LA APLICACION DEL DERECHO EXTRANJERO

De conformidad con el artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado, "el Derecho extranjero que resulte competente se aplicar de acuerdo con los principios que rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto". Puede apreciarse claramente en este texto, que el legislador venezolano supera la inveterada discusin sobre la naturaleza del derecho extranjero, y admite la tesis "jurdica", segn la cual el derecho extranjero es derecho autntico y como tal no puede ser asimilado a una cuestin de hecho. La circunstancia de su extranjera no le quita su esencia normativa ni su existencia formal. El tratamiento procesal de este derecho, supone que se le coloque en pie de igualdad con el derecho nacional, porque respecto de ambos, se tratar de la aplicacin de un quid iuris. Es importante destacar que la norma del artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado, as concebida, es la primera vez que se establece en nuestra legislacin interna. Hasta ahora, el norte en esta materia vena dado por las pertinentes disposiciones del Cdigo Bustamante y la Convencin Interamericana Sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado. La frmula del artculo bajo examen constituye el punto culminante del desarrollo de la doctrina venezolana especializada, que tiene cimera manifestacin en la obra de Lorenzo Herrera Mendoza, y un valioso precedente en la opinin vertida en el ao de 1906, por el Dr. Angel cesar Rivas, mediante la cual expresaba que asegurada la aplicacin de la ley extranjera, la obligacin de los jueces consista en investigarla y respetarla de la misma manera como lo hara con la ley nacional, adems de cuidar la interpretacin que de aquella se hiciera, para que sea en un todo correcta, de manera que "por ser expresin de la justicia, escape a la censura de casacin". Herrera Mendoza plante su tesis cientfica sobre el punto en un trabajo titulado "La Misin del Juez en la Aplicacin de la Ley extranjera", en el cual resumi los argumentos a favor y en contra de las opuestas tendencias, para concluir en reafirmar la facultad del juez para investigar y aplicar de oficio las leyes extranjeras.

Jos Luis Bonnemaison W.(**)

Gonzalo Parra-Aranguren ha destacado "el benfico influjo" de las enseanzas de Herrera Mendoza en las siguientes generaciones de juristas, y la permanencia de su pensamiento en los Profesores de Derecho Internacional Privado de las Universidades venezolanas; todos los cuales -escritores y docentes- "defienden abiertamente la doctrina moderna frente a espordicas opiniones contrarias". El mismo Parra-Aranguren y los profesores Roberto Goldschmidt y Joaquin Sanchez-Covisa, integraron la comisin designada en 1963 por el Ministerio de Justicia, que elabor el Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado. Este Proyecto consagraba en su artculo 2, una norma similar a la de la Ley vigente, con este texto; "El derecho extranjero que resulte competente recibir igual tratamiento que el derecho nacional, se aplicar de acuerdo con los principios que rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto" Reactivado, revisado y actualizado el proyecto, a partir de 1995, con la determinante participacin en esta labor de la Profesora Tatiana de Maekelt, la concepcin moderna inspira el rgimen que se expresa en el artculo 2 de la Ley de Derecho Internacional Privado, del 6 de agosto de 1998, vigente desde el 6 de febrero del presente ao. Al regular el tratamiento del derecho extranjero, el legislador adopta la solucin idnea y actual en esta materia. Por ella se obliga al Juez a aplicar el derecho extranjero, de la misma manera como lo aplicara el juez del Estado de donde provenga el sector jurdico aplicable. Advierte, sin embargo, el legislador que en esta funcin se deben alcanzar los objetivos perseguidos por nuestras normas de conflicto, procurndose la solucin equitativa del caso concreto. Para resolver los problemas de conflicto en el marco de la justicia material, no le bastar al juez aplicar la ley extranjera, sino aplicarla correctamente: de acuerdo con el sentido y alcance que le den los jueces del pas respectivo y teniendo presente los principios del derecho internacional privado venezolano. A la luz del artculo 2 de la ley de la materia, resulta inadmisible cualquier tipo de interpretacin que aluda a una supuesta inferioridad del derecho extranjero respecto del derecho venezolano. Hay que aplicar la norma extranjera tal como se aplicara por sus propios tribunales.

