LAS CONDICIONES EN LAS QUE SE EJECUTA EL CONTRATO DE TRABAJO La parte primordial de toda prestacin de trabajo esta relacionada con

su propia ejecucin. Las partes pueden haber establecido una serie de condiciones d trabajo que habrn de ser contrastadas a la luz de la legalidad, a fin de evitar que se lesione el mnimo social representado en la vigente legislacin de trabajo. Como hemos visto, la voluntad de las partes queda subordinada a la letra de las normas legales, a menos que aquellas superen a estas. La ejecucin del contrato de trabajo, convenios colectivos de trabajo, usos y costumbres, siempre y cuando sean compatibles con la legalidad existente y no sean opuestos al orden pblico, moral y buenas costumbres. Ser aqu que, de manera categrica debern de colocarse al lado de las partes los principios generales del derecho ya que el carcter consensual del contrato de trabajo determina que por solo consenso se de inicio a la relacin laboral sin antes haberse detenido, en algunos casos, a estipular las condiciones de la ejecucin, y en otros, acerca de la formalidad a seguir. De otro lado, las condiciones de trabajo dependiente ya las encuentra instaladas al dar inicio a la actividad laboral, puesto que la organizacin cientfica del trabajo elaborada por la empresa as lo impone con la ms absoluta libertad; por este motivo ha de justificarse los lazos de dependencia que entrama toda relacin laboral. Tenemos, de la misma manera las modificaciones que en ti tiempo el empleador realiza a las iniciales formas de entenderlas prestaciones de trabajo en su seno; en fin, estarn las nuevas condiciones de trabajo que impondr el sindicato, muchas veces en contra de las iniciales establecidas por el empleador o, simplemente, las liberalidades que sobre el particular hubiera impuesto el empleador en ejercicio de sus atribuciones.

LA JORNADA LEGAL DE TRABAJO Y SUS CONSECUENCIAS

La jornada de trabajo es el referente centra, de la historia del Trabajo y de, contrato de trabajo, pues tiene la magia de sealar la retrospectiva de las jornadas que a nivel mundial se llevaron a cabo para poner coto a promiscuas condiciones de trabajo impuestas por el inicia] capitalismo; evoca el nacimiento de nuestra disciplina jurdica encargada de regular las relaciones de trabajo hasta entonces desconocidas, delimita las fronteras de la ejecucin de una labor, determinada de en funcin de la cual sta ser remunerada. Toda relacin laboral gira pues, en funcin a la jornada de trabajo. Entonces, cada jornada de trabajo tendr sus propias consecuencias. Desde aquella que brindar la ocasin de que estamos ante un contrato subordinado o autnomo de trabajo, desde aquel que determinara si el contrato protegido es a tiempo parcial o total; si se esta respetando la jornada real o legal de trabajo implementada en un centro de trabajo, si esta ha sido superada permitiendo temporizar pago de horas extras o suplementarias.

DURACIN DE LA JORNADA LEGAL DE TRABAJO La duracin de la jornada dej de ser la actividad librrima del patrono para ingresar dentro de una regulacin legislativa luego que los trabajadores del Drsena del Callao lograron para si las ocho (8) horas diarias 48 horas semanales para su centro laboral, disposicin convencional que luego sera ungida en norma legal por el D.S. de 15/01/1919. A partir de entonces, se habla de una jornada legal de trabajo, en contraposicin de la real de trabajo que sigue perteneciendo a la voluntad del empleador o igualmente la nacida de negaciones colectivas, y que tiene la virtud de ser la jornada bilateral, pero inferior a las 48 horas semanales. Asimismo, tiene que ver con la jornada precaria de trabajo, o part time donde, es la ley que se ha encargado de mensurar su radio de accin en el tiempo, o de las relaciones de trabajo que dieron pase a labores grupales permitiendo la necesidad de regular normativamente el tema. En fin, dentro de la organizacin del trabajo, la

jornada de trabajo permite cuantificar el trabajo, establecer su costo; y, sobre todo, la plusvala que el empleador tendr por dicha mano de obra subordinada a su esfera. Es lamentable constatar que en nuestro pas la jornada legal de trabajo haya permanecido anclada por cerca de un siglo, pese a que la OIT en su Convenio No. 47 de 04/06/1935, ya sealaba la necesidad de reducir de ocho (8) horas a 40 horas semanales, sin contar con lo que viene ocurriendo en los pases maduros que bajo el slogan de ''trabajo para todos" vienen procurando reducir la jornada a 35 horas semanales, con tendencia a reducirla an ms. Lamentemos tambin, que se haya erradicado el horario de verano que tuvieron los empleados hasta no hace mucho, as como una serie de convenios colectivos que para sus nivel haban reducido la jornada legal de trabajo. Este panorama de indefensin est permitiendo que la de por s extenuante jornada de 48 horas en la prctica sean mucho ms que ellas pero remuneradas como stas. De igual manera, es lamentable que la Administracin Toledo haya dictado los Ds.Ss. Nos. 007-2002-TR y 008-2002-TR y el TUO-D.Leg.854 a travs de los cuales nos ha hecho recordar que la jornada legal en el Per es de 48 horas, cuando su misin legislativa era la de reducirla, igual como est ocurriendo en todas partes del orbe. En todas partes del mundo, la iniciacin del sistema capitalista trajo consigo inhumanas condiciones de trabajo. Fue la razn por la que, desde el comienzo, los trabajadores propugnaron revertir tal situacin recurriendo a la accin directa. Desde los Estados Unidos de Norteamrica, pas que siempre propuso un modelo liberal que recusaba el invencionismo estatal en asuntos laborales, seguido de los pases europeos que siempre se han caracterizado por una tolerancia e intervencionismo estatal en los mismos asuntos hasta en los ms remotos confines de la tierra, los trabajadores, al margen de las posiciones gubernamentales, tomaron como bandera de reivindicacin la instauracin de la jornada de las 8 horas diarias de trabajo, la proteccin del trabajo del menor y de la mujer. Loa trabajadores de nuestro pas no fueron extraos a tales manifestaciones; as lo testimonian las sucesivas huelgas habidas desde fines del siglo XIX hasta comienzos del anterior que tuvieron no eje central la conquista de dicha jornada laboral.

Todo un batallar histrico ha representado la materializacin de la jornada legal real y efectiva de trabajo la que, a travs del tiempo, ha ido reducindose, procurando en su afn benefactor, no afectar las

remuneraciones de sus protagonistas. As, p.ej., se reduce la jornada diaria de trabajo cuando se otorga la tolerancia de ingreso al trabajo, la pausa para tomar los alimentos, o cuando se concede un lapso para el aseo de los trabajadores al inicio o al termino de la jornada de trabajo. Para casos muy limitados se ha considerado el tempus itineris", esto es, el tiempo que demora el desplazamiento del trabajador para ir a su trabajo (caso de los peones de las haciendas, marinos mercantes para tomar su embarcacin en alta mar, etc.) La jornada semanal de trabajo igualmente se ha reducido al implementarse la "semana inglesa" de trabajo, que es una jornada sostenida de trabajo de lunes a viernes. Seguidamente, la disminucin del trabajo se ha orientado a la jornada anual de trabajo, consiguindose el otorgamiento del descanso vacacional retribuido por el empleador, as como en la

implementacin de los das feriados existentes durante el ao. Finalmente, su evolucin ms reciente tiende a modificar la jornada global o total de trabajo, reducindose, en algunos casos, la edad para beneficiarse del derecho jubilatorio. (Aunque en nuestro pas, esta orientacin fue tomada para los trabajadores de construccin civil, mineros, etc., tal proyeccin se ha visto interrumpida y retrocedida por el Art. 21, infine, del TUO-LP-CL-728 y Art. 30 de su Regl. que establece la edad de 70 aos para acogerse al citado derecho. Aires flexibilizadores del contrato de trabajo han trado una serie de regresiones legislativas relacionadas con la jornada de trabajo. En lo individual, el Art. 1 del D.Leg 692 (05/11/1991) establece que "los horarios de trabajo vigentes en los centros de trabajo "debern procurar maximizar el rendimiento de las labores productivas a fin de incrementar niveles de produccin y productividad, as como facilitar la generacin de nuevos; puestos de empleo". Dentro de esta perspectiva, que va aunada a un simple las partes" para conseguir tal propsito (Art. 2), una nueva manera de entender la jornada trabajo se presenta, pues habr de considerarse que es circunstancia podr establecer una nueva jornada de trabajo al interior de su establecimiento, tomando como base las horas efectivas de trabajo en aras de un posible

incentivo o de una mayor productividad, hacindose de esta manera, mas ntida la diferencia existente entre la jornada legal, la real y la efectiva de trabajo en un mismo centro laboral. De otro lado, ante la medicin del clculo horario, en base a las horas efectivas de trabajo (hora-productividad) establecida por el Art. 8 de. TUO-LP-CL-728, la problemtica de la jornada de trabajo se ha visto trastocada por las variaciones unilaterales introducidas por el empleador, con las consecuencias que una situacin de esta naturaleza acarrea. En lo colectivo, la 4ta Disposicin Transitoria y Final de. D.L. No 25993 estableci la revisin de los convenios colectivos de trabajo, que en la

mayora de ellos, precisamente las partes contratantes haban establecido una serie de modificaciones horarias que beneficiaban a los trabajadores y la casi totalidad de empleadores, vieron en esta disposicin la oportunidad para vaciar de contenido a un buen nmero de conquistas sociales de los trabajadores, muchas de ellas histricas. Vemos, pues, una evolucin legislativa sobre este tema, en lo individual y colectivo, pese a lo vital que es el tema para el Derecho del Trabajo. En fin, el D.L. 26136 de 30/12/1992 se ha esforzado por "regular la jornada ordinaria y extraordinaria de trabajo", orientada en las modificaciones hechos sobre la jornada de trabajo, normativa que en la actualidad han sido refundidas en los Ds. Ss Nos 007-2002 TR (TUO-D.Leg. 854) y 008-2002-TR, ambos de 04/07/2002.

I.

LA JORNADA SEMANAL DE TRABAJO

1. Duracin legal de la jornada de trabajo Establecida en 1919 en ocho horas diarias 48 semanales, las constituciones de 197 (Art. 44) y 1993 (Art. 25) las han mantenido inclumes, con los complementos legales, el D.L. 26136 introdujo en su momento y que en la actualidad estn representadas por los Ds.Ss. Nos. 007-2002-TR y 0082002-TR.

