2.

LA REVISORIA FISCAL ES UN ORGANO SOCIETARIO

2.1

DEFINICION DE ORGANO SOCIETARIO

Gervasio R. Colombres en su libro titulado LA TEORIA DEL ORGANO EN LA SOCIEDAD ANONIMA escrito de 1964, define rgano en los siguientes trminos:

Organo es aquella estructura normativa que determina cundo y de qu manera la voluntad o el hecho de un individuo o la de varios sern imputados en sus efectos a un grupo de individuos vinculados en un orden jurdico especial.

Jos Ignacio Narvez en su libro TEORIA GENERAL DE LAS SOCIEDADES escrito en 1983, explica el funcionamiento de los entes asociativos a travs de dos teoras:

a) La teora de la representacin y b) La teora de los rganos

El siguiente cuadro, resume lo enumerado por Narvez:

TEORIA DE LA REPRESENTACION

Se basa en que la persona Jurdica es fsicamente incapaz de actuar por si misma, por lo que para ejercer sus derechos, cumplir sus obligaciones, desarrollar sus actividades y satisfacer sus necesidades, requiere de personas fsicas que acten en su nombre como instrumentos representativos de aquella.

FUNCIONAMIENTO DE LOS ENTES ASOCIATIVOS

TEORIA DE LOS ORGANOS

Los rganos son de carcter legal puesto que estn implcitos en la organizacin de todo ente asociativo. Surgen en el mismo instante en el que se constituye la persona jurdica. Las funciones de cada rgano son poderes propios de este, ya que no los recibe por delegacin, sino en su carcter de rgano.

La teora de la representacin, como ocurre con casi todas las teoras, lo explicaba todo, hasta que empezaron a surgir excepciones a la regla. A ttulo de ejemplo, digamos que el Revisor Fiscal reciba un mandato por parte de los accionistas para que ejerciera una fiscalizacin permanente y oportuna. En la teora, el

mandato puede ser revocado o modificado por el mandante, lo que significa que, las funciones de revisoria fiscal podran ser modificadas por los accionistas en cualquier tiempo, lo que, repito, en teora, podra dejar a una sociedad con fiscalizacin limitada.

Por esta va, muchas caractersticas de la representacin entraban en crisis al colocar las decisiones por encima del marco normativo regulador.

Narvez no slo toma una posicin clara dentro de las teoras de funcionamiento de los entes asociativos en favor de la tesis organicista, sino que rechaza la tesis del mandato con las siguientes palabras:

Conviene advertir que el Revisor Fiscal no es un mandatario de los accionistas individualmente considerados ni de la junta de socios o asamblea de accionistas ni de la sociedad misma. En verdad el mandato no es una funcin obligatoria sino un acuerdo convencional y quien lo confiere puede revocarlo o limitarlo o cumplir por si solo el cometido. Y resulta que en ninguna de estas hiptesis podra darse una situacin semejante. La Revisora Fiscal tiene su origen en la ley, de donde emanan tambin sus funciones, y quien ejerce stas no est obligado a rendir cuenta de su gestin a los asociados particularmente considerados. Tampoco es mandatario de la sociedad que como ente puramente moral o jurdico, no puede vigilar personalmente la actuacin de sus directores o administradores y

representantes. Adems, ni los estatutos ni la voluntad del rgano supremo de la sociedad pueden desconocer ni reducir las atribuciones que describe la ley a la Revisora Fiscal..

La definicin de Colombres requiere algunas precisiones:

1. La persona jurdica es la personificacin de un orden que regula la conducta de varios individuos.

2. Los individuos pertenecen a una asociacin cuando su comportamiento se encuentra regulado por el orden de la asociacin.

3. El derecho de una persona jurdica es un derecho colectivo de los individuos cuya conducta est regulada por el orden jurdico establecido.

4. El orden jurdico especial implica la existencia de un objeto social.

5. Un individuo obra como rgano de una sociedad, si su conducta corresponde al orden especial constitutivo de la persona colectiva.

6. Los individuos facultados como rganos formarn una voluntad que ser imputada en sus efectos al orden jurdico especial (la sociedad).

Para que la voluntad de los individuos facultados como rganos sea imputada al orden jurdico especial se requiere:

1. Organos con facultad ejecutiva manifestando una decisin de ese mismo rgano. 2. Organos con exclusiva facultad ejecutiva manifestando la decisin de un rgano dotado de facultad decisoria.

