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4 3. EVOLUO HISTRICA DOS DIREITOS HUMANOS...............................................................................5 3.1. 1 documento: 1215 ..........................................................................................5 3.2. 2 documento: 1628 (Petition of Rights).............................................................6 3.3. 3 documento: 1679 (Ato Habeas Corpus)..........................................................6 3.4. 4 documento: 1689 (Bill of Rights)....................................................................6 3.5. 5 documento: 1776 (Declarao de Virgnia).....................................................6 3.6. DECLARAO DE INDEPENDNCIA DOS EUA.......................................................7 3.7. DECLARAO DOS DIREITOS DO HOMEM E DO CIDADO...................................7 3.8. CONSTITUIO MEXICANA .................................................................................7 3.8. CONSTITUIO ALEM........................................................................................7 3.10. CARTA DAS NAES UNIDAS ONU..................................................................7 3.11. DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS.........................................7 4.GERAES DE DIREITOS..........................................................................................................9 1 gerao.................................................................................................................9 2 gerao.................................................................................................................9 3 gerao...............................................................................................................10 4 gerao...............................................................................................................10 5 gerao...............................................................................................................10 CARACTERSITCAS DOS DIREITOS HUMANOS......................................................................................10 historicidade............................................................................................................10 universalidade..........................................................................................................11 essencialidade.........................................................................................................11 irrenunciabilidade....................................................................................................11 inalienabilidade........................................................................................................11 inexauribilidade........................................................................................................11 imprescritibilidade...................................................................................................11 unicidade existencial................................................................................................11 Vedao ao retrocesso ............................................................................................11 EFETIVIDADE DOS DIREITOS SOCIAIS...........................................................................12 EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS..........................................................................................13 ANLISE DOS ARTIGOS 1, 2, 3 E 4 DA CF...............................................................................14 artigo 1...................................................................................................................14 artigo 2...................................................................................................................15 artigo 3...................................................................................................................16 artigo 4...................................................................................................................16 ARTIGO 5 DA CF................................................................................................................19 REMDIOS CONSTITUCIONAIS......................................................................21
DIREITO DE PETIO..............................................................................................................22 HABEAS CORPUS...................................................................................................................22 MANDADO DE SEGURANA........................................................................................................23 MANDADO DE SEGURANA COLETIVO............................................................................................23 MANDADO DE INJUNO...........................................................................................................24 HABEAS DATA......................................................................................................................25 AO POPULAR....................................................................................................................25
TEMAS IMPORTANTES..................................................................................26
IDC - INCIDENTE
DE
DESLOCAMENTO
DE
COMPETNCIA ....................................................................26
.....................................................................................................................28
PRINCPIO
DA
COMPLEMENTARIEDADE...........................................................................................30
NACIONALIDADE .........................................................................................31
CONCEITOS........................................................................................................................31
PRINCPIO
DA
ATRIBUIO
ESTATAL DA
NACIONALIDADE......................................................................32
TRATADOS INTERNACIONAIS........................................................................34 CONCEITO DE TRATADO INTERNACIONAL....................................................................34 PROCESSO DE CELEBRAO DE TRATADO INTERNACIONAL........................................35 1 fase negociao e assinatura............................................................................35 2 fase - congresso nacional referenderar o tratado................................................36 3 fase ratificao..................................................................................................37 4 fase: promulgao e publicao..........................................................................37 POSIO HIERRQUICA DOS TRATADOS INTERNACIONAIS EM NOSSO ORDENAMENTO JURDICO...............................38 SISTEMAS INTERNACIONAIS DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS.............38 1948............................................................39 SISTEMA REGIONAL DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS.................................................................39 Pacto sobre Direitos Civis e Polticos (1966).............................................................41 Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966).............42 CONVENO INTERNACIONAL SOBRE TODAS AS FORMAS DE ELIMINAO DA DISCRIMINAO RACIAL:...................43 CONVENO SOBRE A ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO CONTRA A MULHER:....................44 CONVENO CONTRA TORTURA E OUTROS TRATAMENTOS OU PENAS CRUIS, DESUMANAS OU DEGRADANTES:.........46 CONVENO INTERAMERICANA PARA PREVENIR E PUNIR A TORTURA (DA OEA):.........................................48 6.1. *Conveno Interamericana para Prevenir, punir e erradicar a violncia contra a mulher (Conveno de Belm do Par):...................................................................49 CONVENO INTERAMERICANA PARA A ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO CONTRA AS PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA:...................................................................................................51 SISTEMA REGIONAL EUROPEU......................................................................................52 SISTEMA REGIONAL AFRICANO.....................................................................................52 SISTEMA REGIONAL AMERICANO DE DHS (OU SISTEMA INTERAMERICANO):...............53 Comisso Interamericana de DHs...........................................................................53
DECLARAO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS DE
o conjunto de valores que tm como objetivo garantir a existncia digna da pessoa. Pode ser considerado como o conjunto mnimo de direitos que tem como titular a pessoa com o objetivo de garantir uma existncia baseada na liberdade e na dignidade. Pode ser definido, tambm, como o conjunto de direitos previsto em documentos internacionais e documentos internos.
TERMINOLOGIA OU DENOMINAES
DIREITOS DO HOMEM So direitos naturais decorrentes do pensamento jusnaturalista. Tem como dogma basta existir para ter direito.
DIREITOS HUMANOS So os direitos previstos em documentos internacionais. a proteo internacional da pessoa humana. Entende-se que os Tratados Internacionais e os costumes internacionais fazem parte dessa proteo internacional da pessoa humana.
DIREITOS FUNDAMENTAIS Consiste na proteo interna, nacional dos direitos da pessoa. A ONU faz essa distino entre direitos humanos e direitos fundamentais (e at mesmo a nossa CF distingue). A nossa CF faz uma distino tcnica rigorosa. V. CF 5 1 e 3. 3
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) (A to s a p ro va do s n a fo rma de ste p a rg ra fo ) Aq ui
ref e re - se p ro t e o int e rnacio na l.
Hoje se utiliza a expresso Direitos Humanos Fundamentais. V. Direitos humanos Fundamentais, de Manoel Gonalves Ferreira Filho.
PARTE HISTRICA
A principal a Historicidade. Trs marcos histricos foram fundamentais para a proteo dos Direitos Humanos: - Iluminismo - Revoluo Francesa - 2 Guerra Mundial
H 2 movimentos importantes para a proteo do homem: - Humanismo: surgiu no Sc. XIV na Itlia e se espalhou pela Europa. um movimento filosfico, poltico, esttico e social. a valorizao do homem. O homem o centro de tudo; ele evolui dentro da sociedade; revalorizado. Tem como fundamento a recolocao do homem. O homem reinterpretado. - Iluminismo: o Humanismo criou as bases para o Iluminismo. Surgiu no Sc. XVIII. Ele valoriza o homem. Ele se desenvolveu na Europa, mas com destaque para a Frana. 4
Tambm tem como centro o homem, mas a palavra-chave aqui a razo. O homem protegido, precisa ter direitos, mas tudo com base na razo. Os assuntos sociais, filosficos, polticos agora so discutidos com base na razo.
Como o pensamento evoluiu, a proteo dos direitos humanos evoluiu tambm. Com isso, ocorreu a maior e melhor proteo dos direitos humanos.
Jusnaturalismo basta existir para ser titular de direitos. Deu lugar ao Positivismo.
Positivismo ocorre a positivao dos direitos, em mbito interno e internacional. o positivismo de Bobbio e Kelsen.
Ps-positivismo Alexy. Ele defende que os direitos esto previstos nas regras e nos Ps. Aqui os Ps ganham uma normatividade. O positivismo valorizava apenas as regras; o ps-positivismo abriu o leque dando normatividade aos Ps. Junto com o Ps-positivismo, caractersticas: - Superioridade da CF. - Normatividade dos Ps: ganham normatividade, embora tenham um carter abstrato. Nos Ps h um carter abstrato, fazendo-se um juzo de ponderao. Ganha importncia o P. da Proporcionalidade (que o responsvel pelo juzo de ponderao). temos o Neoconstitucionalismo, que tem como
3.1. 1 DOCUMENTO: 1215 Famosa Carta Magna do Rei Joo sem Terra. No ainda uma Constituio. um pacto, um acordo. O principal objetivo conceder alguns direitos, mas limitar 5
o poderio e arbitrariedade da Coroa. A proteo do homem ganhou espao e o centro dos direitos e garantias fundamentais.