Este horario semanal de trabajo est relacionado con la jornada legal u ordinaria & trabajo que no puede ser superior de 48 horas semanales, jornada que hay que distinguir de la jornada real de trabajo, ya que sta, a diferencia de aqulla, proviene casi una liberalidad del empleador, usos y costumbres, negociaciones colectivas, etc., te inmediatos dentro del Derecho nacional y comparado han servido para precisamente la jomada legal de trabajo. Hay que distinguirla igualmente de la jornada efectiva de trabajo, que persigue realizar una medicin de la jornada descontando las pausas que resultan necesarias en toda prestacin diaria de trabajo. En fin hay que diferenciarla de la jornada atpica, as llamada puesto que difiere diametralmente de las antes mencionadas formas de concebir la jornada laboral. La jornada de trabajo, en todas sus manifestaciones, esta relacionada con la permanencia del trabajador en su puesto de trabajo, sea que este se realice al interior de su centro laboral o fuera de l, asocindose directamente con los vnculos de subordinacin jurdica qu inspira todo trabajo ajeno. La jornada ordinaria aqu cumple bsicamente el rol de permanencia en el trabajo por el perodo legal de las 8 horas diarias y las 48 semanales. Teniendo la jornada legal de trabajo como fuente una norma de orden publico, su ejecucin sirve para medir el salario, elemento sustancial del contrato de trabajador; por consiguiente, cualquier hora suplementaria efectuada fuera de la jornada real o legal de trabajo acarrea, a favor del trabajador, el pago correspondientes de las horas extras trabajadas, y determina el pago del salario dominical, vacacional, CTS, cargas sociales para los efectos asistenciales y jubilatorios a cargo del SNP, AFP, estabilidad

contractual de trabajo, etc. Toda la relacin laboral gira, pues, en funcin de la jornada de trabajo. En fin esta jornada legal puede ser reducida por mandato legal, convenio colectivo, decisin patronal (Art. 1 del TUO-D.Leg. 854), inclusive, a travs d los usos y costumbres. La jornada de los menores de edad se regula por las leyes de la materia.

A. Dominio de Aplicacin 420/ La jornada de trabajo de ocho horas es de aplicacin para todos los centros de trabajo, tanto de la actividad pblica regida por el Derecho comn como de la privada, no interesando la condicin, procedencia u objeto social de la empresa. Es indudable que ciertas condiciones laborales han establecido maneras distintas de ejecutar la jornada de trabajo: es el caso de los transportistas, vendedores, marinos mercantes, artistas, guardianes, tu mistas, etc., que aunque sobrepasan sin dificultad las ocho horas diarias de trabajo, por correlato, deber pagarse las correspondientes horas extras, viticos y otras retribuciones por el exceso de la jornada laboral trabajada. Igualmente, cuando exista al interior de la empresa una eventualidad que haga necesaria la presencia del trabajado: es el caso de los transportistas, vendedores, marinos, mercantes, artistas, guardianes, turnistas, etc., que aunque sobrepasan sin dificultad las ocho horas de trabajo, por correlato deber pagarse las correspondientes horas extras, viticos, y otras retribuciones por el exceso de la jornada laboral trabajada. Igualmente, cuando exista al interior de la empresa una eventualidad que haga necesaria la presencia del trabajador, accidentes, fuerza mayor, etc., estar obligado a permanecer al interior de su centro de trabajo y ejercer las labores que el empleador la imponga para la salvaguarda de la propia empresa. La permanencia del trabajador ante estas circunstancias no ser considerada ni como labor propiamente dicha, menos como horas extraordinarias de trabajo, tampoco son pasibles de recuperacin. Se impone simplemente el principio de solidaridad y de lealtad de parte del trabajador hacia su empleador. Es el art. 40 del D.L 26136 que as lo ha previsto, concordante con el art. 3 del convenio OIT N. 1, ratificado por el D.L. 10195. B. Exclusiones 421/ el art. 25 de la vigente constitucin menciona que la jornada ordinaria de trabajo es de 8 horas diarias de 48 horas semanales como

mximo; sin embargo, existen grupos de excepciones a esta regla fundamental, que curiosamente, no hace sta sino normas de inferior jerarqua. En razn de una proteccin especial del trabajador. Es el caso de la jornada laboral que realizan los menores de 18 aos. Para este grupo de trabajadores el Art. 5 de la Ley 2851 de 23/1 1/1918, les haba reservado una jornada laboral de 8 horas diarias pero no mayor de 45 semanales y una serie de descansos interjornada de trabajo para que sta no deteriore el rendimiento del menor ni menoscabe su alternativa escolar. En el momento actual la jornada de trabajo del menor se ejecuta de acuerdo a los Convenios OIT y el Cdigo de los Nios y Adolescentes. En razn de la especialidad del trabajador. Para el personal de direccin (ejecutivo) de las empresas, la jornada legal de trabajo no es de ninguna aplicacin. As lo ha dispuesto el Art. 5 del TUO-D.Leg.854 criterio asumido por el Art. 3 del derogado D.S. de 26/06/1934.

Para estos cuadros superiores de las empresas su rgimen laboral es "sin jornada de trabajo". Ahora bien, esta exclusin hay quienes las justifican para ciertos casos, debido a que estamos ante trabajadores remunerados adecuadamente; porque su misin dentro de la empresa es al resultado; porque ellos se encargan de disear las estrategias a seguir dentro de la empresa, necesitando para el efecto del horario que sea menester edificarlos y ponerlos en prctica. Pero el personal de direccin no es el slo excluido, ya que la disposicin que se comenta agrega tambin a "los que no se encuentran sujetos a fiscalizacin inmediata y los que prestan servicios ininterrumpidos de espera, vigilancia o custodia". A nuestro modo de ver, no podra existir, en base a lo expresado literalmente por el Art. 25 de la Constitucin Poltica, ninguna jornada de trabajo superior a las 8 horas diarias de trabajo 48 semanales, que son ya por cierto excesivas, si se tiene en cuenta que los pases ms evolucionados tienen jornadas de trabajo por debajo de las 40 horas

semanales (6, propiamente); y pases de nuestro Continente se han esforzado, a su manera, de verificar reducciones de las jornadas de trabajo, sobre todo las nocturnas (Caso de Costa Rica, Ecuador, etc.), que para el caso nuestro, como se sabe, tienen el mismo valor horario que las jornadas diurnas de trabajo.

1. Nocin de trabajo efectivo A. El Trabajo Efectivo 422/ En principios, es trabajo efectivo la laboral impuesta por el empleador para la mejor realizacin de la jornada de trabajo de sus servidores, la que proviene de su propia iniciativa patronal, de la normatividad existente, contratos de trabajo y muy rara vez de los usos y costumbres y convenios colectivos de trabajo. La jornada efectiva de trabajo est casi siempre asociada con la permanencia y ejecucin especfica de tareas del trabajador que surge como consecuencia de subordinacin del contrato de trabajo. Sin embargo, la primera parte del primer acpite del Art. 8 del TUO-LP-CL728 ha puesto en evidencia la posibilidad de que la jornada de trabajo se tenga que medir, en todos los casos, por el trabajo efectivo que ordinariamente se vincula con una hora cronometrada de trabajo o el trabajo realizado a la pieza o tarea encomendada, criterio original que se tuvo para medir la prestacin de trabajo excluyendo toda pausa que pudiera existir en la prestacin del trabajo, con la excepcin de aquellas necesariamente admitidas por el Convenio N. 1 de la OIT. Eran las pocas en las que a todo trabajo efectivo corresponda una remuneracin y que ahora constitu ven una forma inaceptable de medir la jornada laboral puesto que la hace restrictiva sin considerar que dicha jornada est simplemente relacionada con la permanencia subordinada que el trabajador hace al empleador y ste, por ella, se obliga a pagar la retribucin convenida. Sin embargo, el Art. 9, parte final del TUO-LP-CL-728,en

concordancia con el Art. 2 del TUO-D.Leg.-854, apartndose a criterios

modernos de concebir la jomada de trabajo, indica que el empleador apelando a la subordinacin que lo ata con sus trabajadores, est "facultado para introducir cambios o modificar turnos, das u horas de trabajo, as como la forma y modalidad de las labores, dentro de un criterio de racionalidad y teniendo en cuenta las necesidades del centro de trabajo", criterios legales ms que suficientes para imponer cualquier modalidad de trabajo al interior de un centro de trabajo. Como fuera, la jornada de trabajo efectiva es aquella que se ejecuta descontando todas las pausas de trabajo (toma de alimentos, ducha, tolerancia, etc.), manteniendo en ellas las que, por su naturaleza tengan que ver con las necesidades fisiolgicas p.ej., y que son consecuencia del modo cmo el empleador entiende ha de ser el proceso productivo dentro de su establecimiento, requiriendo para el efecto las mediciones cronometradas sobre la cadencia de la labor a fin de evitar excesos. B. Repercusin del Trabajo Efectivo 423/ Con el mtodo de la jornada efectiva de trabajo el empleador solo obliga a abonar aquella horas efectivamente laboradas por el trabajador, excluyendo los tiempos muertos de trabajo", o establecer lo que podra ser la "media ponderad, a fin de evitar arbitrariedades en su ejecucin. Hay la posibilidad tambin esta jornada sea establecida convencionalmente (Art. 41 del TUO-LRCT). A la fecha no se conocen ejemplos. Como se desprende, no importa la permanencia del trabajador al interior de la empresa, sino el trabajo realmente realizado en ella, para que el empleador proceda retribuirlo, por el carcter sinalagmtico del contrato de trabajo.