3. Representantes sociales investidos del doble carcter de representantes y de administradores por delegacin de un rgano, y cuya causa puede ser diversa.

4. Representantes provistos de una exclusiva facultad representativa.

2.2 CARACTERISTICAS DEL ORGANO SOCIETARIO

Para identificar las caractersticas de un rgano societario es necesario apoyarse en BRUNETTI quien sintetiza los planteamientos de Maiorca en su TRATADO DEL DERECHO DE LAS SOCIEDADES y el cual es citado por Narvez en la TEORIA GENERAL DE LAS SOCIEDADES. NOZIONI DI ORGANO NEL DIRITTO Manifiesta Maiorca en LA CON PARTICOLARE

PRIVATO,

RIGUARDO ALLA TEORIA DELLE ASSOCIAZIONI.

1. Organo expresa siempre y solamente un concepto jurdico

2. La relacin orgnica es tambin un concepto estrictamente jurdico: no indica ninguna relacin entre sujetos.

3. Por rgano se ha de entender una persona especial con normas de competencia pero no con normas de capacidad (stas son para personas fsicas).

4. La persona jurdica no tiene competencia de funcin sino capacidad de derecho. Los rganos de la persona jurdica tienen la capacidad de ejercicio de los derechos de la persona jurdica.

5. La capacidad de los rganos se asume como poder. Pero el poder del rgano representa una autonoma especial del propio rgano determinada por las disposiciones legales que la establecen.

6. El rgano es necesario cuando el ente no puede existir sin l. Una persona jurdica no puede existir sin rganos.

7. En las relaciones externas la sociedad es slo una organizacin. Quien acta es la sociedad (como organizacin).

2.3 CARACTERISTICAS DE LA REVISORIA FISCAL COMO ORGANO SOCIETARIO. Por analoga se puede deducir las siguientes caractersticas de la revisoria Fiscal como rgano societario:

1. La revisoria Fiscal tiene su origen en la ley, de donde emanan tambin sus funciones.

2. La revisoria Fiscal, ya sea un individuo o grupo de individuos, hace presencia en la organizacin de un orden jurdico especial (personas jurdicas) y estn facultados para obrar con una conducta que corresponde al orden especial constitutivo de la persona colectiva.

3. La Revisora Fiscal existe desde el mismo momento de creacin de la persona colectiva. Son permanentes. Pero las personas que se designen para desempear sus funciones reciben una investidura temporal. La persona

jurdica tiene capacidad de derecho y el rgano, revisora fiscal, tiene capacidad de ejercicio en el cumplimiento de sus funciones. La persona es temporal, el rgano permanente.

4. La Revisora Fiscal tiene su autonoma especial al cumplimiento de sus funciones y no debe entremeterse en las funciones de los otros rganos sociales. Cada rgano cumple las funciones que les son propias con absoluta independencia y sin invadir el radio de accin de los dems, dentro de un rgimen armnico de contrapesos.

5. La conducta de la Revisora Fiscal es imputada al orden especial (sociedad) en desarrollo de la formacin de la voluntad de las sociedades. La voluntad objeto del derecho supone necesariamente convivencia y regulacin normativa y exige sancin legal y posibilidad de coercin. Dentro de esta regulacin

normativa est el derecho de fiscalizacin en cabeza de cada uno de los socios individualmente considerados, prerrogativa irrenunciable porque alcanza la categora de orden pblico. La Revisora Fiscal cumple la misin de vigilar permanentemente a los rganos de administracin y representacin, en inters de los asociados, de la sociedad, del Estado y de la comunidad en general.

Y en busca de apoyo a las tesis aqu expuestas, la brillante entelequa del Doctor Hernando Bermdez Gmez sirve de referencia cuando en un folleto elaborado por encargo del Comit de Contabilidad y Auditora de la firma Price Waterhouse e insertado en la parte final del MIR Apndice III en 1989 enunciaba:

La existencia de los rganos (sea de direccin, administracin, representacin o fiscalizacin) no depende de la celebracin de un contrato especifico con personas que desempeen sus funciones. Tales rganos existen, forman parte de la

sociedad, tienen facultades y obligaciones, con independencia de quienes estn orientndolos.

Y ms adelante manifiesta:

Obsrvese que este cambio se produce dentro de las sociedades. Se trata de una concepcin ms clara de su estructura interna, en la cual se desarrolla el principio de la especialidad. El especialista en controles es el Revisor Fiscal. Su presencia ya no es personal sino institucional.