Apostila de Direito Rial 2 (Direito Rio

DIREITO EMPRESARIAL II
SOCIEDADES EMPRESARIAIS
Paulo Nevares 2009
Paulo Nevares
1- CONCEITOS.....................................................................................................................6
1.1- Sociedade...............................................................................................................................6 1.2- Empresa.................................................................................................................................6 1.3- Associaes............................................................................................................................7 1.4- Fundaes .............................................................................................................................7
2- CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES DE ACORDO COM A LEI N. 10.406/02....8

2.1.1- Sociedades No Personificadas (art.(s) 986 a 996, CC/02)..............................................9 Sociedade em comum (art. 986 a 990 CC/02).............................................................................9 Sociedade em conta de participao (art. 991 a 996 CC/02).....................................................9 Sociedade de pessoas e de capitais............................................................................................15
3- MODELOS DE SOCIEDADE EMPRESRIA.............................................................16

3.1- Limitada (art. 1052 a 1087 do CC/02)..............................................................................16 3.1.2- Conceito, Natureza jurdica e Caractersticas...............................................................16 3.1.3- Capital Social e Patrimnio ( art. 5, Lei 3708/19)........................................................17 Conceito......................................................................................................................................17 Formao...................................................................................................................................17 3.1.4- Scio Quotista..................................................................................................................18 Responsabilidade........................................................................................................................18 Dever de lealdade dos scios......................................................................................................18 Menor como scio quotista.......................................................................................................19 Sociedade entre Cnjuges..........................................................................................................19 Scio Remisso............................................................................................................................20 Direitos dos associados ..............................................................................................................21 - Gerncia....................................................................................................................................21 Responsabilidade do gerente....................................................................................................22 Cesso de Quotas .....................................................................................................................23 Cesso de scio para scio........................................................................................................24 Cesso prpria sociedade (art. 8 do Decreto Lei 3708/19)..................................................24 Cesso de quotas a terceiros......................................................................................................24 Possibilidade de penhora..........................................................................................................25 Assembleia e quorum de instalao..........................................................................................25 Assembleia..................................................................................................................................25 Quorum de instalao................................................................................................................26 Convocao da reunio ou assembleia de scios:.....................................................................27
Direito Empresarial II Sociedades Empresariais
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Formalidades da Convocao:..................................................................................................27 Espcies de quorum...................................................................................................................27 Matrias e respectivos quoruns de deliberao:......................................................................28 Ata da assembleia ou reunio ...................................................................................................29 Fiscalizao da gesto da empresa ...........................................................................................29 Comandita simples....................................................................................................................30 Sociedade em nome coletivo.....................................................................................................31 Sociedade annima (S/A)..........................................................................................................32 Conceito, natureza jurdica, caractersticas............................................................................32 Caractersticas:..........................................................................................................................32 Natureza jurdica:......................................................................................................................33 Aspectos gerais:..........................................................................................................................34 A Lei n. 10.303/2001.................................................................................................................34 Constituio da companhia.......................................................................................................35 Formalidades complementares (lei 6404/76, art. 94 a 99).......................................................36 Capital social..............................................................................................................................36 Funes do capital social............................................................................................................37 Variaes do capital social.........................................................................................................37 Aumento de capital social .........................................................................................................38 Reduo do capital social ..........................................................................................................39 Valores mobilirios....................................................................................................................39 Conceito de ao........................................................................................................................39 Natureza jurdica.......................................................................................................................41 Valor das aes...........................................................................................................................42 Aes com valor nominal...........................................................................................................42 Aes sem valor nominal...........................................................................................................43 Preo de emisso.........................................................................................................................45 Classificao..............................................................................................................................45 Quanto espcie.........................................................................................................................45 Quanto classe..........................................................................................................................46 Quanto forma..........................................................................................................................46 Conceito de debntures e finalidade........................................................................................47 Diferena entre aes e debntures...........................................................................................48 Emisso e forma.........................................................................................................................49 Partes beneficirias....................................................................................................................49
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Bnus de subscrio...................................................................................................................50 Alienao das cotas e das aes.................................................................................................50 Os livros sociais .........................................................................................................................51 Escriturao do agente emissor e das aes escriturais...........................................................52 Exibio dos livros sociais .........................................................................................................52 Dos acionistas.............................................................................................................................53 Direitos........................................................................................................................................53 Obrigaes do acionista............................................................................................................54 O acionista remisso...................................................................................................................54 Acionistas majoritrios e minoritrios.....................................................................................54 O Direito de voto........................................................................................................................55 Exerccio e abuso de poder........................................................................................................56 O acionista controlador.............................................................................................................56 Responsabilidades do controlador............................................................................................57 Acordo de acionistas (Lei n. 6.404, art. 118)...........................................................................57 Suspenso do exerccio dos direitos..........................................................................................58 Direito de recesso.......................................................................................................................59 rgo sociais...............................................................................................................................60 Assembleia geral........................................................................................................................60 Assembleia geral ordinria........................................................................................................61 Assembleia geral extraordinria...............................................................................................62 Assembleias especiais.................................................................................................................62 Assembleia de constituio........................................................................................................63 Conselho de administrao........................................................................................................63 Diretoria......................................................................................................................................63 Conselho fiscal...........................................................................................................................64 As auditorias independentes......................................................................................................64 Responsabilidade dos administradores....................................................................................65 Lucros reservas e dividendos.....................................................................................................65 Lucros.........................................................................................................................................65 Reservas......................................................................................................................................65 Dividendos..................................................................................................................................67 Dividendos obrigatrios.............................................................................................................68 Dividendos prioritrios..............................................................................................................68 Exercicio social...........................................................................................................................69
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Demonstraes financeiras........................................................................................................69
MERCADO DE CAPITAIS................................................................................................69
Comisso de valores mobilirios (CVM)..................................................................................70 As bolsas de valores....................................................................................................................71 O mercado de balco..................................................................................................................72 Capital autorizado......................................................................................................................72
SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA..........................................................................73

Sociedade coligada.....................................................................................................................73 Sociedade controlada e controladora........................................................................................74 Subsidiria integral....................................................................................................................74 Grupos de sociedades e consrcios ...........................................................................................74 Sociedade em comandita por aes...........................................................................................75
OPERAES SOCIAIS......................................................................................................76
A extino da sociedade.............................................................................................................76 Dissoluo...................................................................................................................................76 Liquidao.................................................................................................................................76 Partilha......................................................................................................................................77 Apurao de haveres.................................................................................................................77 Extino.....................................................................................................................................78 Transformao..........................................................................................................................78 Incorporao, Fuso e Ciso....................................................................................................79 Incorporao.............................................................................................................................79 Fuso..........................................................................................................................................80 Ciso...........................................................................................................................................80
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1- CONCEITOS 1.1- Sociedade A sociedade constitui-se atravs de um contrato entre duas ou mais pessoas, que se obrigam a combinar esforos ou recursos para atingir fins comuns. O que mais diferencia as sociedades empresariais umas das outras a forma de responsabilidade de seus scios, pois, conforme os tipos de sociedade respondem eles ou no com os seus bens particulares pelas obrigaes sociais. Outro ponto de distino entre os diversos tipos de sociedade empresariais a formao dos nomes. A realizao de investimentos comuns para a explorao de atividade econmica pode revestir vrias formas jurdicas, entre as quais a sociedade empresarial. Sociedade empresarial a pessoa jurdica que explora uma empresa. Atente-se que a adjetiva Empresria conota ser a prpria sociedade a titular da atividade econmica. No se trata, com efeito, de sociedade empresarial, correspondente a sociedade de empresrios, mas da identificao da pessoa jurdica como o agente econmico organizador da empresa. As sociedades empresrias so sempre dotadas de personalidade jurdica, com patrimnio prprio, atividade negocial e fim lucrativo, ou seja, so pessoas distintas dos scios, titularizam seus prprios direitos e obrigaes. 1.2- Empresa No havia um conceito jurdico de empresa, contudo, existia o conceito econmico que serviu de amparo ao estudo, conceito este: estrutura fundada na organizao dos fatores de produo para criao ou circulao de bens e servios, poder haver sociedades sem empresa (ausncia de estrutura organizacional), bem como empresa sem sociedade (empresrio individual que conta com estrutura organizacional). Segundo Waldrio Bulgarelli na sua obra Tratado de Direito Empresarial, descreve empresa como: Atividade econmica, organizada de produo e circulao de bens e servios para o mercado, exercido pelo empresrio (antigo comerciante), em carter profissional, atravs de um complexo de bens. Possui trs aspectos jurdicos significativos: a) O empresrio (perfil subjetivo) b) O estabelecimento (perfil objetivo ou patrimonial)
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c) A empresa (aspecto funcional, ou exerccio da atividade empresarial). 1.3- Associaes So sociedades sem fins lucrativos e econmicos, diferente das sociedades, que visam o lucro, destinam-se a desenvolver atividades recreativas, esportivas, caritativas, culturais, religiosas, etc, prestando servios aos associados, comunidades, terceiros, entre outros. Ainda que se apure resultado financeiro positivo, este se destinar manuteno dos fins sociais. Exemplo: APAE Associao de Pais e Amigos dos Excepcionais. De acordo com o novo Cdigo Civil, as regras sobre associaes (art.44, 2, C.C./02) aplicam-se subsidiariamente as sociedades. Com isso, torna-se importante, para o direito societrio, o conhecimento das normas bsicas sobre associaes (art.53 a 61, C.C./02), no obstante algumas destas normas sejam totalmente incompatveis com os preceitos prprios das sociedades e, por conseguinte, a estas inaplicveis. 1.4- Fundaes So pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos. So constitudas pela destinao de um patrimnio para a execuo de determinados fins. O seu instituidor, que pode ser uma pessoa natural ou pessoa jurdica, estabelece a sua criao mediante dotao de bens e declarao de fins, de acordo com o novo Cdigo Civil, art. 62, caput. Para ser atribuda personalidade jurdica fundao, preciso ainda a declarao do seu modo de funcionamento e a aprovao do estatuto pelo Ministrio Pblico. Os fins a que visam tais entidades devem ser necessariamente de natureza altrustica, ora estimulando a cultura e investigao cientfica, artstica e literria, ora realizando finalidades filantrpicas. 1.5- ONG um grupo social organizado, sem fins lucrativos, constitudo formal e autonomamente, caracterizado por aes de solidariedade no campo das polticas pblicas e pelo legtimo exerccio de presses
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polticas em proveito de populaes excludas das condies da cidadania. Mas tambm pode ser definido, como prope Domingos Bernardo S, uma pessoa jurdica de direito privado, sem fins lucrativos, prestadora de servio pblico. Em suma, no h uma definio pacfica sobre o conceito de ONG. No h norma legal que obrigue ou condicione o funcionamento das ONGs, salvo na hiptese de operao com recursos pblicos. A edio das Leis n 9.637, de 15 de maio de 1998, que dispe sobre a qualificao de entidades como organizaes sociais (OS), e n 9.790, de 23 de maro de 1999, que trata da qualificao de pessoas jurdicas de direito privado como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico (OSCIP), no alterou esse quadro caracterstico. As ONGs, querendo e satisfazendo certas condies, podem tornar-se OS ou OSCIP, mas no esto obrigadas a isso.
2- CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES DE ACORDO COM A LEI N. 10.406/02 2.1- Sociedades Despersonificadas Enquanto o ato constitutivo da sociedade no for levado a registro (art.985 do CC/02), no se ter uma pessoa jurdica, mas um simples contrato de sociedade que se reger pelos arts.986 a 990 do CC, e no que for compatvel pelas normas da sociedades simples, ou seja, pelas disposies contidas nos arts. 997 a 1038 do referido diploma legal, exceto se tratar de sociedade por aes em organizao que se disciplinar por lei especial (art.1089 do CC/02). As sociedades no personalizadas, por no serem pessoas jurdicas, no podero acionar seus membros nem terceiros, mas estes podero responsabiliz-las por todos os seus atos, reconhecendo a existncia de fato para esse efeito. Nessa sociedade sem personalidade jurdica prevalece o principio que s quem for sujeito de direito que poder possuir bens. Logo, a sociedade de fato no pode, em seu nome, figurar como parte em contrato de compra e venda de imvel, em compromisso ou promessa de cesso de direitos, movimentar contas bancrias e praticar outros atos extrajudiciais que impliquem alienaes de imveis, porque o registro imobilirio no proceder o registro.
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2.1.1- Sociedades No Personificadas (art.(s) 986 a 996, CC/02) Sociedade em comum (art. 986 a 990 CC/02) Caracterizam-se por no terem seus atos constitutivos registrados perante o rgo competente. Seus scios possuem responsabilidade solidria e ilimitada. Podero ser aplicadas as regras atinentes s Sociedades Simples (art.986, CC/02). Os scios s podem provar por escrito sua existncia, mas terceiros podero prov-la de qualquer forma em Direito admitida.
Sociedade em conta de participao (art. 991 a 996 CC/02) Reunio de 2 ou mais pessoas sem firma social, para lucro comum, em uma ou mais operaes empresariais. Trata-se de uma sociedade sem personalidade jurdica, ainda que registrados seus documentos de constituio. No possui razo social, a firma o prprio nome do scio ostensivo. Seus scios so: ostensivo e oculto. Esta classificao existe apenas para eles no para terceiros, tambm poder ser regrado subsidiariamente pelas normas da sociedade simples, sendo uma sociedade de pessoas. Exemplo: Fundos de Investimento Imobilirio. A sociedade em conta de participao disciplinada pelos arts. 991 a 996 do CC, possuindo caractersticas excepcionalmente prprias no cenrio das sociedades do direito brasileiro, seja por sua despersonalizao, seja por seu carter de sociedade secreta. Quando duas ou mais pessoas se associam para um empreendimento comum, podero faz-lo na forma de sociedade em conta de participao, ficando um ou mais scios em posio ostensiva e outro, ou outros, em posio oculta (estes scios denominam-se participantes). Por no ter personalidade jurdica, a sociedade em conta de participao no assume em seu nome nenhuma obrigao. o scio ou scios ostensivos estes em conjunto ou separadamente que assumem, como obrigao pessoal, as obrigaes da sociedade. E assim sendo, em se tratando de responsabilidade pessoal, no h de se falar de subsidiariedade ou limitao. Os scios ostensivos, desta forma, respondem ilimitadamente
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pelas obrigaes que, em nome prprio, assumirem para o desenvolvimento do empreendimento comum. J os scios participantes no respondem seno perante os ostensivos e na forma do que houver sido pactuado, ou seja, limitada ou ilimitadamente, de acordo com o previsto no contrato firmado entre eles. Os scios participantes no mantm qualquer relao jurdica com os credores por obrigaes decorrentes do empreendimento comum. Estes credores devem demandar o scio, ou os scios, ostensivos os quais, em regresso, e nas condies do contrato, podero voltar-se contra os participantes. Do mesmo modo, os participantes no podem demandar os devedores da sociedade. A sociedade em conta de participao , alm de despersonalizada, tambm secreta, ou seja, o contrato entre os scios, que deu incio conjugao de esforos no desenvolvimento de empresa comum, no pode ser registrado no Registro das empresas. Se os credores do scio ostensivo tm conhecimento da existncia da sociedade em conta de participao, no haver quebra do seu carter secreto, posto que este reside no no desconhecimento que o meio empresarial tenha da associao, mas, sim, na proibio do registro na Junta Comercial. Nada impede, por conseguinte, o registro do ato constitutivo da sociedade em conta de participao no Registro de Ttulos e Documentos, para melhor resguardo dos interesses dos contratantes. Destaca a lei que, este ato registrrio no confere sociedade em conta de participao personalidade jurdica. Sendo uma sociedade despersonalizada e secreta, no adotar nenhum nome empresarial. Os bens empregados no desenvolvimento da empresa compem um patrimnio especial. As obrigaes pessoais do scio ostensivo, no relacionadas com o desenvolvimento do empreendimento da sociedade em conta de participao, somente podero ser satisfeitas com execuo desta parte de seu patrimnio se o respectivo credor ignorava a existncia da sociedade. Falindo o scio ostensivo, a sociedade em conta de participao deve ser liquidada; falindo o participante, os direitos decorrentes do contrato de sociedade em conta de participao podem integrar a massa, segundo as regras dos contratos bilaterais. Este tipo societrio, at 1985, permitia aos empresrios a explorao em sociedade de determinada atividade, com uma situao menos onerosa, sob o ponto de vista do direito tributrio, em relao aos demais tipos. Isto porque sua renda no sofria tributao por fora da despersonalizao que a caracteriza. Em 1986, contudo, por legislao especfica, o direito tributrio passou a equipar-la aos demais tipos societrios, no que diz respeito ao imposto de renda. A sua natureza despersonalizada, contudo,
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permanece ntegra, para os efeitos de direito comercial, vale dizer, para a disciplina das relaes jurdicas entre os scios e seus credores cveis. So as peculiaridades deste tipo societrio, que seria prefervel entendlo, mais, como uma espcie de contrato de investimento, que o legislador resolveu denominar por "sociedade", do que, propriamente, como uma espcie de sociedade comercial. 2.2- Sociedades Personificadas A mesma se subdivide em sociedades simples (art.997 a 1038, CC/02); e sociedades empresariais (art.982 do CC/02). A sociedade simples um tipo societrio introduzido no direito brasileiro pelo cdigo civil de 2002 e que, de alguma maneira substitui a antiga sociedade civil regida pelo cdigo civil revogado. Considerando que, a sociedade limitada com a vigncia do novo cdigo civil tornar-se- mais complexa e menos flexvel a tendncia no que concerne aos pequenos negcios ser a adoo da forma tpica da sociedade simples. A sociedade simples, em sua forma tpica somente poder ser utilizada para as atividades no empresariais, resumindo o seu campo de abrangncia aos pequenos negcios a serem definidos em lei, as atividades rurais, ao exerccio de profisso de natureza intelectual e, bem assim, a empreendimentos destitudos de qualquer estrutura organizacional. 2.2.1- O Ato Constitutivo da Sociedade e sua Natureza Procede-se a constituio da sociedade atravs de um instrumento pblico ou particular, firmado por todos os scios, no qual se declaram as condies bsicas da entidade, inclusive: nome, domiclio, capital social, cotas de cada scio, objeto social, forma de administrao, prazo de existncia e processo de liquidao. Esse ato constitutivo dever ser arquivado no registro de empresas. Tratando-se de um ato jurdico, aplica-se o disposto no art.104 do Cdigo Civil, onde se exige, para essa pratica agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei. A exigncia de objeto lcito significa compatibilidade com a ordem jurdica, no se admitindo sociedade que se proponha, por exemplo, ao lenocnio, ao jogo de azar ou trfico de entorpecentes. A forma a do instrumento pblico ou particular para as sociedades em geral e, para as sociedades por aes, a da ata de assembleia-geral ou a do instrumento pblico.
