso de salrios (de manifesta natureza alimentar) pelo espao de um ano e que poder prorrogar-se por deciso do juiz, entre submeter os empregados aos riscos da atividade econmica, que so exclusivos do empregador (art. 2. da CLT), intolervel ao hipossuficiente, podendo gerar graves conseqncias para este ltimo. Na impossibilidade de soluo imediata, poder-se-ia reduzir tal prazo (sem possibilidade de prorrogao), e com a assistncia do respectivo sindicato, para no mximo seis meses, com o fornecimento, nesse interregno, de vales, fixados pelo empresrio e pelo administrador judicial, em valores mnimos, mas que assegurassem a subsistncia do empregado. Observe-se que, na recuperao econmica, tal como ocorre com a concordata, o empresrio no perde a livre administrao dos seus bens, ficando apenas sob a fiscalizao do administrador judicial ou do Comit, na ocorrncia de sua constituio: "Art. 52. Durante o procedimento de recuperao judicial o devedor manter a administrao de seus bens e continuar com seu negcio, sob fiscalizao do Comit, quando for o caso, ou do administrador judicial, no mbito de suas atribuies.... A perda da administrao s ocorrer quando houver: I - condenao anterior ao pedido de recuperao, por sentena penal transitada em julgado, por crime cometido em outra recuperao ou liquidao judicial anterior; II - indcios suficientes de crime previsto em lei; III - prova suficiente de dolo, simulao ou fraude; IV - gastos pessoais manifestamente excessivos ao cabedal social; V - despesas negociais injustificveis por sua natureza ou vulto, em relao ao capital social, ou ao gnero do negcio e ao movimento das operaes; VI - retardamento ou recusa ao cumprimento do plano de recuperao. Constituem meios de recuperao judicial da empresa: I - prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas; II - ciso, incorporao, fuso ou cesso de quotas ou aes da sociedade; Pg. 528 III - substituio total ou parcial dos administradores; IV - aumento do capital social; V - arrendamento; VI - celebrao de acordo coletivo de trabalho, inclusive para reduzir salrios, aumentar ou reduzir a carga horria dos trabalhadores; VII - dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem constituio de garantia prpria ou de terceiro; VIII - constituio de sociedade de credores; IX - venda parcial dos bens; X - equalizao, isto , uniformidade, igualdade, distribuio ou parcelamento dos encargos financeiros relativos a dbitos bancrios; XI - usufruto da empresa; XII - administrao compartilhada.

Ressalte-se que os meios de recuperao acima declinados no so exaustivos, mas exemplificativos, j que outros meios podem ser propostos pelo devedor, pelo Comit ou por conciliao entre os credores impugnantes e o devedor: "Art. 49. No havendo consenso entre as partes interessadas, o juiz designar audincia de conciliao, a ser realizada em at 10 (dez) dias, com a presena do devedor, dos impugnantes, do administrador judicial ou do Comit, quando for o caso. Pargrafo nico. Obtida a conciliao, ser homologado pelo juiz o plano de recuperao com as alteraes acordadas nesta audincia". A recuperao judicial pode ser preventiva, fazendo as vezes da concordata com o mesmo nome, ou seja, antes do pedido de liquidao judicial por credores (a atual falncia), como pode ser requerida aps o pedido de quebra, bastando que o devedor, no prazo da contestao, pleiteie o benefcio, a teor do que dispe o art. 82, 2.: "dentro do prazo de contestao, conforme o disposto no art. 84, V, desta Lei, o devedor poder pleitear sua recuperao judicial, na forma desta Lei". Ao formular o pedido de recuperao judicial, o empresrio deve apresentar seu plano nesse sentido, com estimativa do prazo necessrio para o seu cumprimento. Pg. 529 A nova legislao no fixa um prazo determinado, o que se afigura lamentvel equvoco. Melhor seria que a prpria lei estabelecesse prazo mximo, tal como ocorre nos dias atuais. O anteprojeto do Governo falava em trs anos (art. 32), prazo esse mantido pelo substitutivo Osvaldo Biolchi (art. 52, I, II e III) e que, por ser espao de tempo razovel, deveria ter sido acolhido na subemenda. bem verdade que para as empresas (microempresa e empresa de pequeno porte) a nova legislao no s estabelece o prazo de dois anos para a recuperao, renovvel a critrio do juiz, como, inclusive, um escalonamento para o pagamento dos seus dbitos, o teor do que dispe o art. 182: "I - vista, com desconto de 20% (vinte por cento) sobre o valor original, em relao a todas as classes de credores; II - em 12 (doze) meses, com desconto de 10% (dez por cento) sobre o valor original; III - em 24 (vinte e quatro) meses, hiptese em que o valor original dever ser integralmente pago". O deferimento da recuperao judicial independe da concordncia dos credores (que, todavia, podem impugnar o pedido - art. 44, II, al. a, b, c), bastando que se verifique a sua viabilidade e o atendimento aos pressupostos fundamentais e observncia gradao de preferncia dos crditos. Ressalte-se, finalmente, que a recuperao judicial, ao contrrio do que ocorre com a concordata preventiva, envolve todos os crditos e no apenas os quirografrios. O anteprojeto do Executivo mantinha o atual sistema: "Art. 39. A concordata obrigar todos os credores quirografrios....

Tal disposio foi alterada pelo substitutivo Osvaldo Biolchi, que declarava no art. 50: " 2. Os planos de recuperao incluiro todo o passivo do devedor, independentemente da natureza e classificao dos crditos". O mesmo princpio foi acolhido pela subemenda: "Art. 40. Esto sujeitos aos efeitos da recuperao judicial todos os credores anteriores ao pedido, inclusive a Fazenda Pblica, seja qual for a natureza do seu crdito...". Pg. 530 234. COMIT DE RECUPERAO OU ADMINISTRADOR JUDICIAL Uma das mais polmicas alteraes na nova lei a criao do denominado Comit de Recuperao Judicial. Este rgo compe-se de trs membros, tendo a integr-lo, necessariamente: I - um representante dos empregados; II - um representante dos credores privilegiados (o projeto no esclarece a espcie de privilgio, se especial ou geral, presumindo-se que seja de ambos); III - um representante dos credores quirografrios. Tais membros ou so eleitos por assemblia geral dos credores ou nomeados pelo juiz. Sua instalao no se processa em todos os pedidos de recuperao judicial, mas apenas naqueles que envolvam maior complexidade, obviamente em decorrncia do vulto da prpria empresa, a critrio do juiz. Compete ao Comit em apreo: a) elaborar laudo tcnico com diagnstico da situao econmico-financeira do devedor; b) fiscalizar a administrao do devedor, no perodo da recuperao (atividade que na atual legislao exercida pelo comissrio); c) apurar e emitir parecer sobre as reclamaes de credores e demais interessados; d) fiscalizar a execuo do plano de recuperao. O administrador judicial, na ausncia do Comit, exercer as mesmas funes deste ltimo. A criao do Comit de Recuperao Judicial pode, na prtica, representar uma burocratizao do processo, com prejuzos manifestos ao procedimento judicial, tanto mais que, entre impugnar o plano previamente apresentado pelo devedor, poder, por sua vez, apresentar plano alternativo. Outrossim, como todo rgo colegiado, dificilmente manter a unidade necessria ao fiel desempenho das suas funes. Melhor seria a nomeao pura e simples do administrador, em substituio ao Comissrio, denominao igualmente alterada por manifesta inspirao do direito francs, que substituiu as expresses "comissrio" e "sndico" por "administrador judicial". Pg. 531

