Expediente N (ACUMULADO)

: 0001-2009-EC-MDU

SEOR PRESIDENTE DE LA SALA DE TURNO DEL TRIBUNAL FISCAL. GOBIERNO Procurador REGIONAL Pblico DE SAN RAL MARTIN, FLIX representado PONTE, por

ACUM. HASTA EL 0020-2009EC-MDU Escrito : CONSEJO DE DEFENSA JUDICIAL DEL ESTADON SUMILLA : PRESENTA RECURSO DE QUEJA PROCURADURA PBLICA REGIONAL Y SOLICITA DISPONER SUSPENSION TEMPORAL REGIN SAN MARTN DEL PROCEDIMIENTO COACTIVO Y EL LEVANTAMIENTO DE MEDIDAS CAUTELARES

su

Regional

REYES

Abogado,

identificado con DNI N 18133330, designado mediante Resolucin Ejecutiva Regional N 919-2011-GRSM/PGR de fecha 28 de Junio de 2011, sealando domicilio real en la Calle Aeropuerto N 150 Barrio Lluyllucucha - Moyobamba y domicilio procesal en el Jr. Reyes Guerra N 396 Moyobamba, en el procedimiento coactivo seguido por el Ejecutor Coactivo de su comuna; a Usted digo: I. APERSONAMIENTO:

Seor Presidente, con las facultades conferidas por el Decreto Legislativo N 1068 y su Reglamento aprobado por el D.S. N 017-2008-JUS, el Artculo 78 de la Ley N 27867 Ley Orgnica de Gobiernos Regionales, modificada por Ley N 27902 y Ley N 28013, en mrito de la Resolucin Ejecutiva Regional N 919-2011-GRSM/PGR de fecha 28 de Junio de 2011, ME APERSONO ante su despacho a fin de ejercitar la defensa de los intereses del Gobierno Regional de San Martn, as como de la Direccin Regional de Salud de San Martn y de la Direccin Regional de Educacin de San Martn.. II. PETITORIO:

Que, al amparo de lo establecido por el Articulo 38 Numerales 381 y 38.2 del TUO de la Ley N 26979 - Ley del Procedimiento de Ejecucin Coactiva aprobado por Decreto Supremo N 018-2008-JUS, ultimo numeral modificado por el Articulo 1 de la Ley N 28165, en resguardo de los

intereses del Gobierno Regional de San Martn, interpongo RECURSO DE QUEJA en contra de las actuaciones o procedimientos del Ejecutor y Auxiliar Coactivo de la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE UCHIZA que lo afectan directamente e infringen las normas de procedimiento establecido en el Captulo III del indicado corpus legis, y en merito a ello, se sirva disponer lo siguiente: a) La SUSPENSION TEMPORAL DEL PROCEDIMIENTO DE

EJECUCION COACTIVA signado con el Expediente Coactivo N 00012009-EC-MDU, al que se encuentran ACUMULADOS los Expedientes Coactivos Ns 0002-2009-EC-MDU, 0003-2009-EC-MDU, 0004-2009-ECMDU, 0005-2009-EC-MDU, 0006-2009-EC-MDU, 0007-2009-EC-MDU, 00082009-EC-MDU, 0009-2009-EC-MDU, 0010-2009-EC-MDU, 0011-2009-ECMDU, 0012-2009-EC-MDU, 0013-2009-EC-MDU, 0014-2009-EC-MDU, 00152009-EC-MDU, 0016-2009-EC-MDU, 0017-2009-EC-MDU, 0018-2009-ECMDU, 0019-2009-EC-MDU, y 0020-2009-EC-MDU. b) El LEVANTAMIENTO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES trabadas

como consecuencia de la tramitacin de los indicados procedimientos coactivos acumulados, y los que pudieran trabarse en el transcurso de la tramitacin y resolucin final del presente recurso de queja, y como consecuencia de ello, la ENTREGA de los fondos al Gobierno Regional de San Martn. Estas medidas una vez adoptadas, deben ser requeridas al Ejecutor y Auxiliar Coactivo para su cumplimiento obligatorio dentro del plazo de veinticuatro horas; bajo responsabilidad penal en caso de incumplimiento. III. FUNDAMENTOS DE HECHO:

GENERALIDADES PRIMERO.- Conforme lo establece el Artculo 25 Numeral 25.1 inciso a) de la Ley N 26979 Ley del Procedimiento de Ejecucin Coactiva seala que, Se considera deuda exigible: a) La establecida mediante