3.2. 2 DOCUMENTO: 1628 (PETITION OF RIGHTS) Tentou reformar a Magna Carta e tambm um documento ingls.
3.3. 3 DOCUMENTO: 1679 (ATO HABEAS CORPUS) mais uma tentativa de reformar a Magna Carta. Mas o HC teve sua origem em 1215 com a Magna Carta.
3.4. 4 DOCUMENTO: 1689 (BILL OF RIGHTS) Declarao de Direitos. Limita ainda mais a autoridade real. Submete a monarquia inglesa soberania popular. O Rei no pode suspender o cumprimento das leis de forma unilateral (coisa que ele podia antes). No pode cobrar tributos sem o consentimento do parlamento. No pode efetuar prises ilegais. criado o direito de petio ao Rei e so estabelecidas as eleies livres para o parlamento ingls.
3.5. 5 DOCUMENTO: 1776 (DECLARAO DE VIRGNIA) As conquistas comeam a se universalizar. um documento de natureza iluminista. Principais direitos previstos: O poder emana do povo Princpio da igualdade Direito felicidade Separao de poderes Direito geral ao sufrgio Direito propriedade
3.6. DECLARAO DE INDEPENDNCIA DOS EUA DE 04/07/1776 Reproduz os direitos de Virgnia, mas estabelece com mais clareza do poder de respeitar os direitos previstos nela.
1789
Influenciou a atual Declarao dos Direitos Humanos da ONU . Se originou na Frana. essencialmente Iluminista. Teve como marco a Revoluo Francesa. A revoluo francesa consagrou as 3 primeiras geraes de direito: liberdade, igualdade e fraternidade.
3.8. CONSTITUIO MEXICANA DE 1917 Foi a primeira a consagrar em mbito interno, os direitos sociais, de 2 gerao.
3.8. CONSTITUIO ALEM DE 1919 Constituio de Weimer. Direitos de 2 gerao, direitos sociais.
3.10. CARTA DAS NAES UNIDAS ONU Em 1945 criada a Carta de So Francisco (Naes Unidas) ONU. a partir da 2 GM que comea a surgir o direito internacional dos direitos humanos.
3.11. DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS DE 1948 Foi criada mediante uma resoluo em Paris. No um tratado em sentido tcnico. 7
A partir de 1945 surge o sistema global de proteo dos direitos humanos, chefiado/gerenciado pela ONU. Dentro do Sistema Global h vrios diplomas legais, porm no foram suficientes. Foram criados Sistemas Regionais: a. Sistema Regional Europeu b. Sistema Regional Americano (nosso OEA) OEA Organizao dos Estados Americanos. Principais documentos: o Carta de Bogot (carta da OEA) o Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto San Jos da Costa Rica). c. Sistema Regional Africano Os sistemas globais e regionais se complementam, se ajudam, no se excluem, enriquecem a proteo dos direitos humanos. No h que se falar em incompatibilidade desses dois sistemas. Algumas das principais caractersticas dos direitos humanos so a complementariedade e a interdependncia. Entre eles no h uma paridade hierrquica.
Guerrilha do Araguaia O Brasil, recentemente (novembro/2010) foi condenado na Corte Interamericana de Direitos Humanos em razo dos crimes cometidos durante a ditadura militar. Especificamente quanto Guerrilha do Araguaia. O Brasil deve investigar e processar os torturadores da ditadura militar. A CIDH disse que o Brasil deve investigar e processar os homicidas e torturadores da Ditadura Militar, muitos at hoje em Braslia com destaque na mdia.
O Brasil tem que criar a Comisso da Verdade para garantir a memria do povo. o direito memria. Est ligado Lei de Anistia (1979) que isentou de culpa os torturados e torturadores. O STF, no comeo de 2010, decidiu a favor da Lei da Anistia. O direito memria, a instalao de uma comisso da verdade, est ao redor da Lei de Anistia, que isentou de culpa os procurados e os torturadores e o STF, no incio de 2010, decidiu em favor da constitucionalidade da Lei de Anistia, dizendo que decorre de um acordo feito poca com a sociedade. 8
O STF tem uma ADPF (incio de 2010) onde diz que a Lei de Anistia est ok e ela protege tanto torturados quanto torturadores. O STF decidiu contra os DHs. A CIDH disse que tem que investigar, que garantir o direito memria e o direito verdade. E disse que a Lei de Anistia no pode atrapalhar a averiguao dos crimes da ditadura.
*Duas observaes sobre a Guerrilha do Araguaia: Os Ministros do STF esto dizendo que no vo respeitar a deciso da CIDH. Mas uma sentena internacional e tem que ser acatada, pois o Brasil aceitou a jurisdio da CIDH. E todos os Poderes tm que cumprir (Judicirio, Legislativo e Executivo). Em 2010 o STF julgou a Lei de Anistia (que da Ditadura Militar) e disse que compatvel com a CF e que no feria direito fundamental. Mas um ano antes, em 2009, o STF julgou uma ADPF sobre a Lei de Imprensa. A Lei de Imprensa uma lei da ditadura militar e o STF disse que feria os direitos fundamentais e foi considerada incompatvel com a CF. S que, em 2010, disse sim Lei de Anistia! So dois pesos e duas medidas para a mesma situao ( difcil conceituar justia, mas eu sei o que injustia).
4.GERAES DE DIREITOS
Essas geraes tambm so conhecidas como dimenses do direito.
1 GERAO So os direitos civis e polticos. So direitos de liberdade. Carregam forte carga de subjetividade. Tem como objetivo proteger o homem frente ao Estado, impondo obrigaes negativas ao Poder Pblico (obrigao de no-fazer), impe um non facere. Tem aplicabilidade imediata. A maioria dos direitos do art.5 da CF so direitos de 1 gerao. ONU proteo internacional dos direitos de 1 gerao, surgiu em 1945. 2 GERAO O homem ainda o foco de proteo; o individuo homem dentro de um grupo. Ex: grupo de trabalhadores. So os direitos econmicos, sociais e culturais = direitos de igualdade. Vislumbram o homem dentro de um grupo. 9
Aqui h obrigaes positivas do Estado: deve implementar uma poltica pblica para garantir esses direitos. o facere. Tem aplicabilidade mediata ou progressiva. Criao da OIT em 1919 proteo aos direitos de 2 gerao. 3 GERAO Caracterizados pela fraternidade, solidariedade. O titular dos direitos a sociedade como um todo. Esto os famosos direitos difusos e coletivos. Canotilho chama de direitos dos povos. Ex: direito a proteo do meio ambiente, direito ao desenvolvimento, direito paz. 4 GERAO A globalizao no deve ser somente econmica, mas tambm dos direitos humanos. Ex: direito a democracia, informao, pluralismo. O professor Norberto Bobbio entende que esta 4 gerao de direitos caracterizada por assuntos relacionados clonagem humana, projeto genoma. 5 GERAO Conforme o professor Paulo Bonavides est relacionado ao direito paz, principalmente a paz contra ataques terroristas. Surgiu aps os ataques aos EUA. Outra parte da doutrina entende que essa 5 gerao est relacionado a proteo das pessoas na era virtual (era da internet).
E, em 2, esse sistema geracional d a entender que existe uma independncia entre eles; mas os DHs so complementares, interdependentes, existem uma paridade hierrquica (esto no mesmo nvel). UNIVERSALIDADE Os direitos humanos so universais, basta ser pessoa em qualquer lugar do planeta para ser detentor/titular de direitos humanos. ESSENCIALIDADE O respeito aos direitos humanos so essenciais para garantia de um vida digna. IRRENUNCIABILIDADE Os direitos humanos so irrenunciveis. O direito nacionalidade um direito humano irrenuncivel. INALIENABILIDADE No se pode dispor dos direitos humanos. INEXAURIBILIDADE No h limites para ser titular dos direitos. IMPRESCRITIBILIDADE O tempo no culmina a condio de pessoa humana. UNICIDADE EXISTENCIAL Cada ser pessoa tem suas peculiaridades, suas caractersticas que devem ser respeitadas de forma especfica. Desta caracterstica emerge o processo de especificao do sujeito. H o sistema homogneo e heterogneo de proteo aos direitos humanos. Homogneo: caracterizado pela universalidade, protege toda e qualquer pessoa, independente de nacionalidade, sexo, etnia. uma proteo universal, generalizada. Ex: Declarao Universal dos Direitos Humanos; Pactos de Nova York; Pacto de San Jos da Costa Rica. Heterogneo: um processo de especificao do sujeito, direcionado a uma parcela da sociedade. Levam-se em considerao alguns critrios: idade, sexo. Ex: Conveno sobre Direitos da Criana da ONU. A CF adotou o processo de especificao do sujeito, tem captulos especficos sobre ndios, criana, mulher, famlia. VEDAO AO RETROCESSO A proteo dos direitos e o rol de direitos tem que ser ampliado ou mantido. A doutrina majoritria entende que a vedao ao retrocesso social tem base 11
constitucional, mas tem uma previso implcita e no expressa. Uma doutrina minoritria entende que tem expressa previso no CF 3, II:
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: II - garantir o desenvolvimento nacional ; Se para garantir, no pode retroceder.