235. LIQUIDAO JUDICIAL (FALNCIA) INCIDENTAL A subemenda mantm a denominada Liquidao (falncia) incidental, que ocorre em dois momentos diversos. O primeiro, quando o pedido de recuperao judicial se mostre manifestamente invivel: Art. 50. ....... 3. Rejeitando a recuperao, o juiz de imediato decretar a liquidao judicial do devedor...". O segundo, se o devedor deixa de cumprir suas obrigaes, demonstrando no possuir condies para levar a bom termo o plano de recuperao: "Art. 74. Demonstrando-se, no curso na recuperao judicial, a inviabilidade econmico-financeira da empresa ou o descumprimento do plano delineado, o Ministrio Pblico, os credores, ou quaisquer interessados podero requerer a convolao da recuperao em liquidao judicial". Nessa ltima hiptese, convencido do descumprimento do plano delineado, ou da ocorrncia de prejuzos continuados, o juiz convolar a recuperao em liquidao judicial. 236. DA LIQUIDAO JUDICIAL As causas determinantes da liquidao judicial permanecem as mesmas das atuais. Considera-se sujeito liquidao nominada o empresrio coletivo ou individual (observadas as excees legais) que: "sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, dvida lquida constante de ttulo executivo que alcance a soma correspondente a 5.000 UFIRs (cinco mil unidades fiscais de referncia)". A grande inovao reside no teto mnimo fixado para que um ttulo executivo possa ensejar pedido de liquidao. O objetivo do legislador, no caso, foi o de evitar pedidos de quebra fundados em ttulos executivos de valores irrisrios, visto que, sem dvida, agiu bem, j que no se justifica a liquidao de empresas por dvidas diminutas, com a perda de emprego por parte de trabalhadores e outras seqelas inevitveis. Pg. 532 Aos titulares de cambiais de menor valor restar a via executiva, na forma prevista no art. 566 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Mas no basta a apresentao de ttulo executivo no valor mnimo de 5.000 UFIRs (unidades fiscais de referncia). Mister se faz que o pedido venha acompanhado de certido de protestos de dois ou mais ttulos de credores distintos, tirados contra o devedor, nos noventa dias anteriores ao pedido de liquidao: Art. 86. Na hiptese do art. 82, I, desta Lei, para requerer a liquidao judicial daquele que no paga no vencimento dvida lquida constante de ttulo executivo, dever o credor instruir o pedido com instrumento representativo desta

dvida, cujo valor no poder ser inferior a 5.000 UFIRs (cinco mil unidades fiscais de referncia), representado por um ou mais ttulos executivos devidamente protestados, acompanhado de certido de protesto de dois ou mais ttulos de credores distintos, tirados contra o devedor no perodo de 90 (noventa) dias anteriores data do pedido" (grifos do autor). O protesto de ttulos de credores distintos, nos noventa dias anteriores ao pedido de liquidao, visa a moralizao do instituto, hoje transformado, irregularmente, em instrumento de cobrana - ou paga ou quebra! Demonstrar, outrossim, o estado de insolvncia justificador do pedido de liquidao judicial. As outras causas determinantes da liquidao judicial permanecem as mesmas previstas no art. 2. do Decreto-lei n. 7.661/45 (a Lei de Falncias): I - executado no paga, no deposita, no nomeia bens penhora (h de prevalecer, sem dvida, o teto mnimo acima referido (5.000 UFIRs); II - procede chamada liquidao ruinosa; III - realiza negcios simulados para prejudicar credores; IV - realiza transferncia simulada do principal estabelecimento (o sentido aqui o de maior porte material), para prejudicar credores; V - d garantia real (hipoteca, penhor) a algum credor sem ficar com bens livres e desembaraados; VI - abandona o estabelecimento comercial sem deixar administrador em seu lugar. 237. DEPSITO ELISIVO Em boa hora, a subemenda restaura o denominado depsito elisivo, suprimido no substitutivo do Relator, o deputado Osvaldo Biolchi. Pg. 533 Tal depsito, como afirmamos em edies anteriores, exerce no processo falimentar, e igualmente exercer na liquidao judicial, papel de alta relevncia social na medida em que evita a quebra que, no mais das vezes, culmina com a extino da empresa. o que, felizmente, dispe o art. 86, 3. e 4. da subemenda: "poder o devedor, no prazo de defesa, depositar o valor correspondente ao crdito reclamado pelo autor da ao ou oferecer bens desonerados, com a respectiva avaliao, correspondentes dvida, que, se aceitos, descaracterizam o pedido. 4. Feito o depsito, a liquidao judicial do devedor no poder ser decretada e, diante da improcedncia de sua defesa, o juiz declarar exigvel o crdito e determinar o levantamento da soma em favor do autor da ao. Na hiptese de aceitao dos bens, a liquidao judicial do devedor no poder ser decretada, e, diante da improcedncia de sua defesa, o juiz determinar a sua imediata alienao mediante hasta pblica e o levantamento da quantia apurada pelo autor da ao, ressalvada a exigncia de crdito remanescente em procedimento adequado".