Resolucin de Determinacin o de Multa, emitida por la Entidad conforme a ley, debidamente notificada y no reclamada en el plazo de ley ()(la negrita y subrayado es nuestro); consecuentemente, si la Resolucin de Determinacin o la Resolucin de Multa no hubieran sido emitidas conforme a Ley, y debidamente notificadas, NO PUEDEN SER CONSIDERADAS COMO INSTRUMENTOS O TTULOS QUE CONTIENEN UNA DEUDA EXIGIBLE COACTIVAMENTE. SEGUNDO.- Las resoluciones de determinacin o de multa son actos administrativos y por tanto para su validez deben cumplir con los mismos requisitos generales que para todos los actos administrativos establece el Articulo 3 la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, esto es que, haya sido emitido por el rgano facultado en razn de la materia, territorio, grado, tiempo o cuanta, a travs de la autoridad regularmente nominada al momento del dictado; exprese su respectivo objeto, de tal modo que pueda determinarse inequvocamente sus efectos jurdicos; su contenido se ajustar a lo dispuesto en el ordenamiento jurdico, debiendo ser lcito, preciso, posible fsica y jurdicamente, y comprender las cuestiones surgidas de la motivacin; adecuarse a las finalidades de inters pblico asumidas por las normas que otorgan las facultades al rgano emisor, sin que pueda habilitrsele a perseguir mediante el acto, aun encubiertamente, alguna finalidad sea personal de la propia autoridad, a favor de un tercero, u otra finalidad pblica distinta a la prevista en la ley; el acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporcin al contenido y conforme al ordenamiento jurdico; as como haber respetado el procedimiento administrativo establecido para su generacin; adems, los citados actos administrativos tributarios deben cumplir con los requisitos especiales establecidos por el Artculo 77 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF, en cuanto seala que, la Resolucin de Determinacin ser formulada por escrito y expresar: a) El deudor tributario, b) El tributo y el perodo al que corresponda, c) La base imponible, d) La tasa, e) La cuanta del tributo y

sus intereses, f) Los motivos determinantes del reparo u observacin, cuando se rectifique la declaracin tributaria, y g) Los fundamentos y disposiciones que la amparen. TERCERO.Conforme se advierte de las Resoluciones de Multa 0005-2009-MDU, 0006-2009-MDU, 0007-2009-

Tributaria N 0001-2009-MDU, 0002-2009-MDU, 0003-2009-MDU, 0004-2009-MDU, MDU, 0008-2009-MDU, 0009-2009-MDU, y 0010-2009-MDU, todas del 14 de Agosto del 2009 emitida por la Municipalidad Distrital de Uchiza a travs de las cuales se impone sancin de multa al Gobierno Regional de San Martn por supuesta omisin a la presentacin de declaraciones juradas de impuesto predial del 2005 al 2009 respecto de de predios ubicados en la jurisdiccin del distrito de Uchiza correspondientes a los Establecimientos de Salud e Instituciones Educativas; ESTAS NO CUMPLEN CON LOS REQUISITOS GENERALES NI LOS ESPECIALES ESTABLECIDOS EN EL PUNTO PRECEDENTE, de los cuales podemos resaltar los siguientes: a) Su contenido no se ajusta a lo dispuesto en el ordenamiento

jurdico, situacin que comentaremos ampliamente ms adelante. b) Los citados en actos administrativos, al no estn y debidamente conforme al

motivado

proporcin

contenido

ordenamiento jurdico. c) No indica indican los fundamentos y disposiciones que la

amparen, el mismo que se encuentra en relacin con el anterior que prev la Ley N 27444, y d) Tampoco indica cual es la base imponible para la determinacin del tributo. Por otro lado, de las Resoluciones de Determinacin N 0001-2009MDU, 0002-2009-MDU, 0003-2009-MDU, 0004-2009-MDU, 00052009-MDU, 0006-2009-MDU, 0007-2009-MDU, 0008-2009-MDU, 0009-2009-MDU, y 0010-2009-MDU, igualmente se advierte que, no cumplen con los requisitos antes mencionados; por lo que, a continuacin

analizaremos si los citados actos administrativos que contienen supuestas deudas tributarias han sido o no emitidos conforme a la Constitucin, a la Ley de la materia y cumpliendo adems los requisitos generales establecidos por la Ley N 27444 y por ende si estos contienen deudas tributarias exigibles coactivamente. VEROSIMILITUD DE LA ACTUACION IRREGULAR DENUNCIADA:
VICIOS IN IUDICANDO RESPECTO DE LA SUPUESTA OMISIN A LA DECLARACION JURADA ANUAL DEL IMPUESTO PREDIAL