Aqui claramente o Judicirio est violando o Principio da Separao dos Poderes; porm, de outro lado, deve-se garantir o princpio da dignidade da pessoa humana. H aparentemente um conflito entre esses dois princpios. Deve-se usar um juzo de ponderao e ver qual o mais importante. O juiz, ao analisar o caso concreto, no pode determinar que o Poder Pblico cumpra obrigaes impossveis. A reserva do possvel pode ser alegada desde que alegada de forma fundamentada plausvel e objetiva. Instituto/Teoria das Escolhas Trgicas Para fornecer um tipo de remdio h dinheiro, para outro tipo de medicao no h. Deve-se optar, quem faz essa opo o Executivo e o legislativo. Quando o poder pblico alegar escolhas trgicas, somente pode faz-lo em fornecimento de remdio alto custo. Decises do STF sobre o tema de direitos sociais RE 271286 RE 410715 ADPF 45 RE 566471 Suspenses de tutela: 175, 211, 278. Suspenses de segurana: 3724, 2944, 2361, 3345, 3355.
Quando no necessitar de lei, chama-se eficcia imediata direta. E essa que aplicada no Brasil, em regra, de acordo com o STF. LEI Eficcia imediata ou direta.
Decises do STF importantes acerca desse tema: RE 160222 RE 158215 RE 161243 STJ HC 12547
ARTIGO 1
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrti co de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico.
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Traz princpios fundamentais ou estruturantes da Repblica Federativa do Brasil. Dignidade da pessoa Humana o conjunto de prestaes materiais e imateriais que tem por objetivo garantir o mnimo existencial. Uma das suas caractersticas a autodeterminao da pessoa, escolher os rumos de sua vida. o auto-governo de si prprio. A dignidade pode ser considerada uma qualidade da pessoa. O fundamento dos direitos humanos a dignidade da pessoa humana. No a igualdade, nem a liberdade, nem os direitos sociais.
ARTIGO 2
Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
A funo jurisdicional adotada no Brasil o modelo ingls. funo exclusiva do Poder judicirio, embora o Executivo e o Legislativo possam tambm julgar (s que no exerccio jurisdicional). Essa funo nica e monopolizada. A base de que essa funo monopolizada est no CF 5, XXXV:
A funo legislativa no monopolizada, pois o Executivo e o Judicirio podem legislar, excepcionalmente. A funo administrativa tambm no monopolizada. Mas e quando o Senado julga o Pres. da Rep.? E a deciso do TCU de aplicar multa? H doutrinadores que chamam de quase-jurisdio, mas no funo jurisdicional porque cabe apenas ao Judicirio exercer a funo jurisdicional.
ARTIGO 3
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao.
A doutrina afirma que este artigo caracteriza o Brasil como um Estado Social ou Estado do Bem Estar Social.
ARTIGO 4
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico.
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Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes.
O inciso II cai mto em prova, perguntam-se se a prevalncia dos direitos humanos est prevista na CF. O pargrafo nico do art. 4 uma norma programtica. que Canotilho chama de constituio dirigente.
4.1.1. Inciso X Concesso de Asilo Poltico Asilo um instituto humanitrio em que, em caso de sua concesso por Estado, no pode ser interpretado como falta de amizade/repdio. Ele no pode ser mal interpretado por outros Estados. No se aplica ao instituto do asilo o princpio da reciprocidade nenhum Estado pode conceder o asilo condicionalmente. Ao instituto do asilo, aplica-se o instituo da no-devoluo, quando se concede o asilo a uma pessoa, no se pode devolver a um Estado que a est perseguindo. Deve-se proteger essa pessoa. A natureza do ato de concesso do asilo ato unilateral de natureza constitutiva. Classificao do Asilo Asilo condio quando ocorre perseguio efetiva e individualizada, de natureza poltica. Natureza poltica quando a pessoa comete crime ideolgico, poltico. O Asilo classifica-se em Asilo Diplomtico e Asilo Poltico. ASILO DIPLOMTICO: provisrio, concedido pelo chefe da delegao diplomtica brasileira a quem deseja ser protegido. V. Conveno de Viena sobre relaes diplomticas de 1961.
ASILO POLTICO: o asilo territorial. Mas como ele vai se deslocar da Embaixada at o territrio brasileiro sem ser tocado? R: pra fazer esse percurso ele vai precisar de um salvo-conduto; o Embaixador solicita ao governo local um salvo-conduto ( uma garantia de que poder entrar no territrio em paz). Ser concedido pelo Pres. da Rep. com o auxlio do Ministrio da 17
Justia. Depois que ele entra no territrio brasileiro, ele somente pode se ausentar com expressa autorizao do governo brasileiro. Se o asilado resolve sair sem essa autorizao ele perde o direito de asilo. A condio de asilado no impede a extradio. Cesare Batisti. Extradio 524/91 STF. O asilo exige natureza poltica. Aquele que cometeu crime comum no tem direito a asilo poltico.
Refgio um instituto apoltico, em decorrncia de uma perseguio generalizada, por diferentes motivos: Questes tnicas Sociais Violao de direitos humanos Nacionalidade Outras questes polticas que no se encaixem no asilo. um instituto universal, internacional, sem previso na CF. No Brasil, o refugio vem regulamentado na Lei 9474/97 Estatuto dos Refugiados art. 1
Art. 1 Ser reconhecido como refugiado todo indivduo que: I - devido a fundados temores de perseguio por motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies polticas encontre-se fora de seu pas de nacionalidade e no possa ou no queira acolher-se proteo de tal pas; O refgio no exige perseguio efetiva; bastam fundados temores. II - no tendo nacionalidade e estando fora do pas onde antes teve sua residncia habitual, no possa ou no queira regressar a ele , em funo das circunstncias descritas no inciso anterior; III - devido a grave e generalizada violao de direitos humanos, obrigado a deixar seu pas de nacionalidade para buscar refgio em outro pas.
O refgio concedido a um membro da famlia concedido aos demais. Pedese refgio ao CONARE. O CONARE emite um ato unilateral declaratrio. Da deciso do CONARE cabe recurso em 15 dias ao Min. da Justia. O refugio pode impedir a extradio arts. 33 e 34 da Lei 9474/97. No se aplica o princpio da reciprocidade.
Art. 33. O reconhecimento da condio de refugiado obstar o seguimento de qualquer pedido de extradio baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio. Ele obsta desde que haja pertinncia temtica. Art. 34. A solicitao de refgio suspender, at deciso definitiva, qualquer processo de extradio pendente, em fase administrativa ou judicial, baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio.
Similitudes entre Asilo e Refgio: Embora o Asilo e o Refgio tenham diferenas, eles so iguais quanto ao seguinte: - no se aplica o P. da Reciprocidade. - no podem ser interpretados como falta de amizade de um Estado em relao a outro. - tm uma natureza tutelar (proteger a pessoa humana). - os dois so institutos humanitrios.
ARTIGO 5 DA CF
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
So destinatrios do art. 5 somente os brasileiros e os estrangeiros residentes. Porm deve-se fazer uma interpretao sistemtica da CF, deve-se respeitar a unidade da CF, fora normativa (Konrad Hesse). Assim, os destinatrios do art. 5: (Reclamao 1905 STF) 19
Brasileiros natos e naturalizados Estrangeiros residentes Estrangeiros no-residentes (turista) Aptridas Pessoas jurdicas Estado (poder pblico)
Os direitos previstos no artigo 5 da CF tm aplicabilidade imediata e o rol exemplificativo. O 2 traz uma clusula de abertura, uma norma material pois permite a insero de outros novos direitos.
