UNIVERSIDAD DE GUAYAQUIL

Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Polticas ESCUELA DE DERECHO

Carrera de Abogaca en Horario Intensivo

Investigacin para Grado Oral GRUPO N 9

TEMA:
LAS MEDIDAS CAUTELARES Y SU APLICACIN EN EL PROCESO PENAL ECUATORIANO

AUTORES:
Sr. Luis Gmez Castro Sr. Artemio Holgun Lpez Sr. Richard Carlozama Sr. Mario Lescano

TUTOR: Dr. Jaime Dvila de la Rosa

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Guayaquil-Ecuador 2010

APROBACION DEL TUTOR

En mi calidad de tutor de investigacin sobre el tema: CONTRATO DE JOINT VENTURE O CONTRATO DE AVENTURA CONJUNTA, de los estudiantes: LUIS GMEZ CASTRO, ARTEMIO HOLGUN LPEZ, RICHARD CARLOZAMA, ENRIQUE VALENZUELA Y MARIO LESCANO MATUTE, considero que dicho trabajo investigativo rene los requisitos y mrito suficientes para ser sometido a la evaluacin del jurado examinador que el Honorable Consejo Directivo designe.

Guayaquil, JULIO 2010.

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EL TUTOR

DEDICATORIA

Los estudiantes integrantes del Grupo Nueve del sexto ao, paralelo B, de la Modalidad de Intensivo, de la Materia de Practica Mercantil, agradecemos profundamente a DIOS, y cada uno de

nuestros familiares que han soportado cinco aos de ausencia, del Padre, Madre, Hijo, Hija, Esposo, Esposa, sacrificando el regocijo de la unin familiar ya que la ausencia se traslado a mas de la semana de trabajo al fin de semana. Familiares que por amor soportan estas ausencias. Agradecimiento especial a nuestros maestro de la materia de Prctica Mercantil, como olvidar, la dedicacin y esmero amable enseanza sus consejos, su particular estilo, su claridad para

explicar la materia y su permanente actualizacin para beneficio de los estudiantes. A todos gracias por su aporte, pero sobre toda las cosas, GRACIAS DIOS.
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LAS MEDIDAS CAUTELARES Y SU APLICACIN EN EL PROCESO PENAL SUMARIO No. 1. Mario Fernando Lescano Matute
1.

ANTECEDENTES DEL DERECHO PROCESAL PENAL.

El Derecho Procesal Penal es el conjunto de normas que regulan cualquier proceso de carcter penal desde su inicio hasta su fin: la actividad de los jueces y la ley de fondo en la sentencia. Tiene como funcin investigar, identificar y sancionar (en caso de que as sea requerido) las conductas que constituyen delitos, evaluando las circunstancias particulares en cada caso. Es el modo legalmente regulado de realizacin de la administracin de justicia, que se compone de actos que se caracterizan por su tendencia hacia la sentencia y a su ejecucin, como concrecin de la finalidad de realizar el derecho penal material. Estos actos se suceden entre la noticia del delito, a partir de la cual se promueve la accin, y la sentencia. Los actos marchan sin

retorno, proceden, hacia el momento final. Esto quiere decir que los
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hechos o acciones delictivas, que alguna persona comete, conducen hacia un camino sin regreso, un proceso penal, cuyo fin es la culminacin con una sentencia. Dentro de esos actos procesales "vivos" que montan la impulsin del proceso, se ha distinguido los de mera investigacin; instruccin, que luego contina con el auto resolutivo; el llamamiento a juicio; la citacin a juicio; la respectiva audiencia. El fin institucionalmente propuesto para el proceso penal no es slo la realizacin del Derecho Penal material, sino tambin el cumplimiento de las bases constitucionales del enjuiciamiento penal o el programa constitucional, ya que, el Derecho Procesal Penal, es sumiso de la Constitucin del Estado, y es por ello que la implementacin de cualquier medida que, en pos de descubrir la verdad para imponer una pena, vulnere los derechos y garantas de los ciudadanos excediendo los lmites constitucionalmente

impuestos a los poderes pblicos, resulta simultneamente repugnante a los principios bsicos del proceso penal. Segn el profesor PERCY CHOCANO NEZ, autor de Teora de la Actividad Procesal y Derecho Probatorio y Derechos Humanos,

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el Derecho Procesal Penal, se divide en Teora General del Proceso, Teora de la Prueba y Teora de la Actividad Procesal. La Teora General del Proceso, trata de las instituciones que regulan el proceso en general, como la Jurisdiccin, la

Competencia, los Sujetos Procesales y las Medidas Coercitivas o Cautelares. La Teora de la Prueba trata sobre la forma en que debe probarse una imputacin y comprende el concepto de la prueba, la diferencia entre prueba y medios de prueba, teora de la actividad probatoria, la carga de la prueba y la valoracin de la prueba. La Teora de la Actividad Procesal, trata sobre los actos procesales, lo que implica la estructura del acto procesal, las clases de actos procesales, el tiempo en la actividad procesal, etc. 2. SISTEMAS PROCESALES El Proceso Penal puede descansar en uno de estos tres sistemas: 1. El acusatorio, 2. El inquisitivo, y 3. El mixto.
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4. El sistema garantista acusatorio. 2.1 SISTEMA PROCESAL ACUSATORIO Es originario de Grecia y fue adoptado y desarrollado por los romanos. En un principio corresponde a la concepcin privada del Derecho Penal, en cuanto el castigo del culpable es un derecho del ofendido, quien puede ejercitar su derecho o abandonarlo; si lo ejercita, el castigo y el resarcimiento del dao se tramitan en un mismo procedimiento, sin que haya distincin entre procedimiento penal y procedimiento civil. Se basaba este sistema en los siguientes principios bsicos: Facultad de acusar de todo ciudadano. Necesidad de que alguien distinto al juez formule acusacin para que pueda existir un juicio. El juez no procede "ex oficio". Quien juzga es una asamblea o jurado popular, por lo que las sentencias no son apelables, sino que rige el principio de instancia nica. El de libertad personal del acusado hasta que exista sentencia condenatoria.
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 El de igualdad absoluta de derechos y deberes entre acusador y acusado. El de que el juzgador limite su juicio a los hechos alegados y probados. 2.2. SISTEMA PROCESAL INQUISITIVO Este sistema es una creacin del Derecho Cannico de la Edad Media, extendindose a toda la Europa continental y perviviendo hasta el siglo XVIII. Surge como consecuencia de tres factores: La aparicin de los Estados nacionales. La pretensin de universalidad de la iglesia catlica. El conflicto de los estados nacin por someter al poder feudal y a los considerados infieles. Descansaba en los siguientes principios: Concentracin de las tres funciones de acusar, defender y juzgar en manos de un mismo rgano.

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 Esas

funciones

se

encomiendan

unos

rganos

permanentes, con exclusin de cualquier forma de justicia popular.

El procedimiento es escrito, secreto y no contradictorio. No existe, pues, debate oral y pblico. Como contrapartida se establecen los principios de la prueba legal o tasada, y de la doble instancia o posibilidad de apelacin (origen de la organizacin jerrquica de los tribunales).

Se admite como prueba suficiente para la condena, la confesin del reo.