Esta solucin -dice Parra-Aranguren- se fundamenta en el deber de aplicar correctamente la ley extranjera, pues "no tiene sentido que el legislador ordene regular la controversia por el derecho holands, pero permita su aplicacin en una forma distinta de aquella en la cual se encuentra vigente en Holanda". Este principio representa la nica posibilidad para los jueces de diferentes Estados, cuando aplican derecho extranjero, de obtener la misma solucin y garantizar de esta manera la armona internacional de soluciones, postulado axiolgico del derecho internacional Privado. La solucin asumida en el artculo 2 de la ley conduce a otras soluciones, contempladas en otras disposiciones de la misma ley, como: la aplicacin de oficio del derecho extranjero, y la revisin en instancia y casacin de las sentencias que las partes consideren injustas o viciadas. A esto atienden las previsiones de los artculos 60 y 61 que forman parte del captulo de la ley relativo al procedimiento. Dice el artculo 60: "El derecho extranjero ser aplicado de oficio. Las partes podrn aportar informaciones relativas al derecho extranjero aplicable y los tribunales y autoridades podrn dictar providencias tendientes al mejor conocimiento del mismo." Contempla esta disposicin, la facultad que tienen las partes de coadyuvar con la misin judicial de conocimiento del derecho extranjero, y establece, asimismo, la potestad del juez en la indagacin de lo que estime necesario del derecho que le corresponda aplicar. Es la proyeccin del principio iura novit curia a las legislaciones extranjeras, en la medida en que los tribunales tienen el deber de determinar el contenido y sentido del derecho extranjero declarado competente por la norma de conexin. De ninguna manera se excluye la necesaria cooperacin de las partes, quienes podran tener inters, que no la obligacin, de colaborar con la funcin judicial. Dice el artculo 61:
"Los

recursos establecidos por la ley sern procedentes cualquiera que fuere el ordenamiento jurdico que se hubiere debido aplicar en la decisin contra la cual se interponen."

En este artculo estn comprendidos todos los recursos, ordinarios y extraordinarios, permitidos en la ley del lugar del juicio. En particular referencia al recurso de casacin, debemos sealar que ste procede, en los casos de derecho internacional privado, en cualquiera de los siguientes supuestos: a) Cuando el juez aplica derecho extranjero, siendo que le est expresamente ordenado aplicar derecho nacional (indebida aplicacin); b) Cuando la sentencia se funda en la ley nacional y debi fundarse en la ley extranjera (falta de aplicacin); c) Cuando la ley extranjera no se ha interpretado correctamente por la contravencin u omisin de los principios pertinentes del Estado a que pertenece la ley aplicada (errnea interpretacin). Cabe recordar, que estos supuestos de procedencia del recurso de casacin se encuentran previstos en el artculo 412 del Cdigo Bustamante, que conserva su vigencia; "En todo Estado contratante donde exista el recurso de casacin o la institucin correspondiente, podr interponerse por infraccin, interpretacin errnea o aplicacin indebida de una ley de otro Estado contratante a las mismas condiciones y casos que respecto del derecho material". Desde luego, que la procedencia del recurso -como lo expresa el Cdigo Bustamante- est supeditada a los requisitos para ello establecidos en el ordenamiento procesal venezolano, como son los referidos a estos extremos: Cuanta para el acceso a casacin del juicio donde se dicta la sentencia recurrida. Naturaleza de la decisin recurrida, que la haga revisable en casacin. Legitimidad de la parte recurrente. Tempestividad de la interposicin (anuncio y formalizacin) del recurso. La actitud de Venezuela, en cuanto a la admisin del recurso de casacin por infraccin de la ley extranjera, puesta de manifiesto en las Convenciones Internacionales de las cuales es parte y en el novsimo instrumento interno (Ley de Derecho Internacional Privado), tiene un valioso antecedente doctrinal en el criterio sustentado en 1906 por el Dr. Csar Rivas, que a continuacin se reproduce: "...tiene el principal encargo (la casacin) de procurar la uniformidad de la legislacin; porque es del todo necesario que en la interpretacin de las leyes no existan criterios diferentes sobre un mismo punto, pues la justicia rechaza la posibilidad de que a una misma situacin jurdica puedan

