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37. la imprevisión en los contratos

37. la imprevisión en los contratos

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1
LA I MPREVI SI ON
I .- ANTECEDENTES.

Los primeros antecedentes relacionados con la imprevisi\u00f3n contractual podemos ubicarlos en el derecho medieval, donde los posglosadores sosten\u00edan que los contratos conten\u00edan impl\u00edcitamente la cl\u00e1usula sobre que deb\u00edan mantenerse siempre que no se hubieren modificado las circunstancias de hecho existentes al contratar (\u201crebus sic stantibus\u201d), porque las partes hab\u00edan convenido el negocio en base a ellas.

M\u00e1s adelante se elabor\u00f3 la teor\u00eda \u201cbase del negocio jur\u00eddico\u201d, que seg\u00fan Larenz (Larenz, Karl, Derecho de obligaciones, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1959, t. I, 314), son todas aquellas circunstancias generales que los contratantes tuvieron en cuenta para plasmar el acuerdo de voluntades, tales como el poder adquisitivo de una determinada moneda, la situaci\u00f3n pol\u00edtica, econ\u00f3mica y social del lugar imperantes al momento de la contrataci\u00f3n, etc., sin las cuales no se cumplir\u00eda la finalidad ni la expectativa prevista por las partes en el desarrollo del contrato.

Si en la base del negocio se produjera una alteraci\u00f3n total e imprevista, que no

hubiera sido considerada en el contrato, no ser\u00eda de buena fe someter a la parte perjudicada, al cumplimiento de algo que se pact\u00f3 bajo circunstancias totalmente distintas.

A su vez, Messineo (Messineo, Francesco, Manual de derecho civil y comercial, Doctrina general, Tr. de Sent\u00eds Melendo, Ejea, Buenos Aires, 1954, t. I, 216), expresa su desacuerdo con la doctrina de la presuposici\u00f3n, porque no puede fundarse unitariamente, sino que debe distinguirse entre los contratos con prestaciones rec\u00edprocas

y los que la tienen a cargo de una sola de las partes. En los primeros, cuando el\u00e1 l e a normal del contrato se excede por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, que gravan a una sola de las partes, se produce el desequilibrio que abre la puerta a la aplicaci\u00f3n de la imprevisi\u00f3n. Este autor, al citar el art. 1467 del C\u00f3digo Civil italiano, opina que es una norma de orden p\u00fablico porque su renuncia equivaldr\u00eda a abandonar la acci\u00f3n por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles a la suerte de uno de los contratantes (Belluscio, Augusto C. y Zannoni, Eduardo A., C\u00f3digo Civil y leyes

complementarias, comentado, anotado y concordado, Astrea, Buenos Aires, 1984, t. V,
919).

En nuestro pa\u00eds, la Reforma de 1968 incorpor\u00f3 al art. 1198 del C\u00f3digo Civil lo que hasta ese entonces era una teor\u00eda sobre imprevisi\u00f3n y especialmente las conclusiones elaboradas en el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil (1961), fueron la fuente de la consagraci\u00f3n legislativa de dicha teor\u00eda, abonada por la opini\u00f3n doctrinaria entre otros de Salas, Busso, Llamb\u00edas, Borda, Mosset Iturraspe, Bueres (quien present\u00f3 la ponencia sobre incorporaci\u00f3n de la imprevisi\u00f3n al C\u00f3digo Civil, en caso de una eventual reforma) y el genial F. L\u00f3pez deZ a v a l \u00eda .

Mucho se ha discutido sobre la designaci\u00f3n correcta del mecanismo contemplado por
la segunda parte del art. 1198 del C\u00f3d. Civil, en cuanto a la resoluci\u00f3n o revisi\u00f3n del

contrato por un hecho extraordinario e imprevisible que lo transforma en excesivamente oneroso para una parte. Ya abordamos este tema incidentalmente en nuestro trabajo "La imprevisi\u00f3n contractual"(LL, 1982-C, 637), por lo que ahora corresponde ampliarlo.

Frente a esta problem\u00e1tica, de naturaleza sem\u00e1ntica, nuestra opini\u00f3n es:

--a) desde el punto de vista estrictamente t\u00e9cnico, debe hablarse de resoluci\u00f3n del contrato o reajuste del contrato o revisi\u00f3n del contrato, por "imprevisi\u00f3n", de este modo estaremos de acuerdo con las denominaciones dadas al tema, en la gran mayor\u00eda de los pa\u00edses occidentales.