El acusado no tiene derechos frente al inquisidor por ser ste considerado infalible, caracterstica que se le atribuye por ser el poseedor del poder divino de juzgar. El sistema de enjuiciamiento penal inquisitivo comienzan a declinar con la Revolucin Francesa y el consiguiente cambio de paradigma social (surgen las garantas procesales, los derechos del hombre, etc.). 2.3. SISTEMA PROCESAL ACUSATORIO O MIXTO

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Fruto de las nuevas ideas filosficas, como reaccin ante las denuncias secretas, las confesiones forzadas y la tortura, surge en Francia un nuevo sistema procesal penal que respeta el derecho de todo ciudadano a ser juzgado pblicamente en un proceso contradictorio, pero conservando un elemento del sistema anterior, el de la acusacin oficial, encargada a funcionarios que de modo permanente suplan la carencia de acusadores particulares, con lo que nace el Ministerio Fiscal, que es rgano independiente de los juzgadores y representante de la ley y de la sociedad. Adems, se conserva una fase de investigacin secreta, escrita y no contradictoria, que a diferencia del sistema inquisitivo no sirve de base a la sentencia, sino a la acusacin. La sentencia slo puede basarse en las pruebas practicadas en el juicio. Por esa mezcla de caracteres se le denomina sistema mixto y se caracteriza porque el poder estatal no abandona a la iniciativa de los particulares la investigacin y la persecucin de los delitos, pero el Estado, en cuanto juzga, no investiga y persigue, porque se convertira en parte, y con ello peligrara la objetividad de su juicio. Los principios en que descansa este sistema son:

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La separacin de la funcin de investigacin y acusacin y la funcin de juzgar. Para que haya juicio es preciso que exista acusacin y la funcin de acusar corresponde, no siempre en exclusiva, a rganos pblicos especiales.

Del resultado de la instruccin depende que haya acusacin y juicio, pero el juzgador ha de basarse en las pruebas del juicio oral.

El acto del juicio es oral, pblico y confrontativo, y se rige por el principio de inmediacin, dependiendo la sentencia de la apreciacin de los jueces que conforman un Tribunal Penal, no sometida a regla alguna. Esto pretende decir, como

recomendacin, que las sentencias de tipo penal, sabemos que las dictan los Tribunales Penales, y deben estar apegadas estrictamente a la ley, pero les tenemos que recordar, que existe un derecho natural, un derecho divino, un derecho de la razn, en resumen, un derecho supralegal, bajo cuya medida la injusticia se queda aunque tenga la forma de la ley y ante el cual una sentencia judicial basada en alguna ley injusta no es verdadera decisin jurdica, verdadera jurisprudencia, sino ms bien no Derecho.
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Segn el modelo francs, la sentencia se da mediante una cooperacin de magistrados y jurados. La combinacin de ambos elementos en la Administracin de Justicia vara segn los distintos pases. Puede excluirse la participacin del jurado y conservarse todas las dems notas esenciales. 2.4. SISTEMA PROCESAL ACUSATORIO GARANTISTA El Dr. Jos Garca Falcon, en su artculo, El Proceso Penal en el Sistema Acusatorio, publicado en la revista judicial Derecho Ecuador, manifiesta que Primeramente hay que recordar, que el Derecho Procesal Penal hoy en da, es bsicamente garantista, o sea es el derecho constitucional reformulado, en tanto reglamenta los principios y garantas constitucionales reconocidos por la Carta Fundamental, especialmente en el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal. A diferencia de lo que aconteci con el sistema mixto, potencia el sistema acusatorio tradicional al cual le adiciona un completo, esto es, el marco de garantas de proteccin tanto para el procesado como para la vctima, a modo de evitar los abusos del poder, y prescinde de las notas tradicionales del sistema inquisitivo: secreto, acumulacin de funciones, ausencia de oralidad, etc.
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La estricta separacin entre las fases de la investigacin y el enjuiciamiento. Fases que al hallarse delimitadas con precisin y tener operadores jurdicos distintos, otorgan las garantas de objetividad e imparcialidad que conferirn al proceso penal su exigida racionalidad. Centra el momento de la investigacin en la labor del fiscal dotndole de una serie de facultades y de capacidad para archivar el procedimiento indagatorio, de abstenerse de ejercitar accin penal (principio de oportunidad) y de pedir el sobreseimiento del proceso penal al juez, en ambos casos por advertidas razones de atipicidad, no antijuricidad o insuficiencia de pruebas. Revaloriza los roles que juegan las partes, otorgando a la vctima un nuevo estatus jurdico, y confiriendo a la defensa una serie de garantas imprescindibles para la racionalidad del nuevo proceso acusatorio. Hace del juez, quien decide los casos justiciables, la figura que cautela y otorga las garantas a las partes. Hace de la transparencia el mtodo de bsqueda de la verdad.

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Proporciona mecanismos alternativos al proceso comn para la solucin de los conflictos con menores costos tanto en tiempo, dinero y economa procesal: principio de oportunidad y terminacin anticipada. Coloca a los derechos humanos y la dignidad de la persona, tanto en su respeto y aseguramiento, como las matrices sobre las que descansa el Derecho Procesal Penal. 3. RASGOS PRINCIPALES DEL PROCESO PENAL Uno de los rasgos principales de la estructura de la fase de investigacin de los hechos a que da lugar la notitia criminis, deja de estar en manos del juez y pasa a constituirse en la funcin esencial de la Fiscala, el que es controlado en su actividad de investigacin por un nuevo rgano jurisdiccional, el juez de garanta. Un importante desafo en la configuracin de la instruccin criminal consista en determinar los mecanismos idneos para conferir eficacia y agilidad a la actividad persecutoria estatal con el fin de superar el ritualismo y la burocratizacin tpicos del sumario inquisitivo. La creacin de una organizacin flexible de fiscales, que dispone de una serie de mecanismos legales para llevar a cabo una
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investigacin dinmica, desformalizada y selectiva, conforme a criterios pblicos y objetivos, constituy un importante primer paso hacia la solucin de un problema endmico de la justicia criminal en toda Amrica Latina.

SUMARIO No. 2 Hctor Ledo Ocampo Prraga LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCESO PENAL 4. NOCIN Segn Maier, es la Aplicacin de la fuerza pblica que coarta las libertades reconocidas por el ordenamiento jurdico que pretende el resguardo de los fines que persigue el mismo procedimiento y averiguar la verdad y la actuacin de la ley sustantiva o en la prevencin inmediata sobre el hecho concreto que constituye el objeto del procedimiento. Es decir, las medidas cautelares son
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instrumentos procesales que se imponen durante el curso de un proceso penal, con el objeto de restringir el ejercicio de los derechos personales o patrimoniales del imputado o de terceras personas. Estas medidas son cautelares porque tienden a evitar los peligros de obstaculizacin del proceso y buscan asegurar el efectivo cumplimiento de la posible condena. Si luego de comprobada la culpabilidad del imputado en juicio ste pudiera sustraerse al cumplimiento de la sancin, la justicia se vera burlada y la sociedad perdera la confianza en el derecho. Si bien las medidas cautelares son consideradas medidas que tienden a asegurar los fines del proceso, en materia penal, dichas medidas toman el nombre de coercin procesal, en razn que por dichas medidas se emplea la fuerza pblica (violencia) para lograr garantizar los fines del proceso penal. Las medidas de coercin procesal penal son el ejercicio de violencia estatal formalizada, dirigida a la restriccin de las libertades y derechos de la persona humana del imputado. Su aplicacin est regida por principios de jerarqua constitucional, y bsicamente por el principio de excepcionalidad de la detencin.
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Las medidas de coercin no slo tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de una futura pena y la efectiva concurrencia del sujeto al juicio, sino que, adems tienden a facilitar la actuacin probatoria. Los actos coercitivos afectan por regla general al imputado, a quien se puede restringir en el ejercicio de sus derechos personales (por ejemplo, allanando su domicilio, abriendo su correspondencia, privndolo de su libertad de trnsito o locomocin, etc.) o patrimoniales (por ejemplo, embargando sus bienes). Pero tambin puede afectar a terceros, como por ejemplo al testigo que se ve obligado a comparecer a declarar, la vctima de lesiones que debe someterse a un examen corporal o el propietario de la cosa hurtada que se ve privado temporalmente de su uso y goce mientras permanece secuestrada con fines probatorios. 4.1 EVOLUCIN HISTRICA EN EL ECUADOR El antiguo Sistema Procesal Penal, era un sistema inquisitivo, que se caracterizaba por reunir en la persona del juez las funciones de investigar, acusar y fallar, impidiendo la imparcialidad, que es un presupuesto bsico para el debido proceso. Todos los actos eran