corresponderle contrapuestas decisiones. As, cuando se dice que el Tribunal de Casacin persigue la uniformidad de la jurisprudencia, no ha querido expresarse el absurdo de que slo ha de ocuparse en sostener fallos que la mente del legislador patrio inspira; tambin ha querido decirse que es deber suyo invalidar las decisiones que no se ajustaren al principio que revela el texto extranjero a que hubo de recurrirse". Las disposiciones de los artculos 60 y 61 de la Ley respecto de la aplicacin de oficio, la intervencin facultativa de las partes y los recursos de infirmacin de las sentencias, constituyen los efectos procesales de lo estatuido en el artculo 2 de la misma Ley, que es la conceptuacin del tratamiento del derecho extranjero en orden a su aplicacin a los casos concretos. Todas estas previsiones legales estn en concordancia con las normas de los artculos 2 y 4 de la Convencin Interamericana Sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (CIDIP II. Montevideo, 1979). Es importante destacar, que la Ley de Derecho Internacional Privado surge en un proceso de sintona con la nueva fase de la codificacin interamericana desarrollada en las Conferencias Especializadas de Derecho Internacional Privado. Cabe, asimismo, sealar que en algunas materias, los preceptos de nuestra ley complementan o superan las frmulas multilaterales. Este es el caso del artculo 2 que nos ocupa, al exigir expresamente que "se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflictos"; es decir, que va ms all de la regla correspondiente de la Convencin (art. 2), en el sentido de que facilita a los jueces, los criterios para la correcta aplicacin del derecho extranjero en el propsito vinculante de lograr la justicia material del caso. El artculo 2 de la Convencin Interamericana Sobre Normas Generales de Derecho Internacional privado es del siguiente tenor: "los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada". Al comentar este artculo, la Dra. Tatiana de Maekelt aporta un criterio que nos resulta particularmente vlido para la inteligencia del artculo 2 de la ley interna, en estos trminos:

"La frmula de aplicacin del derecho extranjero establecida "...tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare aplicable", permite considerar que, adems del texto, el juez del foro debe tener presente todos aquellos elementos que seran empleados por el juez cuyo derecho se trata de aplicar. La interpretacin de la norma jurdica extranjera, por tanto, debe realizarse en el contexto del sistema jurdico al cual pertenece..." Hay que destacar finalmente, que lo dispuesto en la Convencin contribuye a la unificacin normativa hemisfrica de esta disciplina jurdica; y que las frmulas empleadas en el artculo 2, particularmente la referida al derecho extranjero, dotan a la norma bajo examen de "la flexibilidad necesaria para alcanzar la justicia y la equidad en los casos concretos". De manera que, cuando emparentamos la norma legal con la norma convencional, los valores de justicia y equidad comprometidos en el tratamiento y aplicacin del derecho extranjero, aparecen como postulados comunes a ambos instrumentos normativos y a ellos debe sujetarse la misin del juez cuando, frente a un problema de derecho internacional privado, deba aplicar derecho extranjero. Por lo que hace el artculo 4 de la Convencin Sobre Normas Generales, basta con advertir que es concordante con el artculo 61 de la Ley de Derecho Internacional Privado, en cuanto a la admisin de los recursos procesales otorgados por la lex fori para revisar las decisiones judiciales. Valencia, 23 de abril de 1999 (*) Conferencia dictada en la Universidad de Carabobo, Facultad de Derecho, Centro de Estudios Internacionales Doctora Aura Gonzlez de Mansilla, Valencia, Estado Carabobo. (**) Magistrado, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Civil.

Lissette Romay (La misin del juez en la aplicacin del derecho extranjero) se refiere al problema del conocimiento de la ley fornea y de su interpretacin. En este orden de ideas observa que la aplicacin de la legislacin extranjera ha planteado una serie de interrogantes, no solo a nivel procesal sino tambin sustantivo, y a pesar que muchos

juristas han buscado una solucin a la misma con el transcurrir del tiempo se han obtenido resultados positivos, resolvindose bien sea a nivel doctrinal, Jurisprudencial o a travs del reconocimiento de una norma jurdica.