2. Nocin de jornada real de trabajo A. La Jornada Real de Trabajo 424/ La jornada real de trabajo, es equivalente a la realizacin de labores, generalmente auspiciada al margen de las disposiciones legales existentes, permitiendo una reduccin de la jornada legal de trabajo, a fin de realizar una labor ms eficiente, en el entendido de que una prolongada jornada laboral genera un estresamiento, una deficiencia en el resultado de trabajo y sobre todo, es una de las causas que ocasiona el mayor nmero de accidentes de trabajo. Lo importante de estas jornadas, es que laborando los trabajadores menos de la jornada legal de trabajo, no por ese hecho merman sus remuneraciones pues stas permanecen inclumes. A diferencia de la jornada efectiva de trabajo que casi siempre proviene de las normas legales o de la imposicin patronal, la jornada real de trabajo sustenta su razn de ser, en los usos y costumbres y fundamentalmente, en las convenciones colectivas de trabajo. Para muchas empresas resultar normal y/o legal que la jornada real de trabajo coincida con la legal de 48 horas semanales, puesto que sta es la jornada de trabajo impuesta en dichos centros de trabajo, hecho que ocurre, sobre todo, en las empresas donde los turnos de trabajo son del 3x8, vale decir, que se trabajan diariamente 3 tumos de 8 horas cada uno, sistema de trabajo exclusivo del sistema manufacturero. Con la implementacin de los servicios (trabajo post-industrial), se ha desplazado este sistema, instante en el que se ha dejado de lado el trabajo intensivo musculoso, para dar paso al intelectual. Hemos pasado de la era laboral secundaria a la terciaria, instante en el que lo que importa es el resultado, y no tanto la permanencia en el trabajo. B. Repercusin de la Jornada Real de Trabajo 425/ La jornada real de trabajo repercute favorablemente a las partes en un mundo cambiante, donde el trabajador debe estar preparado a soportar cualquier mutacin o invencin tecnolgica y el empleador, estar seguro de que esa mutacin, no lo encontrar desprotegido de la

adecuada mano de obra que se necesita para enfrentar tales contingencias propios del mundo globalizado.

3. Jornadas prohibidas de trabajo A. En funcin de la persona que lo realiza

B. En funcin del orden publico 427/ Todo trabajo debe de realizarse en tanto no afecte el orden pblico, que constituyen normas generalmente expandida y aceptada por los ciudadanos de un pas y que el derecho positivo se ha encargado de legislar. Ese orden pblico exige por ejemplo, los menores o mujeres no realicen trabajos que afecten su integridad moral o que los impedidos fsicos ejecuten labores que por su inferioridad fsica o sensorial

terminen autodestruyndose o que desarrollen labores por encima del exceso fsico y mental de quien las ejecuta o que se concluyan

contratos de trabajo para ejecutar labores peligrosas. Es la razn por la que, para la ejecucin de determinadas joma-exigen autorizaciones administrativas expresas, que no hacen ms que cumplir el respeto de dicho orden pblico; otros son excluidos de la proteccin de nuestra disciplina jurdica. Durante la era fujimorista toda esta legislacin fue desregulada, pero afortunadamente, como era de esperar, estas brbaras derogatorias fueron dando pase a la razn, y aunque, sobre el particular, no ha habido una franca restitucin de todos los derechos sociales derogados a estos trabajadores protegidas, en la actualidad con

la dacin del Cdigo de los Nios y Adolescentes, algunas mejoras en la jomada de trabajo de estos servidores se ha registrado.

MODALIDAD DE CLCULO DE LA JORNADA LEGAL DE TRABAJO 1. El clculo legal de la jornada to trabajo

A. Aspecto Legal de la Jornada de Trabajo 428/ La Constitucin es lacnica al establecer que la jornada ordinaria de trabajo es de 8 horas. Es obvio suponer que dicha lex legis no poda establecer la reglamentacin de la modalidad para su aplicacin. Esta, sin embargo, fue efectuada por el D.L. 26136 (hoy TUO-D.Leg. 854). El Art. 1 del TUO enuncia que "La jornada ordinaria de trabajo es de 8 horas diarias 48 semanales; por lo que el trabajo efectuado fuera de la jornada ordinaria se remunera extraordinariamente". La glosa legal es idntica a la expresada por el mismo artculo del Convenio No. 1 OIT, en el entendido de que estamos frente a una jornada mxima, que comprende el tiempo de inicio y finalizacin de la misma, conforme a las estipulaciones contractuales, reglamentarias, convencionales, etc., aunque existen ciertas profesiones que han estipulado el lmite de dicha jornada (profesores, en sentido inverso los vendedores). Tratndose de una jornada que puede dividirse diariamente, lo

No hace mucho, como se recuerda, se publcitaron contratos para labores de mercenario, y desesperados compatriotas con la complacencia

gubernamental se enrolaron para servir a una potencia extranjera. En el camino algunos perdieron la vida. Por cierto que estos contratos son per se nulos, y en cua -Quier parte del mundo algn atajo pblico se habra hecho ante tanta violencia contra la seguridad de ta

puesto de trabajo, para estatuir cul ser el modas operandi de la ornad! 7* ^ Su escogida para la ocasin. Esta jornada legal puede ser inferior de ocho f h por mandato legal (trabajo de los menores y jvenes); pero nada impide Z* ^ or, cuando est instituido la jornada "inglesa" de trabajo o se tenoan 0 horas extras, o es el caso de la jornada atpica de trabajo<2>. ejecutar *^

Es importante subrayar que la norma, haciendo un deslinde de la jomada de la real de trabajo, en su Art. 3o., manifiesta que en "(los) centros de trbalo * rijan jornadas menores de a ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) hor"^ semana, el empleador podr extenderlas hasta dicho lmite, incrementando h* * U racin en funcin al tiempo adicional...", pago a realizar en funcin a lo dispuesuT^ el Art. 12, relacionado con el clculo para hallar el valor-hora extra a pagar Siend^ esto as, tanto para las horas extraordinarias, que son las que provienen del exceso de la jornada legal u ordinaria de trabajo, cuanto para las horas suplementarias, que son las provenientes del exceso de la jornada real de trabajo se ha establecido el mismo pago, conforme al valor-hora extra y el cmulo de horas extras realizadas diariamente ya que para el efecto existen diferencias en el pago como se ver seguidamente.

B. Aspecto convencional de la jornada de trabajo

429/ Las convenciones colectivas de trabajo han jugado y, por cierto, jugarn en el futuro un rol protagnico en la fijacin de la jornada de trabajo, habida cuenta deque su funcin central es la de superar el derecho positivo existente sobre la materia, en la bsqueda de mejorar las condiciones de trabajo de los servidores. Se sabe que la jornada legal de 48 horas es excesiva, imposibilita la creacin de nuevos puestos de trabajo, impide que el trabajador pueda reciclarse para ser ms competitivo en una cada vez ms difcil adaptacin en el trabajo por los cambios tecnolgicos, en fin, las agotadoras jornadas de trabajo no son recomendables para la propia salud del trabajador. La se-gunda parte del TUO-D.Leg.-854 establece que la jornada mxima de trabajo puede reducirse "por ley, convenio o decisin unilateral del empleador". El TUO-LRCT, siguiendo la herencia recogida de la normatividad dictada sobre el particular en su Art.41 establece como misin de las negociaciones colectivas ei

V., Exp. 1072--96--AA/TC, Lambayeque, de 17/09/1997, en 'os seguidos por ^^^^ Jan. En este pronunciamiento el T/C menciona que la jomada ****** 48 hraS criterio establecido por el Convenio OIT N o. 1 y 52 y ^r *' ^ ^ na te sha s el o r ev i sad a por e. Convenio La posicin de la OIT de entender la jornada de 48 oras serna No. 47 mi. fin isas va estaba sugiriendo que la jornada *^J^^sls v e, 50% P*"

Derecho del Trabajo - Las Relaciones Individuales de Trabajo

rdar el tema de las condiciones de trabajo. La jornada de trabajo constituye \ 3 era generacin de las condiciones de trabajo obtenidas en favor de la clase laboral v ^bido es que el progresista Derecho de Trabajo, desde sus inicios a la lecha, ha tratado de beneficiar este tpico por su importancia dentro de nuestra disciplina jurdica criterio fortalecido por la humanizacin del trabajo erigido por la OIT.

El clculo de la jornada de trabajo en funcin de la categora profesional del trabajador

El clculo de la jornada se hace, tradicionalmente, de dos maneras: para los obreros, en base a la remuneracin horaria percibida ordinariamente; mientras que para los empleados, ci clculo es mensualizado, esto es, el empleador establece para este ltimo caso un clculo ponderado de los das efectivos de trabajo realizado durante un mes calendario. En ambos casos, estamos ante la frmula clsica de calcular el salario al tiempo, vale decir, que no es necesario ninguna referencia a la produccin realizada por el trabajador para percibirlo; se requiere nicamente la permanencia del trabajador en su centro de trabajo. Empero, existen muchas dificultades que se presentan en torno a su clculo en razn a circunstancias profe-sionales puntuales como veremos enseguida. Para los empleados de direccin, de acuerdo al Art. 8, parte final del TUO-LPCL-728 tambin puede medirse su salario anualizadamente.

A. El Clculo Horario de los Obreros

4307 Los clculos horarios de los obreros se realizan en base a la produccin o al rendimiento. Para los primeros ser la produccin estandarizada de trabajo que deter-minar el quantum horario de trabajo sobre cuya base, de manera estable se fijar la remuneracin; siendo la produccin y no el rendimiento lo que importa; para los se-gundos no es la produccin estandarizada sino el rendimiento lo que importa. Aqu hallamos a los destajeros, a quienes se les

calcula la remuneracin ordinaria conforme a un porcentaje de tarifa horaria, o por las piezas realizadas de manera individual o colectiva, conforme a estudios tcnicos relacionados con el trabajo normalmente ejecutado y sobre la base de un indicador, de suerte tal que el trabajador pueda superarlo sin mayores premuras para la obtencin de una retribucin mejorada por su mayor esfuerzo. A diferencia de la remuneracin a la produccin que es estable; para los remunerados de esta forma, que fue el modo primario como se retribuy a los obreros de la primera hora, esta remuneracin ser siempre "mvil", pues jams se podr saber cul ser el rendimiento del trabajador; por eso, esta forma de pago est en franco retroceso.

La inasistencia injustificada al trabajo determina el descuento de 1/6 de su remuneracin semanal. De esta manera, se ha superado el descuento del da de inasistencia y del dominical, como fue la tendencia que hubo hasta antes de la dacin de la norma que se comenta.

43 1/ hl calculo horario de los empleados se realiza tom , ^ la hora de trabajo, sino el mes o el ao de referenCnsi^aci, La inasistencia injustificada al trabajo determina el descuento de t/tt a ' neracion mensual. 1/26 de la

los da trabajados, pues en base a ellos se retribuir al trabajador , m t el empleador conocer cuales son sus verdaderos costos delaman0 72 ^ ^ - Dentro de los empleados encontrarnos tambin a los comisionista, como a los destajeros, se calcula su retribucin en base a un coeficiente o * relacionado con las ventas efectuadas o importes recibidos. Originalmente fue derados como agentes de comercio (Art. 237 y ss del C. de Com.) EsT"^' distinguir la comisin de los gastos de representacin, viticos, as como T^TT bsico que en ocasiones recibe el comisionista por las labores desarrolladas pues muchos,

el pago de estos complementos salariales ocasionan la existencia deunT" muneracin mixta, compuesta de una estable (la ordinaria) y otra mvil (las comisio nes).