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escritos y secretos, en donde los intervinientes del proceso tenan una participacin pasiva y escaso contacto con el juez. La etapa de investigacin, se realizaba en forma secreta y en la mayora de los casos, mediada por actuarios. Las policas reciban rdenes amplias para investigar, lo que impeda un control eficiente sobre la forma en que se desarrollan las indagaciones. Las Medidas Cautelares no se discutan particularizadamente y con fundamentacin especfica para su procedencia, ya que eran consecuencia automtica del auto de procesamiento. Por esta

razn, concluida la investigacin, el tribunal puede someter a proceso a uno o ms sujetos determinados, basado en slo presunciones de participacin. Esto se transformaba en una etapa central del proceso y se produca una relacin automtica entre el sometimiento a proceso y la prisin preventiva, el arraigo de pleno derecho, la libertad provisional, o las anotaciones en el prontuario y dems efectos restrictivos de libertad, aunque se probare finalmente la inocencia del acusado. Esto se debe a la razn antes aludida y a que en el antiguo sistema penal no existan medidas cautelares alternativas a la prisin preventiva.
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La prisin preventiva se caracterizaba, por la amplitud de las causas legales que autorizaban su procedencia y la amplia interpretacin jurisprudencial de la que era objeto, convirtindose en regla general frente al derecho de libertad individual. Adems, el criterio para determinar la prisin preventiva, lejos de cumplir con los fines del procedimiento, que es asegurar la permanencia del imputado en el juicio, cumpla funciones de pena anticipada y de carcter preventivo peligrosista, ajenos al texto constitucional. Finalmente, la mayora de las pruebas que se recopilan y analizan, se realizan en una etapa secreta, que constituyen la base para acusar o absolver a una persona. 5. CLASES Y FINES DE MEDIDAS CAUTELARES Existen dos clases de medidas cautelares; las de carcter personal y las de carcter real. Las medidas cautelares de carcter personal, tienen como finalidad asegurar la presencia del imputado en el juicio y evitar que obstaculice la obtencin de la verdad. Las medidas cautelares de carcter real tienen como finalidad garantizar la reparacin del dao y el pago de costas o multas. Las
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medidas cautelares sobre bienes sujetos incautacin o decomiso tienen como finalidad asegurar que dichos bienes queden a efectos de prueba en el proceso. La coercin personal es una limitacin a la libertad fsica de la persona; la coercin real importa una restriccin a la libre disposicin de una parte del patrimonio. Ambas tienen en comn la finalidad de garantizar la consecucin de los fines del proceso y pueden afectar al imputado o a terceros.. 6. PRINCIPIOS QUE RIGEN LA APLICACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES Es importante conocer las caractersticas generales de las medidas cautelares, porque esto ayuda a entender mejor el sentido de las mismas y saber aplicarlas con mayores criterios de justicia. Adems, tambin es importante conocer cules son las

caractersticas intrnsecas de las mismas, es decir, la camisa de fuerza que impide que sean aplicadas arbitrariamente. Se pueden destacar como principios o caractersticas generales de las medidas cautelares los siguientes: 6.1 EXCEPCIONALIDAD.
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En vista del derecho a la libertad personal y al principio de presuncin de inocencia, la regla sera la libertad y la excepcin la aplicacin de la medida cautelar, y sta nunca procedera de manera generalizada. La principal exigencia que deriva del principio de excepcionalidad es la de asegurar los fines del proceso a travs de medidas de coercin menos lesivas, distintas a la privacin de libertad.. 6.2. PROPORCIONALIDAD. Porque deben estar en adecuada relacin con el hecho que se imputa y con lo que se busca garantizar. Alberto Binder, un jurista argentino, manifiesta: La violencia que se ejerce como medida de coercin nunca puede ser mayor que la violencia que se podr eventualmente ejercer mediante la aplicacin de la pena, en caso de probarse el delito en cuestin (Conseguido del texto, El Debido Proceso y Medidas de Coercin Personal. Pg. 278. Universidad Catlica Andrs Bello. Caracas2007). Si se trata de delitos que tienen previstas penas menores o penas de multa leve, resulta claramente inadmisible la aplicacin de la prisin preventiva. Si en el caso concreto se espera una
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suspensin de la pena, tampoco existira fundamento para encarcelar preventivamente al imputado. 6.3. EMPLEO DE LA FUERZA PBLICA. Para imposicin de una medida cautelar, que implica que se puede hacer uso de sta para detener a un ciudadano (detencin preventiva) o puede amenazarse con aplicar la fuerza para hacer cumplir el mandamiento respectivo (ejemplo, citacin bajo

apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica en caso de negativa a hacerlo). 6.4. INSTRUMENTALIDAD. Ya que la medida cautelar no tiene una finalidad en s misma. La caracterstica principal de la coercin procesal es la de no tener un fin en s misma. Es siempre un medio para asegurar el logro de otros fines: los del proceso. Las medidas que la integran no tienen naturaleza sancionatoria -no son penas- sino instrumental y cautelar: slo se conciben en cuanto sean necesarias para neutralizar los peligros que puedan cernirse sobre el descubrimiento de la verdad o la actuacin de la ley sustantiva.