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Duplo sentido dos direitos fundamentais o prprio 2 da CF. Podem ter sentidos: Formal/escrito/tpico: so direitos expressamente previstos na CF. escritos, tipificados na CF. esto
Dimenses dos Direitos Fundamentais H 2 dimenses dos direitos fundamentais: a. Dimenso Subjetiva H um excesso de individualismo. Protegem o indivduo, a pessoa, de forma individualizada e subjetiva. No se mostrou muita eficincia. b. Dimenso Objetiva Surgiu porque a dimenso subjetiva no se mostrou eficiente. Aqui leva-se em considerao a coletividade e no s o indivduo, no s a individualidade.
Os direitos fundamentais da CF, em regra, no so absolutos. Eles podem ser restringidos (restringibilidade). Ex: proibio da tortura um direito absoluto e no encontra exceo em nenhum momento. um direito inderrogvel. No pode ser cometida nem mesmo em momentos de anormalidade constitucional: tempos de guerra, interveno federal, estado de defesa, estado de stio. Nem mesmo as 5 desconstitucionais autorizam a tortura: so os momentos: Estado de defesa Estado de stio Interveno federal Guerra A intercepo telefnica necessita de autorizao judicial e lei.
At que ponto pode-se restringir um direito fundamental? Qual o limite? o limite do limite ou limite da restrio. O limite o ncleo essencial. Ele tem que ter um valor/proteo mnima o direito fundamental. Deve-se utilizar o princpio da proporcionalidade.
REMDIOS CONSTITUCIONAIS
uma garantia constitucional. H direitos previstos no CF por meio de uma norma declaratria. Todo mecanismo que declara direitos tem que estabelecer garantias, procedimentos, meios para garantir o respeito desses direitos. CF declara direitos Garantias constitucionais normas assecuratrias. As garantias constitucionais podem estar previstas: Norma constitucional Remdios constitucionais: aes constitucionais. So subespcie das garantias constitucionais. 21
DIREITO DE PETIO
Art. 5, XXXIV, a, CF:
XXXIV so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;
O direito de petio no provoca tutela jurisdicional. Se confunde com o direito de representao. Consiste na provocao de uma autoridade administrativa, no sentido de solicitar a tomada de providncias ou preste algumas informaes. Em razo de no provocar a tutela jurisdicional, a autoridade que recebe essa petio no est obrigada a agir e nem a prestar informaes. No direito de petio, se informaes erradas forem prestadas, quando exercido de forma incorreta, passvel de responsabilizao.
HABEAS CORPUS
Art. 5, LVIII:
Origem: Magna Carta do Joo sem Terra de 1215. Foi inserido no ordenamento constitucional em 1891. uma ordem judicial de carter preventivo ou repressivo. Pode ser impetrado por qualquer pessoa fsica em beneficio prprio ou em beneficio de qualquer outra pessoa fsica. O HC pode ser impetrado contra ilegalidade em sentido amplo (abuso). Pode ser impetrado contra ato de autoridade ou at mesmo contra particular, como vem entendendo a jurisprudncia (HC contra hospitais e hotis). Quando o direito de locomoo afetado, pode-se impetrar HC contra autoridade ou particular. Livre locomoo: ir, vir, ficar, permanecer.
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No cabe HC em cabe de priso militar, desde que essa priso seja determinado por uma autoridade competente que respeite a lei.
MANDADO DE SEGURANA
Art 5, LXIX:
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
uma criao brasileira, surgiu com a CF de 1934. Pode ser impetrada por pessoa fsica ou jurdica em beneficio prprio para proteger direito lquido e certo. O legitimado passivo deve estar investido em alguma funo pblica. Pode ser: Preventivo Repressivo Exige-se para sua impetrao prova pr-constituda, no h dilao probatria, uma vez que seu requisito lquido e certo. Tem como objetivo 5b combater a ilegalidade em sentido amplo, inclusive o abuso.
Lei 12.016/09 Nova Lei do MS. Tem como objetivo proteger direitos difusos e coletivos. A alnea b trata-se de uma substituio processual. O MP tambm tem legitimidade.
MANDADO DE INJUNO
Art. 5, LXXI:
LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;
Tem objeto especfico, expressamente previsto na CF. H dois modos/instrumentos de combater uma omisso legislativa: ADIN por omisso (controle abstrato/concentrado): tem natureza meramente declaratria, ou seja, declarar a omisso e o Poder Legislativo que se omite fica em mora. Entende-se que h possibilidade de cautelar na ADIN por omisso. Mandado de Injuno O Mandado de Injuno tem o mesmo objetivo da ADIN por omisso. utilizado em normas constitucionais de eficcia limitada. Faz parte do controle difuso ou concreto de constitucionalidade. Tem objeto especifico. O MI tambm tinha natureza meramente declaratria. De 2007 em diante, o STF entende que tem natureza mandamental, concretista. Pode ser um concretista: Intermedirio: cidado impetra MI no STF. O STF notifica o responsvel pela lei (rgo), estabelece um prazo para que o legislador elabore essa lei, caso no seja elaborado nesta data, o STF vai decidir acerca desse tema. Direto/imediato: quando o abuso muito grande; a norma vem desde 1998, configura um abuso absurdo do legislador. O STF no d prazo algum para o legislador, ele concretiza de forma direta, imediata. O STF tem adotado essa corrente/pensamento.
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Ex: art. 40, 4 CF (concretista imediato); art. 37, VII CF o STF decidiu no MI e decidiu aplicar a lei de greve do setor privado para o servidor pblico.
VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
HABEAS DATA
Art. 5, LXXII
LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;
Lei 9507/97 Habeas data da alnea a de natureza mandamental. Habeas data da alnea b de natureza condenatria.
AO POPULAR
Art. 5, LXXIII
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovad a m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia;
pouco utilizada, utiliza-se mais a ao civil pblica. Quando utilizada, ela um mecanismo de proteo ao meio ambiente. Somente o eleitor, cidado pode ingressar com uma ao popular. Tem natureza condenatria. Pessoa jurdica e estrangeiro no podem ingressar com ao popular. 25
TEMAS IMPORTANTES
IDC - INCIDENTE DE DESLOCAMENTO DE COMPETNCIA
um instituto responsvel pela federalizao dos crimes de grave violao aos direitos humanos. Art. 109, V-A e art. 109, 5
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador- Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
possvel o IDC: Caso de grave violao aos direitos humanos Finalidade: Assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte. de tratados
O IDC, para o STJ, tem carter subsidirio. Ele desloca o caso da justia estadual e manda para a justia federal. S pode ser feito em carter subsidirio, ou seja, quando as autoridades estaduais estejam falhando (policia civil, poder estadual). 1 IDC assassinato da Irm Doroth. PGR suscitou um IDC para o STJ que foi indeferido. 2 IDC caso Manuel Matos advogado defensor dos direitos humanos foi assassinado. 26
Fica ao critrio do PGR suscitar esse IDC. Alguns esto defendendo que o IDC inconstitucional e os motivos so: Grave violao de direitos uma expresso muita vaga, ampla, ficando ao PGR entender essa expresso. D um certificado de incompetncia a Justia Estadual. Est hierarquizando justia federal e estadual. Se est discutindo o IDC em duas ADINs o Adin 3486 o Adin 3493 3 sesso do STJ que julga o IDC. O IDC no determina que a competncia da justia federal para julgar a violao dos direitos humanos, ele confirma a competncia da justia estadual. O IDC, conforme o STJ, tem que respeitar o princpio da proporcionalidade, ou seja, deve ser utilizado de forma proporcional, pois a competncia da justia estadual. O STJ no faz distino, pois quando se fala em proporcionalidade fala-se em razoabilidade, deve atender a 3 critrios: Adequao Necessidade Proporcionalidade em sentido estrito Assim, deve-se pegar o IDC que subsidrio e analis-lo dentro desses princpios.
desse direito. Assim, quando houve um caso concreto, em que se deve definir qual lei deve-se aplicar sempre a norma mais favorvel (norma pro homine), independentemente da hierarquia (quando h conflito de normas de direitos humanos). O Princpio Pro Homine est previsto em vrios tratados: Art. 29 do pacto San Jos da Costa Rica: prev expressamente o princpio pro homine deve-se escolher sempre a norma mais favorvel pessoa humana. Convenes da ONU Convenes da OEA As normas de direitos humanos se comunicam, se complementam. Hoje h um dialogo entre as fontes. o chamado dilogo das fontes. Para solucionar esse excesso de normas, utiliza-se o critrio do pro homine, ou seja, da norma mais favorvel vtima, mais ampliativa.