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Os scios sero em nmero de dois ou mais e o ato constitutivo apresentar natureza contratual. Nas hipteses especiais de sociedade com um nico scio, ter-se- como ato constitutivo, uma declarao unilateral de vontade. 2.2.2- Personalidade Jurdica A Sociedade empresarial ou mercantil adquire personalidade jurdica atravs do arquivamento de seu registro na Junta Comercial. Registrada, a empresa transforma-se em outro ser, portanto, ser diferente dos seus componentes, possuindo patrimnio e decises prprias; dir-se-ia que se trata de um novo ser vivente que reconhece nascimento, vida e morte. Assim, a sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente, por meio de administradores com poderes especiais, ou, no os havendo, por intermdio de qualquer administrador (art. 1022 do CC/02). H de se lembrar, a diferena entre capacidade e personalidade jurdica. Capacidade a aptido das pessoas de exercerem atos por si mesmos. Deste modo, a criana provida da personalidade civil que a lei confere a todos os cidados, mas ela no portadora da capacidade jurdica. A capacidade jurdica implica em: 1. Capacidade patrimonial; 2. Capacidade contratual; 3. Capacidade de representao ativa e passiva. Ocorrendo a excluso de qualquer desses itens, no poder haver o pleno exerccio da atividade empresarial ou mercantil. Deste modo, o cheque assinado por um menor no ter valor, pela falta de sua capacidade de representao. Uma sociedade no registrada na Junta Comercial irregular, e sem o registro, no ser dotada de capacidade de representao ativa. Tornando-se insolvente, no poder exercer seus direitos por si mesmo pela falta de capacidade de representao ativa. Sendo irregular, pode ser demandada, mas no pode demandar. Na prtica, o registro na Junta Comercial, que confere personalidade jurdica, se torna obrigatrio, pois, no sendo registrada, a empresa sequer obter a licena para funcionar.
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2.2.2.1-
Efeitos da personalidade jurdica:
a. A sociedade torna-se sujeito de direitos e obrigaes, podendo, judicialmente, acionar e ser acionada. b. A personalidade adquirida individual, de sorte que os scios no so considerados empresrios. Empresria , portanto, a sociedade. c. Seu patrimnio no se confunde com o patrimnio pessoal de seus scios. No cumprimento das obrigaes, inicialmente, o patrimnio da sociedade que responde por suas obrigaes. d. Ela poder modificar o tipo de sociedade adotada. Assim, uma sociedade por quotas de responsabilidade limitada poder ser transformada em uma sociedade annima. e. A sociedade tem domiclio diverso dos scios, e esse domiclio denomina-se sede social. 2.2.3- Espcies de Sociedade Personificada (art. 997 a 1141 CC/02) 2.1.1.1Sociedade simples (art. 966, nico e 997 a 1038 CC/02)
Foi criada em substituio a sociedade civil, no so empresrios (art.983, CC/02). So dedicadas profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica. So sociedades de pessoa. 2.1.1.2 Sociedades empresrias:
Sociedade em nome coletivo (art. 1039 a 1044, CC/02)
O trao distintivo dessa espcie de sociedade a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios com terceiros. Qualquer um dos scios poder exercer a administrao. A firma social formada pelo nome civil de qualquer scio acrescido da expresso Cia. Sociedade de pessoa, subsidiariamente utiliza as normas da sociedade simples (art.1040,CC/02) Sociedade em comandita simples (art.(s) 1045 a 1051, CC/02)
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Caracteriza-se pela associao de pessoas para fim empresarial, obrigando-se uns como scios solidariamente responsveis (scio comanditados sempre pessoas fsicas) e outros como simples prestadores de capitais, obrigando-se somente at o valor de suas quotas (scios comanditrios), sendo que o contrato dever discriminar a natureza de cada um deles. Somente os comanditados podem exercer a gerncia. Responsabilidade Mista. Sociedade de pessoas, subsidiariamente utiliza as normas da sociedade em nome coletivo (art.1046, CC/02). Sociedade annima Espcies: -------------- abertas (grandes) -------------- fechadas (pequenas) 2.1.1.32.2.3.1- Distino entre Sociedade Simples e Empresria
A distino entre sociedade simples e empresria no reside no que diz respeito ao lucro. O que ir determinar suas distines na verdade ser a explorao do objeto. O objeto social explorado sem empresarialidade, isto , sem profissionalmente organizar os fatores de produo, confere sociedade o carter de simples, enquanto a explorao empresarial do objeto social caracterizar a sociedade como empresria.
2.2.4- Classificao das Sociedades Quanto a Responsabilidade dos Scios Limitadas, Ilimitadas e Mistas: A regra no direito societrio brasileiro a da subsidiariedade da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais. Apenas na sociedade em comum o scio que atuar como representante legal responde diretamente. A regra da subsidiariedade encontrava-se j no Cdigo Comercial, e reproduzida na legislao processual (art. 596, CPC) e no Cdigo Civil (art. 1024, CC /02). As sociedades, respondem sempre ilimitadamente pelas obrigaes assumidas envolvendo, naturalmente, todo o seu patrimnio nos negcios que realizam.
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Quando se fala em sociedade de responsabilidade limitada, a aluso , na verdade, a sociedade com scios de responsabilidade limitada. Nestas, todos os scios respondem limitadamente, e nas ilimitadas todos os scios respondem ilimitadamente. As sociedades de responsabilidade mista apresentam scios de diferentes condies, de tal modo que apenas alguns respondem ilimitadamente. 2.1.1.1- Limitada: Todos os scios respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais. So desta categoria a sociedade limitada (LTDA) e a annima (S.A.); Antes regida pelo dec. 3708/19, hoje pelo CC/02, arts. 1052 e 1087, a enorme aceitao da sociedade limitada no meio empresarial deve-se a dois fatores que determinaram seu surgimento na Europa em fins do sculo XIX. 2.1.1.2- Ilimitada: Em que todos os scios respondem de forma ilimitadamente pelas obrigaes sociais. O direito contempla um s tipo de sociedade desta categoria, que a sociedade em nome coletivo (N/C). 2.1.1.3- Mista: Em que determinada parte dos scios tem responsabilidade ilimitada e outra parte tem responsabilidade limitada. So desta categoria as seguintes sociedades: Sociedade em Comandita por Aes, em que os scios diretores tm responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais e os demais acionistas respondem limitadamente. Se o patrimnio social no for suficiente para integral pagamento dos credores da sociedade, o saldo passivo poder ser reclamado dos scios, em algumas sociedades, de forma ilimitada, ou seja, os credores podero saciar seus crditos at a total satisfao, enquanto suportarem os patrimnios particulares dos scios. Em outras sociedades, os credores somente podero alcanar os patrimnios particulares num determinado limite, alm do qual o respectivo saldo ser perda que devero suportar. Em um terceiro grupo de sociedades alguns dos scios tm responsabilidade ilimitada e outros no (art. 596, CPC e art.1024 C.C./02). 2.2.5- Classificao das Sociedades de Acordo com a Natureza Jurdica Sociedade de pessoas e de capitais
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Essa classificao que alguns consideram destituda de interesses e prtica, tem o mrito de dirimir algumas questes relevantes. As sociedades de pessoas tm no relacionamento entre os scios a sua razo de existir. A vinculao entre os scios funda-se no, intuitu personae, ou seja, na confiana que cada um dos scios deposita nos seus pares. As cotas so intransferveis, a fim de que no ingresse um estranho na sociedade. Nas sociedades de capitais inexiste esse personalismo. A cada um dos scios indiferente a pessoa dos demais. O que ganha relevncia nessa categoria de sociedades a aglutinao de capitais para um determinado empreendimento. Desse modo, enquanto na sociedade de pessoas o quadro social deve manter-se constante, na sociedade de capitais a mutabilidade dos scios a regra. As sociedades de responsabilidade ilimitada ou mista e a sociedade simples so todas de pessoas, porquanto as cotas sociais somente podem ser transferidas com o consentimento dos demais scios (art.1003, c/c art.999, C.C./02). A sociedade annima uma sociedade de capitais, uma vez que no sero admitidas normas estatutrias que impeam a negociao das aes. (art.36 da lei 6404/76). 3- MODELOS DE SOCIEDADE EMPRESRIA 3.1- Limitada (art. 1052 a 1087 do CC/02)
3.1.1- Anlise do Decreto n. 3878/19 Foi feito no Brasil, por influncia do Direito Portugus e Alemo, trata-se de um decreto com algumas imperfeies, no atendendo, com preciso, ao objetivo das sociedades por quotas, seus dispositivos esto mal articulados, por isso existem constantes discusses doutrinarias. Neste decreto, no h um conceito sobre sociedade por quotas de responsabilidade ficando a cargo dos doutrinadores. 3.1.2- Conceito, Natureza jurdica e Caractersticas Conceito aquela que formada por duas ou mais pessoas, assumindo todas, de forma subsidiria, responsabilidade solidria pelo total do capital
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social. O novo Cdigo Civil regula essas sociedades denominandos-as simplesmente de limitadas. Natureza jurdica e Caractersticas Seus scios possuem responsabilidade limitada, podendo ser constitudas, por duas ou mais pessoas do mesmo modo que se constituem as sociedades contratuais, seja por documento pblico ou particular. Podero essas sociedades usar de uma firma social, trazendo, neste caso, pelo menos o nome de um dos scios, ou uma denominao particular, como acontece com as sociedades annimas. Ao nome deve ser acrescida LTDA, limitada ou sociedade de responsabilidade limitada. 3.1.3- Capital Social e Patrimnio ( art. 5, Lei 3708/19) Conceito a cifra correspondente ao valor dos bens que os scios transferiram ou se obrigaram a transferir sociedade. Os scios ao subscreverem suas cotas, comprometem-se a integraliz-las transferindo sociedade dinheiro ou bens que lhe correspondam. O patrimnio da empresa diferente de capital social, o patrimnio real e dinmico e o capital social formal e esttico, isto , o capital no se altera dia-a-dia, trata-se de uma cifra contbil. O patrimnio encontra-se sujeito ao sucesso ou insucesso da sociedade. O capital a garantia dos credores. As foras da sociedade se medem pelo patrimnio, e no pelo capital. S poder ser modificado o capital social mediante alterao contratual. Formao A parte de cada scio ser denominada por quota, que sero distintas. Cada scio pode possuir quotas de valor diverso dos demais. Nas sociedades annimas as fraes do capital so denominadas aes, nas sociedades por quotas so denominadas quotas, as quotas so, necessariamente, nominativas.
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3.1.4- Scio Quotista
Responsabilidade De acordo com a lei brasileira, nas sociedades por quotas a responsabilidade dos scios pelo total do capital social (art. 2 DL 3708/19), diverge assim essa responsabilidade limitada da responsabilidade dos scios nas sociedades annimas, em que cada acionista responde apenas pela parte com que entra para a sociedade. A limitao da responsabilidade dos scios ao total do capital social deve ser consignada obrigatoriamente no ato constitutivo da sociedade. Muitas decises judiciais tm sido proferidas sobre a responsabilidade fiscal dos scios. A maioria da jurisprudncia tende a admitir esta responsabilidade, apenas em relao aos gerentes, quando eles praticam atos com abuso ou excesso de poder. Enquanto no for modificada a lei brasileira a responsabilidade dos scios, no Brasil, sempre pelo total do capital social e, assim, mesmo integralizada o capital da sociedade se, posteriormente, for desfalcado os scios podero ser compelidos solidariamente a complet-lo. O Cdigo Civil estabelece em seu art.1085: ressalvado o disposto no art.1030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa em virtude de atos de inegvel gravidade... . Desse modo, faz-se necessrio o provimento judicial para excluso de scio fundamentada em falta grave ou incapacidade superveniente ao seu ingresso. O scio, inclusive o majoritrio desde que tenha incorrido em falta grave no cumprimento de suas obrigaes ou por incapacidade superveniente (art.1030, C.C. /02) poder ser excludo da sociedade mediante deciso judicial provocada pela maioria dos demais scios. O contrato social dever indicar se os scios (art.997, VIII, CC/02), respondem ou no subsidiariamente pelas obrigaes sociais. Dever de lealdade dos scios Os scios tm o dever de lealdade para com a sociedade e os demais scios, que inerente affectio societatis e se insere como condio bsica para a realizao do objeto social. A esse respeito, importa observar que o CC/2002 dispe:
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I em seu art. 1.010, 3, que responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas ao seu voto; II em seu art. 1.030, que o scio pode ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes. Menor como scio quotista O decreto 3708/19, que regulou as sociedades por cotas de responsabilidade limitada, no contm disposio alguma que vede a participao de menor nessas sociedades, no fazendo distino entre herdeiros maiores e menores para caso de continuao da sociedade, ainda que aps morte de um dos scios. Sendo assim, no se aplica o art. 308 do Cdigo Comercial a este tipo de societrio. Pode-se, por conseguinte, afirmar que, estando o capital integralizado, nada impede a participao do menor; apenas no caso do capital no estar integralizado, sendo assim ser impedida a sua participao. De acordo com os art. 1691, 1634,V e 1690 do CC/02, os administradores dos bens dos menores no podero ultrapassar a simples administrao e nem contrair obrigaes em nome deles. No estando o capital integralizado, todos os cotistas respondem solidariamente pela integralizao de todo o capital social, ou seja, qualquer cotista poder ser chamado a integralizar, com seus bens particulares, as cotas dos demais scios. Cada scio, de certa maneira, um fiador dos demais. A fiana e as situaes a ela assemelhadas fogem ao conceito de simples administrao. O menor, salvo se emancipado, no poder exercer funo de gerncia. Sociedade entre Cnjuges A regra do art. 977 veda a contratao de sociedade entre cnjuges casados no regime da comunho universal ou separao obrigatria. A redao do dispositivo poderia levar o intrprete a concluir que as sociedades formadas antes da nova lei e ainda existentes aps seu advento no teriam soluo de continuidade, o que, todavia, no nos parece ser o entendimento mais adequado, j que tal ilao esbarraria no bice do ato jurdico perfeito. Com efeito, assim dispe o art. 977 do Cdigo Civil: Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que
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no tenham sido casados no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria. preciso reconhecer, antes de tudo, que a vedao legal tem razes bvias. No primeiro caso o da comunho universal a sociedade seria uma espcie de fico, j que a titularidade das quotas do capital de cada cnjuge na sociedade no estaria patrimonialmente separada no mbito da sociedade conjugal. J no que tange ao regime da separao obrigatria, seria ilgico as partes contratarem sociedade se a lei no lhes permite misturar seus patrimnios no mbito do casamento. Em outras palavras, pela atual lei s permitida a constituio de sociedade entre marido e mulher, ou entre ambos e um terceiro, quando forem casados sob o regime da separao total de bens (artigo 1.687), separao parcial (artigo 1.658) ou participao final nos aqestos (artigo 1.672). No h na doutrina um consenso sobre o assunto, Nelson Nery Jr. e Rosa Maria Andrade Nery so categricos ao afirmar que tais sociedades devero se adaptar ao novo regramento, alterando os respectivos contratos sociais. No mesmo sentido, vem Pablo Stolze Gagliano, que, embora critique acidamente a postura do legislador, reconhece que a nica sada aos scios cnjuges seria a modificao do regime de casamento, adaptando-se s exigncias da nova lei. Todavia, a questo deve ser analisada luz do art. 5, XXXVI, da Constituio, que esclarece: a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; considerando que o ato jurdico perfeito aquele j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou (artigo 6, pargrafo 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil); assim como tendo em mente que o atual art. 2.035 dispe que a validade dos atos jurdicos constitudos sob a gide do Cdigo Civil de 1.916 obedece s suas disposies. Ao debruar-se sobre o assunto, a propsito, Patrcia Barreira Diniz Soares apresentou a posio do Departamento Nacional de Registro do Comrcio, pelo qual se decidiu que a proibio do artigo 977 do Cdigo Civil no se aplicaria s sociedades entre cnjuges formadas antes do Cdigo de 2002 em respeito ao ato jurdico perfeito, assim como a orientao seguida pela Junta Comercial do Estado de So Paulo, que proceder normalmente ao registro das alteraes dos contratos sociais das sociedades existentes antes da nova lei, sem analisar o regime de bens dos scios. Scio Remisso
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aquele que no integralizou as cotas que se obrigou dentro do prazo determinado, podendo de acordo com o art. 7 da lei 3708/19 ser excludo pelos scios. Responde por perdas e danos (art.1004, CC/02) podendo a maioria dos demais scios preferir a sua excluso ou a reduo de sua cota ao montante j realizado. A sociedade pode cobrar-lhe o devido, em juzo, ou expuls-lo. Nesta ltima hiptese, devem restituir ao remisso as entradas feitas, deduzidas s quantias correspondentes aos juros ou indenizao pela mora. Direitos dos associados Quando contratam a constituio de uma sociedade limitada ou ingressam em uma sociedade preexistente, mediante a subscrio ou aquisio de quotas do capital social, os scios, a par de obrigaes e responsabilidades, passam a ser titulares de uma srie de direitos, tais como: I - participao nas deliberaes sociais; II - fiscalizao da gesto da empresa; III - participao nos resultados sociais; IV - preferncia na subscrio de aumentos de capital; V - retirada da sociedade. Importa observar que os scios gozam desses direitos pelo simples fato de participarem do capital social, sendo os limites e condies para o exerccio desses direitos pactuados entre eles e definidos no contrato social. - Gerncia o rgo da sociedade limitada, integrado por uma ou mais pessoas fsicas cuja atribuio , no plano interno, administrar a empresa, e externamente, manifestar a vontade da pessoa jurdica. Os gerentes so escolhidos, em regra, pela maioria societria. Apenas se previsto em contrato a escolha poder depender da manifestao de scios representativos de percentual maior do capital social. Eles exercem, assim, funo de confiana dos scios e podem, por isso, serem destitudos ou substitudos a qualquer tempo. So por outro lado nomeados no contrato social, dependendo de alterao contratual a destituio e substituio de um ou mais deles. A identificao e qualificao dos gerentes so, lembre-se, clusula essencial ao arquivamento pela Junta, do ato constitutivo da sociedade.
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Nas grandes empresas exploradas por limitadas, inclusive comum chamar de DIRETORES os gerentes, nenhum problema existindo nessa prtica. Responsabilidade do gerente Os deveres de diligncia e lealdade aplicveis a qualquer pessoa incumbida de administrar bens ou interesses alheios. As atribuies da gerncia no plano interno so as de administrar a empresa, os membros do rgo devem ser diligentes e leais. Tais deveres representam, portanto, os parmetros de afeio do desempenho dos gerentes da limitada. Para cumprir o dever de diligncia, o gerente deve observar, na condio dos negcios sociais, os preceitos da tecnologia da administrao de empresas fazendo o que esse conhecimento recomenda, e deixando de fazer o que ele desaconselha. O paradigma do gerente diligente o administrador com competncia profissional. Note-se que, para exercer a gerncia da limitada, no necessrio ter concludo o curso superior de administrao de empresa e encontrar-se inscrito no conselho profissional respectivo; a lei no o exige. Se descumprir seus deveres, e a sociedade, em razo disso, sofrer prejuzo o gerente ser responsvel pelo ressarcimento dos danos. Quando a sociedade empresria tem prejuzo, por deficincia do gerente, os scios naturalmente sofrem um dano indireto na medida em que, na melhor das hipteses haver menos resultado social para distribuir como lucro. Pelos danos indiretos, contudo, os scios no tm ao contra o gerente. Se os danos so da sociedade, s ela titular do direito a indenizao, inclusive porque a maioria societria pode deliberar e reinvestir todo o valor da indenizao na empresa, em vez de destin-lo a distribuio entre os scios. Quando o gerente, em curso, em ato de m administrao no o prprio scio majoritrio, provavelmente ser destitudo e responder a ao indenizatria proposta pela sociedade. Mas, se o prprio scio majoritrio exerce a gerncia, a situao bem diversa. Em primeiro lugar, sua destituio pelos scios minoritrios impraticvel, porque a alterao contratual necessria ao ato no poder ser arquivada, na Junta sem a assinatura do majoritrio. Alm disso, a sociedade certamente no promover a ao de indenizao contra o scio majoritrio, por ser ele o seu representante legal. O scio minoritrio demanda, em nome prprio o ressarcimento dos danos, decorrentes de exerccio abusivo dos direitos de scio, pelo majoritrio. No processo, deve estar provado que o dinheiro
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correspondente aos danos derivados da m administrao poderia ser distribudo entre os scios, como participao nos lucros, sem prejuzo do regular funcionamento da empresa. O scio em minoria, obviamente, ter direito a parte desse numerrio proporcional a sua cota. O administrador da sociedade o gerente ou diretor - aquele que faz atuar a empresa. A designao de diretor prpria das sociedades annimas, utilizando-se o vocbulo gerente para o administrador das demais sociedades. Nada impede, porm, que se atribua ao gerente o ttulo de diretor. O Cdigo Civil reserva a palavra gerente, para a figura do gerente administrativo (art.1172 do CC/02). O mandatrio tem apenas os poderes que lhe forem expressamente outorgados; o rgo tem todos os poderes, exceto os que lhe forem expressamente retirados. O mandatrio no gera a vontade, apenas a transmite conforme as instrues do mandante. H quem entenda que, nem mesmo as restries contratuais aos poderes dos gerentes tm eficcia externa, apenas servindo para a sua responsabilizao interna. O gerente social, de que estamos tratando no se confunde com o gerente administrativo, que um mero preposto, ou seja, um empregado com atribuies de direo na hierarquia da empresa, mas sem condio de rgo da sociedade. O gerente social ou scio gerente dever pertencer aos quadros da sociedade se o contrato silenciar sobre quais os scios que detm poderes de gerncia todos os tero. Havendo scios menores, estaro estes impedidos de exercer a gerncia ainda que pberes; a gerncia ato pessoal, no comportando as figuras da representao ou da assistncia. Os emancipados, estando equiparados aos maiores, tm condies de exerc-la. Os scios gerentes respondem individualmente sempre que agirem em desacordo com o contrato social ou a lei. Na hiptese de uma prtica normal, os atos do gerente apenas obrigam a sociedade no os alcanando pessoalmente.