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As por ejemplo, para evitar que el imputado intente amenazar o sobornar a testigos, alterar los rastros del delito, etc. -lo que hara peligrar el descubrimiento de la verdad-, se permite restringir su libertad de locomocin mediante la detencin. Y si se temiera que, an privado de libertad, pueda intentar todava entorpecer la investigacin por medio de terceras personas, se podr disponer su incomunicacin. Asimismo, cuando en el caso concreto sea presumible que el imputado preferir darse a la fuga antes que someterse a la pena que se le pudiera imponer, frustrando as la efectiva aplicacin de la ley sustantiva, se autoriza tambin la imposicin de restricciones a su libertad (detencin preventiva).. 6.5. TEMPORALIDAD. La medida cautelar slo puede adoptarse estando pendiente el proceso principal y tiene una duracin limitada en el tiempo. Toda persona sometida a un proceso tiene derecho a que tal proceso termine dentro de un lapso razonable. Con ms razn an, toda persona que est privada de libertad durante el proceso, tiene el derecho a que ese proceso finalice cuanto antes; y si el Estado es moroso en el desarrollo del proceso, tal encarcelamiento preventivo pierde legitimidad. Si el Estado utiliza un recurso tan
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extremo como encarcelar a una persona para asegurar el desarrollo del proceso, adquiere paralelamente la obligacin de extremar todos los medios a su alcance para concluir el proceso cuanto antes.. 6.6. REVISABILIDAD. Porque su imposicin responde a una determinada situacin de hecho existente al momento de adoptar la medida, que vara si las circunstancias que la motivaron sufrieran modificaciones a lo largo del proceso, lo que obliga a su alteracin o revocacin. Todo auto que imponga una medida cautelar o la rechace es revocable o modificable, an de oficio. La resolucin que disponga, modifique o rechace las medidas cautelares, ser apelable en el trmino de setenta y dos horas . 6.7. JURISDICCIONALIDAD. Pues su aplicacin y control se encuentran reservados

exclusivamente a los jueces. Si son los jueces quienes tienen a su cargo la vigencia de los principios de juicio previo y de inocencia, es coherente -ms an dentro de la lgica de las garantas- que sean los jueces y slo ellos
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quienes autoricen medidas excepcionales como la que tratamos. Carecera de sentido que se les encomendara a los jueces la preservacin de estos principios y se concediera a cualquier autoridad la posibilidad de autorizar las excepciones. Por lo tanto, la interpretacin correcta de la norma constitucional indica que solamente se puede privar de libertad a las personas mediante una autorizacin judicial.. SUMARIO No. 3. Winston Artemio Holgun Lpez 7. LAS MEDIDAS CAUTELARES Y LOS PRINCIPIOS

CONSTITUCIONALES Comenzamos diciendo que: Por restringir, limitar o afectar derechos constitucionalmente garantizados en la Constitucin del Estado, como son la libertad y la propiedad patrimonial del imputado, las medidas cautelares deben encontrar respaldo en las leyes fundamentales y estar expresamente previstas y reglamentadas en las leyes procesales. Las garantas constitucionales no se hicieron para ser estudiadas en los manuales; al contrario, deben formar parte de la conciencia
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cvica ms elemental. (A. Binder. Introduccin al Derecho Procesal Penal. Edit. Alfa Beta, Bs. As. 1993, Pg. 118). Dado que pareciera que pudiera existir colisin o contradiccin entre estas garantas y la aplicacin de medidas cautelares (tanto personales como reales) que tienen estrecha relacin con la imposicin de medidas cautelares y que son: el principio del juicio previo y el principio de inocencia. 7.1. JUICIO PREVIO. Nuestra Constitucin vigente, seala en su artculo 77, que: en todo proceso penal en que se haya privado de la libertad a una persona, se observarn las siguientes garantas bsicas:
1.

La privacin de la libertad se aplicar excepcionalmente cuando sea necesaria para garantizar la comparecencia en el proceso, o para asegurar el cumplimiento de la pena; proceder por orden escrita de jueza o juez competente, en los casos, por el tiempo y con las formalidades establecidas en la ley. Se exceptan los delitos flagrantes, en cuyo caso no podr mantenerse a la persona detenida sin frmula de juicio por ms de veinticuatro horas. La jueza o juez siempre

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podr ordenar medidas cautelares distintas a la prisin preventiva. 11. La jueza o juez aplicar de forma prioritaria sanciones y medidas cautelares alternativas a la privacin de libertad

contempladas en la ley. Las sanciones alternativas se aplicarn de acuerdo con las circunstancias, la personalidad de la persona infractora y las exigencias de reinsercin social de la persona sentenciada. De este precepto constitucional se pueden deducir tanto la forma de imponer un castigo as como la autoridad competente para imponerla, que es el juez. La forma es la relativa al cmo, el proceso que se sigue para que se condene a un ciudadano, y segn el precepto constitucional, esto slo ocurre luego de un juicio al cabo del cual una sentencia declara la culpabilidad de la persona. La sancin penal no puede ser impuesta por investigadores o fiscales, pues esto desnaturaliza el sentido del juicio. Las prcticas y la rutina han hecho que tanto investigadores como fiscales presuman el dolo o inviertan la carga de la prueba, es decir, obligando al detenido a demostrar su inocencia, violando sus

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derechos humanos e incluso imponindole penas, lo que viola el juicio previo. La cuestin en principio, se mueve slo entre dos extremos: libertad o su restriccin por la pena. Y como la sancin slo se concibe despus del juicio previo, durante la tramitacin de ste funcionar la garanta constitucional pertinente, esto permite afirmar que el estado normal -por as llamarlo- de una persona sometida a proceso, antes de ser condenada, es el de libertad.. 7.2. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL CDIGO DE

PROCEDIMIENTO PENAL Uno de los aspectos ms importantes y de mejor logro en el Cdigo de Procedimiento Penal, es el relacionado con las medidas cautelares o de aseguramiento, y con las medidas alternativas (o sustituvas de la prisin preventiva), con la cesacin de la medida cautelar personal por la falta oportuna de juzgamiento. Nuestro Cdigo Adjetivo Penal, nos dice en su artculo 159 las finalidades de las medidas cautelares: Recordemos que en el Cdigo de Procedimiento Penal, anterior a las reformas del 24 de marzo del 2009, en el Art. 159, estableca, que el juez poda
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ordenar medidas cautelares de carcter personal o de carcter real, cuya aplicacin deba ser restrictiva, a fin de garantizar la inmediacin del imputado o acusado al proceso, el pago de indemnizacin de daos y perjuicios al ofendido y las costas procesales; el actual Art. 159 del Cdigo de Procedimiento Penal, seala que el juez puede ordenar una o varias medidas cautelares, sean de carcter personal o de carcter real. El segundo inciso de este artculo, establece que en todas las etapas del proceso las medidas privativas de libertad, se adoptarn siempre de manera excepcional y restrictiva y procedern en los casos que la utilizacin de otras medidas alternativas a la prisin preventiva no fueren suficientes para evitar que el procesado eluda la accin de la justicia. Como dice Binder, no se puede afirmar que estos principios tengan una vigencia absoluta, porque la propia Constitucin establece la posibilidad de aplicar el encarcelamiento durante el proceso penal. En consecuencia, los tribunales de la justicia penal deben tener en cuenta, en toda decisin acerca de la restriccin de la libertad de un imputado, que ellos constituyen la ltima proteccin que existe entre