COMPETNCIA
competente para julgar crimes graves, ou seja, so os crimes de lesa humanidade. Esses crimes so to graves, que so crimes imprescritveis.
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CRIMES JULGADOS
So julgados crimes de 4 espcies: a. Crimes de Guerra b. Crimes de Genocdio c. Crimes contra a Humanidade d. Crimes de Agresso A maioridade penal no mbito do TPI de 18 anos (na poca dos fatos). O TPI julga somente pessoas fsicas, porque o TPI adota a tese da Responsabilidade penal Internacional dos Indivduos, ou seja, julga somente pessoas fsicas, no julga Estados, empresas. O TPI funciona com base no Princpio da Ampla Cooperao, ou seja, os Estados-partes sero submetidos a esse tribunal. Estados importantes que no aceitam o TPI: EUA, China, ndia, Israel, o que dificulta a atuao do TPI.
INSTITUTO DA ENTREGA
Baseado no princpio da Ampla Cooperao entre os estados-partes.
Extradio
Entrega
Pedido de cooperao que envolve a relao do TPI com o estado. dois estados. 29
Ato bilateral STF No h lei nem posio sobre quem julga a entrega no Brasil. H uma petio pendente de julgamento no STF para definir a competncia.
PRINCPIO DA COMPLEMENTARIEDADE
O TPI age de forma subsidiria, complementar. Ele complementa a jurisdio dos estados, ele respeita a jurisdio dos Estados. Somente se o estado falhar e no julgar seus homicidas, o TPI ir julgar.
TRIBUNAL AD HOC
Se o crime ocorreu antes da data de 01/07/02, poder ser criado um Tribunal ad hoc. O TPI permanente, no um Tribunal ad hoc, provisrio, criado para julgar determinado fato. O TPI julga os crimes aps 01/07/02. O Tribunal Ad Hoc criado mediante Resoluo do Conselho de Segurana das Naes Unidas.
COMPOSIO
Composto por 18 juzes. H um procurador no TPI (exerce funes de MP), ele recebe denncia, exerce funes de forma independente, possui amplos poderes de investigao. Obs.: O STF entende que o MP (Brasil) pode investigar, mas o STJ em fev/11 decidiu que a atividade de investigao no exclusiva da polcia judiciria. O promotor que investiga pode denunciar, com base no art. 4, nico, CPP. No TPI o procurador tem amplos poderes de investigao e assessorado por procuradores adjuntos e por um grupo tcnico formado por peritos (no existe polcia no TPI). O procurador do TPI pode agir de ofcio ou mediante provocao. Ele que oferece as denncias.
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O TPI no leva em considerao prerrogativas (foro por prerrogativa por funo), imunidades, pois as pessoas que mais so julgadas so os que esto no topo do poder dos Estados.
PENAS
H penas: a. Pecunirias: multa b. Priso por tempo determinado: 30 anos c. Priso perptua: aplicada em casos excepcionais. Quando algum for cumprir pena, o TPI vai buscar Estados candidatos que disponibilizam para aquele criminoso cumprir a pena. A pena ser cumprida na lista dos Estados candidatos.
O Brasil faz parte do Tratado de Roma, que no admite reservas, porm entre o Tratado e a CF h algumas incompatibilidades, como foro por prerrogativa, priso perpetua. Assim, h um aparente conflito entre a CF e o Tratado de Roma. Ex: Dilma comete genocdio e ningum a julga no Brasil. Neste caso, a presidente pode ser julgada no TPI. O TPI vai pedir que o Brasil entregue a Dilma. Pode o Brasil entregar a Dilma, se l ela pode pegar priso perpetua? O Brasil tem e vai entregar a Dilma porque ele assumiu um compromisso internacional. A CF ao proibir a pena de morte, traz uma proibio interna, no reflete ao legislador internacional.
NACIONALIDADE
CONCEITOS
Nacionais so os principais destinatrios das normas constitucionais. Estrangeiros no so os nacionais. Nacionalidade o vnculo jurdico-poltico permanente que liga o indivduo ao Estado.
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A nacionalidade um direito fundamental expressamente previsto no art. 12 da CF. tambm um direito humano, previsto expressamente na Declarao Universal dos Direitos Humanos art. 15. A nacionalidade um direito humano e assim irrenuncivel.
H direito opo da nacionalidade. Hoje, se combate o Instituto da Apatria, o sujeito que no tem ptria. A nacionalidade o vnculo de obrigao e de proteo.
Nacionalidade x Cidadania Nacionalidade: conceito mais amplo. Cidadania: conceito mais restrito. o nacional que exerce direitos polticos.
DIMENSES DA NACIONALIDADE
H duas dimenses da nacionalidade: a. Vertical a relao do individuo com o Estado. o vnculo jurdico-poltico permanente. b. Horizontal: Liga o indivduo ao Estado. Os nacionais compem o elemento subjetivo do Estado. o povo. Povo x Populao x Nao Povo so os nacionais 32
Populao so os nacionais e os estrangeiros. Nao vnculo sentimental que se desenvolve em relao ao Estado. um instituto de carter moral.
ESPCIES DE NACIONALIDADE
H dois tipos de nacionalidade: a. Nacionalidade Originria ou Primria ou Involuntria So os brasileiros natos art. 12, I da CF. traz hipteses taxativas:
Art. 12. So brasileiros: I - natos: a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007)
Se adquire com o nascimento. O Brasil, para definir quem brasileiro nato, adota como critrio o jus solis com temperamento. Alm do jus solis (critrio territorial), aplica-se tambm o jus sanguinis. H quem afirme que o Brasil adota critrio hibrido para definir a condio de brasileiro nato. Alnea a: jus solis critrio territorial. Alnea b: jus sanguinis critrio sanguneo. A servio pblico, a servio da repblica federativa do Brasil. Alnea c: jus solis critrio territorial. Ex: diplomata americano a servio de seu pas (EUA) vem solteiro ao Brasil, na poca do carnaval. Casa com uma mulher brasileira no Brasil e tem um filho no Brasil. A doutrina e jurisprudncia manda preponderar o critrio da me brasileira com o filho nascendo no Brasil, aplica-se o jus solis. 33
b. Nacionalidade Derivada ou Secundria ou Voluntria ou De Eleio o brasileiro naturalizado. a naturalizao. Deve haver um pedido para que seja concedida a naturalizao. No existe naturalizao ex officio (de ofcio). O pedido deve ser expresso do interessado (aptrida ou estrangeiro). Em regra, a naturalizao no um direito do estrangeiro ou do aptrida, podendo o Brasil conceder de forma discricionria e soberana. A naturalizao produz efeitos ex nunc, quando concedida, no retroage. Essa condio produz efeitos para o futuro, no retroage. Art. 12, II da CF no taxativo:
II - naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.(Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
TRATADOS INTERNACIONAIS
CONCEITO DE TRATADO INTERNACIONAL
Est previsto na Conveno de Viena sobre Direitos dos Tratados de 1969 no artigo 2. Foi recepcionada como Tratado no Brasil em 12/2009. Porm, era aplicada no Brasil antes dessa data como costume internacional. O Brasil recepcionou esse Tratado com reserva. um acordo internacional celebrado por Estados ou Organizaes Internacionais regido pelo Direito Internacional. S h tratado escrito, podendo se apresentar em um instrumento nico ou conexo e sem denominao especfica. 34
Os acordos internacionais podem ter qualquer denominao. Apenas h uma exceo: so as famosas Concordatas celebradas pelo Vaticano. Esse acordo internacional tem que ser chamado de concordata (sobre direitos dos catlicos). A concordata, de acordo com a doutrina, considerada inconstitucional, porque os tratados podem ser submetidos ao controle de constitucionalidade. inconstitucional porque: O Brasil um estado laico, no h religio oficial. Afronta o princpio da igualdade.
Os Tratados para produzir efeitos no Brasil deve passar por 4 fases solenes (celebrao): Fases dos Tratados 1 fase Negociao preliminar assinatura 2 fase 3 fase 4 fase Promulgao Publicao e
1 e 3 fases: so fases externas, so fases internacionais. 2 e 4 fases: so fases internas ou fases nacionais.