Amplia-se, pois, o alcance do depsito elisivo, agora no apenas em dinheiro, mas tambm em bens suscetveis de avaliao econmica, facultando-se ao devedor maiores recursos para evitar a liquidao da empresa, que, a rigor, no interessa ao empresrio, a seus empregados, aos prprios credores (que final nada recebem) e muito menos ao Estado. Note-se que, efetuado o depsito ou ofertados bens, h uma guinada de cento e oitenta graus, passando o litgio a girar sobre a legitimidade do crdito, portanto, inteiramente afastada a decretao da liquidao. 238. PRAZO PARA A DEFESA (E DEPSITO ELISIVO) O prazo extremamente exguo de vinte e quatro horas estabelecido na atual Lei de Falncias para a apresentao de defesa ou efetivao do depsito elisivo substitudo por prazo mais racional, de cinco dias, conforme previsto no art. 86, 1.: "deferida a inicial, o juiz mandar citar o devedor para, em 5 (cinco) dias, apresentar defesa". Pg. 534 Na defesa poder o devedor alegar matria relevante, j constante da atual Lei Falimentar, a saber: I - falsidade do ttulo da obrigao; II - prescrio; III - nulidade da obrigao ou do ttulo; IV - pagamento; V - qualquer fato que extinga, suspenda ou no legitime o pagamento do ttulo. Observe-se que a falncia no ser decretada se, no prazo da defesa (cinco dias), o devedor requerer a recuperao judicial - art. 82, 2. - "dentro do prazo de contestao, conforme disposto no art. 84, V, desta lei, o devedor poder pleitear sua recuperao judicial, na forma da lei", hiptese em que dever apresentar seu plano, podendo faz-lo em trinta dias, a teor do que dispe o pargrafo nico do art. 43: "o devedor poder requerer, no pedido de recuperao, a concesso de prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo, para a complementao dos documentos enumerados neste artigo". 239. FORO COMPETENTE PARA DECLARAR A LIQUIDAO JUDICIAL OU DEFERIR A RECUPERAO ECONMICA DA EMPRESA Lamentavelmente, mantm a subemenda o mesmo termo encontrado na lei atual - principal estabelecimento -, com isso eternizando longa controvrsia doutrinria e jurisprudencial:

"Art. 3. competente para decretar a recuperao ou a liquidao judicial o juiz em cuja jurisdio o devedor tenha situado o seu principal estabelecimento ou filial de empresa localizada fora do Brasil". O que se h de entender por principal estabelecimento? O de maior vulto material, o mais lucrativo, ou aquele de onde emanam as diretrizes empresariais? Melhor seria a adoo da redao dada ao projeto original (do Ministrio da Justia), no art. 54: " competente para decretar a falncia o juiz em cuja jurisdio situa-se o centro das atividades do devedor, ou a filial, sucursal, agncia ou representante no Brasil de empresa estrangeira" (grifos do autor). Pg. 535 240. OS CRDITOS TRABALHISTA E TRIBUTRIO EM FACE DO JUZO UNIVERSAL O juzo da falncia, como no poderia deixar de ser, continua universal: "Art. 4. O juzo da recuperao e da liquidao judicial uno, indivisvel e universal, sendo competente para conhecer todas as aes e reclamaes sobre bens, interesses e negcios do devedor, ressalvadas as demandas onde o devedor figurar como autor ou litisconsorte". A quebra de unidade do juzo falimentar pela Fazenda Pblica (arts. 186 e 187 do Cdigo Tributrio Nacional, e art. 5. da Lei n. 6.830/80) e pela Justia do Trabalho, por fora da aplicao dos preceitos que regem o executivo fiscal (art. 889 da CLT), deixar de existir, pondo-se fim, em boa hora, s execues paralelas que tm sido, no mais das vezes, objeto de constantes conflitos de competncia, com sensveis prejuzos para os credores em geral, para empregados e para o prprio Poder Pblico, na medida em que tumultua e desnatura a universalidade, cujo objetivo fundamental a proteo dos credores, atendendo natureza jurdica dos diversos crditos, evitando fraudes e simulaes. Assim que a nova lei, respeitando a competncia material da Justia do Trabalho (art. 114 da Constituio Federal) e, concomitantemente, os privilgios de que se cerca a Fazenda Pblica nos executivos fiscais, dispe no art. 7. que: " 3. A ao de natureza trabalhista em curso ou que venha ser proposta ser processada perante a Justia Especializada, at a apurao do respectivo crdito, habilitando-se na firma desta Lei, sem prejuzo do disposto no art. 25 desta Lei". O art. 25 mencionado prev a excluso, outra classificao ou retificao de crdito, mediante provocao do Ministrio Pblico, do administrador, Comit de recuperao ou qualquer credor, na ocorrncia de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial ou documentos ignorados na poca de julgamento do crdito ou da incluso no quadro de credores. Tambm aqui, como no poderia deixar de ser, observada a competncia material da Justia do Trabalho, dispondo o 2. que:

Pg. 536 "com relao ao crdito trabalhista, a ao a que alude o caput deste artigo ser proposta perante o juzo especializado que houver reconhecido o crdito". Assim, se o crdito trabalhista estiver alicerado em sentena de Junta de Conciliao e Julgamento, com trnsito em julgado, o nico remdio jurdico ser a ao rescisria perante o respectivo Tribunal Regional do Trabalho, fundada nas hipteses previstas no art. 485 do Cdigo de Processo Civil. Outrossim, em que pesem os privilgios outorgados Fazenda Pblica, fica esta impedida de prosseguir com execuo paralela, de to danosas conseqncias, dispondo o 4. do art. 7. que: "as execues fiscais tero seu curso normal at a realizao da penhora no rosto dos autos do processo de recuperao ou liquidao judicial, se ainda no efetuada, e processamento dos embargos eventualmente interpostos". A penhora no rosto dos autos est prevista no art. 674 do Cdigo de Processo Civil e, em algumas oportunidades, j vem sendo observada: "sendo a falncia anterior execuo fiscal, a penhora h de fazer-se no rosto dos autos do processo falimentar e no sobre bens, individualmente" (RT, 659/92). Nesse caso, porm, observar-se-, necessariamente, a prevalncia do crdito trabalhista, consoante deciso do Supremo Tribunal Federal: "a penhora, neste caso, cabvel, mas no pode prejudicar os crditos trabalhistas" (STF, 2. T., RE n. 88.583-8/RJ, v.u., DJU, 3 jul. 1979, p. 5153). 241. CLASSIFICAO DOS CRDITOS A subemenda mantm o mesmo quadro de credores do substitutivo Osvaldo Biolchi, no alterando-lhe sequer a redao. Coloca em primeiro plano, tal como ocorre com a atual legislao, o crdito trabalhista, dispondo o art. 9. que: "os crditos derivados das relaes de trabalho e as contribuies para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) tm preferncia sobre os demais crditos". Pg. 537 A expresso genrica - "os crditos derivados das relaes de trabalho - deixa patente a incluso, no s das verbas ditas salariais, como as rescisrias e as indenizaes, o que, em princpio, tornaria despicienda a expressa meno ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Contudo, a fim de espancar dvidas, incluiu-se em tais direitos os depsitos fundirios, inequivocamente decorrentes da relao de trabalho. Ressalte-se que a Lei n. 9.467, de 10 de julho de 1997, estabelece, no seu art. 2., 3., que "os crditos relativos ao FGTS gozam dos mesmos privilgios atribudos aos crditos trabalhistas". A expresso "relao de trabalho", data vnia, conquanto visivelmente direcionada aos trabalhadores celetistas, a rigor, no das mais exatas. Trabalho