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el poder penal del Estado y los derechos fundamentales de las personas. Existen doctrinlogos que no comparten que las medidas cautelares son cautelares o reales, tal es el caso de JULIO MAIER quien indica que las medidas coercitivas, siempre implican una actuacin del Estado en lo tocante a la libertad de una persona garantizada por el ordenamiento jurdico, pudiendo involucrar y afectar todos sus bienes jurdicos. Por lo tanto, segn lo establecido para la

procedencia de stas medidas, las cosas no pueden ser objeto de cautela, pues slo se refieren a la relacin que una persona tiene con ellas, es decir, la actuacin del Estado que provoque privacin de libertad, est referido slo a impedir que se disponga libremente de las cosas. Ante toda omisin o accin de un rgano cualquiera de los poderes del Estado que afecte o restrinja ilegtimamente la libertad de una persona inocente, es la Funcin Judicial exclusivamente, quien puede y debe cumplir la tarea de proteger sus derechos fundamentales y de impedir o hacer cesar toda medida cautelar ilegtima, pues antes de su aplicacin deben cumplirse con todas las exigencias jurdicas formales y materiales propias de las
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mismas, consignadas tanto en el Cdigo de Procedimiento Penal y la Constitucin del Estado. Si nuestra propia Constitucin manda, que slo se puede quitar la libertad a un individuo siempre que exista previamente un proceso penal, entonces La aplicacin de medidas cautelares viene a ser una violacin a esta garanta?. No!, la medida cautelar no debe ser vista como un castigo anticipado, por el cual se priva al individuo de su libertad. Ms bien, debe ser entendida en su verdadero sentido, como un instrumento que posibilita asegurar que el imputado est presente en el juicio y no obstaculice la averiguacin de la verdad. Considerando estos puntos importantes, tenemos el agrado de proponer ciertas finalidades de anlisis constitucional, lo cual podra afianzar la justicia hacia un oriente prctico en relacin a las medidas cautelares: a) Que no se impida ni obstaculice su realizacin; b) Que sus conclusiones se asienten sobre la verdad; y, c) Que se cumpla realmente lo que en l se resuelva.

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Si el culpable, abusando de su libertad, pudiera impedir la condena -falseando las pruebas o no compareciendo al proceso- o eludir el cumplimiento de la pena -fugando-, la justicia lejos de ser afianzada sera burlada.. Corroborando lo anterior, CLARI manifiesta que La medida cautelar no se contrapone al Principio Constitucional del Juicio Previo, en la medida que no debe considerrsele pena anticipada, sino un instrumento que garantice la presencia del imputado en el juicio. Es por ello que la imposicin de medidas cautelares debe producirse nicamente por la necesidad -verificada en cada casode que el imputado no se someter al proceso o obstaculizar la averiguacin de la verdad.. En esa ptica, si la medida cautelar ya no es considerada una pena anticipada, puede imponrsele durante el juicio, para los fines ya explicados. La garanta del juicio previo preve entre el supuesto hecho delictivo y la pena a imponer, un lapso de tiempo donde el imputado tenga la garanta de un debido proceso.

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La circunstancia de que nadie pueda ser penado sin juicio previo, veda la posibilidad de castigar durante el juicio 8. CARACTERSTICAS DE LAS MEDIDAS CAUTELARES En trminos generales las medidas cautelares personales y reales en nuestro proceso penal presentan las siguientes caractersticas: A. INSTRUMENTALIDAD: A juicio de algunos autores como MANUEL ORTELLS RAMOS y MARA PA CALDERN CUADRADO, la instrumentalidad viene siendo la caracterstica esencial que define a una medida cautelar y que la distingue de otras instituciones procesales prximas, desde que no constituyen una finalidad en s mismas, sino que se hayan necesariamente vinculadas a la sentencia que pueda dictarse en el proceso principal por la funcin de asegurar su seguridad y su efectividad prctica. Y por ello concluyen estos autores que siendo esta la caracterstica esencial de las medidas cautelares surgen como consecuencia las dems en el sentido que slo pueden adoptarse estando pendiente un proceso principal; que debe extinguirse cuando el proceso principal termine; que consisten en

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un conjunto de efectos jurdicos diferentes segn las medidas de que se trate. B. PROVISIONALIDAD: Ello dice relacin con que puedan ser dejadas sin efecto las medidas cautelares desde que varan las circunstancias o requisitos que autorizaron primitivamente dichas medidas C. JURISDICCIONALIDAD: Ciertamente que esta caracterstica dice relacin con la exigencia que nicamente el rgano jurisdiccional es el facultado por la Constitucin y la Ley para poder ser decretadas. D. TEMPORALES: Puede decretarse su terminacin cuando no subsistan los motivos que las hubieran justificado y, tratndose de la prisin preventiva cuando la duracin de sta hubiera alcanzado la mitad de la pena privativa de libertad que se pudiera esperar en el evento de dictarse sentencia condenatoria o de la que se hubiera impuesto existiendo recursos pendientes. E. HOMOGENEIDAD:
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Las medidas cautelares personales no son pena anticipada de manera que no implican una identidad con la pena que pudiera recibir el imputado, pero en todo caso estimamos que concurre una homogeneidad desde que son similares por cuanto la privacin de libertad en caso de la prisin preventiva se materializa en los centros de cumplimiento penitenciario o crcel con las nicas limitaciones de estar en mdulos separados los imputados y los condenados. Adems, tambin se habla de homogeneidad desde que el tiempo de privacin de libertad se abona a la pena que se pudiere dictar en la sentencia condenatoria. F. NO OFICIALIDAD: Ello significa que el Juez no puede decretarlas de oficio. En efecto, siempre se requiere de solicitud de parte lo que refuerza el principio acusatorio y adems se requiere de la comparecencia de las partes salvo algunas medidas en forma excepcional

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SUMARIO No. 4. Luis David Gmez Castro 9. LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES Segn nuestro Cdigo de Procedimiento Penal en su articulo 160, existen trece medidas cautelares de carcter personal, las cuales las analizaremos detalladamente. Todo proceso tiene como fin, la eficacia de la persecucin penal y garanta de los derechos esenciales del imputado en la resolucin

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del conflicto penal.

As, para poder cumplir a cabalidad estos

objetivos, es que surge el concepto de medida cautelar como sistema de autodefensa del ordenamiento jurdico, que asegura la consecucin del proceso, ante el posible dao jurdico, si se burlan las sanciones impuestas al imputado, en la medida en que quede en libertad y oculte la verdad o provoque la inaplicabilidad de la ley penal, pues la funcin jurisdiccional debe juzgar, y poder ejecutar lo juzgado. Y por otro lado, stas medidas se establecen con un carcter excepcional, debiendo existir proporcionalidad entre la utilidad de ellas en la persecucin penal, frente a la afectacin de los derechos del imputado, investido de la presuncin de inocencia, no pudiendo en principio sufrir ningn detrimento respecto del goce y ejercicio de todos sus derechos individuales en tanto stos no se vean afectados por la imposicin de una pena. Es por esto adems, se establecen medidas alternativas a las penas privativas de libertad como sancin, no podran aplicarse en una etapa previa medidas cautelares que privaran de la libertad al imputado. Esta base fundante de las medidas cautelares, traen

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consigo la necesidad de redisearlas, innovando en los siguientes aspectos: 9.1. LA OBLIGACIN DE ABSTENERSE DE CONCURRIR A DETERMINADOS LUGARES. Esta medida, consistente en impedir la concurrencia de

determinada persona a lugares que tengan relacin con el delito. El legislador lo que pretende, es evitar cualquier percance o anomala entre las partes interesados, con respecto a algn tipo de enfrentamiento o mal momento.
9.2.

LA OBLIGACIN DE ABSTENERSE DE ACERCARSE A DETERMINADAS PERSONAS.

Esta prevencin de alejamiento o abstencin, presenta la peculiaridad de ser disposiciones previstas exclusivamente como accesorias, teniendo carcter generalmente facultativo para el rgano de enjuiciamiento, salvo en delitos relativos a malos tratos familiares, en lo que es preceptiva la prohibicin de acercarse a la vctima o a personas asimiladas.
9.3.