1 FASE NEGOCIAO E ASSINATURA Negociam o tratado e debatem o tratado, objeto. Elabora-se um projeto de tratado. Nesta fase atuam os especialistas que iro dar a sua opinio sobre o objeto do tratado (experts). Atuam tambm algumas comisses ad hoc, especficas, que so criadas para debater o tratado. Assinatura: Cada um dos negociantes assinam o tratado. A assinatura tem a funo de autenticar o tratado. Funo de autenticao. 35
Em regra, a 1 fase no obriga/vincula os Estados. Podem ser apresentadas reservas aos tratados, ou seja, uma declarao unilateral com o objetivo de se desvincular de uma obrigao. Podem participar desta 1 fase: Presidente da Repblica capacidade originria para assinar o tratado. Ministro das Relaes Exteriores capacidade derivada Chefe de misso diplomtica embaixador capacidade derivada Terceiros podem participar, desde que recebam a Carta de Plenos Poderes (plenipotencirios); uma espcie de procurao, autorizao especial para que o tratado seja assinado.
No pode oferecer emendas, ou aprova ou rejeita o tratado. Se o congresso nacional aprovar o tratado, o processo de celebrao continua e vai para a 3 fase. Se o congresso Nacional rejeitar, acaba na 2 fase. Todos os tratados devem ser referendados pelo Congresso Nacional. O Congresso Nacional no ratifica Tratado. Ele aprova ou rejeita apenas. O Congresso Nacional se manifesta atravs de decreto legislativo. Pode aprovar o tratado por maioria simples ou com os requisitos da EC (3 do art. 5 CF)
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) (Decreto Legislativo com fora de Emenda Constitucional)
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O Congresso Nacional quando estiver que aprovar tratado internacional sobre direitos humanos pode usar o quorum de EC ou mesmo por maioria simples.
3 FASE RATIFICAO Por meio da adeso e ratificao adere-se ao contrato. Na ratificao, participa-se da fase de negociao. J na adeso, apenas adere. Se desvincula de um tratado por meio da denncia um ato unilateral do presidente da repblica sem a participao do Congresso Nacional. A ratificao um ato exclusivo do chefe de estado (presidente da repblica). Os doutrinadores de direitos humanos entendem que o tratado de direitos humanos obrigatrio em mbito internacional e no Brasil a partir da ratificao. A vigncia internacional de um tratado comea a partir da ratificao. Caractersticas da Ratificao um ato administrativo Soberano Poltico Externo Circunstancial Sem prazos estabelecidos Discricionrio H a obrigao de ratificao: Convenes de Direito do Trabalho da OIT a nica exceo discrionariedade da ratificao.
4 FASE: PROMULGAO E PUBLICAO O STF ainda exige esta 4 fase. Porm, na doutrina, basta a ratificao. A partir desta fase, o Tratado tem eficcia interna e tem executoriedade. atravs de decreto executivo.
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Os tratados poderiam ocupar uma posio supraconstitucional, isto , estaria acima da CF. Tese de Celso de Albuquerque Melo. Essa tese no vingou no Brasil. Os tratados podem ter fora de norma constitucional se aprovados em consonncia ao art. 5, 3 sero equivalentes s emendas constitucionais. Porm, se o tratado for aprovado por maioria simples, ele ter fora de norma supralegal RE 466343 STF e Smula Vinculante n 25 do STF. Abaixo da CF e acima da lei. A lei, no ordenamento jurdico brasileiro, tem que uma dupla compatibilidade vertical, pois deve ser compatvel com tratado de direitos e com a CF. Os tratados comuns tm fora de lei, ou seja, aqueles que no versam sobre direitos humanos. O STF em relao aos tratados comuns, adota a Teoria da Paridade Hierrquica, ou seja, tratado comum tem a mesma fora de lei ordinria. O art. 5, 3 foi includo pela EC 45/04, que famosa Reforma do Judicirio, assim os tratados a partir de 2004 podem ser aprovados com os requisitos de EC. Os tratados que ingressaram no Brasil antes da EC 2004, os tratados tero carter supralegal. O Congresso Nacional pode reapreciar esses tratados para elevar o status para serem equivalentes s ecs.
Aula 03: 21/06/11 H dois dois sistemas para a proteo de DHs: Sistema Global de Proteo dos DHs representado pela ONU.
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Quando houver a soluo do caso concreto, o juiz pegar uma dessas normas. A entra o P. Pro Homine (quando houver conflito, seleciona-se a norma mais favorvel; esse P. uma regra de interpretao).
composto por sistemas internacionais que protegem a pessoa humana, sem especificar o sujeito. Traz uma proteo universal, generalizada. No protegem especificamente as mulheres, crianas... Ex: Declarao Universal dos DHs. Fala-se aqui em um sujeito em carter abstrato. Protegem-se as pessoas independentemente da raa, idade e sexo. Modernamente, eles no do mais a proteo adequada. A sociedade cada vez mais complexa, mais desigual.
b. Sistema Heterogneo: composto por normas internacionais que protegem um grupo da sociedade. H proteo direcionada para uma parcela da sociedade. Ex: Conveno sobre os Direitos da Criana da ONU. Esse sistema leva em considerao o sujeito em carter concreto. Ex: Conveno Internacional para proteo das mulheres. Esse sistema implementa um processo de especificao do sujeito. o processo atual da sociedade em que o sujeito, em sentido concreto, vai receber uma proteo especfica.
H hoje dois pactos (Pactos de Nova Yorque, de 1966). Os pactos so de 1966 e entraram em vigor em 1976. So tratados em sentido tcnico, vinculam e obrigam os Estados. So o sistema global e fazem parte do Sistema Homogneo dos DHs e protegem pessoas. O 1 pacto o Pacto sobre os Direitos Civis e Polticos (1 Gerao). O 2 sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (2 Gerao).
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PACTO SOBRE DIREITOS CIVIS E POLTICOS (1966) Traz obrigaes aos Estados. Estabelecem obrigaes negativas (no facere, no violar os direitos) e tambm obrigaes positivas (de fazer). Por ser de 1 Gerao, autoaplicvel; tem aplicabilidade imediata, desde j. Demorou 20 anos para ser elaborado e, depois, demorou mais 10 anos para entrar em vigor. Ele complementou a Declarao Universal; enriqueceu-a. Esse Pacto um Tratado em sentido tcnico. Ele obriga, vincula os Estados. Estabeleceu mecanismos prprios para implementao e proteo dos DHs. Quais os mecanismos previstos no Pacto? H nesse Pacto um Comit de DHs para implement-lo. Ele tem que ter uma atuao imparcial. um rgo no governamental. Esse Comit composto por 18 membros e um rgo administrativo, de natureza poltica; no exerce jurisdio. Esse comit tem peso poltico; as suas decises no vinculam juridicamente; no so sentena internacional. Temos 3 mecanismos de proteo: A. Sistema De Relatrios (Art. 40):
1. os Estados Partes do presente Pacto comprometem- se a submeter relatrios sobre as medidas por eles adotadas para tornar efetivos os direitos reconhecidos no presente Pacto e sobre o progresso alcanado no gozo desses direitos: a) dentro do prazo de um ano, a contar do incio da vigncia do presente Pacto nos Estados Partes interessados; b) a partir de ento, sempre que o Comit vier a solicitar.
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sujeitas
ao
Aplica-se o P. do Contraditrio.
c. Sistema De Peties Individuais: O particular pode denunciar violaes aos DHs. Os dois principais requisitos dessa Petio: O esgotamento dos recursos internos nacionais:
Primeiro, tenta-se provocar o Estado Brasileiro; Inexistncia de litispendncia internacional: No se pode estar discutindo essa proteo em outra instncia internacional.
O 2 protocolo facultativo veda a pena de morte; um documento internacional que deve ser ratificado sem reservas. Mas salvo em situao de guerra declarada. O Brasil est coadunado com esse 2 Protocolo.
PACTO INTERNACIONAL SOBRE DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS (1966) Tambm entrou em vigor em 1976. Versa sobre direitos de 2 Gerao/Dimenso. Tambm enriqueceu, complementou a Declarao Universal de DHs; expandiu o rol. A diferena que um tratado em sentido tcnico; ele vincula, obriga. Tem aplicabilidade mediata; ele se aplica de forma progressiva.
Mecanismos De Proteo/Implementao: Esse 2 Pacto um Pacto falho, pois no prev nenhum rgo para sua fiscalizao. A ONU percebeu s depois que no colocou nenhum rgo de fiscalizao. O Conselho Econmico e Social criou, ele mesmo.
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Comit sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais , agora, o responsvel pela fiscalizao. Ele fiscaliza somente com base em relatrio; ele deficitrio, no eficiente. Em 2008, a ONU aprovou um projeto de Protocolo Facultativo, prevendo um projeto de peties individuais (para denncias dos particulares) para esse 2 pacto. Ele precisa de 10 ratificaes para entrar em vigor, mas somente o Equador (em 2010) o ratificou. Sendo assim, esse projeto de Protocolo Facultativo para esse 2 pacto est vagando nas boas intenes.