--b) aunque se habla de "teor\u00eda de la imprevisi\u00f3n", en realidad se trata de un "instituto legal", dada su incorporaci\u00f3n legislativa. pero en realidad, como la imprevisi\u00f3n comenz\u00f3 cono teor\u00eda, la costumbre ha seguido con la denominaci\u00f3n primitiva;

2
--c) lo dicho en el apartado anterior es aplicable a la denominaci\u00f3n "doctrina de la
imprevisi\u00f3n";

--d) creemos que si se desea buscar una palabra o un conjunto de ellas para designar la situaci\u00f3n contemplada por el art. 1198, 2\u00aa parte del C\u00f3d. Civil, ser\u00eda adecuado hablar de \u00abimprevisi\u00f3n contractual";

--e) de todos modos, podr\u00eda expresarse, que aun en los niveles no cient\u00edficos, se

conoce que las alusiones a la teor\u00eda del abuso del derecho y teor\u00eda de la imprevisi\u00f3n, no significan carecer de norma para imputar los supuestos dados (contemplados por nuestro C\u00f3d. Civil, arts. 1071 y 1198 respectivamente). Por ello, en el curso de este trabajo y en el anterior citado (LL, 1982-C, 637), nos abstendremos de nombrarla estrictamente por una sola designaci\u00f3n, vamos a hablar indistintamente de doctrina de la imprevisi\u00f3n, instituto de la imprevisi\u00f3n, teor\u00eda de la imprevisi\u00f3n, imprevisi\u00f3n, imprevisi\u00f3n contractual, resoluci\u00f3n por imprevisi\u00f3n, reajuste por imprevisi\u00f3n, revisi\u00f3n por imprevisi\u00f3n, etc.

I I .- DI N\u00c1 MI CA DE LA I MPREVI SI \u00d3N .

Con frecuencia se mencionan otros institutos en cuya virtud se da soluci\u00f3n judicial a casos concretos, en refuerzo de la imprevisi\u00f3n contractual. En ese sentido, se ha citado repetidamente el objeto l\u00edcito del art. 953, el abuso del derecho del art. 1071, el enriquecimiento sin causa, la lesi\u00f3n subjetiva y la usura.

Tambi\u00e9n, estos est\u00e1ndares, han sido utilizados para anular o paliar las excepciones que las normas sobre imprevisi\u00f3n establecen, por ejemplo, el abuso del acreedor respecto a la mora de su deudor (CNCiv., Sala A, 31/3/981, LL, 1981-C, 407).

Todo lo antes dicho nos inclina a meditar sobre si aun sin teor\u00eda de la imprevisi\u00f3n receptada por el C\u00f3digo Civil, ser\u00eda posible, igualmente, proporcionar soluci\u00f3n equitativa a supuestos que ahora se imputan directamente al instituto de la imprevisi\u00f3n.

I I I .- ACON TECI MI EN TOS QU E HA BI LI TA N SU APLI CA CI \u00d3N .
Entre los hechos o circunstancias que lo habilitan, tenemos los casos jurisprudenciales
siguientes:
--a) damos por supuesto que la imprevisi\u00f3n no ha sido instituida para rectificar

"malos negocios" ni para subsanar errores comerciales o financieros de los mismos (\u00eddem, C2\u00aa CC, Sala III, La Plata, 22/5/979, Supl. LA LEY, 980, 3); No protege singularmente a una de las parte de consecuencias destructoras del contrato, se trata de expurgarla de una sobrevenida iniquidad nacida por circunstancias ajenas a las partes y al objeto o fin del negocio contractual (CNCiv., Sala I, 30/9/997, LL, 1998B, 116);

--b) tengamos presente tambi\u00e9n que las medidas de junio de 1975 y la hiperinflaci\u00f3n

padecida en 1982 y 1987 a 1990 y la que podr\u00eda generarse por la crisis econ\u00f3mica y social explosionada en diciembre de 2001, constituyen en principio y sujetos a evaluaci\u00f3n seg\u00fan las circunstancias de cada caso, hechos extraordinarios e imprevisibles

(fuera de las previsiones -perspectivas, presentimientos, presupuestos- normales). Y as\u00ed como la jurisprudencia entendi\u00f3 que el "Rodrigazo" result\u00f3 un hecho extraordinario e imprevisible, lo propio ha pasado con el "Sigotazo" (1981), con los coletazos de Malvinas (1982), el pos plan austral y seguramente lo considerar\u00e1 con la crisis que provoc\u00f3 la sanci\u00f3n de la ley de Emergencia P\u00fablica 25.561.

No todo proceso inflacionario puede ser considerado imprevisible, porque la inflaci\u00f3n
en nuestro pa\u00eds se remonta a la segunda mitad del siglo XX, pero la inflaci\u00f3n desatada

fuera de los c\u00e1nones habituales s\u00ed es imprevisible. Tambi\u00e9n una brutal devaluaci\u00f3n de la moneda, como la ocurrida a partir de diciembre de 2001, cuando se encontraba vigente la Ley de Convertibilidad y Desindexaci\u00f3n N\u00ba 23.928 y con una autoridad econ\u00f3mica que hab\u00eda descartado de plano la alteraci\u00f3n de la paridad cambiara de un peso equivalente a un d\u00f3lar, es un hecho indudablemente imprevisible.

La mayor\u00eda de la doctrina sostiene que la devaluaci\u00f3n monetaria brusca y no prevista,
abre el camino para invocar imprevisi\u00f3n.
3
--c) Por \u00faltimo, corresponde analizar las expresiones del C\u00f3digo Civil;p r e st a ci \u00f3 n

tornada "excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles" para los contratos bilaterales conmutativos y unilaterales onerosos y conmutativos y unilaterales onerosos y conmutativos de ejecuci\u00f3n diferida o continuada (art. 1198, 2' parte inicial, C\u00f3d. Civil, ref. ley 17.711); vinculadas estas expresiones, con las a nuestro

juicio fundamentales de la parte inicial del art. 1198 (que suponen la ausencia de culpa

o mora en la conducta de perjudicado), tenemos que: "Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que veros\u00edmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsi\u00f3n".