LA SUJECIN A LA VIGILANCIA DE AUTORIDAD O INSTITUCIN DETERMINADA, LLAMADA A INFORMAR

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PERIDICAMENTE AL JUEZ DE GARANTAS PENALES, O A QUIEN STE DESIGNARE. El administrador de justicia, puede establecer qu autoridad lo puede vigilar al imputado. Generalmente se aplica este precepto de vigilancia, a personas, especficamente a familiares o a su vez a instituciones que se dedican al cuidado y proteccin de personas, con el aval de que informe peridicamente su conducta.
9.4.

LA PROHIBICIN DE AUSENTARSE DEL PAS.

Es una medida de aseguramiento que lleva consigo la afectacin de la libertad personal. Es similar al arraigo, lo cual definimos como la prohibicin de salir del territorio nacional, la que puede ser ordenada por el juez competente respecto de las personas y en los casos que concurran los requisitos que la ley preve al efecto, o que opera de pleno derecho respecto de los inculpados, procesados y condenados a penas privativas o restrictivas de libertad que deban cumplirse dentro del territorio nacional, mientras stas no se ejecuten o extingan. 9.4.1. REQUISITOS: a. Que se trate de casos graves y urgentes.
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b. Que existan antecedentes para estimar que en el sumario podr ser decretada la detencin de la persona en contra de la cual se dispone el arraigo. c. Que existan antecedentes que la persona en contra de la cual se dispone el arraigo, tratar de sustraerse de la accin de la justicia. 9.5. SUSPENSIN DEL AGRESOR EN LAS TAREAS O FUNCIONES SIGNIFICARE TESTIGOS. Esta disposicin protege a las vctimas o testigos de cualquier labor o tarea que est realizando el agresor. Sin perjuicio de ello nuestra jurisprudencia y doctrina nacional ha receptado la necesidad de reconocer la figura de la vctima en proceso penal en sus distintas alternativas de participacin ya sea como particular damnificado u actor civil. El influjo preponderante de la doctrina a travs de la denominada victimodogmtica ha trasladado el estudio de la vctima hacia la teora del delito, lo cual nuestro pas estaba un poco atrasado en esta doctrina.
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QUE ALGN

DESEMPEA INFLUJO

CUANDO

ELLO O

SOBRE

VCTIMAS

9.6. ORDENAR

LA

SALIDA

DEL

PROCESADO

DE

LA

VIVIENDA, SI LA CONVIVENCIA IMPLICA UN RIESGO PARA LA SEGURIDAD FSICA O PSQUICA DE LAS VCTIMAS O TESTIGOS. Esto se da en caso de violencia intrafamiliar. Por extrao que

pueda parecer, el hogar -lugar, en principio, de cario, de compaa mutua y de satisfaccin de las necesidades bsicas para el ser humano- puede ser un sitio de riesgo para las conductas violentas, sobre todo cuando stas quedan impunes. Las instituciones ms o menos cerradas, como es el caso de la familia, constituyen un caldo de cultivo apropiado para las agresiones repetidas y prolongadas. En estas circunstancias las vctimas pueden sentirse incapaces de escapar del control de los agresores al estar sujetos a ellos por la fuerza fsica, la dependencia emocional, el aislamiento social o distintos tipos de vnculos econmicos, legales o sociales 9.7. ORDENAR LA PROHIBICIN DE QUE EL PROCESADO, POR S MISMO O A TRAVS DE TERCERAS PERSONAS, REALICE ACTOS DE PERSECUCIN O DE INTIMIDACIN A LA VCTIMA, TESTIGO O ALGN MIEMBRO DE SU FAMILIA.Pgina | 41

Antes de hablar sobre la tarea que les compete a los organismos de justicia y de investigacin judicial del Estado, en lo que hace referencia a la proteccin y asistencia a las vctimas de delitos, es importante hacer unas precisiones que nos permitan comprender de una mejor manera, la problemtica de las vctimas de delitos en el escenario legal. Es innegable, que actualmente en Ecuador, tanto la vctima como el procesado, se enfrentan a un interminable peregrinar por las instituciones de administracin de justicia donde reciben un tratamiento desacomedido, tardo y en ocasiones confuso y desorientador. La pronta accin de justicia tanto para el procesado como para la vctima, casi nunca se da. Son frecuentes las

numerosas ocasiones en que la vctima es citada para ampliar una declaracin, sustenten la ofrecer testimonios, as presentar para documentos someterse a que los

denuncia,

como

interrogatorios del defensor, del victimario, del fiscal investigador o del asistente judicial, sin que para ello se tenga en cuenta la dimensin emocional del dao psicolgico ocasionado. Adems de recibir en la mayora de las ocasiones un trato desobligante, en donde a la vctima se le considera como la causante, precipitante o

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culpable del hecho delictivo. El fiscal investigador, en ocasiones olvida que la vctima es su fuente de informacin ms relevante y lo que es ms importante, que debe ganarse su colaboracin. El fiscal es un vendedor de confianza, debe lograr la participacin oportuna y fiable de la vctima, hacerla su partidaria y aliada en el proceso, como herramienta fundamental para guiar y conducir la

investigacin.

En muchas ocasiones el trato hostil, autoritario y

desacomedido del fiscal y de los funcionarios judiciales, genera frustracin, doble victimizacin y resentimiento por parte de la vctima hacia el sistema de justicia. En la mayora de las ocasiones el dao econmico y psicolgico no se resarce. Lo que interesa al aparato de justicia es obtener una sentencia y condenar y/o, en caso de no obtenerse esto, entonces cerrar la investigacin o absolver. Si bien es cierto, que la evolucin histrica del desarrollo del derecho penal, se ha caracterizado por el desplazamiento de la atencin desde la vctima hacia el autor del delito, el procesado fue transformndose en el personaje central, relegando a la vctima a una condicin secundaria, hasta el olvido en el que hoy se encuentra. Durante este periodo de tiempo hemos contemplado de

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manera pasiva, que la vctima ha sido despojada por parte del sistema penal, de su condicin concreta y real, para remplazarla e investir de esa condicin a la comunidad
9.8.

REINTEGRAR AL DOMICILIO A LA VCTIMA O TESTIGO DISPONIENDO LA SALIDA SIMULTNEA DEL

PROCESADO, CUANDO SE TRATE DE UNA VIVIENDA COMN Y SEA NECESARIO PROTEGER LA INTEGRIDAD PERSONAL Y/O PSQUICA. Existe todava la creencia, de que slo los golpes o la violencia fsica que deja huellas en el cuerpo es grave y susceptible de ser sancionada. Sin embargo el abuso psicolgico continuado deja

huellas interiores difciles de curar, ya que altera el equilibrio emocional, lesiona su autoestima y afecta a la salud, por tanto la violencia psicolgica es tan grave como la fsica. 9.9. PRIVAR AL PROCESADO DE LA CUSTODIA DE LA VCTIMA MENOR DE EDAD, EN CASO DE SER

NECESARIO NOMBRAR A UNA PERSONA IDNEA SIGUIENDO LO DISPUESTO EN EL ARTCULO 107, REGLA 6 DEL CDIGO CIVIL Y LAS DISPOSICIONES DEL CDIGO DE LA NIEZ Y ADOLESCENCIA.
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Se trata de que alguien (el Juez) llame al orden al(os) maltratador(es) que se encuentren procesados. Se trata de tomar medidas urgentes, contemplado en el Cdigo Penal.
9.10. LA OBLIGACIN DE PRESENTARSE PERIDICAMENTE