Ela do Sistema Heterogneo porque protege especificamente as pessoas vtimas de discriminao racial.
Tem duas vertentes: a. VERTENTE REPRESSIVA: reprimir a discriminao. Essa vertente foi a que mais influenciou o Brasil. V. CF 5, XLI e XLII.
XLI a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; influncia da vertente repressiva.
fundamental ler o art. 1, que traz um conceito bem amplo de discriminao racial. Significa qualquer distino, excluso, restrio ou preferncia fundadas na raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica. 43
O art. 2, item 2, da Conveno contra a Discriminao Racial trata das aes afirmativas ou discriminaes positivas:
2. Os Estados-partes tomaro, se as circunstncias o exigirem, nos campos social,econmico, cultural e outros, medidas especiais e concretas para assegurar, como convier, o desenvolvimento ou a proteo de certos grupos raciais ou de indivduos pertencentes a esses grupos, com o objetivo de garantir-lhes, em condies de igualdade, o pleno exerccio dos direitos humanos e das liberdades fundamentais. Essas medidas no devero, em caso algum, ter a finalidade de manter direitos desiguais ou distintos para os diversos grupos raciais, depois de alcanados os objetivos, em razo dos quais foram tomadas.
Ex: Pro-Uni, regime de quotas. Elas devem ser mantidas at o momento em que atinjam os seus objetivos. V. tambm o art. 7 exige dos Estados atitudes imediatas no combate discriminao racial.
Mecanismos de proteo: O Comit para Eliminao da Discriminao Racial; ele tem a mesma caracterstica do de DHs composto por 18 membros que cumprem mandato de 4 anos. Os mecanismos de proteo so: - Mecanismo de Relatrio - Mecanismo de Conciliao ou de Comunicaes interestatais. - Mecanismo de Protees Individuais.
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da ONU, Sistema Global e heterogneo. Tem como objetivo garantir s mulheres o direito a igualdade, combatendo a discriminao baseada no sexo. V. arts. 1 e 4.
Artigo 1 - Para fins da presente Conveno, a expresso "discriminao contra a mulher" significar toda distino, excluso ou restrio baseada no sexo e que tenha por objeto ou resultado prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio pela mulher, independentemente de seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos humanos e liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural e civil ou em qualquer outro campo. Artigo 4 - 1. A adoo pelos Estados- partes de medidas especiais de carter temporrio destinadas a acelerar a igualdade de fato entre o homem e a mulher no se considerar discriminao na forma definida nesta Conveno, mas de nenhuma maneira implicar, como consequncia, a manuteno de normas desiguais ou separadas; essas medidas cessaro quando os objetivos de igualdade de oportunidade e tratamento houverem sido alcanados.
Foi criado um comit sobre Eliminao da Discriminao contra a Mulher. composto por 23 membros que exercem, tambm, mandato de 4 anos. Prev apenas um mecanismo de proteo (s Relatrios). O art. 23 consagra o P. Pro Homine (ou Interpretao da Norma mais Favorvel Vtima).
Artigo 23 - Nada do disposto nesta Conveno prejudicar qualquer disposio que seja mais propcia obteno da igualdade entre homens e mulheres e que esteja contida: a) na legislao de um Estado-parte ; ou b) em qualquer outra conveno, tratado ou acordo internacional vigente nesse Estado. H um dilogo entre as fontes do Direito.
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Faz parte do Sistema Global. uma proteo em carter absoluto. A tortura proibida em carter absoluto, de forma inequvoca. E no s a tortura, como tambm a tortura travestida (aquele ato que, mesmo no sendo chamado de tortura, so degradantes; tortura, mas recebe outro nome). Essa proibio inderrogvel da tortura reconhecida por vrios tratados internacionais. A proibio da tortura em carter absoluta so fontes jus cogens.
Fontes do Direito Internacional Tratados internacionais Costumes Ps Gerais do Direito Outras A regra a de que no existe hierarquia entre as fontes, mas existe uma exceo: so as fontes jus cogens. Estas esto acima de todas as outras fontes do direito internacional (a proibio em carter absoluto da tortura fonte jus cogens). Essa Conveno traz uma obrigao aos Estados importantssima, que a obrigao de tipificar o crime de tortura, ou seja, com base no P. da Legalidade, criminalizar de forma expressa o que tortura. Lei 9.455/67 o Brasil cumpriu essa obrigao de criminalizao tardiamente. O crime de tortura crime permanente, produz efeitos que se prolongam no tempo. V. STF HC 70.389.
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intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimento so infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas, ou por sua instigao, ou com o seu consentimento ou aquiescncia. No se considerar como tortura as dores ou sofrimentos conseqncia unicamente de sanes legtimas, ou que sejam inerentes a tais sanes ou delas decorram. 2. O presente Artigo no ser interpretado de maneira a restringir qualquer instrumento internacional ou legislao nacional que contenha ou possa conter dispositivos de alcance mais amplo.
V. art. 2, item 2. A conveno contra a tortura inderrogvel, nem mesmo durante as sncopes constitucionais (so os momentos de instabilidade interveno federal, estado de stio, estado de defesa). Esse art. no excepciona a tortura.
2. Em nenhum caso podero invocar- se circunstncias excepcionais tais como ameaa ou estado de guerra, instabilidade poltica interna ou qualquer outra emergncia como justificao para tortura.
V. art. 3, item 1.
1. Nenhum Estado parte proceder expulso, devoluo ou extradio de uma pessoa para outro Estado quando houver razes substanciais para crer que a mesma corre perigo de ali ser submetida a tortura. 2. A fim de determinar a existncia de tais razes, as autoridades competentes levaro em conta todas as consideraes pertinentes, inclusive, quando for o caso, a existncia, no Estado em questo, de um quadro de violncia sistemticas, graves e macias de direitos humanos.
O afastamento pode se dar por trs formas: - Expulso: se d por meio de Decreto Expulsrio pelo Pres. da Rep. - Deportao: uma medida administrativa, de atribuio da PF; deporta-se o estrangeiro que est irregular em nosso territrio. Ele pode retornar ao territrio desde que regularize a sua situao. - Extradio: um ato bilateral entre Estados, que tem como objetivo combater o crime; segue o sistema judicial (quem decide o STF). O STF vem desenvolvendo 47
uma juris bem protetora do extraditando. O STF no extradita uma pessoa para um Estado que no respeite um devido processo legal.
Os atos de afastamento compulsrio de estrangeiros tm limitaes. O art. 3 um limite (se houver a possibilidade de tortura, no ser extraditado). O art. 4 prev o direito de reparao.
1. Cada Estado Parte assegurar que todos os atos de tortura sejam considerados crimes segundo a sua legislao penal. O mesmo aplica- se- tentativa de tortura e a todo ato de qualquer pessoa que constitua cumplicidade ou participao na tortura. 2. Cada Estado Parte punir estes crimes com penas adequadas que levem conta a sua gravidade.
Mecanismos 1. COMIT CONTRA A TORTURA (10 peritos que exercem mandato de 4 anos). Prev mecanismos constantes de: - Relatrios - Conciliao - Peties Individuais
Art. 2 (conceito).
Artigo 2 Para os efeitos desta Conveno, entender-se- por tortura todo ato pelo qual so infligidos intencionalmente a uma pessoa penas ou sofrimentos fsicos ou mentais, com fins de investigao criminal, como meio de intimidao, como castigo pessoal, como medida preventiva, como pena ou com qualquer outro fim. Entenderse- tambm como tortura a aplicao, sobre uma pessoa, de mtodos tendentes a anular a personalidade da vtima, ou a diminuir sua capacidade fsica ou mental, embora no causem dor fsica ou angstia psquica.
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Mecanismos O rgo responsvel a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (fiscaliza o cumprimento da Conveno). Mas ela prev somente o Sistema de Relatrios. As convenes se complementam, se enriquecem.
6.1.
*CONVENO INTERAMERICANA PARA PREVENIR, PUNIR E ERRADICAR A VIOLNCIA CONTRA A MULHER (CONVENO DE BELM DO PAR): Tem como objetivo combater a violncia de gnero (violncia perpetrada contra as mulheres). Sistema heterogneo. Objetivo de combater a violncia contra a mulher. Foi elaborada com base em um sentimento de sensibilidade social. Considerando isso, a OEA, em 1994, elaborou a Conveno. V. art. 1.