Generalmente la comisin se abona cuando la venta o cobranza ha sido hecha Un problema insoluble est relacionado con la cancelacin de la venta o la venta es hecha cuando el trabajador tiene suspendido el contrato de trabajo o ha sido despedido. La jurisprudencia no ha sealado su punto de vista sobre este particular, pese a ser evidente que, en tales condiciones, se impone el criterio de remunerarlas.

3.

Modificaciones de la jornada de trabajo

A. Posicin Legislativa

432/ Las modificaciones que han tenido los TUO-LP-CL-728 y TUO-LRCT, que implementan el clculo hora-efectiva de trabajo a travs de las clusulas de produc-tividad o por decisin unilateral del empleador, permiten que la jornada real de trabajo sin ms sea implementada en un determinado centro laboral o que, el rendimiento en el trabajo sea la nica manera de calcular las remuneraciones, sin tomar en consideracin la permanencia del trabajador en su centro de trabajo, representando por ello la forma actual de calcular generalizadamente la retribucin de los dependientes.

Pese a ello, debe quedar sentada la premisa de que la jornada mxima semanal sera siempre de 48 horas, y con un descanso mnimo de 24 horas consecutivas que se gar preferentemente el da domingo, salvo modalidades de trabajo especial, en cuy^ caso existir el descanso sustitutorio en da diferente (Atts. i y 2 del D.Leg. 7 ^ 11/1991). Dicho descanso es remunerado por el empleador, de ah que se le con

parte del servidor. pDe otro lado, el D.Leg. 692 y el TUO-D.Leg. 854 permiten a las partes ^ modificar los horarios vigente; de trabajo, sea que se hayan

contratan!

impuesto por normas legales, contratos o convenios, usos y costumbres o liberalidad. I a norma seala que esta modificacin puede producirse "para incrementar los niveles de produccin y pro-ductividad". Nadie podra discutir

que el objetivo central de toda empresa es la bsqueda de una mayor produccin y/o productividad: es su razn de ser. Desde esta perspectiva, segn las disposiciones sealadas, el empleador puede establecer,

amparndose en su poder de organizacin, modificaciones horarias de trabajo para obtener el rendimiento esperado, sin que dichas modificaciones horarias lo coloquen en una posicin trasgresOTi del contrato de trabajo, tal, como puede ocurrir en la modificacin sustancial del contrato ele trabajo, cuya equivalencia legal es la hostilidad en el trabajo. Una solucin a este comportamiento legislativo bien pudo haber sido la negocia-cin entre las partes antes que su fra imposicin, manu militaris, metodologa que pudo erigirse en atencin al Art. 28,2 de la Constitucin que precisa que "el Estado, fomenta la negociacin colectiva".

La norma, originalmente, (Art. 2 del D.Leg. 692) exigi al empleador que "se suscriba un acuerdo directo con sus trabajadores. En defecto de acuerdo de partes, resolver la Autoridad Administrativa de Trabajo, la que deber tener en cuenta si la variacin introducida resulta indispensable para la generacin de un mayor nmero de puestos de trabajo o el incremento de la produccin y productividad". Este criterio, de por s extremadamente benvolo para los empleadores, fue sustituido por el D.L. 25921 de 03/12/1992 que, concordante con el Art. 5o. del D.L. 26136. se empe en procurar modificaciones unilaterales mucho ms acentuadas de las jornadas y horarios de trabajo impuestos en cada centro de trabajo, desprovisionndose a los trabajadores del ms mnimo control administrativo que resulta indispensable en este tipo de modificaciones horarias que lo son directamente del contrato de trabajo{l).

Pues bien, esta legislacin harto desreguladora y atentatoria de derechos adquiridos, es la que en la actualidad se mantiene en el Art. 2 del TUO-D.Leg. 854, pues inicia su letra expresando como sentada la modificacin, ya que precisa el procedimiento a seguir en caso de mutacin, en el entendido de que "el empleador est facultado para efectuar las siguientes modificaciones (apartado l):

El Art. 2o. del D.L. 25921 ha introducido incluso el principio del Silencio Administrativo "Positivo1, al considerar en su Inc. "b", que si la Autoridad Administrativa de Trabajo, en el plazo de 15 das de recibida la peticin del empleador (luego de fracasado el Trato Directo), no se ha pronunciado, be tendr por aprobada la solicitud", aunque la misma norma expresa contradictoriamente- la potestad de la Autoridad Administrativa de convocar a una Junta de Conciliacin para el tratamiento de la controversia.

) Establecer la jornada ordinaria de trabajo diaria o semanal.

d)

caso la jornada ordinaria exceda en promedio de cuarenta y ocho (48) h semana. 0ras

ningn por

Reducir o ampliar el nmero de das de la jornada semanal de trabajo en dose autorizado a prorratear las horas dentro de los restantes das de ,aCmrnconsiderndose las horas po. rateadas como parte de la jornada ordinaria T^' jo, en cuyo caso sta no podr exceder en promedio de cuarenta y ochoUs/h^" semanales. En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de h! trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho mximo ^ Establecer, con la salvedad del Artculo 9" de la presente Ley, turnos de trah fijos o rotativos, los que pueden variar con el tiempo segn las necesidades T\ centro de trabajo.

e) Establecer y modificar horarios de trabajo.

modifi

El numeral 2 del artculo que se comenta menciona que luego de producida la ficacin, el empleador proceder a la "consulta y negociacin obligatoria con los

trabajadores involucrados en la medida", establecindose de esta manera el siguiente procedimiento: "El empleador, previamente a la adopcin de alguna de las medidas

sealadas en el numeral 1 del presente artculo, debe comunicar con ocho (8) das de anticipacin al sindicato, o a falta de ste a los representantes de los trabajadores afectados, la medida a adoptarse y los motivos que la sustentan. Dentro de este plazo el sindicato, o a falta de ste los representantes de

los trabajadores, o en su defecto, los trabajadores afectados, pueden solicitar al empleador la realizacin de una reunin a fin de plantear una medida distinta a la propuesta, debiendo el empleador sealar la fecha y hora de la realizacin de la misma. A falta de acuerdo, el empleador est facultado a introducirla medida propuesta, sin perjuicio del derecho de los trabajadores a impugnar tal acto ante la Autoridad Administrativa de Trabajo a que se refiere el prrafo siguiente. Dentro de los diez (10) das siguientes a la adopcin de la medida, la

parte laboral tiene el derecho de impugnar la medida ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para que se pronuncie sobre la procedencia de la medida en un plazo no mayor ^ ^ (10) das hbiles, en base a los argumentos y evidencias que propongan las partes

(1) Existe progreso sustantivo entre esta redaccin y la anterior, ya que ahora se obligai a la AAT Resolucin, cosa que la anterior legislacin lo haba obviado, apelando a la cuesuu ficta.

omo fuera, e solucin puede ser impugnada administrativament, n S 001 93 TR)y judicialmente, recurriendo al Contencioso Administrativo ( 7a L. No. 27584 de 07/12/2001) Fn suma la modificacin de la jornada de trabajo puede efectuarse en cualquier ment sin importar los derechos adquiridos existentes. Se demuestra, entonces la ima presencia que el Estado desea tener en los asuntos laborales y en un tema tan ^ntralVara las condiciones de trabajo como es la jornada laboral. Una vez ms, asisti-mos a una flexibilizacin laboral, pero esta vez en las condiciones de trabajo, desarro-llada por la Administracin Toledo.

B. Otras formas de Modificacin de la Jornada Semanal de Trabajo

433/- Otra modificacin horaria, que es clsica entre nosotros y sobre todo entre los empleados, es la semana "inglesa" de trabajo, que consiste en trabajar determinados minutos u horas ms, de lunes a viernes, a fin de descansar fsicamente el da sbado seguido del descanso dominical. Hay ensayos que nos informan acerca de trabajos realizados de lunes a jueves para descansar de viernes a domingo.

- De otro lado, el Art. 3 del TUO-D.Leg-854 prev que en "los centros de trabajo en que ri jan jornadas menores a ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas a la semana, el empleador podr extenderlas unilateralmente hasta dicho lmite, incrementndose la remuneracin en funcin al tiempo adicional". El pago de esta retribucin suplementaria se har conforme a la regla establecida por el Art. 12 de la norma. De alguna manera, lo importante de la disposicin se ve cuando ha homologado el valor de las horas extras y las suplementarias, ya que la anterior legislacin reali-zaba una inaceptable discriminacin, estableciendo valores diferentes para cada uno de ellos (35% y 50%, respectivamente).

- Finalmente, en los establecimiento de atencin al pblico, cuando se avecinen las Fiestas Patrias y Navideas, el horario ordinario de trabajo puede ser modificado para responder a las demandas que se acrecientan en estas pocas del ao, pudindose laborar los das domingos y feriados

correspondientes a las festividades en cuestin, en cuyo caso, la hora extra ha

sido tarifada en un 200% del valor ordinario de trabajo (R.S. No. 14-DTde 03/12/1956).

Funcin del cartel del horario de trabajo: Formalidades de la Jornada Legal de Trabajo

A. Funcin Legal

434/ El empleador est obligado a respetar una serie de normas de carcter admi-nistrativo, encontrando, entre ellas, la exhibicin de un cartel que indique la jornada de

2 de fa R S te 27/7w 936* .-a.es

^ - Val, *

Ley Genera, de .nspeccin N 28806. en su Art. 3,,, ^vcIoT^ '^' U cumplientes que afectan las obligaciones meramente frmale,,' , ?" ,OS "* mos no exhibir el cartel horario de trabajo. servidor M S doncte halla.

De otro lado, la jornada laboral sealada en el cartel-horado del* . ineludiblemente con las boletas de pago que exigen precisar las horas de t,?''*

B. Sanciones

435/ La nica sancin ante el incumplimiento de poner en lugar visible el cartel horario es el correspondiente a una multa por incumplimiento de normas legales dentro del mbito formal (Art. 31.a de la L. N 28806), sancin por cierto benvola s tenemos en cuenta la importancia de la jornada de trabajo tanto para los trabajadores ordinarios, cuanto para los protegidos de un centro de trabajo y sobre todo, que a travs de ella, discurren todas las consecuencias

del contrato de trabajo, importando por cierto, saber qu jornada laboral es la que impera en un determinado centro de trabajo, para certificar si la misma est siendo retribuida convenientemente.

Dentro de la sancin patrimonial-contractual, habra la posibilidad de que la ausencia del control determine la realizacin de horas extras sin ningn lmite, a condi-cin de que sean retribuidas con la sobre tasa legal establecida.