 gnero, do qual o emprego espcie; todos trabalham nem todos, porm, so empregados. O trabalhador autnomo, os profissionais liberais que exeram suas atividades por conta prpria, percebendo honorrios, no so empregados. A lei falimentar estabelece prioridade aos crditos de natureza salarial, o que tornaria mais adequada a expresso: "os crditos derivados da relao de emprego". Excluram-se, acertadamente, os crditos por acidentes do trabalho, que, atualmente so, como demonstramos no bojo desta obra (Captulo XXV - Da Classificao dos Crditos), de natureza previdenciria, j que, por fora do seguro obrigatrio (Lei n. 8.213/91), so de responsabilidade do Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS). Em segundo plano, ou seja, imediatamente aps o crdito trabalhista, est o crdito tributrio: "Art. 11. Os crditos tributrios preferem a quaisquer outros, independentemente de sua natureza e tempo de constituio, com exceo dos previstos no art. 9. desta lei". O art. 9. estabelece exatamente a supremacia dos crditos trabalhistas. Seguem-se-lhes: I - os crditos com direitos reais de garantia (hipotecrios, pignoratcios e anticrticos); II - os crditos com privilgio especial, assim considerados a) aqueles a que o atriburem as leis civis e comerciais: b) os crditos a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa dada em garantia; Pg. 538 III - crditos com privilgio geral; tm privilgio geral os crditos a que o atriburem as leis civis e comerciais; IV - os crditos quirografrios. Os encargos e dvidas da massa so denominados de despesas com o procedimento da recuperao ou da liquidao judicial: "Art. 10. As despesas com o procedimento da recuperao ou da liquidao judicial sero consideradas extraconcursais e pagas dentro dos limites das disponibilidades da massa liquidanda, mediante autorizao judicial". As despesas mencionadas so aquelas realizadas ps-quebra, ou, na nova linguagem, ps-liquidao, efetuadas pelo administrador (atualmente sndico) para o regular processamento da liquidao judicial. O quadro de credores em apreo no afastar as dvidas de interpretao, j que no formula uma classificao minuciosa dos crditos em geral. No faz, por exemplo, nenhuma meno ao art. 24 do Estatuto da Advocacia e Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n. 8.906/94, art. 24): "A deciso judicial que fixar ou arbitrar honorrios e o contrato escrito que os estipular so ttulos executivos e constituem crdito privilegiado na falncia, concordata, concurso de credores, insolvncia civil e liquidao extrajudicial".

Da mesma forma, nenhuma referncia feita s comisses e verbas indenizatrias dos representantes comerciais autnomos (Lei n. 4.886/65, art. 44): "no caso de falncia do representado as importncias por ele devidas ao representante comercial, inclusive comisses vencidas e vincendas, indenizao e aviso prvio, sero crditos da mesma natureza dos crditos trabalhistas". Persistindo dvidas, fatalmente ocorrero divergncias entre os autores, com a formulao de classificaes as mais diversas. 242. DA SENTENA DECLARATRIA DA LIQUIDAO JUDICIAL - O TERMO LEGAL A sentena que decretar a liquidao judicial necessariamente conter todos os elementos j por ns exaustivamente examinados no Captulo XI desta obra. Pg. 539 Aos requisitos prprios das decises judiciais, relatrios, fundamentao e concluso, acrescentam-se os elementos indicativos (nome do devedor, nomes dos administradores); elementos cronolgicos (a fixao do termo legal); elementos administrativos (apresentao pelo devedor da relao nominal dos credores, prazo para que estes ltimos - os credores - habilitem seus crditos, designao do administrador, indisponibilidade dos bens do devedor, suspenso de aes ou execues - exceto as fiscais e trabalhistas movidas contra o devedor); expedio de ofcio Junta Comercial, lacre do estabelecimento, entre outras medidas necessrias a salvaguardar os interesses das partes envolvidas. Eventualmente poder existir o elemento repressivo, pois, na forma do art. 90, o juiz poder ordenar a priso preventiva do devedor ou dos representantes da empresa em liquidao judicial, quando demonstrada a prtica de crime definido em lei. A inovao digna de nota a ampliao do prazo do termo legal que, dos sessenta dias atuais (art. 14, inciso III), passa a ser de oitenta dias: Art. 90. ...... II - fixar o termo legal da liquidao judicial, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias, contados do primeiro protesto por falta de pagamento". 243. O ADMINISTRADOR JUDICIAL (SNDICO) O sndico, dentro da nova nomenclatura, passa a denominar-se administrador judicial, denominao que se adota tendo em vista os diversos significados da palavra sndico (procurador de corporaes, administrador de condomnios, encarregado de sindicncias administrativas etc.). Ao administrador compete a gesto dos bens compreendidos na liquidao judicial, representando, outrossim, os interesses da massa liquidanda, tal como ocorre atualmente com o sndico.