Cesso de Quotas A cesso de quotas foi omitida na lei 3708/19, onde se cria uma controvrsia se para esta cesso dependeria ou no da autorizao dos scios.Na primeira corrente, a transmisso intervivos de quotas dependeria da concordncia dos scios. Para segunda corrente, trata-se
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de uma sociedade de capital, tal como ocorre nas sociedades annimas, a cesso independeria de qualquer manifestao dos demais scios. J o Cdigo Civil de 2002, no seu artigo 1003, prev que a cesso de cotas depende da concordncia dos demais scios e, para tanto, se estiverem de acordo promovero a competente alterao contratual. Cabe ressaltar que, perante nosso direito, a morte de um dos scios no acarreta, por si s, a dissoluo da sociedade, se foi no contrato social prevista a continuao com os herdeiros. Sendo assim, tal clusula torna-se obrigatria para os scios sobreviventes, no podendo nenhum deles recusar o ingresso dos herdeiros na sociedade. Aos herdeiros sim, facultada a recusa de fazer parte da sociedade, no sendo scio se no desejar, mas sim credores nos limites de seus respectivos quinhes. No podero os herdeiros propor dissoluo e respectiva liquidao da empresa para saldar interesses pessoais. Dever aps apurao dos haveres do de cujus (scio falecido) receber o correspondente, soluo adequada at mesmo nos casos de omisso de contrato social. No caso de cesso intervivos cabe ressaltar trs tipos: Cesso de scio para scio a preferida, pois as quotas permaneceriam nas mos dos scios que integram a atual sociedade no nas mos de estranhos. Cesso prpria sociedade (art. 8 do Decreto Lei 3708/19) Analisando o artigo se faz necessrio existncia de dos seguintes requisitos: I. Quotas liberadas, isto , integralizadas pelos respectivos scios; II. Fundos disponveis, ou seja, reserva patrimonial que possibilite a aquisio; III. Sem ofensas do capital, que no pode ser atingido pela transao; IV. Acordo dos scios, em manifestao da maioria. Cesso de quotas a terceiros Para esta cesso deve-se observar duas situaes distintas:
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1) Cesso decorrente da vontade de um dos scios, prevalecer o acordado no contrato social. Estabelecida a restrio, manifesta a necessidade de concordncia prvia dos demais scios. Omissivo a respeito do assunto, nenhum obstculo podero opor os scios exceto quando inquestionavelmente o adquirente for o inidneo. 2) Cesso decorrente de excluso de scio remisso ( aquele que no integralizou as cotas a que se obrigou - art. 7 do Decreto Lei 3708/19). Na segunda hiptese, a excluso do scio resulta da concordncia plena dos demais.
Possibilidade de penhora O credor de dvida particular de um scio poder penhorar suas cotas de uma sociedade como garantia? A maioria dos autores acorde pela afirmativa desde que o contrato social o permita. Por outro lado, nada impede que essa penhora recaia sobre os lucros decorrentes dessas mesmas cotas (art.1026, C.C./02). Tambm de se considerar a situao em que o cotista assim se constituiu atravs de emprstimos. No tendo estes cotistas outros bens para pagamento de seus credores justa ser sua penhora. Os demais cotistas podero, nesse caso, adquirir a cota do credor, ou ento usarem de seu direito de recesso ou ainda, dissolverem a sociedade, pagando assim pela m escolha de um scio (art.1026, pargrafo nico, C.C./02,). Assembleia e quorum de instalao Assembleia No dia-a-dia da sociedade, os scios relacionam-se entre si e com terceiros, tomando vrias deliberaes, que, em regra, dispensam quaisquer formalidades. Entretanto, em relao a determinadas matrias, dada sua importncia para a sociedade e repercusso nos direitos dos scios e de terceiros, a lei impe alguns procedimentos, elencados, basicamente, nos artigos 1.071 (cuja enumerao no exaustiva) e 1.085 do NCC. Para tratar dessas matrias e de outras que o contrato social pode estipular, devem os scios reunir-se em conclave (reunio ou assembleia), conforme tambm estabelecido no contrato social, sendo
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em assembleia, obrigatoriamente, quando a sociedade for composta por mais de 10 (dez) scios (pargrafo 1 do artigo 1.072 do NCC), obedecendo, principalmente, ao quorum legalmente previsto para validade da deciso que tomarem. Ressalte-se que toda sociedade limitada, mesmo que constituda com menos de 10 (dez) scios, poder adotar o regime da assembleia, o que, na prtica, no seria conveniente, dado o seu maior formalismo. A diferena entre as duas modalidades de encontro no est s na designao, sendo a assembleia muito mais formal do que a reunio, a comear pelo modo de sua convocao (vide, neste aspecto, a regra do pargrafo 3 do artigo 1.152 do NCC). J, no tocante reunio, pode o contrato social estabelecer, com liberdade, a sua instalao, funcionamento e assentamento. Ou seja, em se tratando de reunio, no h necessidade de serem, rigorosamente, seguidas as regras dos artigos 1.074 e 1.075 do NCC, podendo o contrato social, livremente, tratar desses assuntos. O mesmo no se diga em relao assembleia, que, para instalar-se, por exemplo, deve observar a regra do artigo 1.074 do NCC. importante observar que se aplicam s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, as regras atinentes assembleia (pargrafo 6 do artigo 1.072, combinado com o artigo 1.079 do NCC).O artigo 1.071 do NCC estabelece o regime de competncia privativa da comunho dos scios, que, alm de irrevogvel e indelegvel (exceto na hiptese do pargrafo 4 do artigo 1.072), tem como efeito a excluso da competncia da administrao sobre as matrias nele previstas. O conclave (assembleia ou reunio de scios) , ao lado da administrao e do Conselho Fiscal, se este existir (artigo 1.066 e segs. do NCC) rgo da sociedade. E mais, rgo interno, supremo e soberano. rgo deliberativo, devendo suas deliberaes serem executadas pela administrao, que rgo de representao da sociedade. O conclave no rgo permanente. Instala-se uma vez por ano (artigo 1.078 do NCC) ou a qualquer tempo, quando regularmente convocado (artigo 1.072 e 1.073 do NCC). Quorum de instalao A assembleia dos scios se instala com a presena, em primeira convocao, de titulares de, no mnimo, 75% do capital social e, em segunda convocao, com qualquer nmero (art. 1.074 do CC/2002). O scio pode ser representado na assembleia por outro scio, ou por advogado, mediante outorga de mandato com especificao dos atos
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autorizados, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata da assembleia ou reunio. A assembleia ser presidida e secretariada por scios escolhidos entre os presentes (art. 1.075 do CC/2002). Convocao da reunio ou assembleia de scios: A reunio ou assembleia de scios ser convocada, nos casos previstos em lei ou no contrato: pelos administradores; por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por mais de sessenta dias; por titulares de mais de um quinto do capital, quando no atendido, no prazo de oito dias, pedido de convocao fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas; pelo conselho fiscal, se houver, se a diretoria retardar por mais de trinta dias a sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes. Formalidades da Convocao: O anncio de convocao da reunio ou assembleia de scios ser publicado por trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e a da realizao da assembleia, o prazo mnimo de oito dias, para a primeira convocao, e de cinco dias, para as posteriores. A publicao do aviso convocatrio dever ser feita no rgo oficial da Unio ou do Estado, conforme localizao da sede e em jornal de grande circulao. Dispensam-se as formalidades de convocao quando todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia. Espcies de quorum O NCC, ao contrrio do Dec. 3.708/1919, adotou para as deliberaes sociais cinco espcies de quorum, a saber: 1. quorum de unanimidade (significa a aquiescncia de 100% do capital social no atendimento a uma questo discutida); 2. quorum qualificado de ( significa dizer que a aprovao deve ser de pelo menos da totalidade do capital social);
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3. quorum qualificado de 2/3 ( significa que a aprovao deve ser de pelo menos 2/3 da totalidade do capital social); 4. quorum de maioria absoluta ( significa que a deliberao dever ser de 50% mais 1 da totalidade do capital social); 5. quorum de maioria simples ( significa que a aprovao deve ser de 50% mais 1 do capital social dos presentes na votao). Matrias e respectivos quoruns de deliberao: Os scios deliberaro sobre as seguintes matrias, alm de outras previstas na lei ou no contrato, observados os respectivos quoruns: MATRIAS
Matrias previstas no art. 1.071 do CC/2002: a) aprovao das contas da administrao; b) designao dos administradores, quando feita em ato separado; Maioria de capital dos presentes, se o contrato no exigir maioria mais elevada (inciso III, art. 1.076 CC/2002). Administrador no scio: (art. 1.061 CC/2002) unanimidade dos scios, se o capital social no estiver totalmente integralizado; dois teros do capital social, se o capital estiver totalmente integralizado: Administrador scio (inciso II, art. 1.076 CC/2002) mais da metade do capital social. Administrador, scio ou no, designado em ato separado mais da metade do capital social (inciso II, art. 1.076 CC/2002); Administrador scio, nomeado no contrato social dois teros do capital social, no mnimo, salvo disposio contratual diversa ( 1, art. 1.063, CC/2002) Mais da metade do capital social (inciso II, art. 1.076 CC/2002).
QUORUNS
c) destituio dos administradores;
d) o modo de remunerao dos administradores, quando no estabelecido no contrato; e) modificao do contrato social; f) incorporao, fuso e dissoluo da sociedade, ou
Trs quartos do capital social, salvo nas matrias sujeitas a quorum diferente (inciso I, art. 1.076 CC/2002). Trs quartos do capital social (inciso I, art. 1.076 CC/2002).
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Ata da assembleia ou reunio Dos trabalhos e deliberaes da assembleia ou reunio ser lavrada uma ata, devendo cpia dela ser levada a arquivamento na Junta Comercial, no prazo de 20 dias (art. 1.075, 2, do CC/2002). A ata deve ser lavrada em livro especfico, mas no caso de sociedade com at dez scios, se o contrato social previr que as deliberaes sero tomadas em reunio dos scios pode tambm dispensar a existncia desse livro. Ao scio, que a solicitar, dever ser entregue cpia autenticada da ata. Fiscalizao da gesto da empresa O art. 1.021 do CC/2002 concede ao scio, independentemente da sua participao no capital social, o direito de examinar os livros e documentos, o estado da caixa e da carteira da sociedade, dispondo que, salvo estipulao no contrato que determine poca prpria para esse exame, ele poder ser feito a qualquer tempo. Portanto, o contrato social pode determinar poca prpria para os scios examinarem os
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livros e documentos, mas, se no o fizer, os scios podem, a qualquer tempo, exercer esse direito. At trinta dias antes da data marcada para a realizao da assembleia ou reunio dos scios para a prestao anual de contas, os administradores devem colocar disposio dos scios no administradores, por escrito, a prestao de contas e as demonstraes contbeis relativas ao exerccio anterior. facultado, nas sociedades limitadas, a instalao de conselho fiscal, compondo-se esse rgo de, no mnimo, trs membros efetivos e seus suplentes, eleitos em assembleia ou reunio anual dos scios, com mandato at o ano seguinte, observado o seguinte (arts. 1.066 e 1.069 do CC/2002): I - no podem ser membro do conselho fiscal: as pessoas legalmente impedidas de fazer parte da administrao de sociedades empresrias, os membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela controlada, os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores e o cnjuge ou parente destes at o terceiro grau; II - caso seja instalado o conselho fiscal, os scios minoritrios que representarem, no mnimo, 20% do capital social, podem eleger, separadamente, um membro do conselho fiscal e o respectivo suplente; III - alm de outras atribuies determinadas na lei ou no contrato social, aos membros do conselho fiscal incumbem, individual ou conjuntamente, os deveres seguintes: a) examinar, pelo menos trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da caixa e da carteira, devendo os administradores ou liquidantes prestar-lhes as informaes solicitadas; b) lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos na letra a; c) exarar no mesmo livro e apresentar assembleia anual dos scios parecer sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio em que servirem, tomando por base as demonstraes financeiras; d) denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis sociedade. Comandita simples o tipo societrio em que um ou alguns dos scios, denominados "comanditados", tm responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais, e outros, os scios "comanditrios", respondem limitadamente por essas obrigaes. Somente os scios comanditados podem ser administradores, e o nome empresarial da sociedade s poder valer-se de seus nomes civis, portanto, devem ser, necessariamente, pessoas
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fsicas. Disciplinam a sociedade em comandita simples os arts.1.045, 1.051 do C.C./02. Os scios comanditrios, que podem ser pessoas fsicas ou jurdicas, esto sujeitos s restries especficas que lhes reserva a lei: no podero praticar atos de gesto da sociedade, para se evitar a possibilidade de, agindo em nome dela, serem tomados por administradores e scio de responsabilidade ilimitada. Podero, contudo, receber poderes especiais de procurador na realizao de negcios determinados. Os comanditrios tm, assim como os comanditados, direito de participar da distribuio dos lucros proporcionalmente s suas quotas, bem como tomar parte das deliberaes sociais e fiscalizar a administrao dos negcios da sociedade. Morrendo scio comanditado, d-se a dissoluo parcial da sociedade, a menos que o contrato social expressamente estipule o ingresso dos sucessores (CC, art. 1.028, I). Se falecer comanditrio, a sociedade, em princpio, no se dissolve. Esta continuar com os sucessores, aos quais cabe indicar um representante (CC, art. 1.050). Apenas se previsto de modo expresso no contrato, os sobreviventes podero liquidar as quotas do comanditrio falecido. Varia, assim, de acordo com a espcie de scio falecido, a natureza personalstica ou capitalista da sociedade, no tocante s consequncias da morte de scio: entre os comanditados, ela "de pessoas", salvo se o contrato dispuser em contrrio, e, entre os comanditrios, "de capital", a menos que disposto em sentido diverso no contrato. Sociedade em nome coletivo regulado pelos arts. 1.039 a 1.044 do Cdigo Civil, esta sociedade constituda por contrato escrito, pblico ou particular, e suas clusulas essenciais esto contidas no art. 997 do citado Cdigo. Sua principal caracterstica a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios perante terceiros, estes sempre pessoas fsicas, pelos dbitos contrados em nome da sociedade, lembrando que o patrimnio dos scios somente sero tocados se os bens da sociedade no forem suficientes para saldar as obrigaes contradas. No h de se olvidar que, diante da prpria pessoa jurdica da qual fazem parte, cada scio se responsabiliza pessoalmente pela parcela do capital social adquirido, ao menos enquanto este no for integralizado. Para essa responsabilidade, no h solidariedade entre eles. Essa regra geral aplicada a todos os tipos sociais. De contra partida, quando se for atribuir responsabilidade por dbitos sociais diante de credores
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que efetuaram negcios com a sociedade, a sim, aplica-se a regra da responsabilidade solidria. possvel existir um acordo de limitao da responsabilidade dos scios, porm este somente seria eficaz entre os mesmos, no atingindo terceiros, at mesmo para no descaracterizar o prprio tipo social. Nesta hiptese, o acordo necessitaria de aprovao unnime, caso no tivesse sido efetuado no ato constitutivo. Sociedade annima (S/A)
Conceito, natureza jurdica, caractersticas Sociedade Annima a sociedade em que o capital dividido em aes, limitando-se a responsabilidade do scio ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. Essas sociedades tm um modo de constituio prprio e o seu funcionamento est condicionado s normas estabelecidas na lei ou no estatuto. So consideradas sociedades institucionais ou normativas e no contratuais, j que nenhum contrato liga os scios entre si. As sociedades annimas em regra so reguladas por leis especiais. Caractersticas: A sociedade annima uma sociedade de capital. Os ttulos representativos da participao societria (ao) so livremente negociveis. Seus scios so denominados acionistas, e eles respondem pelas obrigaes sociais at o limite do que falta para integralizao das aes que sejam titulares. Ou dizendo o mesmo com expresses usadas pelo legislador: o acionista responde pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir (LSA, art. 1o). Preo de emisso registre-se, no se confunde com o valor nominal ou de negociao. Nenhum dos acionistas pode impedir, por conseguinte, o ingresso de nenhuma pessoa no quadro associativo. Por outro lado, ser sempre possvel a penhora da ao em execuo promovida contra o acionista. A sociedade annima oferece as seguintes caractersticas bsicas: a) sociedade de capitais; b) sempre empresria;
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c) O seu capital dividido em aes transferveis pelos processos aplicveis aos ttulos de crdito; d) a responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de emisso das aes subscritas. Natureza jurdica: As aes das sociedades annimas so, por natureza, transferveis. Em certas situaes, poder o estatuto impor limitaes a transferncias, desde que no impea a negociao (art. 36). Na sociedade annima, o que ganha relevncia a aglutinao de capitais, no importando a pessoa dos scios. A cada scio indiferente pessoa dos demais scios, no havendo entre si o chamado intuito personae. A associao , na verdade, de capitais, que so fundamentais para a existncia e continuidade da sociedade. Esses capitais tm, evidentemente, titulares que podero variar constantemente, at diariamente, sem que a sociedade seja em nada afetada. As sociedades annimas no direito brasileiro distinguem-se dos demais tipos de sociedade pelas seguintes caractersticas essenciais: a) Diviso de capital social em partes, em regra, de igual valor nominal. Essas partes do capital so denominadas aes; b) Responsabilidade dos scios limitada apenas ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas, no respondendo, assim, os mesmos, perante os terceiros, pelas obrigaes assumidas pela sociedade; c) Livre sensibilidade das aes por parte dos scios, no afetando estrutura da sociedade a entrada ou retirada de qualquer scio; d) Possibilidade da subscrio do capital social mediante ao apelo pblico; e) Uso de uma denominao ou nome fantasia para nome comercial, devendo, contudo, sempre ser acrescido as palavras sociedade annima, por extenso ou abreviadamente. A palavra companhia, antecedendo a denominao social sinnima da locuo sociedade annima, sendo essa, assim, dispensvel, quando aquela for empregada; f) Possibilidade de pertencerem sociedade, menores ou incapazes, sem que esse fato acarrete nulidade para a mesma. A responsabilidade dos scios limitada, que apenas assumem compromisso de integralizar as importncias relativas s aes que adquirem ou subscrevem.