Es de suyo importante la transparencia patronal que debe operar en este dominio, ya que la permanencia del trabajador en su centro de trabajo, luego de concluida su jornada, ipso Jacto, procede la retribucin de las horas extras, siempre que se demues-tre que la permanencia est asociada al proceso productivo, criterio que ha sido adoptado por el Pleno Jurisdiccional del ao 2000, Tema N 2. Las recientes ejecutnos se han alineado a este saludable criterio, luego de que importantes modificatorias lega es se han hecho en este dominio, como seguidamente sera visto.

C. ltimas modificaciones 436/ Con la ltimas modificaciones tradas por el D.S. Ns. ^2^^BJA 2006-TR, la permanencia del trabajador en su trabajo, luego de venca hace presumir la reconduccin tcita de la prestacin, dando lugar al pag

AS HORAS EXTRAORDINARIAS Y SUPLEMENTARIAS DE TRABAJO

Las horas extraordinarias

i Carcter de las Horas Extraordinarias t 44

437/ Fl Ait. 9 del TUO-D.Leg. 854, siguiendo una larga tradicin legislativa ha ronsiderado que las horas extraordinarias son voluntarias para las partes contratantes, tanto en su otorgamiento como en su prestacin", iocual equivale a que si el empleador las impone, depender de la decisin del trabajador aceptarlas o rechazarlas, sin que tal determinacin acarree consecuencias laborales para el

servidor; pero s para el empleador, dado a que esta imposicin sera "considerada como infraccin administrativa de tercer grado, poseyendo una penalidad del 100% valor-hora (tercer acpite del Art. 9). Resulta, entonces, un acuerdo facultativo, salvo que el contrato de trabajo o los convenios colectivos las hagan obligatorias, hiptesis rara entre nosotros.

En el epilogo del mandato del presidente Toledo se dict el D.S. N 004-2006TR (modificado y aclarado por los Ds. Ss. N 007-2006-TR), importantsima norma legal que tiene los siguientes puntales: a) verificar el cumplimiento de la jornada de trabajo; b) organizar a las empresas dentro de parmetros cientficos en el tratamiento de! horario de trabajo; c) que se pague el exceso de trabajo real o legal; y, d) sobre todo, formalizar la relacin laboral. El Art. 1 del D.S. seala que '"todo empleador debe tener un registro permanente de control de asistencia en el que los trabajadores consignarn de manera personal el tiempo de labores..." De otro lado, el Art. 7 seala las presunciones que dimanan ante la trasgresin de la norma: se tendrn por realizadas las horas extras si "el trabajador permanece en el centro de trabajo, un tiempo que exceda en ms de una hora al horario de salida". De otro lado, las horas extras, debidamente otorgadas al trabajador, pueden ser suspendidas unilateralmente por el empleador de la misma manera como fueron implementadas, en base al poder de organizacin que ste tiene al interior de su empresa

V., Ej., Exp. 710-91-ACA do 27/10/1993, en los seguidos por VISISA, Operaciones Petroleras S.A. el Direccin Regional de Trabajo y Promocin Social de Piura, donde se mencion "si bien las horas extras y su compensacin fueron materia de un convenio colectivo de trabajo, su supresin no es unilateral y arbitraria en tanto que obedece al deseo de los trabajadores. Adems el empleador tiene la facultad de otorgar o suprimir la implementacin de las horas extras de acuerdo a sus necesidades. El trabajo extraordinario es voluntario, no puede obligarse a los trabajadores a cumplir con l, corno tampoco se puede obligar al empleador a otorgarlas".

_ ac.tud de su realizacin es procedente si detrs de ellas se manifiesta voluntad Mcffmx r, para real./arlas, ya que "de acreditarse ...el sobretiempo aun cuando no hu- ' biern disposicin expresa del empleador, se entender que sta ha s.do otorgada tcita-mente, por lo que procede el pago del sobretiempo".

Queda claro que la percepcin por horas extraordinarias fijas y permanentes o alternantes, tienen efectos que repercuten en la liquidacin de los CTS. de quien la* ejecuta (Art. 9 del TUO-CTS-650) (accesorio salarial). El principio es que toda jornada superior a la jornada real o legal de trabajo da origen fll pago de un stiplemento horario, o pago extraordinario, equivalente al 25% -la anterior normativa lo contempl sobre la base del 50%-, para las dos primeras horas, "calculado sobre la remuneracin * percibida por el trabajador en funcin del valor hora correspondiente y 35% para lasf horas restantes" (Art. 10, primera

parte del TUO-D.Leg. 854). Las negociaciones colee- tivas se encargaron de incrementar ostensiblemente este porcentaje.

Un asunto delicado se presenta cuando en el contrato de trabajo se establece una remuneracin a suma alzada, de suerte tal que el contrato se ejecuta "sin jornada de trabajo". Es el caso de los cuadros superiores de las empresas y de quienes laboran sin subordinacin directa (vendedores, guardianes, etc.). Desde la poca del D.S. 26/06/ 1934 y la jurisprudencia constante, tales relaciones de trabajo con la limitacin en el pago de horas extras son vlidos pese a superar la jornada mxima de trabajo y vlido tambin, no percibir remuneraciones extraordinarias por dicho horario extraordinario de trabajo. Este criterio, pese a que la Constitucin de 1979 y la actual sealan sin ms que la jornada de trabajo es de 48 horas semanales se ha mantenido intacto con el dictado del Art. 5 del TUO D.Leg. 854, como ya fue expuesto. Hay que distinguir las horas extras de las horas de recuperacin que surgen a consecuencia de una labor no realizada en poca oportuna de trabajo, debido a un acuerdo bilateralmente suscrito entre las partes contratantes (permisos, perodos de descanso de igual extensin al sobretiempo realizado, los das de huelga, que en ocasiones son motivo de recuperacin horaria, etc.) y que, luego de la jornada legal o real de trabajo, se cumple con el afn de resarcir al empleador las horas no laboradas en su tiempo normal (Art. 10, 4 prrafo, del TUO-D.Leg-854). En estos casos, la labor efectuada luego de la jornada de trabajo no puede ser considerada como horas extras ni abonadas como tales. Su retribucin corresponde al de la jornada normal de trabajo.

Corresponde a la AAT verificar la ejecucin escrupulosa de las horas de trabajo, de la formalidad del pago de stas, del control de las horas

extraordinarias, deviniendo en una actividad de orden pblico protegido (Arts. Io, in fine, 9, 4o prrafo, 10-A y 13 del TUO-D.Leg. 854). La misma AAT verificar el pago de la sobretasa, correspon-diente su incumplimiento constituye una infraccin que la norma prev como falta grave,

correspondiendo na multa de 10 UIT (V., L. N 28806, Arts. 3i.by 39.b, respectivamente).

, eiccuur horas IXtrM no se requiere autorizacin administj B^nleador como otrora. Tampoco hay un mximo ni mnimo de horas extras ~**^r cZuadtctona medida legislativa si se tiene en cuenta ta grave crisis del ^pteo existente en el lenlo actual

g SalHraleza Jurdica ' 418/ Las horas extraordinarias son aquellas horas episdicas de trabajo que el tra-bador realiza por su propia conviccin -pero siempre por ordenes de su empleador-enerando aquella jornada diaria legal o real de trabajo y por las cuales se le remunera conla sobretasa legal o convencional existente en el centro de trabajo. Por lo general, pueden ser razones tcnicas o econmicas, coytmturales (trabajos complementarios, accesorios, de mantenimiento, pedidos sbitos, etc.) las que las ocasionan, puesto que la organizacin del trabajo capaz de prever, a lo mximo, la marcha de la empresa, no admite ms que ocasionalmente, la utilizacin de mano de obra extraordinaria por los sobrecostos que ella implica y el poco aprestamiento en el trabajo debido a la fatiga del trabajador por hallarse expuesto a este por las prolongadas jornadas laborales.

No se compadece con la proteccin del trabajador que las horas extras sean perma-nentes, menos que se prolonguen indefinidamente en el tiempo, de ah su limitacin legislativa que se advierte en el Derecho comparado. Asimismo, su permanencia est en desarmona con las polticas de empleos, pues stas se orientan cada vez ms, a reducir la jornada laboral, a fin de posibilitar el "trabajo para todos", como ya fue indicado; por ello, estas jornadas estn en franco retroceso en otras latitudes.

1 Lmite de las horas extraordinarias

A. Un Orden Pblico Protegido?

439/ La copiosa normatividad anterior sobre este tema, derogada en forma siste-mtica por la administracin Fujimori y continuada por la del Presidente Toledo, haba establecido lmites precisos para la ejecucin de las horas extras. En la vigente hallamos un silencio legislativo sobre la materia que nos

hace pensar, por un momento, que actualmente no habra lmite alguno para realizar horas extraordinarias o, lo que es lo mismo, el trabajador puede realizarlas ad mfinitum y sin control administrativo, con tal de retribuirlas en el mejor de los casos, lo que no deja de ser preocupante por la deshumanizacin que acarrean excesivas jornadas de trabajo, y poique, entendemos, que la jornada de trabajo -mxima-constituye un precepto de orden pblico protegido por el Art. 25 de la Constitucin.

Se sabe que importantes contingentes de trabajadores en todo lo largo y ancho del pas, formales e informales, con contratos tpicos o atpicos, laboran ms de 48 horas semanales, sin contraprestacin pecuniaria. Es el caso de los bancarios, de la mayora

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que languidece en nmero de efectivos.

Ilegal

Art. 5 del Reg, del TUO-D. Leg. 854. cuando establece que las horas extras^ "no podr afectar el derecho al descanso semanal obligatorio, ni al que cotrtT^* los das feriados no laborables", regla a aplicar en caso de horas de recuperacin0"^ las jornadas realizadas por turnos (Art. 8 y 9, prrafo 5o, del TU.0-D.Leg.-854) - ciones que se regirn por lo previsto por el D.Leg. 713 y su Reg. La compensacin * inequitativa, puesto que mientras que el trabajo extraordinario est asociado a un faeno superior a la capacidad de trabajo, (de ah que se sancione con la penalidad de un plus salarial), las compensadas con horas ordinarias de trabajo, por constituirlas habitual mente ejecutadas, no podran tomarse en consideracin para establecer la com-pensacin horaria aludida por la norma, pues por tratarse de horas ordinarias no gene-ran el pago de la sobretasa salarial del 35% 50% que estn reservadas para las extraordinarias.