O administrador, da mesma forma que o sndico ( 5 do art. 60), pode ser pessoa fsica ou jurdica, mas, ao revs do que se d presentemente (art. 60), no significa que ser recrutado entre os credores, bastando que seja pessoa de confiana do juiz: "Art. 147. O administrador judicial dever ser pessoa de confiana do juzo, fsica ou jurdica, prestando contas de suas funes trimestralmente, sob pena de destituio". Pg. 540 Obviamente se a escolha recair sobre pessoa jurdica, a administrao, ainda que em seu nome, ser exercida por seu representante legal: "Art. 150. O administrador judicial exerce pessoalmente as suas funes e no pode deleg-las, exceto para atos determinados, com prvia autorizao do juiz. 2. Se o administrador judicial nomeado for pessoa jurdica, declarar-se- no termo de que trata o art. 149 desta Lei o nome de seu representante, que no poder ser substitudo sem licena do juiz". O administrador responder pelos prejuzos que causar massa liquidanda, fazendo jus, outrossim, remunerao fixada pelo juiz e que no poder exceder a cinco por cento do valor de todas as receitas auferidas pela massa. 244. OS SCIOS E A LIQUIDAO JUDICIAL Scios solidrios Lei atual: "Art. 5. Os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais no so atingidos pela falncia da sociedade, mas ficam sujeitos aos demais efeitos jurdicos que a sentena declaratria produza em relao sociedade falida. Aos mesmos scios, na falta de disposio especial desta Lei, so extensivos todos os direitos e, sob as mesmas penas, todas as obrigaes que cabem ao devedor ou falido" (grifos do autor). No sistema atual, portanto, embora sofram os scios de responsabilidade ilimitada (solidrios), os efeitos da falncia, no so eles declarados falidos. Observe-se que comerciante e, portanto, falida a prpria sociedade, pessoa jurdica com personalidade e patrimnio prprios, que no se confundem com as pessoas dos respectivos scios. Ressalte-se que, com a declarao da quebra da sociedade, os bens particulares dos scios solidrios tambm so arrecadados, em separado, e eventualmente alienados judicialmente, na insuficincia de bens da massa falida, ou para pagamento de seus credores particulares: "Art. 71. A arrecadao dos bens particulares do scio solidrio ser feita ao mesmo tempo que a dos bens da sociedade, levantando-se inventrio especial de cada uma das massas".

Pg. 541 Nova lei: O anteprojeto do Ministrio da Justia, alterando tal princpio, estendia a falncia aos scios solidrios: Art. 56. A sentena que decretar a falncia da sociedade com scios ilimitadamente responsveis tambm produzir a destes". O substitutivo Osvaldo Biolchi manteve tal disposio, acolhida sem alterao pela subemenda: "Art. 107. A sentena que decreta a liquidao judicial da sociedade com scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade em liquidao, e, por isso, devero tambm ser citados para apresentarem defesa, se assim o desejarem". Acolhe-se com tal procedimento o princpio adotado na Itlia. Sistema severamente criticado por Gustavo Bonelli e tambm consagrado pela Lei Falimentar Argentina: "Art. 164. La quiebra de Ia sociedad importa Ia quiebra de sus socios com responsabilidad ilimitada". Scio solidrio retirante Ao scio solidrio que tenha se retirado voluntariamente ou sido excludo da sociedade h menos de dois anos, tambm se estende a liquidao que, todavia, abranger apenas as dvidas existentes na data do arquivamento da alterao contratual, na hiptese de no terem sido pagas at a data da decretao da liquidao. A subemenda no faz qualquer meno hiptese de os credores continuarem a negociar com a sociedade aps a sua sada como excludente da sua responsabilidade. Scios de responsabilidade limitada Lei atual: "Art. 6. A responsabilidade solidria dos diretores das sociedades annimas e dos gerentes das sociedades por cotas de responsabilidade limitada, estabelecida nas respectivas leis; a dos scios comanditrios (Cdigo Comercial, art. 314), e a do scio oculto (Cdigo Comercial, art. 305), sero apuradas, e tornar-se-o efetivas, mediante processo ordinrio, no juzo da falncia, aplicandose ao caso o disposto no art. 50, 1. (grifos do autor). A Nova Lei: "Art. 108. A responsabilidade solidria dos controladores e administradores da sociedade por aes e a dos scios-gerentes da sociedade por quotas de responsabilidade limitada, estabelecidas nas respectivas leis, bem como a dos scios comanditrios e do scio oculto, previstas em lei, sero apuradas no prprio juzo da liquidao judicial, independentemente da realizao do ativo e da prova da sua insuficincia para cobrir o passivo". Os acionistas e scios de sociedade por quotas de responsabilidade limitada, em caso de falncia, respondem pela integralizao das suas aes ou quotas, ou pelo pagamento, em favor da massa, dos respectivos valores.

Note-se que o art. 9. do Decreto n. 3.708/19 declara que: "em caso de falncia, todos os scios respondem solidariamente pela parte que faltar para preencher o pagamento das quotas no inteiramente liberadas". O art. 106 da Lei n. 6.404/76, por sua vez, proclama que: "o acionista obrigado a realizar, nas condies previstas no estatuto ou no boletim de subscrio, a prestao correspondente s aes subscritas ou adquiridas". Assim, na ocorrncia de falncia de sociedade annima, o acionista que no tenha integralizado o valor de suas aes estar obrigado a faz-lo. De outro lado, o art. 10 do Decreto n. 3.708/19 dispe que: "Os scios-gerentes ou que derem nome firma no respondem pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome da sociedade, mas respondem para com esta e para com terceiros solidria e ilimitadamente pelo excesso de mandato e pelos atos praticados com violao do contrato ou da lei". A Lei n. 6.404/76, no seu art. 158, por sua vez, dispe que: "O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar, quando proceder: I - dentro de suas atribuies ou poderes, com culpa ou dolo; II - com violao da lei ou do estatuto". Pg. 543 O scio comanditrio, como se sabe, tem responsabilidade limitada sua quota-parte. Da mesma forma que o scio quotista na limitada, ter que integralizar sua quota, na ocorrncia de falncia, e responder solidariamente se praticar atos de gesto. A legislao atual fala de scio oculto, com expressa meno ao art. 305 do Cdigo Comercial, que cuida de sociedade de fato e declara que: "a responsabilidade dos scios ocultos pessoal e solidria, como se fossem scios ostensivos". Trata-se, pois, de scio oculto em sociedade irregular ou de fato, e no de sociedade em conta de participao, em que o scio oculto no tem qualquer responsabilidade para com terceiros. S haver responsabilidade solidria de diretores e gerentes de sociedades annimas e sociedades por quotas de responsabilidade limitada, se qualquer deles agir com excesso de mandato ou praticar atos com violao do contrato ou da lei (art. 158 da Lei n. 6.404/76, e art. 10 do Decreto n. 3.708/191. Haver responsabilidade solidria, igualmente, do acionista controlador, como expressamente define o art. 107 da subemenda: "a responsabilidade solidria dos controladores e administradores da sociedade por aes.... Nas seguintes hipteses: a) de ter conduzido a atividade econmica da sociedade falida no interesse prprio ou de grupo de que faa parte; b) de, contrariamente ao interesse da sociedade falida, ter mantido a direo unificada desta, objetivando interesses prprios ou do grupo respectivo;