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Os terceiros que contratam com a sociedade, no contam com garantias subsidiarias por parte dos acionistas, tomando assim para base de suas operaes apenas o patrimnio da sociedade. Por outro lado, cumprida a obrigao principal dos scios de concorrer com sua parte para o capital, a sua retirada do organismo social no o influencia, pois a sociedade se constitui em funo do capital. Aspectos gerais: A sociedade annima sempre empresria, ao contrrio das demais formas societrias, que podero ser ou no. Assim, ainda que se destine a uma atividade no empresria, como, por exemplo, agricultura, a sociedade levar o ttulo de empresria. Trata-se de uma classificao em razo da forma, por fora e efeito da Lei no 6404/76, art 2; art.982, pargrafo nico do CC. O capital da sociedade annima divide-se em aes, nas quais se materializa a participao dos scios. Essas aes tm capacidade de circulao autnoma, tal como os ttulos de crdito. Quando existiam aes ao portador, a circulao destas se operava sem que a sociedade nem mesmo tivesse conhecimento das transferncias efetivadas. H duas espcies de sociedades annimas: a companhia aberta (tambm chamada de empresa de capital aberto), que capta recursos junto ao pblico e fiscalizada, no Brasil, pela CVM (Comisso de Valores Mobilirios); a companhia fechada (tambm chamada de empresa de capital fechado), que obtm seus recursos dos prprios acionistas. A Lei n. 10.303/2001 O Cdigo Comercial regulava nos artigos 295 a 299, a constituio e o funcionamento das sociedades annimas, a que dava o sinnimo de companhias. Desde que entrou em vigor o Cdigo Comercial, vrias leis modificaram os dispositivos relativos s sociedades annimas. O anteprojeto de autoria dos professores Alfredo Lamy Filho e Jos Luis Bulhes Pedreira, com vrias modificaes no texto original, constitui-se em Projeto (Projeto de Lei n 2559/76) do poder executivo, enviado ao Congresso, atravs da mensagem n 204/76 e esse finalmente, em lei, que teve o nmero 6404/76 alterada pela Lei n 9457/97 e, posteriormente pela Lei n 10303/2001.
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Constituio da companhia A Constituio de uma S/A pode ser feita por SUBSCRIO PARTICULAR ou por SUBSCRIO PBLICA. O significado da palavra subscrio (1. Ato ou efeito de subscrever(se). 2. Compromisso de contribuio com certa quantia para empresa, obra meritria, homenagem, etc. No caso da S/A a subscrio o ato atravs do qual uma pessoa fsica ou jurdica (subscritor) assume o compromisso de realizar, pagar as aes subscritas, nos termos pactuados. A subscrio particular, como o prprio nome diz, processada entre determinadas pessoas, independentemente de qualquer apelo ao pblico. J a subscrio pblica se operar atravs de apelo ao pblico investidor, ao qual as aes sero oferecidas. Os dois tipos diferem entre si, mas em ambos os casos, para que a S/A seja constituda, h necessidade do cumprimento de requisitos preliminares que esto enumerados nos artigos 80 e 81 da Lei 6.404/76. De acordo com os dispositivos legais citados, a constituio de um S/A depende, inicialmente, das seguintes providncias: a) subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto. Logo, os organizadores ou fundadores da S/A necessitam obrigatoriamente obter subscritores para todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto. A subscrio ter que ser feita por pelo menos 2 ( duas pessoas, exceto na hipteses de subsidiria integral (WHOLLY OWNED SUBSIDIARY art. 251 da Lei das S/A) b) realizao, como entrada, de 10%, no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro. Assim sendo, cada subscritor, no ato da subscrio, ter que realizar, pagar a entrada, que ser correspondente ao que for estipulado pelos fundadores e no poder jamais ser inferior a 10% do preo de emisso das aes. Esclarea-se que existem S/A em que a legislao especial exige realizao inicial de parte maior de capital social, como as instituies financeiras, cuja realizao inicial no pode ser inferior a 50%(Lei4595/64,art.27). c) depsito, no Banco do Brasil ou em qualquer outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios (Ato Declaratrio n. 2, de 3/05/1978, autoriza todos os Bancos Comerciais), da parte do capital realizado em dinheiro. Este depsito dever ser feito pelos fundadores no prazo de 5 (cinco) dias contados do recebimento, o
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qual se far em nome do subscritor e a favor e vinculada sociedade em formao pessoa jurdica futura. Cumpridos estes requisitos preliminares, se a S/A for legalmente constituda no prazo de 6 (seis) meses a contar da data do depsito, poder sacar o montante do depsito e transferi-lo para a conta de movimento. Caso contrrio, o Banco em que a quantia foi depositada a restituir diretamente aos subscritores. (art. 81, pargrafo nico) Finalmente, importante se esclarecer que a subscrio irretratvel, no podendo o subscritor dela desistir, e para que aquela seja considerada vlida dever este firmar o boletim ou lista de subscrio e pagar a entrada. Formalidades complementares (lei 6404/76, art. 94 a 99) 1) 2) 3) 4) 5) 6) Arquivamento e Publicao (art.94); Companhia constituda por Assembleia (art. 95); Companhia constituda por Escritura Pblica (art.96); Registro do Comercio (art.97); Publicao e Transferncia de bens (art.98) Responsabilidade dos primeiros administradores (art.99).
Capital social Dispe a Lei das S.A., no art. 80, que a constituio da sociedade annima depende do cumprimento de vrios requisitos, iniciando pela exigncia de subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes eu que se divide o capital social fixado no estatuto; a realizao, como entrada, de 10%, no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro e deposito, no Banco do Brasil S.A., ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro. O capital social corresponde, em princpio, ao montante dos bens que os subscritores conferiram sociedade ao integralizar. Mas, como capital social, imutvel, constando do estatuto como uma cifra formal, somente alterado quando uma deciso, nesse sentido, for tomada pela sociedade. J o patrimnio (conjunto de bens da sociedade) mutvel e sujeito s contingncias da vida social (amplia-se com o lucro e reduz-se com os prejuzos). Representa, contudo, o capital um dado da maior importncia na sociedade annima, pois, uma medida do desempenho social. J que
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apenas ser lucrativa a sociedade cujo patrimnio lquido exceder o capital social, dependendo a distribuio de dividendos da existncia desse excesso. Vale ressaltar que, o nmero de votos de cada acionista decorre da parcela do capital (nmero de aes), de que titular. Entretanto, nem sempre a totalidade da contribuio dos acionistas se dirigir da formao do capital social, eis que uma parte poder ser destinada constituio de reserva de capital, (art. 13, 2 e 14, pargrafo nico). Por outro lado, pode o aumento de capital no ter sido gerado da contribuio dos acionistas, mas sim de incorporao de reservas ou lucros. O aumento desse fundo de atuao importa no aumento de capital, a fazer-se com bens dos acionistas (subscrio), ou com recursos gerados pela prpria sociedade (incorporao de reservas ou lucros). O capital social de uma sociedade annima, como ocorre com as demais sociedades comerciais, pode ser integralizado pelo acionista em dinheiro (hiptese mais comum), bens ou crditos. Para a integralizao do capital em bens necessrio se realizar a avaliao destes, que deve ser feita com observncia de determinadas regras, fixadas em Lei (LSA, art. 8). Funes do capital social So trs as funes bsicas do capital social: Da sua produtividade, como fator patrimonial para a obteno de lucros, por meio de exerccio da atividade compreendida no objeto social. A de garantia, que se revela na obrigao imposta pela lei de que o valor real dos bens e direitos que integram o patrimnio ativo da companhia supere o total das dividas e obrigaes que o gravam, em quantia ao menos igual que expressa pelo capital. A da determinao da posio do scio, que diz respeito situao do acionista em face da porcentagem que possua do capital social. Variaes do capital social As S.A. obrigam-se a levar a pblico, periodicamente, os resultados obtidos, demonstrando a origem e a evoluo dos recursos empregados, bem como os lucros e prejuzos acumulados na explorao da respectiva atividade econmica.
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O perodo de apurao dos resultados denominado exerccio financeiro, devendo corresponder ao lapso de doze meses, onde o lucro, como fim social, significa o resultado da aplicao do capital e outros recursos na atividade produtiva no perodo de tempo considerado, e, do lucro apurado, 5% sero aplicados na constituio da reserva legal, at o limite de 20% do capital social. Sua finalidade assegurar a integridade do capital social, podendo somente ser utilizada para compensar prejuzos ou aumentar o capital. O capital pode ser aumentado ou reduzido, sendo que, para aument-lo faz-se no apenas atravs de ajustes patrimoniais (correo monetria anual, capitalizao de lucros e reservas, converso de obrigaes em aes), mas tambm pela obteno de novos recursos (emisso de novas aes). A reduo do capital caso excepcional, e ocorre quando haja perda substancial ou quando o capital seja considerado excessivo em relao ao objeto social. Exerccio social o perodo de tempo que se destaca da vida da sociedade para verificao do resultado econmico e financeiro de sua atividade, para aferio do resultado do fim social. O exerccio de cada sociedade deve estar no respectivo contrato ou estatuto. As demonstraes financeiras registraro a destinao dos lucros segundo a proposta dos rgos da administrao, submetendo-a a aprovao da assembleia geral. Aumento de capital social O aumento decorrente da correo monetria se processa em dois tempos, sendo que, a correo levada reserva, e posteriormente se incorpora ao capital, mediante deliberao da assembleia geral ordinria, averbando-se no registro do comrcio, sendo, portanto, um mecanismo quase automtico. Tambm assim, no caso de capitalizao de lucros ou de reservas, que importar em alterao do valor nominal das aes ou distribuio de aes novas, correspondentes ao aumento, e tratando-se de aes em valor nominal, a capitalizao poder ser efetivada sem modificao do numero de aes. Para a captao de novos recursos, o aumento ocorre por meio da emisso de novas aes, sendo que, a emisso de aes faz com que haja efetivo ingresso de noves recursos no patrimnio social. O aumento poder ser deliberado pela assembleia geral ou do conselho de administrao, nos limites do capital autorizado, sem necessidade de alterao estatutria. Ainda com a emisso de novas aes, temos os valores mobilirios, onde, a converso de debntures ou partes beneficirias conversveis
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em aes e, o exerccio dos direitos conferidos por bnus de subscrio ou opo de compra. Reduo do capital social Ulhoa afirma que a Lei considera duas causas que permitem reduo, sendo a primeira o excesso do capital social, quando se constata o seu superdimensionamento; e irrealidade do capital social, quando houver prejuzo patrimonial4. Quando h reduo do capital social com restituio aos acionistas, se no integralizadas, h respaldo legal aos interesses dos credores da companhia. Para obter recursos faltantes, a companhia recorre a expedientes como emprstimos feitos pelo controlador, sendo, portanto, no caso de o capital ser ostensivamente inferior ao necessrio para o desenvolvimento do objeto social, responsabilidade do acionista controlador. Este, contrai um mtuo com a sociedade, para apresentar-se, em caso de falncia desta, no como acionista, mas como credor. Valores mobilirios A fim de captar recursos, confere-se s sociedades por aes o direito de emitir e alienar ttulos no mercado. Esses papis constituem verdadeiros instrumentos na canalizao de numerrio necessrio realizao do projeto empresarial. Uma vez negociados, seus novos adquirentes passam a titularizar direitos frente empresa. So quatro os tipos de papis: aes, debntures, partes beneficirias e bnus de subscrio. Conceito de ao O capital das sociedades annimas dividido em partes denominadas aes, em princpio de valor nominal, quando todas as aes so dessa modalidade. Esse fato uma das caractersticas desse tipo de sociedade, porm as demais espcies de sociedade podem dividir, tambm, o seu capital em partes de igual valor nominal. Essa diviso tem a finalidade de dar a todos os que possurem aes de uma mesma classe direitos idnticos, j que, em princpio, cada ao d direito a um voto. Cabendo aos acionistas apenas fixar o valor das aes.
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Cada ao , por conseguinte, uma frao do capital, atributiva, a seu titular, da condio de acionista. A ao investe o proprietrio no estado de scio, do qual resultam direitos e deveres perante a sociedade. Quem transfere aes no cede direitos, como ocorre em uma cesso de cotas, mas sim as prprias aes, destas emergem os direitos de acionistas. A ao uma coisa mvel, um valor mobilirio, e como tal, circula autonomamente. Muitos a consideram um ttulo de crdito, mas, na verdade, no essa sua natureza. No h qualquer bice ao direito de o acionista vender suas aes, desde que j se encontre com um percentual mnimo de 30% de integralizao, em se tratando de companhia aberta, ou 10%, se a sociedade for fechada. No entanto, pelo menos na regra geral, sociedade probe-se negociar com aes por ela emitidas. Em outras palavras, a lei nega a possibilidade de a companhia adquirir dos scios suas prprias aes, exceto em algumas situaes muito especiais previstas nos arts. 44 e 45 da Lei das S.A., seno vejamos: resgate atravs dessa operao, a sociedade adquire aes pertencentes aos scios, com reduo ou no do capital social, a fim de retir-las definitivamente de circulao. Aqui, a finalidade reduzir a pulverizao do capital social, ou at tornar a companhia fechada. Esse ato possui natureza impositiva, posto que, se autorizado pela assembleia geral, observando disciplinamento do estatuto, o acionista no pode opor-se a ele; amortizao o adiantamento feito a acionista participante do acervo social cujas aes, ordinrias ou preferenciais, so substitudas pelas de gozo ou fruio, estudadas adiante. Na realidade, trata-se de uma distribuio de quantias em favor dos acionistas a ttulo de antecipao, posto que a sociedade, prevendo sua futura liquidao, comea a pagar aos scios valores que somente seriam devidos quando partilhassem o acervo social. Para essa operao, no pode haver reduo do capital social; reembolso a operao pela qual a sociedade adquire aes de scio que esteja praticando o direito de recesso. O valor do reembolso poder ser pago conta de lucros ou reservas, exceto a legal e, nesse caso, as aes reembolsadas ficaro em tesouraria pelo prazo mximo de cento e vinte dias. Se, neste perodo, os acionistas no forem substitudos, reduz-se o capital social; aes em tesouraria outra forma de a sociedade negociar com suas prprias aes. Ocorre quando ela adquire tais ttulos para permanncia em tesouraria, com recursos provenientes dos lucros ou reservas. Nesta condio, suprimem-se direitos inerentes ao titular das aes, tais como voto na assembleia e recebimento de dividendos.
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Natureza jurdica Muito se discute na doutrina, qual seria a natureza jurdica das aes. De forma simplista, Rubens Requio e Fran Martins chegaram a afirmar que os valores mobilirios seriam espcies de ttulo de crdito. Entretanto, os ttulos de crdito so documentos que representam uma obrigao creditcia e se caracterizam pela negociabilidade e executividade, e tem como caractersticas principais a cartularidade, autonomia e literalidade. Os valores mobilirios, por sua vez, no so documentos necessrios ao exerccio dos direitos pelos respectivos titulares. Logo, o princpio da cartularidade no lhes so aplicveis. De igual forma, o princpio da literalidade tambm no se aplica aos valores mobilirios, pois a exemplo das debntures, no se encontram todas as condies da operao, que se detalham em instrumento apartado, denominado escritura de emisso. Segundo Fbio Ulhoa Coelho, o princpio da autonomia tambm no se encontra nos valores mobilirios, pois se por ato viciado transmitida uma ao a pessoa determinada, e esta a aliena a outra, o vcio comprometedor da regularidade do primeiro ato estende-se tambm ao segundo. Tal posicionamento destoa com o estabelecido pelo artigo 7 do Dec. 57.663/66 (Lei Uniforme de Genebra) e artigo 13 da Lei 7.357/85 (Lei de Cheque), aplicveis aos ttulos de crdito. Ao tambm j foi entendida como a unidade do capital social das sociedades. Este posicionamento tambm no o mais adequado pois as aes representam bens indivisveis em relao sociedade e no entre acionista e terceiro. Ainda, as aes j foram consideradas como complexo de direitos e obrigaes de seu possuidor, entendimento que no o mais acertado pois, na verdade, so complexo de direitos e obrigaes de carter patrimonial e no pessoal. Logo, os valores mobilirios no podem possuir natureza jurdica de ttulo de crdito, vez que, como demonstrado, no possuem os mesmos requisitos que eles. WALDRIO BULGARELI7 afirma que as aes so ttulos de crdito com contornos prprios. Rubens Requio, Trajano de Miranda Valverde, Francesco Galgano e Tllio Ascareli entendiam que ao teria natureza jurdica de ttulo de crdito com condio de ttulos corporativos, pois no conferem aos scios um crdito, mas uma posio, da qual decorrem direitos e obrigaes. Egberto Lacerda Teixeira afirmava que a ao seria um ttulo de crdito imperfeito. De outro lado, Francesco Ferrara Jnior, Luiz Emygdio da Rosa Jnior, Fbio Ulhoa Coelho e Wilson de Souza Campos
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Batalha entendem que as aes no so ttulos de crdito. Parece-nos mais correta esta posio. O artigo 887 do CC de 2002 fala que o ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo, nele mencionado. Logo, Newton de Lucca est correto quando diz que as aes no poderiam ser ttulos de crdito porque falta-lhes o elemento essencial consistente na cartularidade. Ademais, as aes so valores mobilirios; so escriturais (virtuais), no tm literalidade, pois dependem da variao do mercado. No atendem ao princpio da autonomia, pelo qual o vcio de uma obrigao no ttulo no afeta as demais (independncia das obrigaes cambiais). Nas aes, proprietrio quem estiver assim inscrito nos livros da companhia9 ou nos extratos de aes escriturais nas instituies financeiras. de se concluir, assim, que as aes so valores mobilirios de acordo com artigo 2, I da Lei 6.385/76, ou seja, valor mobilirio a forma de captao dos recursos por parte da companhia e de investimento por parte daquele que o titulariza. Sendo assim, a ao seria um ttulo que representa direitos e obrigaes dos acionistas. Com o decorrer dos tempos, as aes foram tomando diversas formas como, por exemplo os planos de opes de compras de ao previstos na Lei das Sociedades Annimas. Valor das aes
Aes com valor nominal Refere-se a Ao que tem um valor impresso, estabelecido pelo estatuto da companhia que a emitiu. As aes com valor nominal so aquelas que estabelecido o capital social, este dividido pelo nmero de aes emitidas pela sociedade annima. Para melhor entendimento usamos exemplo de Fbio Ulhoa Coelho, que assim se profere:Trata-se de simples operao matemtica, em que o montante em reais do capital social dividido pelo nmero de todas as aes de emisso da sociedade (independentemente de espcie ou classe). Se o capital social , por exemplo, de R$ 5.000.000,00, e o nmero de aes emitidas 5.000.000, o valor nominal ser de R$ 1,00. Argumentam os doutrinadores que as aes com valor nominal so de maior garantia frente ao mercado. O artigo 13, da lei 6.404/76, menciona que vedada a emisso de aes por preo inferior ao valor nominal. Observa-se, tambm, que a teor da legislao vigente (art. 11,
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3 da lei 6.404/76) o valor nominal das aes de companhia aberta no poder ser inferior ao mnimo fixado pela Comisso de Valores Mobilirios. Denota-se, que a funo da ao com valor nominal exatamente estabelecer ao acionista uma garantia contra a diminuio do seu patrimnio, que poderia ser motivada pela emisso de novas aes com preos inferiores, contudo, a lei veda a emisso de aes com preos reduzidos conforme descrito acima, isso significa que desta forma no pode haver a reduo do capital relativo s aes j adquiridas ou subscritas. Desta forma, mantm o capital social de acordo com a participao de cada um, o que feito de nos prprios estatutos. Para saber se as aes de uma sociedade annima, tm ou no valor nominal, necessrio somente a verificao do estatuto constitutivo da empresa. Ainda, o clculo pode ser feito com base no patrimnio lquido da sociedade, calculado pela frmula Pl = Pf Pi (patrimnio lquido = Patrimnio final menos patrimnio inicial). O valor patrimonial calculado dividindo-se o patrimnio lquido pelo nmero de aes sendo que o valor encontrado no pode ser inferior ao valor mnimo estabelecido pela CVM. Aes sem valor nominal Existindo as aes com valor nominal, pergunta-se: Afinal, o que uma ao sem valor nominal, esse tipo de ao no tem valor? Tem valor sim, mas ao contrrio das aes nominais este tipo de ao apenas no recebe um valor pr-fixado, pois se no tivesse valor no teria como ser a empresa uma sociedade annima, posto que uma das caractersticas da Sociedade Annima ter fim lucrativo, portanto, uma sociedade de capitais. Trata-se de Ao para a qual no se convenciona valor emisso, prevalecendo o preo de mercado por ocasio do lanamento. A lei 6.404/76, em seu artigo 14, pargrafo nico, consolida no direito brasileiro a ao sem valor nominal, nos seguintes termos: Art. 14. O preo de emisso das aes sem valor nominal ser fixado, na constituio da companhia, pelos fundadores, e no aumento do capital, pela assembleia-geral ou pelo conselho de administrao (artigos 166 e 170, 2). Pargrafo nico. O preo de emisso pode ser fixado com parte destinada formao de reserva de capital; na emisso de aes preferenciais com prioridade no reembolso do capital, somente a parcela que ultrapassar o valor de reembolso poder ter essa destinao.