Como fuera, el Art. 25 de la Constitucin refiere que toda jornada legal de trabajo merecer un da continuo de descanso. Entendemos, por consiguiente, que el lmite de las horas extras est vinculado al descanso semanal que, como hemos expresado es de 24 horas continuas. En este sentido, hemos retrocedido en cuanto a la proteccin del trabajador en su aspecto fisiolgico y tico, no solamente en nuestra legislacin social, sino tambin frente a la legislacin comparada, donde expresas normas legales han considerado puntuales limitaciones a las horas extras, sobre todo para determinadas actividades productivas, pues sabido es que los trabajadores, por su deseo de percibir una remuneracin superior a la habitual, debido a sus bajos salarios no tienen ningn reparo para realizar labores extraordinarias cuando stas les son ofrecidas por el patrono sin ponderar en los daos irreparables que un exceso fsico y mental producen por una sobrecarga laboral. /

Una segunda limitacin lo estableci el Art. 21 del Reg, al ponderar que siendo la naturaleza de las horas extras, extraordinarias, "no podr exceder de 4/5 de la se^ ordinaria de trabajo", criterio derogado por el Art. 3 del D.S. No. 0122002-TR e 08/2002, y desde entonces las jornadas extraordinarias en nuestro pas no tienen M gn lmite, a no ser el que corresponde al descanso semanal.

^. *v,v^^, V>0 Ol^U.JJtC

inferior a las 48 horas semanales u ocho diarias (jornada legal de trabajo); por lo tanto cuando este parmetro horario es superado, recin podramos hablar de que se estaran ejecutando "horas extras" (propiamente, horas

suplementarias). Existen actividades laborales que no corresponden a horarios legales por la organizacin empresarial, naturaleza del trabajo, imperio de la norma legal, convencional, uss y costumbres, categora profesional, liberalidades, etc., Es el caso de las empresas que tienen convenidas jornadas laborales de 40, 42, 46 47 horas semanales, todo ello dirigido a limitar el tiempo de trabajo, dentro de la concepcin moderna que para la ley slo existe una jornada mxima de trabajo que puede ser reducida por los motivos antes sealados.

Entonces, las horas extraordinarias y suplementarias no corresponden a un mismo concepto jurdico, pues las primeras se presentan cuando se ha superado la jornada legal de trabajo (48 horas), mientras que las segundas estarn presentes cuando se supera la jornada real de trabajo (menos de 48 horas).

B. Criterio de la Distincin

442/ La distincin de las horas extraordinarias de las suplementarias de trabajo se aprecia por cuanto las primeras se expresan en una labor superior a la jornada legal de trabajo que es de 8 horas diarias o 48 semanales, mientras que las segundas, son aquellas realizadas por encima de la jornada real de trabajo siempre que sea inferior a las 8 horas dianas o 48 semanales. Asimismo, existe una diferencia acerca de su retribucin. En la actualidad, estas horas suplementarias se retribuyen como extraordinarias, esto es, las dos primeras con el 25%; y, las superiores, con el 35% -el criterio anterior era diferenciar las sobretasas de la hora extra y de la suplementaria, puesto que mientras la primera se retribua sobre la base del 50%; las otras se haban sobre un 25%-.

Retribucin de las horas extraordinarias y suplementarias

escala mejorada de la retribucin de quien las ejecuta. Este pago se har en la correspondiente boleta de pago semanal o mensual del bajador,^J^*^ base percibida por el trabajador la que la determinar (Art. 10-A del IUU-

As, s, un trabajador realiza 4 horas extras por da y tiene una :

horaria de SI. 2.00, el valor hora extraordinaria, seta de V. u.oo ta

as /. 0.70 (35%) x 2 horas extras adicionales, arrojan S/l.40, de donde Du ' trabajadas, arrojan una retribucin de S/l .00 diarios por las dos (2) pr extras trabajadas. Por las siguientes dos (2) horas el valor-hon "T*

cuatro horas extras representan S/. 2.40.00 Con la'legislacin derogada" 1^' horas hubieran representado S/. 4.00 de sobretasa. *~ CUatr

Lo propio acontece si la jornada extraordinaria supera las 45 horas semanal han sido reservadas para los menores de edad. SS que

La misma regla ser de aplicacin para las horas suplementarias, esto es t aquellos centros laborales que tienen jornadas inferiores de las 48 seman I ^ existen horas extras a realizar. 'y

4N

La misma regla es de aplicacin para los centros laborales con jornadas alte vas, acumulativas o atpicas de trabajo. rnatl" La misma regla se aplica pa descanso de la "semana inid Si las horas extras se realizan en un da de descanso, se pagarn doble.

As si la remuneracin bsica horaria del trabajador es de S/. 2.00 y trabaja en da de des3 canso, el empleador pagar S/. 2.00 por las horas ordinarias de trabajo ms S/. 2 00 por concepto de sobretasa horaria de trabajo; esto es, abonar S/. 4.00 por cada hora extra laborada en estas fechas. La regla anterior se aplicar en caso de que se compruebe que las horas

extras han sido impuestas por el empleador. Si las horas extras se realizan el Io de mayo y coincide con un da

domingo o feriado, el pago ser triple.

La retribucin de la hora extra, necesariamente deber efectuarse con la sobretasa porcentual aadida, por el sobren jfuerzo laboral hecho luego de una jomada legal que, en s misma, es ya excesiva como repetidamente se ha expresado. El pago entonces de la sobretasa est relacionado con el esfuerzo excesivo del trabajo realizado, con la utilidad que el empleador obtiene ante una prestacin sbita que era menester asegurar en el momento requerido, y que, posiblemente, ante la bsqueda de una mano de obra ad hoc para garantizar la produccin planificada, seguramente no iba a ubicar, menos encontrar la calidad ya conocida del personal que habitualmente labora en la empresa. Hay, entonces, un problema de oportunidad que beneficia al empleador, por consiguiente, por el carcter conmutativo que encierra al

contrato de trabajo, esa misma oportunidad se revierte en beneficio del trabajador, pero en su aspecto remunerativo al percibir la sobretasa legal o convencionalmente establecida, por la labor extra desarrollada. Nada impide que las convenciones colectivas de trabajo, como antao, puedan superar el 25% y 35% de la sobretasa porcentual establecida legalmente para retr^ ^ las horas extras, pueden asimismo prever las modalidades relacionadas incluso ^ ^ nmero de horas extras a efectuar, los turnos en los que stas se deban rea iz , das en aue es Dosible su materializacin.

p n0 exista una sobretasa mejorada legalmente por el trab^ Lamentemos, que ^ hahjendo sido los convenios colectivos de traba^ ^ordinario en horario' ' s ha incrementado la sobretasa mencionada,

en casos extremos va liberaliaa i

B. u recudan de las horas suplementarias: Otaca > SSR-SST=TE EI PAGO,D'FERENC,ADDO DD 25% norma antenor come, y * extraordinarias, ya

dos (2) primeras horas y del 357o para tas restantes. -Escriticable que las horas extras hayan sido reducidas en su quantum favoreciendo con ello a que las mismas puedan ser efectivizadas, yendo a contracorriente de lo que est ocurriendo a nivel planetario en el que se limitan, al extremo de prohibirse su ejecucin. Cuando ms alta es la sobretasa a pagar por estas horas extras existe una propensin por no emplear este recurso. Adicionalmente, los empleadores tendrn que ordenaren mejores trminos sus empresas para evitar que, en lo posible, no se realicen estas labores, a no er que la urgencia as lo amerite. Es criticable, de la misma manera, que la norma no haya limitado, como debi haber correspondido, las horas extras a realizar, semanal, mensual o anualmente, de donde es pues permisible que stas se ejecuten in infinitum, en un pas donde el desempleo es campante, siendo un contrasentido que se favorezca el desarrollo de estas jomadas, de por s extenuantes, antes que a su limitacin, generadoras de la mayora de accidentes de trabajo existentes en el pas.

Otros beneficios relacionados con la ejecucin de las horas extras: carga de la prueba

A. Otros Beneficios por Trabajar Horas Extraordinarias

445/ - Reposo Compensatorio.- Si la duracin de las horas extras excede, en su conjunto, a los 6 das de trabajo, el empleador tendr que otorgar un descanso suple-mentario de 24 horas continuas, de suerte tal que el trabajador deber reintegrarse al trabajo luego de 24 horas de concluida su labor suplementaria, a fin de respetar la jornada del descanso semanal (Art.25 de la Constitucin), sin importar el da de reposo a asir.

- Cmputo VacacionaL- Las horas extras desarrolladas en da de descanso aca-rrean, en beneficio de quien las realiza, la consideracin de que stas se incluyan al rcord vacacional no importando el nmero de horas extras efectuadas. Lo propio acontece si las horas extras se prestan en nmero de 4 o ms dianas en da ordinario de

Francisco Gmez Valdez

trabajo (Art. 12 del D.Leg. 713)- Asimismo, si la jornada de trabaio es \ das feriados, siempre que superen las 4 horas (Art. 20 de la R S dT 'Zadaen ostentarn la misma prerrogativa. ' 5/7/l932)

B. La Carga de la Prueba de la existencia de Horas Extras

446/ La carga de la prueba que demostrara la existencia y ejecucin d extras de trabajo corresponder primeramente al trabajador que alega habed ^ ^horas do, principio que copa con una serie de inconveniencias, en parte, por la con dad del contrato de trabajo. Generalmente, los usos y costumbres han determi A cuando el empleador necesite horas extraordinarias a ser atendidas en su centr trabajo, ha de remitir memorndums donde conste la ejecucin de las mismas ei mero de horas a realizar, el personal encargado de garantizarlas, etc., ello por el poda de direccin que le es propio; por lo tanto deducimos que un trabajador, motu proprio no podra realizarlas.

Por un mnimo de seguridad, la existencia del documento que apareja la ejecucin de las horas extras, conviene ms al trabajador mantenerlo en su poder que al empleador por cuanto la carga de la prueba le pertenece en forma exclusiva, como ha quedado sentado. Estamos ante la parte formal de la probanza de la ejecucin de las horas extras

Ahora bien, esta tradicional forma demostrativa de las horas extras ha tenido una saludable enmienda, luego de aprobado el Pleno Jurisdiccional N 2 del 2000, segn el cual *1a autorizacin del empleador para el trabajo y pago de las horas extras puede ser expresa o tcitaM(Pnmer Acuerdo); "corresponde al empleador instrumentar la autori-zacin y control del trabajo efectivo de sobretiempo"(Segundo Acuerdo); criterios que han sido recogidos por reciente jurisprudencia, y aun mejorados con la promulgacin de los Ds.Ss. 004-2006TR, de C J/04/200 y 007-2006-TR de 05/05/2006, que, como ya fue indicado, han modificado fundamentalmente este tpico, puesto que ser el soporte magntico que las empresas han implementado a partir del 01/06/2006 que probara la existencia de horas extras realizadas al empleador. Estamos ante un medio probatorio indirecto o, lo que es lo mismo, de presuncin inris et de iure de la ejecu-cin de las horas extras.