c) de ter provocado a confuso do patrimnio particular com e da sociedade falida, tornando incindvel a reunio dos seus ativos e passivos ou da maior parte deles. Acionista controlador, como se sabe, aquele que, sendo titular da maioria dos votos nas deliberaes da assemblia geral (podendo, por isso mesmo, eleger a maioria dos administradores da companhia), utiliza-se de tal direito para dirigir as atividades sociais, orientando o funcionamento dos rgos da sociedade, tal, alis, como dispe o art. 116 da Lei n. 6.404/76. Ora, o diploma legal nominado, nos seus arts. 116 e 117, estabelece, com rigorismo, os deveres e responsabilidades do acionista controlador no s para com os demais acionistas, como para os empregados e, inclusive, para com a comunidade em que atua" a companhia. Pg. 544 Assim, bastaria estabelecer a responsabilidade patrimonial do controlador que se desviasse do objeto e funo social da sociedade, concorrendo, por isso mesmo, para as causas determinantes da liquidao. Observe-se, por outro lado, que o controle da companhia pode ocorrer por fora do chamado "acordo de acionistas" (art. 118 da Lei n. 6.404/76). o controle que Fbio Konder Comparato denomina de conjunto ou por associao, que pode ser temporrio ou permanente. Como observa o consagrado Modesto Carvalhosa: "Os acordos de voto tm por objeto organizar ou combinar de antemo o sufrgio dos acionistas contratantes. Essa unificao do voto em sentido predeterminado pode ter como finalidade controlar a companhia". Assim, mantido o dispositivo tal como est redigido na subemenda, na eventualidade da liquidao da companhia controlada pelos acionistas minoritrios (que tenham se aglutinado mediante acordo) que, de uma forma ou de outra, tenham concorrido para o estado de insolvncia, a quebra estender-se-, tambm, sobre estes, com as seqelas dela decorrentes. Mais fcil e mais prtica seria a adoo, tambm com relao ao acionista controlador, do princpio j existente no art. 71 da atual Lei Falimentar, que determina a arrecadao paralela dos bens particulares dos scios solidrios, toda vez que se apurasse responsabilidade do acionista controlador. O scio comanditrio s se tornar solidrio se praticar atos de gesto que so privativos do scio comanditado (art. 314 do Cdigo Comercial). A subemenda fala de scio oculto sem, entretanto, defini-lo, como o faz a atual legislao. Se se refere ao scio oculto previsto no art. 305 do Cdigo Comercial, referir-se-, obviamente, sociedade irregular ou de fato; se, entretanto, quis referir-se sociedade em conta de participao, cometeu manifesto equvoco, de vez que nessa espcie societria o scio oculto no tem qualquer responsabilidade para com terceiros: "Art. 326. Na sociedade em conta de participao, o scio ostensivo o nico que se obriga para com terceiro..." (CCom). 245. EFEITOS DA SENTENA DE LIQUIDAO JUDICIAL

Os princpios gerais so mantidos: Pg. 545 1.) vencimento antecipado das dvidas do empresrio e do scio solidrio; 2.) suspenso do curso da prescrio e de todas as aes e execues dos credores, inclusive dos credores particulares dos scios solidrios (exceto os executivos fiscais e as aes trabalhistas); 3.) restituio de coisa arrecadada em poder do devedor, devida em virtude de direito real ou de contrato; 4.) restituio de coisas vendidas a crdito e entregues ao devedor nos quinze dias anteriores ao requerimento da liquidao, se ainda no alienadas; 5.) restituio de valores entregues ao devedor, em moeda nacional, a ttulo de adiantamento de contrato de cmbio; 6.) venda antecipada de bens perecveis; 7.) cancelamento do direito de retirada, do recebimento do valor de quotas ou aes, por parte dos scios da sociedade em liquidao; 8.) no-pagamento de juros, ainda que estipulados, se o ativo apurado no bastar para o pagamento do principal, salvo os juros de debntures e dos crditos com garantia real, por eles, nestes casos, respondendo exclusivamente o produto dos bens que constituem a garantia. Contratos bilaterais Os contratos bilaterais no se resolvem pela liquidao, podendo ser executados pelo administrador judicial, se este achar de convenincia para a massa. No silncio do administrador, pode o contratante notific-lo para que no prazo de noventa dias, contados da assinatura do termo de compromisso, declare, em cinco dias, se d ou no cumprimento ao contrato. No silncio do administrador, assegura-se ao contratante o direito indenizao, cujo valor, apurado em processo ordinrio, constituir crdito quirografrio. Contratos especiais Mantm-se regras prprias para determinados contratos, a saber: a) coisas vendidas e em trnsito; b) venda de coisas compostas; c) coisa mvel vendida a prestao; d) coisa vendida a termo; e) promessa de compra e venda de imveis; f) contrato de locao. Pg. 546 Tais regras so em tudo semelhantes s existentes na atual legislao, pelo que remetemos o leitor ao Captulo XVII - Dos Efeitos da Falncia quanto aos Contratos do Falido. Empreendimentos imobilirios no cumpridos pelo devedor

Com certeza, sensibilizado com o problema dos promitentes compradores de unidades imobilirias adquiridas da Encol, drama que, por suas propores, encontrou ampla repercusso em toda a nossa sociedade, o legislador criou regras prprias que permitam aos adquirentes de tais unidades, na hiptese de liquidao judicial do incorporador, a continuao e conseqente concluso das respectivas obras. Para isso, atribuiu-lhes a condio de credores com privilgio especial sobre determinados bens, ao mesmo tempo em que estabeleceu todo um procedimento, com a incluso de elaborao de plano de recuperao econmicofinanceira do empreendimento. Dentro das regras dispostas em tal procedimento, de natureza sumria, inclui-se a concordncia dos promitentes compradores de pagarem as contribuies adicionais que se fizerem necessrias para a concluso das obras. A aprovao ou rejeio de plano de recuperao econmico-financeira do empreendimento imobilirio de competncia do juiz da liquidao, dessa deciso cabendo o recurso de apelao ao Tribunal de Justia do respectivo Estado. As unidades imobilirias de promitentes compradores que no tenham aderido ao plano de recuperao sero alienadas, revertendo o valor apurado ao reembolso das quantias j pagas pelo antigo promitente e as sobras, se houver, para a massa liquidanda. Caber ao administrador judicial, investido de mandato dos prominentes compradores, todas as operaes destinadas concluso das obras. No sentido de proteger convenientemente os promitentes compradores, proclama a nova lei a ineficcia, com relao a estes, da constituio de direito real (hipoteca, por exemplo) sobre o empreendimento. 246. DA ALIENAO DE BENS A realizao do ativo, ou seja, a alienao dos bens da massa liquidanda, dar-se- por uma das seguintes formas: I - alienao do estabelecimento em bloco; Pg. 547 II - alienao das filiais ou unidades produtivas isoladamente; III - alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do devedor, caso tenha cessado a explorao do seu negcio; IV - alienao parcelada ou individual dos bens. A ordem de preferncia no exclui outras formas de alienao, desde, porm, que autorizados por credores que representem mais de cinqenta por cento dos crditos. Havendo, porm, motivos justificados, lcito ao juiz determinar outras formas de realizao do ativo, independentemente de prvia manifestao dos credores. 247. DA EXTINO DAS OBRIGAES