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Sobre esse tipo de ao Rubens Requio consegue em sua obra esclarecer perfeitamente o que ela representa na sociedade annima a teor do que abaixo citado. ...ao se dizer que a ao "no tem valor nominal", no se quer significar que ela no tenha, ou no represente um valor correspondente frao do capital social. Ela representa uma frao do capital social e, portanto, possui efetivamente um valor. Apenas no se expressa nominalmente, no seu texto, um valor. Consultando-se o estatuto, saber-se- que o capital social foi divido em fraes, e qual o valor relativo a essa frao tendo em vista a quantidade de aes emitidas. Na verdade, as aes sem valor nominal assim so denominadas quando no seu texto no se faz contar o valor nominal, motivo pelo qual, quando da sua negociao o preo determinado pelo valor de mercado. Ressalta-se, que o valor dessas aes flutuante, sem se fazer constar o valor nominal elas podem aumentar ou diminuir de acordo com o mercado, porm, nunca podem ser inferiores ao valor mnimo fixado pela Comisso de Valores Mobilirios. Diante da flexibilidade que podem sofrer essas aes em considerao ao capital social, evita as chamadas bonificaes, como ocorre nas aes com valor nominal, que amparadas por um valor prfixado, sobrevindo o aumento dessas aes, advm bonificaes para os acionistas que no podem ficar no prejuzo. Denota-se em relao a essas aes a preocupao dos doutrinadores referente a segurana jurdica e contbil do investimento, dentre as quais, segundo Modesto Carvalhosa: a)O da falta de critrios adequados para o clculo do nmero de aes que devem ser emitidas na hiptese de aumento de capital mediante incorporao dos lucros e reservas. b)No se exclui a possibilidade de manobras fraudulentas em detrimento dos demais acionistas, o que acarretaria a responsabilidade dos administradores e controladores. Concebe-se que no Brasil as aes sem valor nominal so pouco utilizadas pelos motivos acima expostos, contudo, havendo provas de fraude em relao s mesmas sobrevm a responsabilidade contra a atitude na pessoa do fraudador. Observa-se, ainda, que uma mesma sociedade annima pode emitir aes com valor nominal e sem valor nominal ao mesmo tempo, a teor do art. 11, 1, quando descreve: Art. 11. O estatuto fixar o nmero das aes em que se divide o capital social e estabelecer se as aes tero, ou no, valor nominal. 1 Na companhia com aes sem valor nominal, o estatuto poder criar uma ou mais classes de aes preferenciais com valor nominal.
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Ocorrendo disposio no estatuto de que o capital da sociedade annima dispe de aes da espcie ordinria nominativa sem valor nominal e da espcie preferencial nominativa, a sociedade poderia emitir novas aes ordinrias a preo inferior. Quanto a esta disposio sobrevm uma crtica de Fbio Ulhoa Coelho, se referindo sobre a diluio do valor das aes preferenciais com valor nominal em caso de diluio das aes sem valor nominal, nos seguintes termos: "...em ocorrendo isso, a diluio atingiria, na mesma medida, tambm as aes preferenciais com valor nominal, tornando-se inoperante a garantia que o estatuto pretendeu conferir aos seus titulares". Preo de emisso O preo de emisso das aes, por sua vez, fixado quando da fundao da companhia, no prprio estatuto social, ou depois, em assembleia geral ou reunio do conselho de administrao. No se confunde com qualquer outro valor atribudo s aes. que estas podem ser valoradas de variadas formas, como: 1 resultado da diviso do capital social pelo nmero total de aes emitidas (valor nominal); 2 resultado da diviso do patrimnio lquido pelo nmero total de aes (valor patrimonial); 3 quantia acordada entre vendedor e comprador das aes (valor negocial); 4 montante estipulado por analistas de mercado, baseado em observaes econmicas (valor econmico ou de mercado); 5 valor fixado pela prpria sociedade (preo de emisso). Classificao Classificam-se as aes segundo trs critrios distintos: espcie, classe e forma. Quanto espcie A) Ordinrias aquelas que conferem aos seus titulares os direitos que a lei reserva ao acionista comum. So aes de emisso obrigatria. No h sociedade annima sem aes dessa espcie. O estatuto no precisar disciplinar esta espcie de ao, uma vez que dela decorrem apenas, os direitos normalmente concedidos aos scios da sociedade annima.
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B) Preferenciais - aes que conferem aos seus titulares um complexo de direitos diferenciado, como por exemplo, a prioridade na distribuio de dividendos ou no reembolso do capital, com ou sem prmio etc., alm das aes preferenciais poderem ou no conferir direito de votaes seus titulares. Para serem negociadas no mercado de capitais os direitos diferenciados das preferenciais devem ser pelo menos um de trs definidos na LSA (art.17, 1). C) De fruio - so aquelas atribudas aos acionistas cujas aes foram totalmente amortizadas. O seu titular estar sujeito s mesmas restries ou desfrutar das mesmas vantagens da ao ordinria ou preferencial amortizada, salvo se os estatutos ou a assembleia geral que autoriza a amortizao dispuseram em sentido distinto. Quanto classe As aes preferenciais se dividem em classes de acordo com o complexo de direitos ou restries que, nos termos dos estatutos, forem conferidos aos seus titulares. As aes ordinrias, em tese, no deveriam ser divisveis em classe, na medida em que se conceituam justamente por conferirem um mesmo conjunto de direitos aos seus titulares. No entanto, a Lei possibilita aos estatutos da companhia fechada a previso de classes de aes ordinrias, em funo de sua conversibilidade em aes preferenciais, exigncia de nacionalidade brasileira do acionista ou direito de eleger, em separado, membros dos rgos de administrao. As aes ordinrias das companhias abertas no podero ser divididas em classes. Quanto forma Anteriormente Medida Provisria que deu origem a Lei n 8021/90, as aes eram classificadas, quanto forma em: nominativas, endossveis, ao portador ou escriturais. Com a nova redao que aquele diploma conferiu ao art.20 da LSA, foram extintas as formas ao portador e endossveis. Portanto, segundo este critrio, as aes sero nominativas ou escriturais. O critrio de diferenciao entre uma forma e outra leva em conta o ato jurdico que opera a transferncia de titularidade da ao, ou seja, a maneira pela qual so transmissveis.
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Aes Nominativas : so aquelas cujos certificados identificam seu titular, tambm inscrito no Livro de Registro de Aes Nominativas. A transferncia entre titulares exige o expresso consentimento do acionista vendedor e a inscrio do acionista comprador no Livro de Transferncia de Aes Nominativas. Aes Escriturais : no so representadas por certificados, sendo ttulos mantidos em conta de depsito, em nome de seus titulares, na instituio financeira que o estatuto da empresa designar. A propriedade da ao escritural presumida pelo registro na conta de depsito de aes. Esta modalidade de ao objetiva difundir a propriedade de aes nominativas, facilitar a circulao - proporcionada pela transferncia mediante ordem instituio financeira e registro dessa transao -, e eliminar os custos com a emisso de certificados.
Conceito de debntures e finalidade um ttulo de crdito representativo de emprstimo que uma companhia faz junto a terceiros e que assegura a seus detentores direito contra a emissora, nas condies constantes da escritura de emisso. Para emitir debntures uma empresa tem que ter uma escritura de emisso, onde esto descritos todos os direitos conferidos pelos ttulos, suas garantias e demais clusulas e condies da emisso e suas caractersticas. O emprstimo uma s, da totalidade dos ttulos emitidos, cada debnture representando, assim, apenas uma parcela do mesmo. Debntures constituem ttulos de crdito imprprios, podendo assim circular obedecidas s restries impostas pela sociedade. O ttulo representa desse modo um direito de crdito contra a sociedade o que se distingue da ao que documenta um direito de participao na sociedade. A principal vantagem para o adquirente da debnture o recebimento de juros pagos pela companhia. Esses podero ser fixos ou variveis. Alm dos juros, podero as debntures conferir aos seus titulares uma participao nos lucros da sociedade ou um prmio no reembolso. Tudo de acordo com as condies j insertas no prprio. A debnture, a uma primeira apreciao de sua natureza, despertaria a idia de associ-la a uma promissria, pois, como esta, tambm incorpora uma declarao universal de vontade, consubstanciando uma promessa de pagamento em dinheiro. Dessa forma, as sociedades por aes tm sua disposio as facilidades necessrias para captao de recursos junto ao pblico, a prazos longos e juros mais baixos, com atualizao monetria e
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resgates a prazo fixo ou mediante sorteio, conforme suas necessidades para melhor adequar o seu fluxo de caixa. Os debenturistas tem proteo legal por meio da escritura de emisso e do agente fiducirio. A escritura de emisso um documento legal que especifica as condies sob as quais a debnture foi emitida, os direitos dos possuidores e os deveres da emitente. Trata-se de documento extenso contendo clusulas padronizadas, restritivas e referentes garantia. Da escritura constam, entre outras, as seguintes condies: montante da emisso; quantidade de ttulos e o valor nominal unitrio; forma; condies de conversibilidade; espcie; data de emisso; data de vencimento; remunerao; juros; prmio; clusula de aquisio facultativa e/ou resgate antecipado facultativo; condies de amortizao. O agente fiducirio uma terceira parte envolvida na escritura de emisso, tendo como responsabilidade assegurar que a emitente cumpra as clusulas contratuais. A captao de recursos no mercado de capitais, via emisso de debntures, pode ser feita por Sociedade por Aes (S.A.), de capital fechado ou aberto. Entretanto, somente as companhias abertas, com registro na CVM Comisso de Valores Mobilirios, podem efetuar emisses pblicas de debntures. Diferena entre aes e debntures A empresa, ao emitir uma srie de debntures, simplesmente cria papis. Esses papis, no comum dos casos, atuaro como um meio de tomar um emprstimo ao pblico. No entanto, qualquer outra finalidade legalmente admissvel servir para fundamentar a sua colocao. A debnture , pois, um ttulo abstrato, de dvida que a sociedade tem a prerrogativa de criar. As debntures prestam-se, normalmente, a propiciar a empresa emitente recursos de longo prazo, destinando-se, em regra, a financiar investimento fixo. uma alternativa para aumento de um capital, sendo indicadas nos casos em que o mercado no se encontra predisposto absoro de aes, ou ainda quando os antigos acionistas no convenham aumentar o capital prprio bem como nas hipteses em que um lanamento vultoso de aes seja julgado inconveniente dados os reflexos negativos que poderia operar sobre sua cotao em bolsa de valores. Apenas as sociedades annimas tem legitimao para emitir debntures, estando as demais sociedades impedidas de faz-lo.
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Emisso e forma Por emisso de debntures entende-se o ato de por a sociedade as mesmas a disposio do pblico, para devida subscrio. A companhia poder efetuar mais de uma emisso de debntures, e cada emisso poder ser divida em sries. Cada nova srie da mesma emisso ser objeto de aditamento na escritura de emisso. O valor total da emisso de debntures no poder ultrapassar o capital social. O valor nominal das debntures deve ser expresso em moeda nacional, salvo nos casos de obrigao que, nos termos da legislao, possa ter o pagamento estipulado em moeda estrangeira. Como ttulo fracionrio que , a debnture possibilita a subdiviso da emisso pretendida em inmeros ttulos. Esses ttulos, em seu conjunto, compem uma srie nica de debntures ou um grupo de sries. Uma nova emisso somente poder ser efetuada depois de colocadas todas as debntures da emisso anterior. Se a emisso corresponder a vrias sries a negociao de cada srie depender tambm da colocao integral da anterior. As debntures ou sries no colocadas, desde que canceladas, sero consideradas extintas permitindo-se desse modo que a companhia possa colocar outras sries ou at mesmo promover nova emisso. Cada srie ser composta por debntures necessariamente iguais, estando previsto no pargrafo nico do art.53, que elas tero igual valor nominal e que conferiram a seus titulares os mesmos direitos. Partes beneficirias Constituem outra categoria de ttulos emitidos pelas sociedades annimas de capital fechado, desde que autorizada pela assembleia geral. Caracterizam-se por ser estranhas ao capital social e por conferir aos seus proprietrios direito de crdito apenas eventual contra a companhia, ou seja, o direito de um titular desse ttulo contra parcela de lucro da companhia (no se permite comprometimento de percentual superior a 10% no pagamento de partes beneficirias). Se a sociedade no apresentar resultado positivo, seu proprietrio simplesmente no ter valor a reclamar. Probe-se ao seu titular exercer direito privativo de acionista. No entanto, permite-se sua converso em ao, desde que previsto no estatuto e mediante capitalizao de reserva criada para esse fim. As partes beneficirias podem ser alienadas pela companhia, com intuito de amealhar recursos para seu caixa, ou podem ser atribudas gratuitamente a fundadores, acionistas (como vantagem adicional de
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classes de aes) ou a prestadores de servios (por retribuio de trabalhos realizados). Probe-se, contudo, haver mais de uma classe ou srie de partes beneficirias (art. 46, pargrafo 4o). Bnus de subscrio Esse ttulo pode ser emitido toda vez que a sociedade resolver lanar novas aes no mercado. Na verdade, uma forma de seu titular garantir prioridade na aquisio de novas aes. de uso exclusivo das companhias de capital autorizado (aquelas em cujo estatuto j consta previso para futuro aumento do capital subscrito, at determinado limite de autorizao). Normalmente alienado pela companhia, mas pode ser atribudo gratuitamente como vantagem adicional a titulares de debntures, aes ou partes beneficirias. Se alienado, seu adquirente dever desembolsar o preo fixado. Por ocasio da subscrio das novas aes, ele ser apresentado simultaneamente ao pagamento do percentual mnimo do preo de emisso das aes. Apesar de no ser uma faculdade restrita aos acionistas, estes gozam do direito de preferncia para adquirir o bnus. A deliberao para sua emisso compete assembleia geral, se o estatuto no atribuir tal aptido ao conselho de administrao. No se trata, portanto, de competncia privativa da assembleia, assim como a deliberao a respeito de debntures e partes beneficirias. Alienao das cotas e das aes A participao societria de uma sociedade contratual e denominada cota (que se pode grafar tambm quota); a de uma sociedade institucional e denominada ao. Uma ou outra so bens do patrimnio do scio (ou acionista), no pertencem sociedade. Desse modo, o seu titular, o scio, pode dispor da participao societria, alienando-a, a exemplo da disponibilidade que tem dos demais bens de sue patrimnio. O adquirente de uma cota ou ao torna-se scio da sociedade e passa a exercer os direitos que esta condio lhe confere. Naquelas sociedades em que as caractersticas subjetivas dos scios podem comprometer o sucesso da empresa levada a cabo pela sociedade, garante-se o direito de veto ao ingresso de terceiro estranho do quadro associativo. Desta forma, a alienao da participao societria condiciona-se anuncia dos demais, quando se tratar de adquirente no scio.
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J naquelas sociedades em que no influem, na realizao do objeto social, os atributos subjetivos de cada scio, a circulao da participao societria livre, incondicionada concordncia dos demais scios. Em vista desse quadro, dividem-se as sociedades, no tocante s condies da alienao da participao societria nas seguintes categorias: a) Sociedades de pessoas - em que os scios tm direito de vetar o ingresso de estranho no quadro associativo; b) Sociedade de capital em relao s quais vigem o princpio da livre circulabilidade da participao societria. As sociedades institucionais so sempre de capital, enquanto as contratuais podem ser de pessoas ou de capital. Assim, na sociedade annima (S/A) e em comandita por aes (C/A) os acionistas no tm o direito de impedir o ingresso de terceiro no scio. Na sociedade, assegurando o principio da livre - circulao das aes (LSA, art.36). Nestas sociedades, as aes so sempre penhorveis por divida de scio e a morte no autorizada dissoluo parcial, seja a pedido dos sobreviventes ou dos sucessores. Os livros sociais A sociedade annima possui, alm dos livros comerciais comuns, prprios do empresrio comercial, para a escriturao de suas contas, outros livros especiais, que registram a vida social. A companhia deve manter alm dos livros obrigatrios, os seguintes, revestidos das mesmas formalidades legais, como dispe o art. 100: 1) Os livros de "Registro de Aes Nominativas" e "Registro de Aes Endossveis", para inscrio, anotao ou averbaes de: a) nome do acionista e do nmero das suas aes; b) entradas ou prestaes do capital realizado; c) converses de aes, de uma em outra forma, espcie ou classe; d) resgate, reembolso e amortizao das aes, espcie ou classe; e) resgate, reembolso e amortizao das aes, ou de sua aquisio pela companhia; f) mutaes operadas pela alienao ou transferncia de aes;
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g) penhor, usufruto, fideicomisso, alienao fiduciria em garantia ou de qualquer nus que grave as aes ou obste sua negociao. 2) O livro "Transferncia de Aes Nominativas", para lanamento dos termos de transferncia, que devero ser assinados pelo cedente e pelo cessionrio ou seus legtimos representantes. 3) O livro de "Registro de Partes Beneficirias Nominativas" e o de "Transferncia de Partes Beneficirias Nominativas", se tiverem sido emitidos, observando-se em ambos, no que couber nos itens 1 e 2. 4) Os livros de "Registro de Partes Beneficirias Endossveis", de "Registro de Debntures Endossveis" e "Registro de Bnus de Subscrio Endossveis", se tiverem sido emitidos pela companhia, observando-se, no que couber, o disposto sobre o livro de "Registro de Aes Endossveis". 5) O livro de "Atas das Assembleias Gerais". 6) O livro de "Presena dos Acionistas". 7) Os livros de "Atas das Reunies do Conselho de Administrao", se houver, e de "Atas das Reunies da Diretoria"; o livro de "Atas e Pareceres do Conselho Fiscal".