IV.

LA SITUACIN DE LOS CENTROS LABORALES CON JORNADAS

IRRE-GULARES Y ATPICAS DE TRABAJO

Los centros laborales con jornadas irregulares de trabajo

447/ Cuando los centros empresariales tienen jornadas irregulares de trabajo, es por-que las labores que all se ejecutan estn en funcin con la marcha de la empresa; por consi-

(1)

El Art. 19 de la derogada R.S. de 25/07/1932 tambin lo previo en los

mismos trminos

485 bajo - Las Relaciones Individuales de Trabajo ,onte, su propia organizacin acusar el ritmo de trabajo a imponer, sin pensar en el anso dominical de sus trabajadores. Son labores productivas que no se pueden censar ,no estndares respecto del resto de las actividades ordinarias de trabajo, puesto que para realizacin requieren de turnos pre-establecidos y de trabajadores que garanticen su pro-don. Esta irregularidad en la prestacin de trabajo ha obligado a los empleadores a or2anizar su ciclo productivo

atendiendo sus propios requerimientos, y "dejando de lado" la clsica forma de otorgar el descanso semanal en los das domingos a su personal.

Se trata de regmenes laborales alternativos o acumulativos, pues se trabaja en turnos rotativos o consecutivamente, sin tomar en consideracin los das domingos y feriados de la semana laborada. Lo que importa en ambos casos es asegurar una produccin continua, ya que las exigencias de la empresa as lo recomiendan y ha sido el modo industrial manufacturero que ha popularizado, implementado y perfeccionado estas formas de trabajo. Son los turnos de trabajo (3 turnos x 8 horas, cada uno) o los das acumulados de trabajo (24 horas continuas por dos de descanso) que han obligado adoptar estas formas irregulares de trabajo, ya que la organizacin de la empresa as lo justifica. Es, entonces, que surgen naturales discrepancias, sobre todo cuando tales jornadas laborales no han sido establecidas en el contrato de trabajo o en los carteles anunciadores de ia jornada del centro laboral; pero que, igualmente, el trabajador habr de ejecutarlas.

La caracterstica de estas formas laborales de ejecucin del contrato de trabajo deviene en que el descanso semanal es sustituto y se goza en cualquier da de la semana, pues la jornada laboral es continua durante los 365 das del ao, y conforme a un rol de trabajo que se va cadenciando en el tiempo.

2. Beneficios de quien labora jornadas irregulares y atpicas de trabajo

448/- No existe un rgimen legal especial beneficioso para quienes desarrollan jornadas irregulares de trabajo, pese a que tales funciones desarraigan'al trabajador de su vida familiar, crean modificaciones sustanciales en el comportamiento del individuo por laborar en horarios como, p.ej., el nocturno, que est destinado para el descanso psico-fisiolgico, hacindolo insociable puesto que el desarrollo de su actividad productiva prima antes que el deleite que depara la vida en sociedad. Es tal el desdn legislativo, que igual da trabajar de da como de noche, en das ordinarios y festivos, en turnos rotativos y estables, etc.

Algunas convenciones colectivas de trabajo han resuelto en parte el problema, decimos en parte, puesto que las modificaciones habidas en la 4ta Disposicin Transitoria y Final del D.L. No. 25993, permiti a los empleadores revisar dichos acuerdos, que, de alguna manera, haban constituido el estmulo natural para regular convenientemente estas formas especiales de trabajo. En la actualidad, casi toda esta regulacin laboral, salvo honrosas excepciones, est a cargo exclusivo del empleador.

- El Art. 4 del TUO-D. Leg. 854 menciona la regulacin de las jornadas atpicas de trabajo, regmenes de trabajo que generalmente son desarrollados por obreros, debiendo

para el efecto mensurar "el promedio de horas de trabajo en el perodo correspondiente que) no puede superar los mximos a que se refiere el A rt. ! " esto es, no pueden exceder 1 48 horas semanales. La parte final del Art. 9 del Reg, menciona que "el promedio de ho trabajadas atpicas se miden por

ciclo (y) no podr exceder los lmites mximos previsr por la ley. Para establecer el promedio respectivo deber dividirse el total de horas trab b. * das entre el nmero de das de cada ciclo o perodo completo, incluyendo los das de fes canso", lo cual significa que el trabajador podr superar fcilmente la jornada diaria d horas si labora en empresas que por su naturaleza poseen esta conducta productiva* no ' do posible que al ponderar todas las horas trabajadas existan horas remanentes a favor del trabajador que no sean pagadas como horas extras. Para estos casos, el ciclo de trah marea la diferencia para hallar el promedio de 48 horas semanales que la disposicin exig respetar. As, si el trabajador tiene un ciclo de 24 das de trabajo y 10 das de descanso \o primero a tener en cuenta es que fel ciclo de trabajo es de 34 das. Seguidamente habr de establecer cuntas horas diarias se laboran durante los 24 das de trabajo para multiplicar] por los das laborados. Luego, ese coeficiente habr que dividirlo entre 34, a los efectos"de hallar si la jornada est cumpliendo con las 48 horas semanales. Ser, finalmente, al hallar este ponderado que sabremos si la jornada laboral excede o no la jornada semanal de traba jo, a fin de saber si existe o no la obligacin de pagar las horas extras respectivas. De todas formas, la reserva legal ser siempre trabajar como mximo 48 horas semanales.

Si se observa bien, esta atipicidad de la jornada lo caracteriza el hecho de que la jornada de trabajo es siempre superior a 48 horas semanales, as como el hecho de que esta prolongacin semanal de la jornada no otorga, per se, el pago de horas extras, ya que stas tendrn que medirse, de acuerdo al ciclo de trabajo, que ser la que determinar, finalmente, si las horas extras se han producido para poder ser retribuidas conforme a ley.

Existen centros de trabajo qu han desarrollado, p. ej., 7 das de descanso por 24 das de trabajo continuos, 56 horas de descanso continuo por 6 das de trabajo ejecutados en turnos rotativos de 3/8 horas diarias o, simplemente, el descanso en un da diferente al domingo cuando el desarrollo de las actividades es continua (descanso semanal sustitutorio). Es ah donde las

partes han logrado aplicar, a su manera, el promedio horario para que el descanso semanal y las horas extras mantengan una proporcionalidad frente a la irregularidad de la prestacin laboral. De todas formas, una falta de regulacin puntual al respecto y la poca efectividad de los convenios colectivos de trabajo sobre el tema, es el aspecto ms discutible de la jornada de trabajo en el pas, pues detrs de ella se encuentran las remuneraciones que realmente debern ser retribuidas, aspecto sumamente relativo que se agrava si no existe un control gubernamental o de los propios trabajadores.

V. EL TRABAJO DE DA Y EL NOCTURiNO: CRTICA

El ser humano siempre trabaj de sol a sol, criterio impuesto para graficar que slo durante el da poda realizar sus labores, ya que la noche haba sido hecha para descansar y realizar cualquier otra actividad que no sea la laboral. Ha sido el descubrimiento de la electricidad, al mismo tiempo que formas especiales de trabajo (industria manufacturera, dla

miento etc.) que han determinado establecer jornada* n . ^ntacin. del solaz y espar . ,os individuos mientras dura su v*,

tfabaJy

caber si la labor diurna es similar ala noctur-

u pregunta que v.ene a^^^ ,03 estragos que determina desana. De^e luego, que ^^^.^uien las ejecuta, como por las repercusiones "T tlS^ etc' Esta simple observacin ha determinado la d 1 odas de un lado; del otro, el mejoramiento de su retnbuc.on, hab.en-

"ndamcnta.mente as negociaciones colectivas que han tratado de encarar y rect, >-d r uamanva y cuantitativamente el problema. Por razones de orden publ.co esta jornada nroh.b.da a los menores de edad, existiendo muchos pases que lo han extendido a las mujeres, criterio este ltimo abandonado por nuestro pas al denunciar el Convenio OIT No. g9, relativo a este tpico.

1. Criterio que determina la jornada nocturna de trabajo

449/ El Art. 8 del TUO-D. Leg. 854 entiende por trabajo nocturno aquel trabajado "entre las 10.00 p.m. y 6.00 a.m.", esto es, la jomada en cuestin, igual que la diurna, tiene exactamente la misma duracin de ocho (8) horas, cuando a nivel mundial existen compen-saciones horarias establecidas sobre el particular. Dentro de esta perspectiva, si la jomada de trabajo compromete una jornada diurna y nocturna, a la vez, para los fines de determinar la jomada nocturna, solamente se tomarn en cuenta aquellas all desarrolladas. La nica limi-tacin que establece la norma es, que esta jornada "deber en lo posible ser rotativa", vale dteir, que estn comprendidos todos los trabajadores que en la empresa desarrollan labores que por su naturaleza deban ejecutarse en horarios nocturnos.

1 Pago del trabajo nocturno

trabaj^rdurante podr f m fefe " _^ * l W -

I 1 * W m ^*

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4 L fe. fe

cin mnima mensual vigente a la fecha de pago con una sobretasa del 35% de sta". La norma no indica qu debemos entender por remuneracin mnima

mensual vigente;(sin embargo, creemos que es la que habitualmente percibe el trabajador; tampoco creemos estar frente a la remuneracin mnima vital, pues este criterio tampoco ha sido precisado por la norma reglamentaria ni por el D. S. 012-2002-TR que ha trado entre manos modificaciones 3 la norma original.