ANTE EL JUEZ DE GARANTAS PENALES O ANTE LA AUTORIDAD QUE STE DESIGNARE. Esta es una de las medidas ms utilizadas en el sistema. Actualmente la estn utilizando con frecuencia los seores jueces de garantas penales y es la que est solicitando la Fiscala General del Estado en debate con la Defensora Pblica.
9.11. EL ARRESTO DOMICILIARIO QUE PUEDE SER CON

SUPERVISIN O VIGILANCIA POLICIAL. Es el aislamiento de una persona en un domicilio, fuera de un centro de detencin donde debe cumplir arresto domiciliario o una pena. No es simplemente una restriccin de la libertad ambulatoria, sino que a diferencia de la comparecencia, quien se encuentre afectado con esta medida, no puede ausentarse del lugar que ha sealado como domicilio para cumplir el arresto. Con ello se

restringen otros derechos, como el de tener actividad pblica, e

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inclusive el derecho al trabajo cuando el confinado tuviera que efectuar labores fuera de su domicilio. Se trata de una alternativa a la detencin realizada a los procesados mayores de 65 aos de edad que adolezcan de una enfermedad grave o de incapacidad fsica, siempre que el peligro de fuga o de perturbacin de la actividad probatoria pueda evitarse razonablemente, ya que la ley presume que requiere una atencin y un trato especial que sera imposible brindarle en prisin, por lo que esta medida es excepcional de ciertas personas, con la finalidad de cautelar, esto es, proseguir y garantizar la eficacia de la eventual sentencia condenatoria, y evitar la fuga del procesado. Casi todas las legislaciones procesales latinoamericanas, han normativizado la institucin del arresto domiciliario en sus ordenamientos jurdicos. Algunos de ellos han llegado a darle

una connotacin mucho mayor, al darle un matiz de autonoma, al contar con una descripcin y orden, dependiendo de cada realidad jurdico social.

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SUMARIO No. 5. Richard Martn Carlozama Pintado 10. LA DETENCIN. 10.1. DEFINICIN: La aprehensin o detencin, es una medida de coercin personal, que puede adoptar la autoridad judicial, la polica e incluso los particulares. La regla general es que ninguna persona, en nuestro
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pas, puede ser detenida; sino con orden de juez competente, por los agentes a quienes la ley impone el deber de hacerlo y por el tiempo y con las formalidades que la Constitucin y la Ley establecen. La excepcin a esta regla, es, el delito flagrante, en cuyo caso, cualquier persona puede realizar la detencin de quien lo ha cometido, pues as lo establece el artculo 163 del Cdigo de Procedimiento Penal. As mismo, cualquier persona puede detener a quien fugue de un establecimiento de Rehabilitacin Social donde se encuentre cumpliendo pena, o con orden de prisin preventiva o de detencin, y a quien en cuya contra se haya dictado orden de prisin preventiva o sentencia declaratoria de culpabilidad y se encuentre prfugo. Si es la polica quien realiza la detencin, de inmediato debe comparecer con el detenido ante el juez de garantas penales y, si es un particular (no polica) quien detiene, debe, de inmediato, entregar al detenido a un miembro policial. La detencin consiste en la privacin de libertad de una persona sobre la que pesa sospecha de comisin de algn hecho delictivo, con el objeto de
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ponerla a disposicin judicial para que preste su declaracin. Cumplido este acto, slo podr permanecer privado de libertad si se le dicta auto de prisin preventiva. El detenido debe ser puesto a disposicin del juez dentro del plazo de 24 horas, sin perjuicio que el juez ordene que sea puesto a su disposicin de inmediato. 10.2. SUPUESTOS Y PROCEDIMIENTO Los distintos supuestos de aprehensin son: 10.2.1. APREHENSIN POR LA POLICA: La polica debe detener a una persona: Cuando sorprenda a la persona en flagrante delito o persiga inmediatamente despus de ser sorprendida en flagrancia y no hubiese sido detenida en el mismo lugar del hecho, e igualmente cuando es sorprendida instantes despus con elementos o efectos del delito que permitan fundadamente pensar en su participacin. En base al principio de proporcionalidad, la polica no debe detener en los casos en los que no se espera que pueda aplicarse la prisin preventiva, esto es, en las faltas, en los delitos sancionados con
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multa e incluso, en aquellos que por su gravedad, no requieran de que el imputado deba guardar prisin durante el proceso. 10.3. CUANDO EXISTA ORDEN JUDICIAL DE DETENCIN Estos supuestos han de interpretarse de forma restrictiva. No est permitida la detencin en casos de "alarma social" o "actitud sospechosa" ni otras frmulas anlogas. 10.4. CUANDO LA PERSONA SEA SORPRENDIDA En el mismo momento de cometer el delito. 10.5. CUANDO LA PERSONA SEA DESCUBIERTA. Instantes despus de ejecutado el delito con huellas, instrumentos o efectos del delito que hagan pensar fundadamente que acababa de participar en la comisin del mismo. Por ejemplo, la persona es sorprendida cerca de un lugar donde se cometi un robo, con el objeto robado, o con huellas de sangre cuando en las proximidades hubo un homicidio. 10.6. EN PERSECUCIN INMEDIATA DEL DELINCUENTE SORPRENDIDO EN FLAGRANCIA. Cuando no haya sido posible

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su aprehensin en el mismo lugar al hecho.

Deber existir

continuidad entre la comisin del hecho y el inicio de la persecucin. Al momento de producirse la aprehensin, el imputado ser informado acerca del hecho que se le atribuye, de los derechos que le asisten y, en su caso, de la autoridad que ha ordenado su detencin. Dicha informacin deber hacerla constar la polica en el parte. Producida la aprehensin, la polica deber poner al imputado a disposicin del juez de primera instancia. 10. LA PRISIN PREVENTIVA. 11.1 DEFINICIN. Es una medida privativa de libertad, emanada del juez competente, de duracin indefinida pero no perpetua y esencialmente provisoria, que tiene como necesario antecedente la dictacin del auto de llamamiento a juicio. La prisin preventiva, es de duracin indefinida pero no perpetua porque el juez no puede garantizar o certificar al imputado, el tiempo o duracin, que dure su prisin preventiva, no sin antes,

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ajustarse, al lmite de tiempo que estipula nuestro Cdigo Procesal Penal. 11.2. CARACTERSTICAS:

Es una medida privativa de libertad. No es una pena, pero si el procesado resulta condenado, la prisin preventiva se convierte en pena que se est cumpliendo, descontada del tiempo de duracin de la sentencia condenatoria.

Es preventiva, porque la ley supone que asegura la persona del procesado, evita que ste pueda seguir causando dao y asegura el resultado de la investigacin. Se establecen idnticas formalidades de la detencin, en cuanto a su cumplimiento.

Es de duracin indefinida. Es decir que ni la ley, ni el tribunal le fija duracin no es a perpetuidad.

Es esencialmente provisoria. 12. MEDIDAS CAUTELARES DE CARCTER REAL. 12.1. DEFINICIN.