Escriturao do agente emissor e das aes escriturais Sabe-se da possibilidade de a companhia atribuir a uma instituio, devidamente autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios, a tarefa de emitir as aes e manter os seus registros, descartando-se ela prpria dessa organizao. O agente emissor se encarrega profissionalmente dessas atribuies. Ora, a fim de melhor desempenhar essa atividade, o art. 101 permite que o agente emissor se descarte dos livros de registro individuais de valores mobilirios de cada companhia sua cliente, adotando registros gerais em escriturao prpria. Ainda o art. 102 regula o registro das aes escriturais, pela instituio financeira depositria dessa forma de aes.
Exibio dos livros sociais O art. 105 refere-se essa exibio no mbito das sociedades annimas.
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A exibio por inteiro dos livros da companhia pode ser ordenada judicialmente sempre que, a requerimento de acionistas que representem, pelo menos, 5% do capital social, sejam apontados atos violadores da lei ou do estatuto, ou haja fundada suspeita de graves irregularidades praticadas por qualquer dos rgos da companhia. Essa faculdade se insere entre os direitos essenciais dos acionistas, pois constitui o de fiscalizar a gesto dos negcios sociais.
Dos acionistas O acionista todo aquele, pessoa fsica ou jurdica, que titular de aes de uma sociedade annima. Dentre os acionistas h os que se envolvem na vida da sociedade, participando de suas assembleias e os que se pem a distancia tendo nas aes meros instrumentos de renda, ou de especulao bursatil. Direitos Da condio de acionista resultam complexo de direitos a serem exercidos perante a sociedade. Esses direitos distribuem-se em duas categorias: a dos direitos essenciais e a dos direitos modificveis. Os direitos essncias so inerentes a titularidade acionaria, no cabendo ao estatuto ou a assembleia geral excluir qualquer acionista do seu mbito de incidncia. Os direitos modificveis ora decorrem da Lei, ora doe estatuto, podendo estender-se a todas as aes ou ter algumas classes excludas, pelo estatuto de sua incidncia como costuma acontecer com o direito de voto relativamente s aes preferncias. A Lei das sociedades annimas, Art.109 enumera os direitos essenciais que so os seguintes: direitos de participar dos lucros; direito de participar do acervo social, no caso de liquidao; direito de fiscalizao; direito de preferncia para a subscrio de aes, partes beneficirias conversveis em aes, debntures conversveis em aes e bnus de subscrio; direito de recesso. Os direitos modificveis so todos os demais, vale dizer, todos aqueles que no estejam arrolados como essenciais. Os direitos essenciais no apresentam, contudo, a rigidez que seria de esperar. O acionista para exercer os seus direitos dever cumprir os seus direitos; a assembleia geral tem competncia (art.120) para suspender o exerccio dos direitos do acionista que descumprir as obrigaes que lhe so impostas pela Lei ou pelo estatuto.
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A suspenso abranger no apenas os direitos modificveis como igualmente os essenciais, pois suspender no significa privar, tanto que o acionista, uma vez cumprida a obrigao recupera com efeitos ex tunc, os direitos que estavam suspensos. A suspenso funciona como medida suasoria, destinando-se a estimular o acionista ao cumprimento do dever. Obrigaes do acionista A principal obrigao do acionista pagar a sociedade, as aes subscritas ou adquiridas; a esse pagamento se d o nome de integralizao, sendo aes integralizadas aquelas cujo preo total foi pago sociedade. O pagamento feito de acordo com o previsto no estatuto ou no boletim de subscrio: pode a integralizao se realizar por ocasio da subscrio ou de modo parcial, denominando-se chamada os momentos marcados pela sociedade para o pagamento das parcelas para o que a sociedade em regra faz um chamamento dos acionistas atravs de avisos publicados pela imprensa. No sendo efetuado, da maneira estabelecida no estatuto ou no boletim de subscrio, o pagamento pelo acionista, fica ele constitudo em mora, de pleno direito, sujeitando-se, portanto, ao pagamento de juros, da correo monetria e da multa que o estatuto determinar que no possa ser superior a 10% do valor da prestao devida. Verificada a mora do acionista, pode a sociedade propor contra ele ao executiva para a cobrana das importncias devidas ou mandar vender as aes por conta e risco do acionista devedor. O acionista remisso Considera-se remisso o acionista que incorrer em mora, inadimplindo sua obrigao de integralizar as aes subscritas ou adquiridas. Diante da inadimplncia, coloca a lei disposio da sociedade, sua opo exclusiva, duas providncias alternativas: a) Executar o acionista remisso; b) Mandar vender as aes em bolsa de valores. Acionistas majoritrios e minoritrios As sociedades comerciais podem ter como elementos formadores pessoas fsicas ou jurdicas. Em se tratando de pessoas fsicas, devero essas possuir capacidade, pois segundo a lei civil, a validade do ato jurdico requer: agente capaz (Cdigo Civil, art.82), donde serem
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considerados nulos os atos praticados por pessoas absolutamente incapazes e anulveis os praticados por pessoas relativamente incapazes. Quando uma pessoa jurdica integra a formao de uma sociedade, os atos referentes mesma devem ser praticados pelos seus representantes legais. No quadro ativo, s vezes verifica-se uma homogeneidade de posicionamento. Outras vezes, esse quadro se divide em dois grupos um majoritrio que passa a comandar a sociedade e outro minoritrio que se coloca como dissidente numa espcie de oposio. Quer integrado do grupo ativo, quer entre os ausentes, o proprietrio de aes, ainda que sem voto, mantm a condio de acionista. O Direito de voto O direito de voto, conforme j assinalado, no e direito essencial, posto existirem aes que no o conferem a seus titulares. A lei disciplina o exerccio do direito de voto, e cobe o voto abusivo e o conflitante. Voto abusivo e aquele em o acionista tm em vista causar dano companhia ou a outro acionista, ou obter, para si ou para outrem, vantagem indevida e da qual resulte ou possa resultar prejuzo para a sociedade ou outro acionista. O acionista responde, civilmente. Pelos danos que causar com voto abusivo. J o voto conflitante, pela caracterizao dispensa qualquer elemento subjetivo, vem elencado em lei. O acionista no pode votar nas deliberaes sobre o laudo de avaliao de bens com os quais pretende integralizar suas aes, nem na aprovao de suas contas como administrador, nem nas questes que possam benefici-lo de modo particular ou nas que tiver interesse conflitante com o da companhia (art.115, 1). A deciso tomada em funo de voto conflitante anulvel, sem prejuzo da responsabilidade civil do acionista por eventuais danos decorrentes. Ao adquirir aes o acionista passa a participar da sociedade, e assim a gozar dos vrios direitos oriundos dessa situao. Um dos mais importantes direitos conferidos ao acionista o de votar nas deliberaes sociais, sendo regra que a cada ao ordinria cabe um voto nas deliberaes da assembleia geral. O estatuto, entretanto, pode fazer limitaes a esse direito. No silncio do estatuto, todas as aes tero direito de voto, inclusive as preferenciais. Permite-se, no entanto (art.111), que o estatuto retire as aes preferenciais, ou a uma classe destas, o direito
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de voto, ou ainda que, embora o admitindo, faa-o com restries, estabelecendo matrias ou situaes em que essas aes no votaro. Uma outra forma de restrio seria a atribuio do voto apenas a um determinado bloco de aes, fixando-se, por exemplo, para cada grupo de cinco aes preferenciais um voto. Ocorrem, contudo, algumas hipteses nas quais mesmo sem voto as aes preferenciais por determinao legal votaro como qualquer outra ao. Como por exemplo: art. 87, pargrafo 2, art.136, pargrafo 1, art.161, pargrafo 4, a. Exerccio e abuso de poder Finalmente, devendo o acionista exercer o direito de voto no interesse da sociedade, ser considerado abusivo o voto exercido com o fim de causar dano a companhia ou aos outros acionistas ou de obter o acionista votante para si ou para outra vantagem a que no faz ou de que resulte ou possa resultar prejuzo para a companhia ou para os outros acionistas. Por isso, a deliberao tomada em decorrncia de voto do acionista que tem interesse conflitante com a sociedade anulvel, respondendo o acionista pelos danos causados e sendo obrigado a transferir para companhia as vantagens que houver auferido (Lei n. 6404, art(s) .109 e 115). O acionista controlador Controla uma sociedade quem datem o poder de comand-la, escolhendo seus administradores e definindo as linhas bsicas de sua atuao. O controle se exerce a partir das aes com voto, cabendo ao acionista que reunir, em sua titularidade, metade dessas aes mais uma o domnio das assembleias; tem-se ai o chamado controle majoritrio. s vezes um grupo de acionistas se organiza, passando a exercer em conjunto o controle da sociedade, o poder assim ordenado tanto poder resultar no controle majoritrio, como no minoritrio. A constituio do grupo de controle encontrar no acordo de acionistas o instrumento de sua formalizao, mais, em muitos casos, fundar-se a exclusivamente em uma situao de fato. Ora, basta que alguns acionistas se articulem, em funo de determinados interesses comuns para que acumule o poder de fogo conseqente conjugao de suas aes. Alm do controle majoritrio e do controle minoritrio alude doutrina ao controle gerencial e ao controle externo.
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O controle gerencial ser a detida por administradores, face extrema pulverizao do capital, o que lhes permitiria atravs da obteno de procuraes perpetuarem-se na direo da sociedade. O controle externo caberia a entidades estranhas ao capital social, basicamente credor da sociedade ou dos acionistas controladores as quais por forca de clusula contratual se asseguraria o poder de influir em certas deliberaes da sociedade. A atual Lei das sociedades annimas supera a iluso de uma assembleia geral, democrtica, e em conseqncia, destaca a figura do acionista controlador reconhecendo os enormes poderes de que se encontra investido art.116. Responsabilidades do controlador O acionista controlador deve conduzir-se de acordo com os padres ticos e jurdicos que informam a atividade empresarial, desenvolvendo toda a sua ao no sentido de servir a sociedade e promover os interesses dos acionistas em geral, dos empregados e da comunidade em que atua a empresa. Qualquer desvio do acionista controlador que venha a significar a utilizao do poder para atender a fins pessoais em prejuzo da sociedade ou dos demais interesses que tem o dever de preservar importar na prtica de abuso de poder, acarretando a obrigao de indenizar perdas e danos. A Lei das sociedades annimas, art.117, pargrafo 1, enumera vrias prticas que caracterizam exerccio abusivo do poder. A enumerao no exaustiva tanto que vem rotulada sob a rubrica modalidades. Dessarte, o abuso de poder poder ser identificado em qualquer ato contrrio ao interesse social e seus desdobramentos. A Lei n. 9457/97 acrescenta a essa enumerao, que exemplificativa, mais uma hiptese explcita de abuso de poder, qual seja: subscrever aes, para os fins do art.170, com a realizao em bens estranhos ao objeto social da companhia. O dinheiro representa o instrumento comum de realizao de capital por quanto considerada a sua natureza de meios de pagamento atender em qualquer circunstncia ao interesse da sociedade. Acordo de acionistas (Lei n. 6.404, art. 118) A sociedade annima a estrutura societria mais adequada, ao mesmo tempo, a concentrar capital e dispersar sua titularidade. A pulverizao da titularidade do capital, atravs da disperso das aes de emisso de uma companhia traz, junto com os novos
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acionistas,diversos interesses que, apesar de convergentes quanto constituio, participao e objeto da sociedade, podem ser diferentes ou at mesmo divergentes quanto a outros aspectos. Assim que, notadamente nas sociedades annimas dada sua vocao para disperso societria, os interesses individuais dos scios, parte daqueles referentes diretamente aos negcios societrios, devem ser disciplinados de forma a se evitar e regular eventuais conflitos. O acordo de acionistas o instrumento utilizado para disciplinar muitos desses interesses. Este tipo de acordo um contrato parassocial, pois distinto dos documentos societrios da companhia, como estatuto social e atas de assembleias. Seu regramento jurdico aquele dos contratos civis e comerciais em geral, apesar de ter diversos reflexos no campo societrio.
Suspenso do exerccio dos direitos O art. 120 da Lei n. 6.404/76 permite assembleia geral suspender o exerccio dos direitos do acionista que deixar de cumprir obrigao imposta pela lei ou pelo estatuto social. o caso, por exemplo, do acionista remisso, constitudo em mora, de pleno direito, por no cumprir com a sua obrigao de contribuir para a formao do capital social nas condies previstas no estatuto social ou no boletim de subscrio. Diante da anlise do art. 120 da Lei n. 6.404/76, conjugada leitura do art. 109 da mesma Lei, torna-se inevitvel a indagao sobre a possibilidade ou no da suspenso dos direitos essenciais do acionista que deixar de cumprir obrigao imposta pela lei ou pelo estatuto social. Em outros termos, poder o acionista remisso ter o exerccio de seu direito de participar dos lucros sociais suprimidos por deliberao da assembleia geral? Os direitos essenciais so instrumentos indispensveis estabilizao das relaes de poder internas companhia, no sendo assim admitido que os acionistas possam ter esses direitos suprimidos. Ao lado do direito de participar dos lucros sociais, so tambm direitos essenciais assegurados a todos os acionistas da companhia: a) o direito de participar do acervo lquido da companhia, em caso de liquidao; b) o direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, nos termos previstos na Lei n. 6.404/76; c) o direito de preferncia para subscrio de novas aes, bnus de subscrio e outros valores mobilirios conversveis em aes; o direito de recesso.
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Efetivamente, o art. 120 da Lei n. 6.404/76 no prev a possibilidade da supresso dos direitos essenciais, mas sim a suspenso temporria do exerccio deles, cessando to logo cumprida a obrigao.
Direito de recesso O direito de retirada no um acordo para com a sociedade, mas um direito titularizado pelo scio. Assim, quando configurada a hiptese disciplinada em lei como pressuposto do direito de recesso, o dissidente apenas impe sociedade as conseqncias jurdicas da declarao unilateral de vontade. Essas conseqncias sero o desfazimento do vnculo social e o reembolso das quotas ou aes. Logo, no haver negociao, e sim a submisso da sociedade vontade do scio de reembolsar o valor correspondente ao seu direito. O direito de retirada, ou tambm chamado direito de recesso, est previsto no artigo 137 da Lei 6.404/79, conhecida como a Lei das Sociedade Annimas. O direito de retirada assegurado a todos os scios de uma sociedade e tem por fundamento a natureza contratual do mecanismo societrio. Este se justifica no affectio societatis, que amlgama a reunio de pessoas (fsicas ou jurdicas) na execuo de um empreendimento lucrativo comum, delimitado pelo objeto social. O direito de recesso foi concebido como mecanismo destinado preservao da empresa e simultaneamente a possibilitar a retirada dos scios discordantes das deliberaes da assembleia. considerado por parte da Doutrina, como um remdio frente aos abusos da maioria. Por outro lado, no faltaram crticas ao direito de recesso apontando-o como incentivador da m-f e da ganncia dos acionistas, que deles se valem para atrapalhar a vida societria, de modo a impedir a adoo de medidas ligadas ao desenvolvimento da comunidade acionria, alm de causar-lhe prejuzos. A esta crtica, firma-se uma posio contrria, que alega no haver abuso, fundamentada na justificativa que a maioria, no momento que toma uma deciso, sabe quais sero as conseqncias e, por isso, deve estar pronta para as enfrentar. A minoria tambm sabe que o direito de recesso pode apresentar vantagens e desvantagens.
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rgo sociais
Assembleia geral A sociedade annima, como qualquer pessoa jurdica, manifesta-se atravs de rgos aos quais compete produzir a vontade social. Assim, quando um rgo social se pronuncia a prpria sociedade que esta emitindo o pronunciamento. Os rgos da sociedade annima so a assembleia geral, o conselho de administrao, a diretoria e o conselho fiscal. Alm desses, dos quais apenas o primeiro e o terceiro so de funcionamento obrigatrio em todas as sociedades annimas, poder o estatuto criar outros rgos com funes tcnicas ou de aconselhamento (art.160). A assembleia geral o rgo supremo da sociedade, uma vez que nela reside a fonte maior de todo o poder. Compe-se a assembleia de todos os acionistas que, com voto ou sem voto, para ela so convocados. As atribuies da assembleia geral so, na sua totalidade, de natureza deliberativa, no lhe competindo a prtica de atos executivos os quais esto reservados diretoria. A assembleia no obriga a sociedade perante terceiros apenas autoriza essa obrigao a ser assumida se o for pela diretoria. Quando a assembleia se rene, tem-se uma pluralidade de pessoas, os acionistas, a debater e a decidir sendo coletivo o processo de tomada de deciso. A deliberao em si , todavia, um ato unitrio, eis que praticado por uma s pessoa, a sociedade. No importa o nmero de pessoa que participam da formao do ato; participam porque integram o rgo. So as seguintes s matrias de competncia privativa da assembleia geral: a) Reforma do Estatuo Social - o estatuto, como ato regra a lei interna da sociedade correspondendo atribuio de reform-lo a uma espcie de poder legislativo. Atente-se porem, para a hierarquia que se deve colocar entre as normas legais imperativas e o estatuto, cujos preceitos no podero subsistir quando conflitantes com aquelas. A deliberao que introduz no estatuto uma norma ilegal apresenta objeto ilcito, o que a fulmina com a sano de nulidade. b) Eleio ou Destituio de Administradores e Fiscais - os administradores e fiscais podero ser eleitos ou destitudos a qualquer tempo, sendo o prazo do mandato um referencial que no assegura a permanncia no cargo. Efetivada a destituio caber a assembleia
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eleger substituto para a concluso do mandato do administrador ou fiscal destitudo. Nas sociedades que tem conselho de administrao a assembleia elege os conselheiros cabendo a estes eleger os direitos. c) Tomar as contas dos administradores e deliberar sobre as demonstraes financeiras - a assembleia exerce, nesse item funes tpicas de um tribunal de contas. d) Autorizar a emisso de debntures - ressalvada competncia do conselho de administrao nas companhias abertas, para deliberar sobre a emisso de debntures simples sem garantia real. e) Suspender os direitos do acionista inadimplente. a avaliao dos bens destinados a
f) Deliberar sobre integralizao de capital. g)
Autorizar a emisso de partes beneficirias.
h) Deliberar sobre liquidao, transformao, incorporao, fuso e ciso. i) Autorizar os administradores a confessar falncia e pedir Recuperao Judicial. As assembleias gerais podero ser de trs espcies distintas; assembleia geral ordinria, com poca predeterminada de realizao e com destinao prevista em lei; assembleia geral extraordinria, a realizar-se quando houver necessidade, destinando-se a apreciar qualquer matria de interesse da sociedade; e assembleia especial, que se compe de classe determinada de acionistas tendo por objeto apreciar questes de seu interesse especifico. Assembleia geral ordinria A assembleia geral ordinria (AGO), como o prprio nome sugere, aquela que ocorre rotineiramente devendo ser realizada todos os anos dentro dos quatro meses que se seguem ao termino do exerccio social. Tem a assembleia geral ordinria propsitos especficos, exaustivamente declinados em lei, quais sejam: apreciao das contas e demonstraes financeiras; deliberao sobre a destinao do lucro, fixando inclusive os dividendos a serem distribudos; eleio dos
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administradores e fiscais; e aprovao da correo da expresso monetria do capital. Havendo outros assuntos a tratar, dever-se- convocar, simultaneamente uma assembleia geral extraordinria (AGE) j que a ordinria tem pauta limitada. Anote-se, todavia a desnecessidade de AGE para a pura e simples alterao do artigo do estatuto que trata do capital social, em face de nova expresso resultante da correo monetria. Assembleia geral extraordinria A assembleia geral extraordinria (AGE) tem competncia ampla, podendo-se convoc-la a todo tempo, para apreciar qualquer matria. Exige a Lei n. 10303/012, art.135, 3, que os documentos pertinentes s matrias que sero deliberadas sejam postos disposio dos acionistas quando do primeiro anncio de convocao. Alguns assuntos includos entre as atribuies da AGE foram especialmente destacados pelo art.136 e seus incisos afetam as prprias bases da relao social. Assembleias especiais As assembleias especiais renem os acionistas de classe determinada de aes. As mais importantes so as previstas no 1 do art.136, as quais tem por finalidade obter uma manifestao dos acionistas preferenciais na forma de previa aprovao ou de ratificao de deciso a ser tomada pela AGE, alterando a proporo de aes preferenciais ou as suas caractersticas ou criando nova classe mais favorecida. A assembleia especial se circunscreve s classes prejudicadas, isto , aquelas que de alguma maneira so sacrificadas pela deliberao. A assembleia especial ser convocada e instalada semelhante as demais somente se considerando acolhida proposta de deliberao que obtiver a aprovao de titulares de mais de metade das aes que compem a classe interessada. Se vrias forem s classes interessadas varias sero as assembleias uma para cada classe. A nova redao do art.136, 2 permite que a CVM com relao s companhias abertas possa reduzir para efeito de assembleias especiais o quorum de aprovao de pelo menos metade das aes que compem a classe interessada. Elimina-se assim uma das garantias maiores dos acionistas minoritrios.