A extino das obrigaes e conseqente reabilitao do devedor dar-se- das seguintes formas: I - pelo pagamento (permitida a novao dos crditos com garantia real); II - pelo rateio de quarenta por cento, depois de realizado todo o ativo; III - pela prescrio, ou seja, pelo decurso de cinco anos, contados a partir do encerramento da liquidao judicial, inexistindo condenao por crime falimentar; ou pelo decurso de dez anos, na ocorrncia de condenao. No h, como facilmente se percebe, alteraes com relao atual legislao. 248. DOS CRIMES FALIMENTARES A nova legislao, como no poderia deixar de ser, pondo em relevo a natureza econmica do crime falimentar, pressupe a ocorrncia da liquidao judicial como condio da punibilidade. Da dizer o art. 194 que: "a ao penal no pode iniciar-se antes de decretada a liquidao judicial do devedor, e se extingue quando revogada a sentena que a tiver decretado". Na ocorrncia de denncia pelo Ministrio Pblico, o processamento se dar no juzo penal, ao qual se remeter o inqurito judicial (promovido no juzo cvel) e cpia do processo de liquidao judicial. Pg. 548 So considerados crimes falimentares os seguintes atos: I - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo dos credores ou da massa liquidanda, induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil ou por via dos seguintes meios fraudulentos: a) elaborar escriturao mercantil ou balano com dados inexatos ou omitir a publicao deste; b) omitir na escriturao contbil lanamento que dela devia constar ou alterar a escriturao verdadeira; c) fraudar dados contbeis ou negociais, armazenados em suporte informtico; d) simular despesas, dvidas ativas ou passivas, ou perdas, para obteno de crdito; VI - simular capital social; Pena - recluso, de 2 (dois) a 7 (sete) anos, e multa. A pena aumentada de um tero at a metade se o devedor manteve ou movimentou recurso ou valor paralelamente contabilidade exigida pela legislao. Violar, sem justa causa, sigilo de negcio, operao ou servio, conduzindo a empresa ao estado de inviabilidade econmica e financeira. Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. VII - gerir, fraudulentamente, a empresa em recuperao judicial, levando-a liquidao judicial; Pena - recluso de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa.

VIII - divulgar informao falsa, por qualquer meio, sobre empresa em recuperao judicial, com o fim de lev-la liquidao ou obter vantagem; Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. IX - sonegar informaes ou fornecer informaes falsas, com o fim de induzir a erro o juiz, o Comit ou o administrador judicial; Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. X - praticar qualquer ato de disposio patrimonial ou gerador de obrigaes, destinado a pagar um ou vrios credores, em preterio dos demais, durante o termo legal; Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. Na mesma pena incorre o credor que receber pagamento ciente da preterio dos demais. Pg. 549 XI - desviar, ocultar ou colocar em lugar inacessvel bens, com o fim de evitar arrecadao ou de obstar a realizao do ativo, na liquidao judicial; Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. XII - adquirir, receber, usar, ilicitamente, bem que sabe pertencer massa liquidanda ou influir para que terceiro de boa-f o adquira, receba ou use; Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. XIII - apropriar-se de coisa mvel, pertencente empresa em recuperao judicial ou massa liquidanda, de que tem posse ou a deteno; Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. XIV - exercer atividade para a qual foi inabilitado ou incapacitado, por deciso judicial, nos termos desta Lei. Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa. RESUMO O projeto da nova Lei de Falncias, que se encontra no Congresso Nacional, busca a adoo de mecanismos que, pondo em relevo a natureza institucional da empresa, possibilitem sua reorganizao e recuperao econmica com a conseqente preservao de emprego, sem prejuzo, outrossim, da produo e circulao de riquezas. Adotando princpio j acolhido por outras legislaes, estende os efeitos da falncia e a possibilidade da concordata preventiva s sociedades civis, s empresas pblicas e s sociedades de economia mista. Traz inmeras inovaes, dentre as quais cumpre destacar a alterao da denominao do Instituto Falimentar para Lei de Recuperao e de Liquidao Judicial de Empresas e Pessoas. Pg. 550 Captulo XLI SMULAS DE DIREITO FALIMENTAR

Sumrio: 249. Supremo Tribunal Federal. 250. Superior Tribunal de Justia. 249. SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL 147. A prescrio de crime falimentar comea a correr da data em que deveria estar encerrada a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar ou que julgar cumprida a concordata. 190. O no-pagamento de ttulo vencido h mais de trinta dias, sem protesto, no impede a concordata preventiva. 191. Inclui-se no crdito habilitado em falncia a multa fiscal simplesmente moratria. 192. No se inclui no crdito habilitado em falncia a multa fiscal com efeito de pena administrativa. 193. Para a restituio prevista no art. 76, 2., da Lei de Falncias, contase o prazo de quinze dias da entrega da coisa e no da sua remessa. 227. A concordata do empregador no impede a execuo de crdito nem a reclamao de empregado na Justia do Trabalho. 390. A exibio judicial de livros comerciais pode ser requerida como medida preventiva. 417. Pode ser objeto de restituio, na falncia, dinheiro em poder do falido, recebido em nome de outrem, ou do qual, por lei ou contrato, no tivesse ele a disponibilidade. 495. A restituio em dinheiro da coisa vendida a crdito, entregue nos quinze dias anteriores ao pedido de falncia ou de concordata, cabe, quando, ainda que consumida ou transformada, no faa o devedor prova de haver sido alienada a terceiro. 564. A ausncia de fundamentao do despacho de recebimento de denncia por crime falimentar enseja nulidade processual, salvo se j houver sentena condenatria. Pg. 551 565. A multa fiscal moratria constitui pena administrativa, no se incluindo no crdito habilitado em falncia. 592. Nos crimes falimentares, aplicam-se as causas interruptivas da prescrio previstas no Cdigo Penal. 250. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA 8. Aplica-se a correo monetria aos crditos habilitados em concordata preventiva, salvo durante o perodo compreendido entre as datas de vigncia da Lei n. 7.274, de 10-12-1984 e do Decreto-lei n. 2.283, de 27-2-1986. 25. Nas aes da Lei de Falncias o prazo para a interposio de recurso conta-se da intimao da parte. 29. No pagamento em juzo para elidir falncia, so devidos correo monetria, juros e honorrios de advogado.