Artigo l Para os efeitos desta Conveno, entender-se- por violncia contra a mulher qualquer ato ou conduta baseada no gnero, que cause morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher, tanto na esfera pblica como na esfera crivada.
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*Direitos das Mulheres expressamente previstos na Conveno de Belm do Par 1. Direito de que se respeite a sua vida, integridade fsica, mental e moral. 2. Direito liberdade e segurana pessoais. 3. Direito no ser submetida tortura. 4. Direito que se respeite a sua dignidade, a sua pessoa e a de sua famlia. 5. Direito igual proteo perante a lei. 6. Direito recurso simples e rpido perante o Tribunal. 7. Direito de livre associao. 8. Direito de professar a prpria religio e as prprias crenas, de acordo com a lei. 9. Direito a ter igualdade de acesso s funes pblicas de seu pas e a participar nos assuntos de ordem pblica. 10. Direito de toda mulher de ter uma vida livre de violncia. 11. Direito de viver livre de toda e qualquer forma de discriminao.
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Essa Conveno de Belm do Par prev normas de direito de aplicao imediata (art. 7) e normas de direito de aplicao progressiva (art. 8). Ento, h dois sistemas: - Sistema de Aplicao Imediata. - Sistema de Aplicao Progressiva.
Mecanismos de Proteo - SISTEMA DE RELATRIOS atribuio da Conveno Interamericana de Mulheres - SISTEMA DE PETIES INDIVIDUAIS atribuio da Conveno Interamericana de DHs. So dois rgos de natureza administrativo-poltica.
CONVENO INTERAMERICANA PARA A ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO CONTRA AS PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA:
do sistema Regional Americano e do Sistema Especial. O conceito de deficincia est no art. 1. Significa uma restrio fsica, mental ou sensorial, de natureza permanente ou transitria.
Mecanismos de Proteo A OEA criou uma Comisso para Eliminao de todas as formas de discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia. Essa Conveno prev somente o sistema de Relatrios.
Os docs. Mais importantes so: - Conveno Europeia de 1949. - Conveno Europeia para a proteo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais de 1950. - Carta Social Europeia de 1965.
Principais rgos do Sistema Regional Europeu Corte Europeia de Direitos Humanos e Tribunal Europeu de Direitos Humanos.
Sujeitos de Direito Internacional Os Estados, as organizaes internacionais e os particulares. Mas embora os trs tenham capacidade jurdica, eles tm capacidade de atuao diferenciada. Os Estados tm uma capacidade de atuao muito ampla; as organizaes internacionais tem uma capacidade mais restrita (ex: celebram Tratados somente relacionados com suas finalidades); e, os particulares tm capacidade bem limitada (ex: no celebram Tratados internacionais).
O direito de 3 Gerao (proteo ao meio ambiente) vem previsto de forma expressa na Carta Africana de DHs.
rgos responsveis pela fiscalizao e monitoramento: - Comisso Interamericana de DHs - Corte Interamericana de DHs.
*O principal mecanismo de proteo o Sistema de Peties Individuais (ou de Denncias Particulares ou de Queixas Particulares). Ele se concretiza por meio de um processamento bifsico. Esse processamento bifsico diz que ir envolver a Comisso Interamericana e a Corte Interamericana de DHs.
COMISSO INTERAMERICANA DE DHS um rgo adm. de natureza poltica, composta por 7 membros. Est situada em Washington (EUA). Ela prima pela conciliao; tenta sempre resolver o caso de forma amigvel. responsvel por fazer um juzo de admissibilidade das peties individuais. Pode emitir medidas provisrias so medidas que tm natureza cautelar. Faz um trabalho de fiscalizao dos DHs. Essa Comisso vem disciplinada na Conveno Interamericana de DHs (Pacto de San Jos da Costa Rica). No momento em que o Brasil ratifica a Conveno, automaticamente aceita as atividades da Comisso, sem haver a necessidade de uma declarao expressa.
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CORTE
- um Tribunal judicial; exerce e desempenha jurisdio. - composta por 7 membros. - sediada na Costa Rica. - pode emitir Medidas Provisrias, pedido ou ex officio. - exara sentenas. - adota o P. da Competncia. (ou P. da Competncia pela Competncia). - quando julga,pode fazer controle de convencionalidade das leis.
A Corte estabelece ela mesma a sua competncia. a compatibilidade de uma lei com uma Conveno.
Viso Geral do Processo de Peties Individuais do Sistema Regional Americano (OEA): Uma pessoa, um grupo de pessoas ou uma ONG podem (art. 44 do Pacto de San Jos da Costa Rica) peticionar/denunciar uma violao de DHs. Apresenta Comisso Interamericana de DHs. Ela faz um juzo de admissibilidade (alguns requisitos devem ser cumpridos, v. art. 46 do Pacto).
Requisitos
a) Esgotamento dos recursos internos.
b) A petio deve ser proposta dentro do prazo de 6 meses. c) Que no haja litispendncia internacional. d) Qualificao das partes.
No h necessidade de advogado para o peticionamento no Sistema Americano. V. Item 2 (hipteses de no aplicao das alneas a e b acima como requisitos da denncia). Se no foi resolvido pela Comisso, o caso pode ser remetido Corte Interamericana, que emitir uma Sentena Internacional. 54
OBS: no Sistema da OEA, uma pessoa/grupo de pessoas/ONG no tem previso de acesso direto Corte Interamericana; tem que ir Comisso, obrigatoriamente. Isso porque a OEA tem como objetivo priorizar a conciliao. Quem pode iniciar um processo diretamente na Corte: a) a Comisso Interamericana. b) Os Estados, inclusive para acionar a competncia consultiva da Corte Interamericana. OBS: CLUSULA FACULTATIVA DE JURISDIO OBRIGATRIA: O Brasil aderiu a essa Clusula em 1998. Aceitar um ato facultativo; mas, uma vez aceito, dever acatar as decises da Corte.
O Particular tem acesso direto Corte (comear um processo diretamente)? R: No. Mas de acordo com a Reviso do Regimento Interno da Corte Interamericana, os particulares podem se manifestar se o processo j est tramitando (para produzir provas, solicitar medidas provisrias). Viso Detalhada do Processo de Peties Individuais do Sistema Regional Americano (OEA):
- a pet. protocolada na Comisso. - a Comisso vai intimar o suposto Estado violador para prestar informaes. - a Comisso far um juzo de admissibilidade (requisitos do art. 46), verificando as informaes. - se perceber que os requisitos foram atendidos, ela tentar uma conciliao. - se houver acordo, acaba o processo. - se no houver acordo, a Comisso pode emitir recomendaes. - depois da recomendao, os Estados tem at 3 meses pra cumprir essa recomendao. - caso no seja cumprida, o processo ser enviado para a Corte Interamericana de DHs. O problema adm. se transforma em problema judicial.
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Sistema Regional - So mais eficientes porque tm Tribunais, Cortes. - J judicializou a proteo dos DHs
- A Comisso encaminha a denncia ao Pres. da Comisso que far um juzo preliminar. - O Pres. envia ao Secretrio, que ir notificar o prprio Pres. da Corte, os juzes, a vtima da violao (ou familiares, se morta) e o Estado violador. - O Estado ser notificado para, em 4 meses, contestar (via AGU). O nome da pea Contestao. - Depois do exerccio do direito de defesa, ser designada audincia. - Ocorrer deciso final da corte que uma sentena definitiva, inapelvel, irrecorrvel. - Essa sentena internacional no precisa de homologao pelo STJ; ter que ser cumprida diretamente pelo Estado brasileiro. Como o Brasil aceitou a jurisdio da Corte em 1998, ter que cumprir voluntariamente a sentena internacional (de forma sponte sua). Se o Brasil no cumprir essa sentena, ela poder ser executada diretamente no juiz federal e vai pro regime de precatrios (o prof. entende que precatrio de natureza alimentar). Se a Unio pagar indenizao com base em sentena internacional, a Unio poder acionar regressivamente o Estado (se a violao de DHs veio de um Estado ou Municpio. O 1 caso de condenao do Brasil foi o Caso Damio Ximenes Lopes, que foi espancado e morto em um hospital psiquitrico. Estudar a condenao de nov2010 e ADPF 153 do STF. Essa sentena ainda no foi cumprida. Tem como objetivo garantir o direito verdade e memria.
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