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Assembleia de constituio Encerrada a subscrio de todo o capital, os fundadores podem dar os primeiros passos para a constituio da sociedade. Cabe-lhes a convocao da assembleia de constituio que devera promover a avaliao dos bens se for o caso segundo as normas do art.8, e deliberar sobre a constituio da companhia. Os anncios de convocao mencionaro, dia e local da reunio e sero inseridos nos jornais em que houver sido feita a publicidade da oferta de subscrio. A assembleia de constituio convocada pelos fundadores instalarse- em primeira convocao com a presena de subscritores que representam metade no mnimo do capital social. Em segunda convocao a instalao ocorrer com qualquer numero. Presidida por um dos fundadores, e secretaria por um subscritor aclamado na ocasio ser lida a certido do deposito das entradas em estabelecimento bancrio bem como discutido e aprovado o estatuto. Conselho de administrao O conselho de administrao, na estrutura orgnica da sociedade coloca-se em posio intermediria entre a assembleia e a diretoria. Eleitos pela assembleia geral os conselheiros tem competncia para eleger e destituir os diretores a qualquer tempo. O estatuto pode conferir ao conselho poder para dentro do limite do capital autorizado deliberar sobre a emisso de aes e bnus de subscrio. Verifica-se dessa forma que o conselho assume atribuies que normalmente seriam da assembleia, incumbindo-se, porm por outro lado de encargos tpicos de diretoria. Uma outra atribuio do conselho de administrao da maior importncia e que se encontra consignada no inciso VIII do art.142, a que concerne ao poder de autorizar os seguintes atos: 1. Alienao de bens do ativo permanente; 2. Constituio de nus reais; 3. Prestao de garantias a obrigaes de terceiros. Diretoria A diretoria compe o corpo executivo da sociedade, sendo seus membros os detentores exclusivos da representao social. Os diretores vivem o dia-a-dia da empresa, pois lhes compete a direo da sociedade, em todos os planos: desenvolvimento dos
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negcios, comando dos empregados, conquista de mercados, adoo de novas tcnicas, programao financeira, concesso de credito. O sucesso de uma sociedade depende fundamentalmente da competncia e dinamismo dos diretores posto que sejam estes os verdadeiros senhores do comando empresarial direto. O estatuto ou o conselho de administrao poder disciplinar os poderes dos diretores estabelecendo as atribuies de cada um, com a especificao inclusive de reas de atuao determinadas sendo freqente a prpria outorga de denominao aos cargos: diretorpresidente, diretor-financeiro, diretor-comercial, diretor-tcnico, etc. Os diretores so eleitos e destitudos a qualquer tempo pela assembleia geral ou se houver pelo conselho de administrao, art.143, 2. Conselho fiscal O conselho fiscal tambm um rgo da sociedade tendo por qualquer de seus membros funo fiscalizadora sobre os administradores. Para o exerccio de suas funes faculta-se ao conselho fiscal a prerrogativa de solicitar aos administradores esclarecimentos e informaes cabendo-lhe ademais denunciar por qualquer desses membros ao conselho de administrao ou a assembleia geral os erros, fraudes ou crimes que descobrirem. Os membros do conselho fiscal devero ser pessoas fsicas, residentes no Brasil, com nvel universitrio ou experincia mnima de trs anos como administrador de empresa ou conselheiro fiscal, exigindo-se ainda que no sejam membros de rgos de administrao ou empregados da companhia ou de sociedade controlada ou do mesmo grupo. As auditorias independentes Na verdade, em nossa prtica societria jamais funcionou efetivamente o conselho fiscal tendo-se inclusive cogitado de sua extino quando das discusses em torno do projeto da atual lei das sociedades annimas. Em paralelo, foram se afirmando as auditorias independentes as quais so obrigatrias apenas nas companhias abertas (art.177, 3). As companhias fechadas podem tambm contratar auditoria independente, o que s vezes fazem por injuno de bancos credores ou ate por convenincia dos grupos que compem a sociedade. O prprio conselho fiscal tem poderes para determinar a contratao de uma empresa de auditoria.
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As companhias abertas somente podero contratar auditores registrados na CVM, qual compete expedir normas sobre os relatrios e pareceres a serem elaborados. Atravs da Instruo n. 216/94, regulou a CVM o exerccio da atividade de auditoria independente estabelecendo norma e procedimentos deveres e responsabilidades alem de penalidades administrativas. Responsabilidade dos administradores O administrador no responsvel pelas obrigaes assumidas por ato regular de gesto, mas respondera por ato ilcito seu, pelos prejuzos que causar, com culpa ou dolo, ainda que dentro de suas atribuies ou poderes ou com violao da lei ou do estatuto. o que proclama o art.158 da LSA. A companhia pode promover a responsabilizao judicial de seu administrador, por prejuzo que este lhe tenha causado mediante previa deliberao da assembleia geral. A deliberao poder ser tomada em assembleia ordinria ou se constar da ordem do dia ou tiver relao direta com a matria em apreciao pela assembleia extraordinria. Em qualquer caso o administrador ser destitudo do cargo de administrao e substitudo nos termos estatutrios. Lucros reservas e dividendos
Lucros O art. 189 da Lei das S.A. estabeleceu que, do resultado do exerccio, antes de qualquer participao, sero deduzidos os prejuzos acumulados e a proviso para Imposto de Renda. Do que sobrar aps a feitura dessa equao, prev o art. 190 a necessria deduo das participaes estatutrias de empregados, administradores e partes beneficirias, nessa ordem. Somente aps todas essas redues, chega-se ao lucro lquido do exerccio, base para a constituio das reservas e pagamento de dividendos aos acionistas. De outra forma, havendo prejuzo no exerccio, este ser absorvido pelos lucros acumulados, pelas reservas de lucros e pela reserva legal, nessa ordem (art. 189, pargrafo nico).
Reservas As reservas so justamente a parcela do lucro lquido do exerccio no distribuda aos acionistas. Isso acontece por vrias razes,
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conforme a natureza da reserva. Os arts. 193 a 200, da Lei das S.A. trazem as formas de reservas a serem constitudas por companhia, explicitando natureza e modo de criao, seno vejamos: a) reserva legal; b) reservas estatutrias; c) reservas para contingncias; d) reteno de lucros; e) reserva de lucros a realizar; f) reserva de capital. A reserva legal tem por fim assegurar a integridade do capital social. por essa razo que somente pode ser usada para compensar prejuzos ou aumentar o capital social. Constitui-se com a destinao obrigatria de 5% do lucro lquido, antes de qualquer outro encaminhamento. No entanto, se o produto da aplicao desse percentual sobre o lucro lquido ultrapassar o valor equivalente a 20% do capital social, ser este ltimo montante o seu limite mximo. Por lado, o pargrafo 1o, do art. 193 permite a no-constituio da reserva legal naquele exerccio em que o seu saldo, somado com as reservas de capital referidas no pargrafo 1o do art. 182, exceder em 30% o capital social. Portanto, basta somar o saldo de ambas as reservas constantes do patrimnio lquido e comparar o montante com o capital social. Sendo a soma superior ao capital social em 30%, est a companhia desobrigada de destinar parte do lucro para a reserva legal. As reservas estatutrias, conforme o nome sugere, tm previso na lei, mas a criao feita por meio do estatuto social. Originam-se na conformidade das necessidades da companhia, a exemplo da reserva destinada ao pagamento de debntures. Apesar da faculdade conferida, o art. 198 limita a formao desse tipo de reserva, pelo menos at no prejudicar a distribuio de dividendos obrigatrios aos acionistas, de que trata o art. 202. As reservas para contingncias so criadas para compensar, em exerccio futuro, a diminuio do lucro decorrente de perda julgada provvel, cujo valor possa ser estimado. Na verdade, uma atitude prudente por parte da sociedade, a fim de evitar abalo em sua sade financeira, por ocasio de futuros prejuzos. A criao dessa reserva feita pela assembleia geral, por proposta dos rgos de administrao e, no exerccio em que deixarem de existir as razes de sua criao ou que ocorrer a perda, ser revertida. A sociedade pode proceder reteno de lucros para investimentos. Para tanto, depende de
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deliberao da assembleia geral, por proposta dos rgos de administrao e, da mesma forma que as reservas estatutrias, no pode prejudicar o pagamento dos dividendos mnimos obrigatrios. As reservas de lucros a realizar so aquelas formadas em funo de lucros que, embora contabilizados, somente iro ingressar no caixa da sociedade em exerccios futuros. Desta forma, apesar de obrigada ao pagamento do dividendo legal aos acionistas, nos termos do art. 202, seria temerrio sociedade distribu-los a partir de recursos que efetivamente ainda no deram entrada. Desta forma, prev o art. 197 que a companhia pode constituir esse tipo de reserva naqueles exerccios em que o dividendo mnimo obrigatrio for superior parcela realizada do lucro. A diferena entre um e outro valor ser a soma da reserva. Por fim, as reservas de capital, que so formadas por contas que, apesar de no integrarem o capital social da sociedade, possuem alguma relao com ele. Desta forma, previu o art. 182, pargrafo 1, da Lei das S.A., que os recursos que ingressarem na companhia a ttulo de: a) gio na emisso de aes, b) produto na alienao de partes beneficirias e bnus de subscrio, c) prmio recebido na emisso de debntures, d) doaes recebidas e subvenes para investimento, sejam todos destinados formao das reservas de capital. Uma vez constitudas as reservas de capital, dispe o art. 200 que somente podem ser utilizadas: a) na absoro de prejuzos que ultrapassarem os lucros acumulados e as reservas de lucros; b) no resgate, reembolso ou compra de aes; c) resgate de partes beneficirias; d) incorporao ao capital social; e) pagamento de dividendo a aes preferenciais, se previstas tal vantagem no estatuto social, conforme dispe o art. 17, pargrafo 5.
Dividendos Podem ser conceituados como a parcela do lucro lquido da companhia que ser destinada ao pagamento dos acionistas, proporcionalmente ao investimento realizado por cada um na sociedade. O art. 201 determina que somente pode haver pagamento de dividendos conta do lucro lquido, de lucros acumulados, da reserva de lucros ou, em se tratando de aes preferenciais, conta das reservas de capital. Desta forma, no podem os administradores determinar o pagamento de dividendos naqueles exerccios nos quais a sociedade apresente prejuzo e no disponha daquelas reservas previstas no caput do art. 201. Se o fizerem, sero solidariamente responsveis administradores e membros do conselho fiscal, claro, se coniventes, devendo repor ao caixa social a importncia distribuda, sem prejuzo da ao penal
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cabvel. J os acionistas que os tenham recebido de boa-f no so obrigados devoluo. Pelo pargrafo 2o do art. 201, pressupe-se a m-f quando a distribuio tenha sido feita sem o levantamento de balano ou em desacordo com os resultados desse.
Dividendos obrigatrios A fim de preservar o interesse dos acionistas minoritrios contra abusos dos que detm o poder de controle na companhia, a lei criou os dividendos obrigatrios, a serem fixados no estatuto da companhia. Caso, porm, no haja tal previso no estatuto, o art. 202 determina a destinao para pagamento de dividendos de metade do lucro lquido do exerccio, diminudo ou aumentado dos seguintes valores: (-) importncia destinada formao da reserva legal, (-) importncia destinada formao da reserva para contingncia, (+) reverso das reservas de contingncia formadas em exerccios anteriores, De outra forma, na omisso do estatuto, se a assembleia geral pretender promover alterao estatutria no sentido de fixar os dividendos obrigatrios, estes no podero ser inferiores a 25% do mesmo lucro lquido ajustado, citado no pargrafo antecedente. Entretanto, h hipteses nas quais a companhia pode deixar de pagar os dividendos obrigatrios ou, mesmo, reduzir-lhes seu valor. So elas: a) sendo a companhia aberta ou fechada, se os rgos de administrao informarem assembleia geral ser o pagamento incompatvel com a sua situao financeira (art. 202, pargrafo 4o); b) em se tratando de companhia fechada, por deliberao da assembleia geral, desde que no haja oposio de nenhum acionista presente; c) se a companhia for aberta, igualmente por deliberao unnime da assembleia geral, mas o destino da quantia retida tem que ser para captao de recursos por debntures no convertidas em aes.
Dividendos prioritrios Os acionistas preferenciais gozam de prioridade na distribuio de dividendos, quando comparados com os titulares de aes ordinrias. Pois bem, prioritrios so os dividendos pagos aos acionistas preferenciais, que podem ser fixos ou mnimos. A base de clculo para pagamento dos dividendos prioritrios ou preferenciais o lucro lquido do exerccio, deduzido apenas da reserva legal, conforme a exegese do art. 203. Na hiptese de tal pagamento consumir todo o lucro lquido apurado, os acionistas
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ordinrios simplesmente ficam sem receber seus dividendos. Essa regra se sobrepe dos dividendos obrigatrios. Fixos so os dividendos prioritrios determinados em valores absolutos, ou em percentual do patrimnio lquido, ao passo que os prioritrios mnimos so em percentual sobre o valor pago aos acionistas ordinrios.
Exercicio social Exerccio social o perodo de tempo que se destaca da vida da sociedade para verificao do resultado econmico e financeiro de sua atividade, para aferio do resultado do fim social. O exerccio de cada sociedade deve estar no respectivo contrato ou estatuto.
Demonstraes financeiras As demonstraes financeiras registraro a destinao dos lucros segundo a proposta dos rgos da administrao, submetendo-a a aprovao da assembleia geral. As S.A. obrigam-se a levar a pblico, periodicamente, os resultados obtidos, demonstrando a origem e a evoluo dos recursos empregados, bem como os lucros e prejuzos acumulados na explorao da respectiva atividade econmica. O perodo de apurao dos resultados denominado exerccio financeiro, devendo corresponder ao lapso de doze meses, onde o lucro, como fim social, significa o resultado da aplicao do capital e outros recursos na atividade produtiva no perodo de tempo considerado, e, do lucro apurado, 5% sero aplicados na constituio da reserva legal, at o limite de 20% do capital social. Sua finalidade assegurar a integridade do capital social, podendo somente ser utilizada para compensar prejuzos ou aumentar o capital. MERCADO DE CAPITAIS As empresas e entidades governamentais, quando necessitam de recursos recorrem aos mercados financeiros e de capitais, obtendo, no primeiro, emprstimos convencionais e no segundo a colocao de ttulos de crdito e valores mobilirios. As pessoas e instituies que dispem de capitais podero destinlos ao mercado de ttulos e valores mobilirios, adquirindo cambiais,
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CDB, Obrigaes (ttulos federais, obrigaes estaduais e municipais), aes, debntures etc... O mercado de capitais se compe, por conseguinte, dos que precisam capitar recursos e dos que tem recursos a oferecer. Entre uns e outros se situam os intermedirios do mercado, que so as instituies financeiras em geral, especialmente os bancos de investimento, a sociedades corretoras, as sociedades distribuidoras e os bancos chamados mltiplos. Comisso de valores mobilirios (CVM) A comisso de valores mobilirios uma autarquia federal, vinculada ao Ministrio da Fazenda, com funes especificamente correlacionadas ao mercado de ttulos emitidos pelas sociedades annimas. A atuao da CVM encontra-se restrita as companhias abertas, pois somente estas podem recorrer ao mercado, sendo, portanto, ilegtima toda e qualquer ingerncia sua em companhias fechadas. Ressalva-se o caso especfico das sociedades beneficiarias de incentivos fiscais, que, mesmo sendo fechadas, observadas algumas excees, encontram-se sujeitas a um registro especial na CVM (Instruo n. 265/97). A CVM tem funes fiscalizadora, regulamentar, registraria, consultiva e de fomento. A funo fiscalizadora objetiva a coibir abusos, fraudes e praticas no eqitativa, bem como promover um fluxo permanente e correto de informaes aos investidores. No exerccio dessas funes poder a CVM realizar inquritos e punir administradores, acionistas controladores e intermedirios do mercado que tenham agido de forma incorreta. A funo regulamentar envolve a expedio de atos normativos (instrues) disciplinadores de matrias expressamente previstas nesta Lei e na Lei de sociedades por aes (art.8,inciso I,da Lei n 6385/76). Qualquer regulamentarizao, que no esteja expressamente prevista incorrer, por conseguinte, em vicio de competncia, sendo assim, juridicamente inexistente. A CVM no tem uma competncia regulamentar geral; tem na ao invs disso restrito e especifica. A funo registraria compreende basicamente duas modalidades de registro: O registro da empresa e o registro da emisso. O registro da empresa tanto poder se fazer para negociao na bolsa como para negociao no mercado de balco, sendo que o registro para bolsa vale para o mercado de balco, sem que a recproca seja verdadeira, ou seja, para negociao em bolsa ou no mercado de balco organizado exige-se registro especifico.