Para no ingresar dentro del campo sinuoso de la interpretacin literal hubiera sido de esperar que la disposicin precise que la sobretasa se har sobre la remuneracin ordinaria, igual como han definido criterios similares para regular el pago de las horas extras, de la remuneracin dominical o vacacional. Como fuera, sobre esa remuneracin mensual habr de

L:ZKmeMr y Pagar 13 S"retaSa * 35% *' vlor-ho^

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LA DISMINUCIN DE LA JORNADA DF TRABA IO Y <ar oc, SOBRE LAS REMUNERACIONES TRABAJO Y SU RETtCUt^

Una de las obligaciones primordiales del empleador que emergen del contr * ajo es, precisamente, la de otorgar trabajo a sus servidores. Por el carcter s,n1 ^ ^ del contrato, el empleador se obliga a retribuir al trabajador por la labor que ste reaT* lo ha dispuesto de modo implcito el Art. 9, parte final, de) TUOLP-CL-728 As'

En principio, la disminucin de'la jornada de trabajo no es posible si sta va aparejadad la reduccin de las remuneraciones convenidas, a no ser que se presenten ciertas situac * C legalmente previstas en el Derecho Colectivo del Trabajo (reduccin de la jornada, tumosde trabajo, en caso de dificultad econmica de la empresa, etc.: Art. 48.b, del TUO-LP-CL-7?8) Como fuera, desde sus inicios, ante las extenuantes jornadas de trabajo, ha existido la propen sin de las organizaciones sindicales, en ocasiones de una labor concertada o por mandatos imperativos, tener que reducir la jornada de trabajo. Sin duda, que la evolucin econmica ha sido siempre un buen detonante para hallar esta reduccin de la jornada, sea a nivel de empresa o a nivel nacional.

1. Situaciones en las que la disminucin de la jornada de trabajo es posible

451 / Hay hasta tres hiptesis legales en las que la disminucin de la jornada de trabajo es posible con la disminucin de la remuneracin: a) Cuando las partes han suscrito un contrato de trabajo en el que se

dispone una jornada inferior a la legal o real estat lecida en el centro de trabajo. Aqu, indudablemente, la remuneracin habr de ser proporcional al tiempo de trabajo efectivamente realizado por el trabajador, tomndose como

remuneracin referencia! la que se paga en la empresa para la categora respectiva que labora de manera ordinaria, y una vez establecida sta, calcular su parte alcuota. Es el caso de los contratos en rgimen de tiempo parcial.

Hay que hacer la reserva de que la remuneracin no podr ser inferior a ta mnima legal, si es que la labor del trabajador es superior a 4 horas dianas de trabajo (Art. 11 y 12 del Reg, del TUO-LP-CL-728). b) Cuando el sindicato o los trabajadores, si este organismo gremial es

inexistente, por mutuo acuerdo, establecen con su empleador la disminucin de la jornada de trabajo a consecuencia de problemas estructurales de la empresa. En esta hiptesis, bilateral mente las partes habrn de sealar el valor de la jornada de trabajo por las horas o das de trabajo realizados de manera efectiva, el plazo de duracin de la contingencia, compensa

dones, etc. As, lo ha establecido el Inc.'V del Art. 48 del TUO-LP-CL-728 concor , dante con el Inc. . del Art. 43 del TUO-LRCT. Lo peligroso de esta

solucion su permanencia en el t.empo, de ah la necesidad de que el acuerdo suscrito sobre el particular reflejando la buena te de las partes, precise esta temporalidad.

c)

Los empleadores, en cualquier momento, pueden modificar el horario de

trabajo real o legal conforme lo hemos visto. Dentro de esta hiptesis, bastar que la Autoridad de Trabajo, ante la solicitud presentada por el empleador, disponga o guarde silencio ad-m.n.strat.vo, para que la reduccin de la jornada de trabajo opere de pleno derecho La pregunta es s. la reduccin de la jornada de trabajo impuesta en tales condiciones reducir proporcional mente las remuneraciones de los trabajadores afectados. No hay respuesta

jurisprudencial al respecto. De otro lado, toda reduccin prolongada de la jomada de trabajo implica una modificacin sustancial del contrato de trabajo. Asimismo, cualquier otra reduccin inmotivada de la jornada de trabajo, que conlleve la re-duccin unilateral de las remuneraciones, constituye falta del empleador cantada como hostilidad en el trabajo (Art. 30,a del TUO-LP-CL728), que puede propiciar el despido indirecto, de ah la importancia del cartel horario indicador de la jornada de trabajo ejecutado en cada centro laboral.

1 La remuneracin en caso de disminucin de la jornada de trabajo

452/ Hemos venido sosteniendo que la disminucin de la jornada de trabajo es una aspiracin de los trabajadores que se enmarca dentro de la humanizacin del trabajo, clamor recogido por la OIT en su Convencin No. 47 de 04/06/1935 propugna que la jornada de trabajo sea de 40 horas semanales, como ya fue sealado. Por imperio de normas legales se ha disminuido la jornada de trabajo, es el caso de la L. No. 24724 de 24/07/1987 que redujo i40 horas la jornada semanal de los periodistas, la L. 15205 para los profesores, que la consigna en 36/48 horas semanales; o, de los profesionales de la salud para quienes se ha dispuesto una jornada semanal de 36 horas 150 mensuales (D.Leg. No. 559 de 29/03/ 1999). (El D.Leg. N 800 ha establecido en 7.45 horas dorias, de lunes a viernes, la jornada laboral dentro del sector pblico). Asimismo, antao se estableci el horario de verano para los empleados, reducindose la jornada de trabajo durante los meses de enero a marzo. Ocurre lo mismo cuando las negociaciones colectivas se encargan de reducirla en cualquiera dlas modalidades arriba estudiadas. En la misma relacin de ideas estarn las reducciones horarias provenientes de los usos, costumbre o liberalidad del empleador.

Cuando el empleador solicita y obtiene la reduccin de la jornada de trabajo por razones econmicas o estructurales, tal reduccin horaria va aparejada de una reduccin proporcional de las remuneraciones habitualmente percibidas por los trabajadores. De otro lado la Succin horaria, moiu proprio, establecida por el empleador, a nuestro modo de ve, no Podra aparejar la reduccin de la

remuneracin del trabajador, puesto que las par es se comprometieron a respetar una jornada semanal de trabajo que el empleador se obl.ea

sostener, pues de ello depender, la remuneracin pactada por las partes mientras se la relacin laboral. Lo contrario seria modificar una parte esencial del contrato de^^* que se halla tipificada como acto de hostilidad, como ya fue referido. a^aK>

3.

La disminucin de la jornada ele traba jo por razones de incapacidad f parcial

ca

453/ En ocasiones, los accidentes de trabajo, enfermedades u otras comino uncncias su fridas por el trabajador le disminuyen su capacidad fsica o mental para proseguir e tando el trabajo por el cual se le contrat. Ante situaciones de esta naturaleza ^iemr, d,crnpre

exista prescripcin mdica, el trabajador puede proseguir laborando, conforme al esfuerz aconsejado por el facultativo. Si dicha labor a realizar fuera inferior a la habitinl la ^ li id propor-cionalidad del salario se impone, vale decir, que al trabajador para este caso, se le abonar] remuneracin prorrateada a las horas efectivas de trabajo realizadas. Existira una perfect compensacin entre la continuacin laboral disminuida y la reducida retribucin a pagar mientras dure esta anmala ejecucin del contrato.

SECCION II LA JORNADA DE TRABAJO Y LOS DERECHOS DEL TRABAJADOR

El trabajador, a mrito de la subordinacin jurdica, la labor personalsima, la exclusividad y lealtad que existe en su relacin laboral, habr de permanecer al interior del centro de trabajo y bajo las rdenes de su-empleador, o del personal jerrquico superior de la em-presa, cumpliendo con las rdenes que le sean impartidas durante este lapso, de manera tal que la ejecucin del contrato se realice en base al acuerdo bilateralmente establecido entre las partes. Para algunas actividades donde La permanencia del trabajador al interior de la empresa es relativa (cobradores), o casi inexistente (vendedores del mercado mayorista, cuadros superiores de las empresas, etc.), la "cuasi inexistencia" de subordinacin directa al empleador, no los priva de ejercitar sus labores tomando en consideracin los caracteres generales impuestas por el contrato de trabajo, normas reglamentarias, usos y costumbres, etc.

La inobservancia de estos principios puede acarrear el incumplimiento por parte del empleador del pago de la remuneracin; asimismo puede imponer sanciones disciplinarias, tal como la suspensin del contrato de trabajo, pudiendo tipificarse el o los actos u omisiones como causal grave de despido, si es que son reiterativos y han merecido sanciones disciplinarias previas.

Ahora bien, estas formas subordinadas de entender y ejecutar el trabajo en beneficio del empleador, brindan al trabajador la posibilidad de obtener una serie de beneficios qu precisamente ocasiona la ajenidad del trabajo, encontrando dentro de ellos el descanso y

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quien desarrolla labores autno-

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Fl S\l ARIO DOMINICA1

1, Evolucin del principio 454/ Nadie puede trabajar ms de seis das continuos, pues necesita de un da de desea ,0 para recuperar las energas gastadas. El principio del derecho al descanso semanal

a>cV canso ser de un mnimo de 24 horas continuas que siempre tendr el carcter de reparador, que el dependiente sin prestar la labor cotidiana de trabajo, el empleador se obliga a pagad

La L. No. 3010 de 26/12/1918 (derogada por el D. Leg. 713 de 07/11/1991) dispus; salvo las excepciones contempladas, que era prohibido trabajar los das domingos y, to pacto en contrario era reputado nulo. Desde entonces a nuestros das el descanso semar coincida con los das domingos de cada semana. Por entonces, dicho descanso no era re nerado, pero al fin y al cabo sirvi como fundamento para su ulterior retribucin dispues por la L. 7515 de 30/04/1932 (derogado por el refundido D. Leg. 713) que estatuy el d canso obligatorio y remunerado por el lo. de Mayo (Da del Trabajo). Fue el D. L. 10908 03/12/1948 que, finalmente, en forma expresa dispondra que el descanso semanal deba remunerado por el empleador, bajo ciertas condiciones: haber laborado la jornada semai de trabajo y que el trabajo sea considerado como el que regularmente se ejecuta. El vige D. Leg. 713 ha establecido las pautas armonizadoras a travs de las cuales el principio derecho al descanso semanal se aplica a todos los trabajadores subordinados del pas int duciendo as su mensualizacin.

2. Razones para la obtencin del derecho

455/ Son varias las razones que han influido en su otorgamiento: las de orden biol co: la reparacin del desgaste fsico que ocasiona una jornada semanal de trabajo ya de | si extenuante. Las de orden cvico: el trabajador en este perodo de descanso deba, perturbar su prestacin de trabajo, ejecutar sus derechos democrticos. Las de orden relig M el cuko- necesario en toda civilizacin, se ejerce en los das de reposo. Razones fami res: la posibilidad de que el trabajador durante este perodo pueda encontrarse con sus se queridos. Razones recreativas: el trabajador puede establecer aqu la distensin necesi