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Por su parte las medidas cautelares reales son las que recaen sobre el patrimonio o bienes de una persona. En general recaen sobre los bienes, objetos o instrumentos que pertenecen a los imputados, pudiendo servir de elemento probatorio para comprobar la existencia de la infraccin o la responsabilidad del imputado. En cuanto a las medidas cautelares reales, cuando el fiscal tenga elementos suficientes para ante el juez competente en contra del sospechoso desde la misma indagacin previa. Lo ms importante en este punto es la discrecionalidad y oportunidad de solicitarlas. Para solicitar mediadas cautelares es necesario que exista un razonado fundamento, por tanto debe constar en el expediente la informacin necesaria que proporcione el sustento de este tipo de peticin. 12.2. CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES. Las medidas cautelares de carcter real son: El secuestro, la retencin y el embargo. Estas medias proceden nicamente en los casos indicados en este Cdigo y las leyes especiales. 12.2.1. EL SECUESTRO.

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Se denomina secuestro, en sentido amplio, a la medida judicial en cuya virtud se desapodera a una persona de una cosa litigiosa o embargada o de un documento que tiene el deber de presentar o de restituir. Como medida cautelar el secuestro puede ser autnomo y complementario. El secuestro como medida cautelar autnoma tiende a preservar la integridad o evitar el uso de la cosa que constituye materia de un litigio actual o futuro. Recae, por ende, sobre el objeto mediato de la pretensin principal ya formulada o que se ha de formular. El secuestro no es viable, entonces, en primer trmino cuando la cosa que se procura resguardar o cuyo uso se intenta impedir es extraa, en s misma, al contenido de la pretensin principal. En derecho, el secuestro es una medida cautelar complementaria, teniendo la naturaleza de adicional, en tanto que sino se alegan y acreditan razones justificadas para el desapoderamiento de los bienes objeto del secuestro, stos deben quedar en poder del propietario. Se puede decir que es una medida complementaria adems, porque la medida recae sobre cosas ajenas a la que constituye objeto mediato de la pretensin principal.

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En contrario a lo expresado, el secuestro en materia penal puede recaer, tanto en los objetos directos que fueron utilizados en la comisin del delito, (los cuales pueden ser de lcito o ilcito comercio), o sobre aquellos que fueron obtenidos o generados a partir de actividades delictivas 12.2.2. LA RETENCION. Gramaticalmente retencin es la accin y el efecto de retener o sea de detener, conservar, guardar en s. Tienen adems otras

aceptaciones que carecen de sentido jurdico. ALESSANDRI anota que "por la retencin se da orden a la persona que tienen la cosa de retenerlas y no entregarla sin orden del tribunal". Tratndose de una medida cautelar, nos encontramos

ante mandato judicial, que debe ser necesariamente cumplido por este tercero que pasa a ser el retenedor, quien queda sujeto a la decisin judicial respecto del destino del bien retenido. En materia penal, la retencin como medida cautelar, es una obligacin que por mandato judicial, se exige a quien debe hacer entrega de bienes, debiendo reservar estos bienes, a orden y disposicin de la autoridad jurisdiccional que decret esta medida
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cautelar real. Esta medida supone la inmovilizacin de bienes y valores. Lo que entendemos de esta medida cautelar, es que la retencin recae exclusivamente sobre bienes determinados, dinero o cosas muebles. Su objeto preciso es asegurar el resultado de la accin instaurada, impidiendo que el procesado o imputado, disponga de ese dinero o de esas cosas muebles durante el curso del juicio, a fin de que, en definitiva, respondan al cumplimiento de la sentencia que se dicte. 12.2.3. EL EMBARGO. En nuestro idioma castellano, la palabra embrago tiene dos aceptaciones:
a)

Embarazar, impedir, detener, suspender, paralizar. Retencin de una cosa por mantenimiento judicial, sujetndola a las resultas de un juicio.

b)

Para DEVIS ECHANDA "embargo es el acto judicial mediante el cual se pone fuera del comercio una cosa y a rdenes de la autoridad que lo decreta".

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COUTURE entiende por embargo aquella medida cautelar ".... decretada judicialmente para asegurar de antemano el resultado de un proceso, y que consiste en la indisponibilidad relativa de determinados bienes". Los destacados juristas, arriba sealados, a nuestra manera de analizar entendemos, que el embargo como medida cautelar constituye la afectacin e inmovilizacin de uno o varios bienes de quien es o ha de ser procesado o imputado en un proceso de conocimiento de tipo penal.

CONCLUSIN Como se observa, actualmente contamos con trece medidas cautelares personales y tres medidas cautelares de orden real. Ahora bien, en las trece medidas cautelares personales, se encuentran tres medidas privativas de libertad: el arresto
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domiciliario que puede ser con supervisin o vigilancia policial, o sin vigilancia; la detencin cuyo lmite es de veinticuatro horas; y la prisin preventiva. La prisin preventiva y la detencin presentan la nota comn de constituir una privacin de la libertad individual de la persona, pero tienen importantes diferencias; entre otras: la detencin dura veinticuatro horas, mientras que la prisin preventiva, si es un delito de reclusin, puede persistir durante el tiempo y las condiciones que establece la ley, en tanto que en los delitos de prisin, sta queda insubsistente con las formas que la ley ha impuesto, como puede ser fianza, medida sustitutiva o alternativa, la detencin puede llevarla a efecto cualquier particular, autoridad o agente de la polica judicial, mientras que la orden de prisin requiere siempre la resolucin de un rgano jurisdiccional. Con estas reformas, nuestros legisladores, han previsto una amplia gama de medidas alternativas a la prisin, que permiten una aplicacin en la generalidad de los casos y que tambin sirvan para garantizar los fines del proceso penal; y, cuando se haya agotado las doce medidas cautelares de carcter personal, slo en esos casos el juez podr ordenar la prisin preventiva, lo cual, sera la
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excepcin. Es decir, la prisin preventiva, limitativa de la libertad del imputado o procesado, slo podr ser aplicada en la extrema ratio, es decir, cuando las otras medidas cautelares resulten inadecuadas e insuficientes para evitar que el procesado, pueda eludir la accin de la justicia. Est ms all de toda duda que el Estado tiene el derecho y el deber de garantizar su propia seguridad. Tampoco puede discutirse que toda sociedad padece por las infracciones a su orden jurdico. Pero por graves que puedan ser ciertas acciones y por culpables que puedan ser los reos de determinados delitos, no cabe admitir que el poder pueda ejercerse sin lmite alguno o que el estado pueda valerse de cualquier procedimiento para alcanzar sus objetivos, sin sujecin al derecho o a la moral. Ninguna actividad del Estado puede fundarse sobre el desprecio a la dignidad humana. CITAS BIBLIOGRFICAS

CONSTITUCIN DEL ECUADOR. CABANELLAS GUILLERMO, ENCICLOPEDIA JURDICA DE DERECHO

DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA DE LA LENGUA

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CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL ECUATORIANO

CDIGO PENAL ECUATORIANO

LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROYECTO DE CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL. DR. ALFONSO ZAMBRANO PASQUEL.

BINDER. INTRODUCCIN AL DERECHO PROCESAL PENAL. EDIT. ALFA BETA. BS. AS. 1993, Pg. 118).

EL DEBIDO PROCESO Y MEDIDAS DE COERCIN PERSONAL. Pg. 278 - UNIVERSIDAD CATLICA ANDRS BELLO. CARACAS- 2007

http://es.wikipedia.org/wiki/Prisi%C3%B3n_preventiva

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