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A empresa, desde que registrada passa a ser tida como companhia aberta. O lanamento pblico de valores mobilirios exigir, porm, o registro da respectiva emisso. Caso a empresa no esteja registrada, o registro da emisso implicar automaticamente no seu registro para o mercado de balco, mas no para a bolsa, ou qual depender de providencias especiais. Ao registrar a empresa ou a emisso, dever a CVM verificar se encontram atendidas as exigncias legais. A funo consultiva exercida junto aos agentes do mercado e investidores, atravs dos chamados pareceres de orientaes, os quais devem limitar-se as questes concernentes s matrias de competncia da prpria CVM, abrangendo apenas problemas de mercado ou sujeitos a sua regulamentao. A CVM tem ainda funes de fomento, cumprindo-lhe estimular e promover o desenvolvimento do mercado de valores mobilirios, para tanto encetando campanhas, seminrios, estudos e publicaes. As bolsas de valores As bolsas de valores so entidades de natureza privada, funcionando sobre a forma de associao e tendo por scias sociedades corretoras. No seu recinto, em perodo horrio pr-determinado, realizam-se diariamente operaes com valores mobilirios, basicamente aes, verificando-se o chamado prego. Durante o prego, as corretoras atuam em nome de seus clientes, vendendo e comprando aes. Como em todo mercado, os preos das aes flutuam em funo da Lei da oferta e da procura, bem como das noticias divulgadas sobre o desempenho das sociedades, suas perspectivas, seus balanos. Somente sociedades registradas na CVM, para este fim, podero ter as suas aes admitidas negociao na bolsa de valores. A bolsa de valores , contudo, um mercado secundrio, pois em seu recinto no so negociadas aes novas, mas sim aes j do domnio de acionistas. No a sociedade annima emissora que coloca as suas aes na bolsa; so os acionistas titulares dessas aes, que as revendem na bolsa. A bolsa de valores mais importante do Brasil a bolsa de valores de So Paulo. As bolsas de valores operam sobre a superviso da comisso de valores mobilirios. A bolsa de valores uma entidades privadas, resultantes da associao de sociedade corretoras, que exerce o servio pblico, com o
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monoplio territorial; sua criao depende de autorizao do banco central e seu funcionamento controlado pela CVM. O mercado de balco Toda negociao com valores mobilirios, operada fora da bolsa de valores, mas atravs dos intermedirios prprios do sistema de distribuio, considerada realizada no mercado de balco. Os intermedirios do sistema, que compe o mercado de balco, so as instituies financeiras e sociedades que tenham por objeto a distribuio ou compra para revenda de valores mobilirios, e ainda os agentes autnomos e sociedades que exeram a mediao na negociao desses ttulos. O mercado de balco formado pelos intermedirios do sistema com a atuao fora da bolsa. A colocao primaria de ttulos promovida, com exclusividade, no mercado de balco. A sociedade annima ao deliberar uma emisso publica de aes, ter que contratar uma instituio ou um conjunto de instituies (pool) para a colocao de seus papis, o que se far atravs das lojas, agencias e pontos de vendas dessas instituies. As entidades que integram o mercado de balco sujeitam-se a fiscalizao da CVM. Mercado de balco compreende toda a operao relativa a valores mobilirios realizados fora da bolsa de valores, por sociedade corretora e instituio financeira ou sociedade intermediarias autorizadas. A companhia aberta pode estar registrada na CVM para ter os seus valores mobilirios negociados somente no mercado de balco ou neste e na bolsa. Capital autorizado No regime da Lei n.4728/65 (Lei do mercado de capitais), falavase da sociedade annima de capital autorizado, como se tratasse de uma modalidade de sociedade annima. Na Lei atual de forma muito mais adequada, apenas se cuida (art.168) de sociedades annimas cujos estatutos contem autorizao para aumento do capital social independentemente de reforma estatutria. Como o capital social consta do estatuto, a sua elevao impe ordinariamente a alterao da clusula estatutria que a disciplina. A autorizao para o aumento de capital expressa to somente que ate o limite estabelecido pelo prprio estatuto e sem emend-lo, facultase a ascenso do capital social.
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SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA So sociedades constitudas com a maioria de seu capital social com direito a voto sob a titularidade do Poder Pblico. Sua criao depende de prvia autorizao legislativa, conforme dispe o art. 37, XIX, da CF, em combinao com o art. 236 da Lei no 6.404/76. Por serem sociedades annimas, so-lhes aplicados dispositivos da Lei no 6.404 de 1976 (arts. 235 a 240), sem prejuzo de disposies especiais. Tero obrigatoriamente conselho de administrao, sendo que o conselho fiscal ter funcionamento permanente. Os deveres e as responsabilidades de seus administradores assemelham-se aos administradores da companhia aberta, quando tambm se submetem disciplina da Lei no 8.429/92, a fim de reprimir a prtica de atos de improbidade administrativa. J a pessoa jurdica que controla a sociedade tem os deveres e responsabilidades do acionista controlador das demais sociedades annimas. Seu objeto somente pode ser aquele previsto na lei que autorizou sua criao. Podem participar de outras sociedades, desde que autorizadas por lei, ou aplicando imposto de renda em investimentos para o desenvolvimento regional ou setorial. Em se tratando de instituies financeiras, a sociedade de economia mista pode participar de outras sociedades, quando obedecidas normas estabelecidas pelo Banco Central. Sociedade coligada Ocorre quando uma empresa participa com 10%, ou mais, do capital social da outra, sem control-la. A lei veda a participao recproca entre coligadas, salvo a possibilidade de negociar com as prprias aes, entendendo-se como tal a aquisio, at o limite do saldo das reservas,excluda a legal, para permanncia em tesouraria ou cancelamento (ultrapassado aquele limite, o prazo para alienao das excedentes de seis meses). As demonstraes financeiras de uma coligada devem conter notas explicativas sobre investimento relevante ( aquele cujo valor individualmente considerado igual ou superior a 10% do patrimnio lquido da investidora, ou quando a soma em mais de uma coligada ou controlada igual ou superior a 15% do patrimnio lquido da companhia) em outra. Neste caso, quando maior que 30% do patrimnio lquido da investidora, as demonstraes financeiras de ambas sero publicadas de forma consolidada, desde que aberta a companhia.
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Sociedade controlada e controladora controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de outras controladas, seja titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores. Informaes a respeito do investimento relevante, assim como limitaes para a participao recproca, aproveitam os mesmos comentrios do pargrafo antecedente, com o seguinte acrscimo: se a sociedade controlada adquirir aes da controladora, estas tero suspenso o direito de voto. Subsidiria integral a sociedade annima (nica sociedade unipessoal notemporria prevista no Direito brasileiro), cuja totalidade das aes, com ou sem poder de voto, seja de propriedade de uma outra pessoa jurdica, no necessariamente constituda sob a forma de uma sociedade annima, mas brasileira. Grupos de sociedades e consrcios Os grupos de sociedades so as sociedades sob relao de controle ou de coligao podem constituir grupos, visando realizao de objetivos comuns ou, simplesmente, execuo de seus respectivos objetos. Podem ser de fato ou de direito, a depender de estarem ou no formalizados na Junta Comercial. A sociedade de controle dever ser brasileira e cada uma conservar personalidade e patrimnio prprios. Para o grupo ser considerado nacional, basta a sociedade de controle ser constituda sob as leis brasileiras, alm de possuir sede e administrao no pas. O grupo, apesar de no possuir personalidade jurdica prpria, ter designao em que constem as palavras grupo de sociedades ou grupo. Com relao solidariedade por obrigaes sociais, s existe nas dvidas trabalhistas (CLT, art. 2o, 2o) e previdencirias (Lei no 8.212, art. 30, inciso IX), ou por sanes decorrentes de infrao ordem econmica (Lei no 8.884/94, art. 17) Ocorre consrcio quando mais de uma empresa une-se para executar um empreendimento comum, podem elas formar um consrcio. Caracteriza esta forma de ligao societria a inexistncia de participao no capital social entre as consorciadas, alm de um s objetivo. Quanto solidariedade pelas obrigaes sociais, s pode ser cobrada nas obrigaes com os consumidores (Lei no 8.078/90, art. 28, 3o), alm de dvidas trabalhistas (CLT, art. 2o, 2o) e nas licitaes (Lei no 8.666/93, art. 33, inciso V).
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Sociedade em comandita por aes aquela em que o capital dividido em aes, respondendo os acionistas apenas pelo valor das aes subscritas ou adquiridas, mas tendo os diretores ou gerentes responsabilidade subsidiria ilimitada e solidria, pelas obrigaes sociais. Essas sociedades podero usar firma ou denominao, da firma constando apenas os nomes dos scios diretores ou gerentes. Somente os acionistas podero administrar a sociedade, sendo nomeados no estatuto, sem limitao de tempo. As sociedades comanditas por aes so regidas pelas normas estatudas para as sociedades annimas, com as modificaes especiais constantes do mesmo diploma legal. As sociedades comanditas por aes na possuem estatuto prprio, sendo reguladas pelas normas gerais estabelecidas para as sociedades annimas, apenas modificadas por alguns dispositivos que do a caracterstica diferencial desse tipo de sociedade. As sociedades comanditas por aes se caracterizam por possurem scios de responsabilidade limitada e scios que, em virtude da funo que ocupam assumem responsabilidade ilimitada e solidria pelas obrigaes sociais. Podero essas sociedades usar firma ou denominao, mas no primeiro caso, da firma s constaro os nomes dos acionistas que ocuparem as funes de gerentes ou diretores. As sociedades em comanditas por aes no tm natureza contratual e sim institucional. O capital das sociedades comanditas por aes ser dividido em aes, dando cada ao direito a um voto nas deliberaes sociais. Os acionistas respondem apenas pela integralizao dessas aes, no havendo responsabilidade subsidiria pelas obrigaes da sociedade. Apenas os que forem gerentes ou diretores respondem, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes da sociedade, mas essa responsabilidade subsidiria. A constituio das sociedades em comanditas por aes se far da mesma maneira por que so constitudas as sociedades annimas. Os princpios da Lei das sociedades annimas so comuns as em comandita por aes. Esta, como j ficou dita, s tm a caracteriz-las, diferenciando-as dos demais tipos societrios, as regras constantes dos dispositivos especiais da Lei das sociedades por aes (art.280 a 284). Hoje esse tipo societrio inexiste, o novo cdigo civil, nos artigos 1090 a 1092, ao dispor sobre as sociedades em comanditas por aes, no fez se no repetir, com pequenas variaes, as normas da Lei das sociedades annimas que tratam especificamente da matria.
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OPERAES SOCIAIS A extino da sociedade
Dissoluo Os atos e fatos que determinam a dissoluo foram agrupados pelo art.206 da Lei 6404/76, em trs categorias segundo a maneira como operam: a) de pleno direito; b) por deciso judicial; c) por deciso administrativa. Entre as causas de dissoluo de pleno direito merece destaque a concernente reduo do quadro social a um nico acionista, hiptese que somente determina a dissoluo se esse fato constatado em uma assembleia geral ordinria prolongar-se ate a do ano seguinte. Verifica-se, desse modo que a sociedade annima dada a permanecer por mais de um ano na condio de sociedade unipessoal sem considerar naturalmente a subsidiaria integral na qual a unipessoalidade permanente. A dissoluo por deciso judicial verifica-se nos casos de falncia, irregularidade capaz de anular a constituio da sociedade e inviabilidade da empresa. A dissoluo por deciso administrativa acontece quando a autoridade governamental tem o poder de determinar a liquidao extrajudicial da sociedade, o que sucede, por exemplo, com as instituies financeiras, face ao Banco Central do Brasil. Liquidao Durante a liquidao realiza-se o ativo se paga o passivo e rateia-se o saldo apurado entre os acionistas. Existem trs modalidades de liquidao: liquidao ordinria, em que os prprios rgos da companhia nomeiam o liquidante e supervisionam a sua atuao; liquidao judicial qual se aplica legislao processual (arts. 665 e seguintes do Decreto 1608/38, mantidos em vigor pelo art.1218, inciso VII, do CPC), cabendo ao juiz nomear o liquidante; e liquidao extrajudicial sob a responsabilidade do Banco Central do Brasil, ou outros rgos administrativos que inclusive tem a prerrogativa de nomear o liquidante. Muitas so as obrigaes do liquidante, cumprindo ressaltar as seguintes: arquivar e publicar a ata ou sentena que decidir a liquidao; levantar balano patrimonial; ultimar negcios pendentes; realizar o ativo; pagar o passivo; partilhar o saldo patrimonial entre os
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acionistas; se for o caso submeter suas contas finais a assembleia geral; arquivar e publicar a ata da assembleia de encerramento da liquidao. Ao longo da liquidao devero ser convocadas assembleias gerais destinadas a apreciar os relatrios e balanos peridicos produzidos pelo liquidante, bem como para deliberar sobre os demais interesses da liquidao. Nessas assembleias todos os acionistas tero direito de voto, independentemente das caractersticas de suas aes ate mesmo para votar eventual proposta de destituio do liquidante. Tratando-se de liquidao judicial as assembleias sero convocadas por ordem do juiz competente, que as presidir. A liquidao ao contrario da falncia no produz o vencimento antecipado das dvidas da sociedade. Para efeito de liquidao qualquer divida social poder ser paga antecipadamente. Alm disso, impe-se ao credor por fora da antecipao a efetivao de um desconto em nvel equivalente s taxas bancrias, vale dizer, a taxa mdia praticada pelos bancos nas operaes de desconto. Partilha Uma vez pagos todos os dbitos da sociedade, poder-se- passar, conforme o deliberar a assembleia partilha entre os acionistas mediante rateios dos valores que forem sendo realizados. Nesses rateios devero ser atendidos em primeiro lugar os acionistas que tiverem prioridade no reembolso do capital; cumpridos os respectivos valores inclusive o premio se houver, os rateios sero dirigidos aos demais acionistas at que estes tambm se reembolsem do capital correspondente a suas aes. A partir de ento, se ainda existirem valores a partilhar os rateios se processaro de forma igualitria. Completando o rateio do ativo remanescente, o liquidante apresentara a assembleia geral a sua prestao de contas e aprovadas estas a companhia estar extinta. A ata respectiva devera ser arquivada no registro do comercio e em seguida publicada. O credor eventualmente no satisfeito durante a liquidao no mais poder agir contra a sociedade, eis que esta j se encontra extinta. Apurao de haveres H uma srie de situaes em que se impe a liquidao das cotas de determinados scios, ocorrendo ento a apurao de seus haveres. Liquida-se a cota do scio que se despediu (a apurao de haveres) e mantm-se a sociedade com os scios remanescentes.
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Com o novo cdigo civil consagra-se em Lei a regra da continuidade da empresa mediante previso expressa da liquidao da cota do scio falecido (art.1028) ou de alguma forma despedido da sociedade (art.1031). A apurao de haveres destina-se a calcular qual a parcela do patrimnio da sociedade que corresponde s cotas do ex-scio. Concluda a apurao de haveres ter o ex-scio ou seus herdeiros conforme o caso um crdito contra a sociedade a ser resgatado nos prazos convencionados no contrato, ou seno, no prazo de noventa dias (art. 1031, 2 do CC/02). Alguns autores vm na apurao de haveres uma dissoluo parcial da sociedade. Cumpre, porem, considerar que a dissoluo o processo que leva a liquidao enquanto a apurao de haveres o processo que leva a liquidao de determinadas cotas permanecendo integra a sociedade. Extino Uma vez pagos todos os dbitos da sociedade poder-se- passar, conforme o deliberar a assembleia partilha entre os acionistas, mediante rateios dos valores que forem sendo realizados. Nesses rateios devero ser atendidos em primeiro lugar os acionistas que tiverem prioridade no reembolso do capital; compridos os respectivos valores, inclusive o prmio, se houver, os rateios sero dirigidos aos demais acionistas ate que estes tambm se reembolsem o capital correspondente a suas aes. A partir de ento se ainda tiverem valores a partilhar os rateios se processaro de forma igualitria. Completado o rateio do ativo remanescente, o liquidante apresentar a assembleia geral a sua prestao de contas e, aprovadas estas a companhia estar extinta. A ata respectiva dever ser arquivada no registro do comercio e em seguida publicada. O credor eventualmente no satisfeito durante a liquidao no mais poder agir contra a sociedade es que esta j se encontra extinta. Transformao Quando a sociedade passa de uma espcie a outra se opera como que uma metamorfose. A transformao muda-lhe as caractersticas, mas no a individualidade que permanece a mesma mantendo-se ntegros a pessoa jurdica, o quadro de scios, o patrimnio, os crditos e os dbitos. No se verifica na transformao, a extino da sociedade para a criao de outra por quanto sociedade transformada representa a
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continuidade da pessoa jurdica pr-existente apenas com uma roupagem jurdica. No ocorre, por conseguinte, o fenmeno da sucesso, pois que ningum pode ser sucessor de si prprio; a sociedade permanece com todos os crditos e dbitos anteriores exatamente porque eram e continuam sendo de sua responsabilidade. Os bens que constituem o patrimnio social no sero objeto de transmisso uma vez que no mudaram de titular cumprindo promover nos registros de propriedade uma mera averbao do novo nome da sociedade. Os preceitos da Lei das sociedades annimas sobre a transformao (art.220 e 222) aplicavam-se a todas as espcies societrias no apenas a S.A. com o novo Cdigo Civil (art.1113 a 1115), as demais sociedades passam a contar com uma regulao prpria semelhante a da sociedade annima. Incorporao, Fuso e Ciso A incorporao, a fuso e a ciso desempenham destacado papel como tcnica de reorganizao empresarial, servindo as duas primeiras concentrao e a ltima desconcentrao societria. Incorporao Uma sociedade absorve a outra, ou outras que para tanto se extinguem; na fuso duas ou mais sociedades se extinguem, para que da conjugao dos vrios patrimnios surja uma nova sociedade; na ciso a sociedade se subdivide dando lugar a novas sociedades ou a integrao das partes separadas em sociedades existentes. O processo de incorporao, fuso ou ciso comea com a elaborao de um protocolo (art.224), firmado pelos rgos de administrao ou scio gerente das sociedades interessadas, completando-se com as aprovaes das respectivas assembleias gerais ou reunio de scios. Sempre que houver criao de sociedade devero ser observadas no que couber s normas concernentes respectiva constituio. A incorporao se processa mediante duas assembleias na incorporadora e uma assembleia em cada uma das incorporadas. As assembleias da incorporadora destinam-se a primeira a provar o protocolo e a nomear os peritos que avaliaro o patrimnio lquido das sociedades a serem incorporadas, e a segunda a aprovar o laudo dos peritos e a efetivao da incorporao.
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A assembleia da incorporada tem pro objetivo aprovar o protocolo e autorizar seus administradores a subscreverem o capital da incorporadora mediante a verso do seu patrimnio liquido. Fuso Exige, em uma primeira fase, a realizao de assembleia geral em cada uma das sociedades includas na operao, com o fito de aprovar o protocolo e nomear os peritos que avaliaro o patrimnio das outras companhias. Com a fuso a nova sociedade sucede as sociedades fusionadas em todos os direitos e obrigaes, sendo este tambm um caso de sucesso universal. O capital da nova sociedade corresponde soma dos patrimnios lquidos das sociedades fusionadas. As aes representativas desse capital sero entregues, observadas as devidas propores, aos scios das varias sociedades extintas em virtude da fuso. Os direitos dos credores na fuso, por terem tratamento idntico foram objeto de exame no atinente a incorporao. Diversamente da incorporao e da fuso que so fenmenos de aglutinao a ciso opera por cissiparidade. Ciso A sociedade se fragmenta, dividindo-se em duas ou mais parcelas. Essas parcelas patrimoniais tanto podero originar novas sociedades como se integrar em sociedades existentes. No primeiro caso, no haver protocolo, pois todo processo se desenvolver no mbito interno da sociedade cindida. No segundo como as parcelas patrimoniais sero incorporadas por outras sociedades, entre estas e a cindida celebrar-se- o protocolo. Se a ciso importar na completa transferncia do patrimnio, a sociedade cindida se extinguir; remanescendo uma parcela do patrimnio em seu poder, preservada estar a primitiva sociedade com o capital naturalmente reduzido na proporo do patrimnio liquido transmitido.
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DIREITO EMPRESARIAL II

Paulo Nevares 2009

2- CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES DE ACORDO COM A LEI N. 10.406/02....8

3- MODELOS DE SOCIEDADE EMPRESRIA.............................................................16

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SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA..........................................................................73

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Efeitos da personalidade jurdica:

Sociedade em nome coletivo (art. 1039 a 1044, CC/02)

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3.1.4- Scio Quotista

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c) destituio dos administradores;

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