36. A correo monetria integra o valor da restituio, em caso de adiantamento de cmbio, requerida em concordata ou falncia. 88. So admissveis embargos infringentes em processo falimentar. 99. O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte. 133. A restituio da importncia adiantada, conta de contrato de cmbio, independe de ter sido a antecipao efetuada nos quinze dias anteriores ao requerimento da concordata. Pg. 553 Bibliografia Abro, Nelson. Curso de direito falimentar. Saraiva, 1978. -. Os credores na falncia. Saraiva, 1979. lvares, Walter T. Direito falimentar. 5. ed. Sugestes Literrias. Arajo, Jos Francelino. Falncias e concordatas. Sagra, 1996. -. O sndico na administrao da falncia. Revista dos Tribunais, 1985. Autuori, Luiz. Fundo de comrcio. Forense, 1957. Barbi, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Saraiva, 1975. Bedran, Elias. Falncias e concordatas no direito brasileiro. Ed. Alba, 1962. Bessone, Darcy. Instituies de direito falimentar. Saraiva, 1995. Bevilqua, Clvis. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado. 1975. Bonelli, Gustavo. Del fallimento. Milano, 1938. Borges da Rosa. Processo civil e comercial brasileiro. 1941. Bussaba, Wilson. Falncias e concordatas interpretadas pelos Tribunais. 1973. Buzaid, Alfredo. RDM, 1:800. Caldas Aulete. Dicionrio contemporneo da lngua portuguesa. Ed. Delta, 1958. Calmon de Passos, J. J. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Forense, 1975. Campos, Antnio Macedo de. Medidas cautelares. Sugestes Literrias, 1983. Carvalho de Mendona, J. X. Tratado de direito comercial brasileiro. Freitas Bastos, 1962. Carvalho Santos, J. M. Cdigo Civil brasileiro interpretado. 1958. Coelho, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. Saraiva, 1993. -. Cdigo Comercial e legislao complementar anotados. Saraiva, 1993. Cretella Jnior, Jos & Cintra, Geraldo de Ulha. Dicionrio latino-portugus. Dria, Dylson. Curso de direito comercial. Saraiva, 1983. Faria, Bento de. Cdigo Comercial Brasileiro. 1920. -. Direito comercial. 1941. Pg. 554 Ferrara, Francesco. Il fallimento. Milano, 1966. Ferreira, Waldemar. Tratado de direito comercial. Saraiva, 1965. Fran Martins. Curso de direito comercial. Forense, 1981.

Fhrer, Maximilianus Claudio A. Roteiro das falncias e concordatas. Revista dos Tribunais, 1972. Gella, Augustn Vicente y. Curso de derecho mercantil. Gomes, Orlando. Alienao fiduciria em garantia. Revista dos Tribunais. Lacerda, J. C. Sampaio de. Manual de direito falimentar. 5. ed. Freitas Bastos. Liebman, Enrico. Manuale di diritto processuale civile. Milano, 1957. Magalhes, J. Hamilton de. Direito falimentar brasileiro. Saraiva, 1981. Magalhes, Roberto Barcellos de. A Lei de Falncias interpretada pelos Tribunais. Freitas Bastos, 1955. Magalhes, Rubens Aguiar. Iniciao ao direito falimentar. Max Limonad, 1978. Maranho, Dlio. Instituies de direito do trabalho. Freitas Bastos, 1961. Marques, Jos Frederico. Curso de direito penal. 1954. Mello, Moacyr de Barros. Curiosidades Forenses. Dirio Comrcio e Indstria. Mendona Lima, Alcides de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Forense, 1975. Monteiro, Joo. Teoria do processo civil e comercial. Monteiro, Washington de Barros. Curso de direito civil. Saraiva, 1965. Musso, Enrico Spagna. Justitia. v. 55. Navarrini, Umberto. Trattato elementare di diritto commerciale. Milano, 1911. Nunes, Hlio Silva. Depsito em concordata preventiva. Oliveira, Juarez de. (org.) Cdigo Comercial brasileiro. Saraiva, 1993. -. (org.) Lei de Falncias. Saraiva, 1986 (Srie Legislao Brasileira). Orlando, Pedro. Novssimo dicionrio jurdico brasileiro. 1959. Pacheco, Jos da Silva. Processo de falncia e concordata. 1970. Pdua, Abelardo de Barros. Manual de prtica falimentar. Forense, 1990. Pereira, Ademar (juiz de direito e professor universitrio). Correspondncia com autor. Pontes de Miranda, Francisco. Tratado de direito privado. Borsoi, 1960. Ramalho, Ruben. Curso terico e prtico de falncia e concordata. Saraiva, 1984. Requio, Rubens. Curso de direito falimentar. Saraiva, 1984. -. Curso de direito comercial. Saraiva, 1984. Restiffe Neto, Paulo. Garantia fiduciria. Revista dos Tribunais, 1975. Pg. 555 Rezende Filho, Gabriel de. Curso de direito processual civil. Saraiva, 1962. Rico, Osvaldo da Silva. Da compensao e da reconveno no direito brasileiro. Saraiva, 1979. Rocco, Alfredo. Princpios de direito comercial. Trad. Cabral de Moncada. Saraiva, 1931. -. Il fallimento. Milano, 1962. -. Studi sulla teoria generale del fallimento. Rivista del Diritto Commerciale. 1912. Roque, Sebastio Jos. Direito falimentar. cone, 1995. Rosa, Elizer. Dicionrio de Processo Civil. 1957. Santana, Rubens. Direito falimentar brasileiro. Ed. Bels, 1974. Santos, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. Saraiva, 1977. Satta, Salvatore. lstituzioni di diritto falimentare. Roma, 1948.

Valle, Christino Almeida do. Teoria e prtica da ao revocatria. Aide, 1987. Valverde, Trajano de Miranda. Comentrios Lei de Falncias. 1955. Vidari, Ercole. Corso di diritto commerciale. Milano, 1900. -. Il fallimento. Milano, 1886. Vivante, Cesare. Trattato di diritto commerciale. Milano, 1922. (Alm das obras e autores acima citados, fazemos meno a inmeras outras, incluindo monografias, publicaes em revistas especializadas, com expressa referncia origem.)