---d) el campo de acci\u00f3n de la doctrina de la imprevisi\u00f3n se encuentra delimitado por

varios supuestos contemplados por el art. 1198, 2\u00aa parte, tales corno el grado de onerosidad, caracter\u00edsticas de los acontecimientos, ausencia de mora o culpa, todo a la luz de lo establecido en la primera parte del art\u00edculo citado: necesidad que el resultado de la revisi\u00f3n est\u00e9 dentro de lo que las partes veros\u00edmilmente entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsi\u00f3n.

---e) tanto la "onerosidad excesiva" como el hecho desencadenante que debe ser

"extraordinario e imprevisible", quedan librados al arbitrio judicial. Desde ya que "el campo de apreciaci\u00f3n judicial es amplio y al respecto son aplicables por analog\u00eda las normas contenidas en el C\u00f3d. Civil en sus arts. 953, 954, 1069, 2\u00aa parte y 1071. Sin embargo, con la sanci\u00f3n de la Ley de Emergencia P\u00fablica 25.561 el PEN en virtud del art. 11, queda facultado a dictar disposiciones aclaratorias y reglamentarias sobre situaciones espec\u00edficas, sustentadas en la \u201cdoctrina\u201d de la imprevisi\u00f3n. V\u00e9ase que cuando la norma dice \u201cdoctrina\u201d, se refiere al \u201cinstituto\u201d, que es el texto legal vigente del art. 1198 del C\u00f3digo Civil y no a la opini\u00f3n de los juristas. Por otro lado, el decreto 214/2002, en su art. 8\u00ba establece que en las obligaciones exigibles de dar sumas dinerarias expresadas en moneda extranjera, no vinculadas al sistema financiero, que fueron \u201cpesificadas\u201d, cualesquiera de las partes podr\u00e1 solicitar un reajuste equitativo del precio, lo cual abre la puerta para plantear en su momento, judicialmente una acci\u00f3n directa por reajuste en base a la imprevisi\u00f3n, sin exigir previamente la resoluci\u00f3n contractual, alterando el mecanismo del art. 1198 del C\u00f3digo Civil, tema sobre el cual nos pronunciaremos m\u00e1s adelante.

---f) las circunstancias que determinen la calificaci\u00f3n del hechod e se n ca d e n a n t e que hagan viable aplicar la imprevisi\u00f3n, se vinculan con las exigencias expl\u00edcitas espec\u00edficas y gen\u00e9ricas e impl\u00edcitas, del art. 1198 en sus dos apartados principales: nexo del hecho

con la situaci\u00f3n; car\u00e1cter extraordinario imprevisto, insuperable (exigencia impl\u00edcita de interpretaci\u00f3n), esto es, que supere lo que las partes hubieren podido prever obrando con cuidado y previsi\u00f3n, adecuados subjetivamente a la diligencia normal de cualquier persona o a la propia de una persona especializada, cuando act\u00faa en asuntos de su peculiaridad; gravedad de la onerosidad y relaci\u00f3n de todas estas condiciones nuevas con las existentes al darse el contrato y con el resultado que devengar\u00e1 conforme a la resoluci\u00f3n o reajuste que se disponga judicialmente.

I V.- APLI CACI \u00d3N EXCEPCI ONAL (I RRESTRI CTA) .

Diversos fallos y la casi totalidad de la doctrina declaran que el instituto de la imprevisi\u00f3n debe ser de aplicaci\u00f3n restrictiva (por Ej. CNEsp. Sala III, 18/12/979, Rep. LL, XL-A-1, 480 -Sum. 100 -, Mosset lturraspe, LL, 1978-D, 145; CNCiv., Sala B, LL, 1976-D, 304, Sala D, LL, 1976-D, 197, etc\u00e9tera).

La jurisprudencia opin\u00f3 tambi\u00e9n que su aplicaci\u00f3n debe sere x c e p c i o n a l; y nos enrolamos a esa doctrina, pues en los contratos, lo ordinario, es la vigencia de sus cl\u00e1usulas como ley de las partes -art. 1197, C\u00f3d. Civil- (CNFed. Civil y Com., Sala III, 16/ 9/ 988, LL, 1989A, 18; DJ, 19891, 508; CNCom., Sala E, 10/5/989, LL, 1989D, 240); ver nuestro trabajo "La imprevisi\u00f3n contractual", en LL, 1982-C, 637, cap. VI, Ap. 33).

En analog\u00eda sobre aplicabilidad de naturaleza restrictiva, opinamos:

--a) el art. 1198 no aparece como restringiendo el campo de aplicaci\u00f3n de la imprevisi\u00f3n, ya que tambi\u00e9n la admite para los contratos aleatorios (apuesta y juego), que dependen de acontecimientos inciertos y de la suerte (art. 2051, C\u00f3d. Civil). Para

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