CUARTO.- Del Artculo 10 del TUO del Decreto Legislativo N 776 Ley de Tributacin Municipal aprobado por Decreto Supremo N 156-2004-EF cuando seala: El carcter de sujeto del impuesto se atribuir con arreglo a la situacin jurdica configurada al 1 de enero del ao a que corresponde la obligacin tributaria. Cuando se efecte cualquier transferencia, el adquirente asumir la condicin de contribuyente a partir del 1 de enero del ao siguiente de producido el hecho, se advierte claramente que LA OBLIGACIN DE PRESENTACIN DE LA DECLARACIN JURADA ANUAL DEL IMPUESTO PREDIAL es imputable al propietario que tiene declarado o inscrito su predio ante la Unidad de Rentas de la municipalidad distrital en cuya jurisdiccin se encuentra el PREDIO GRAVADO O AFECTO CON EL IMPUESTO PREDIAL, o, en el caso de no estar inscrito o declarado ante la municipalidad, dicha obligacin ser al propietario que tenga su derecho inscrito en el Registro de Propiedad Inmueble de los Registros Pblicos, situacin que podr determinarse a travs de un proceso de fiscalizacin tributaria, pues conforme seala el ltimo prrafo del Artculo 9 del citado cuerpo normativo, cuando la existencia del propietario no pudiera ser determinada, son sujetos obligados al pago del impuesto, en calidad de responsables, los poseedores o tenedores, a cualquier ttulo, DE LOS PREDIOS AFECTOS, sin perjuicio de su derecho a reclamar el pago a los respectivos contribuyentes.

QUINTO.- La PRESENTACIN DE DECLARACIN JURADA ANUAL DEL IMPUESTO PREDIAL es una obligacin formal prevista en el Artculo 14 del TUO del Decreto Legislativo N 776 Ley de Tributacin Municipal aprobado por Decreto Supremo N 156-2004-EF, dicha norma establece claramente que dicha obligacin corresponde a los CONTRIBUYENTES y por ende, se advierte de ello claramente tambin la citada obligacin est establecida respecto de de los ello, los PREDIOS trminos AFECTOS hacer POR una EL clara y IMPUESTO diferenciacin PREDIAL; conceptual por corresponde

CONTRIBUYENTE

PROPIETARIO dentro del marco de la Ley de Tributacin Municipal, pues el primero est referido al propietario de un predio ( terrenos, incluyendo los terrenos ganados al mar, a los ros y a otros espejos de agua, as como las edificaciones e instalaciones fijas y permanentes que constituyan partes integrantes de dichos predios, que no pudieran ser separadas sin alterar, deteriorar o destruir la edificacin), cuyo valor se encuentra afecto o gravado con el impuesto predial conforme al Artculo 8 del citado cuerpo normativo; mientras el segundo, est referido de manera genrica al propietario de un predio sin interesar que su valor est o no afecto con el impuesto predial. En tal sentido, de lo expuesto se advierte sin lugar a dudas que LA OBLIGACIN DE PRESENTAR DECLARACIN JURADA ANUAL DEL IMPUESTO PREDIAL conforme al Artculo 14 del TUO del Decreto Legislativo N 776 Ley de Tributacin Municipal aprobado por Decreto Supremo N 156-2004-EF, TAN SOLO CORRESPONDE AL PROPIETARIO DE UN PREDIO CUYO VALOR SE ENCUENTRA AFECTO CON EL IMPUESTO PREDIAL, quien conforme al citado dispositivo recibe la denominacin de CONTRIBUYENTE. SEXTO.- En ese orden de anlisis cabe sealar que, conforme a lo establecido por el Artculo 17 del TUO del Decreto Legislativo N 776 Ley de Tributacin Municipal aprobado por Decreto Supremo N 156-2004-EF, estn INAFECTOS al pago del impuesto entre otros- los predios de propiedad de:

a) El gobierno central, gobiernos regionales y gobiernos locales; () b) Las entidades pblicas destinadas a prestar servicios mdicos asistenciales, c) Las universidades y centros educativos, debidamente reconocidos, respecto de sus predios destinados a sus finalidades educativas y culturales, conforme a la Constitucin. Los predios que se indican en las resoluciones de multa tributaria son de propiedad de una entidades pblica destinada a prestar servicios mdicos asistenciales como es la Direccin Regional de Salud de San Martn, a travs de los Puestos de Salud Cajatambo, Cruz Pampa, Huicte, Nuevo Porongo, Pampayacu, San Cristbal, Santa Luca y Centro de Salud de Uchiza; asimismo al haber sido transferidas las funciones, acervo documentario y bienes al Gobierno Regional de San Martn conforme a la Ley Marco de Descentralizacin, estos son de propiedad del Gobierno Regional de San Martn; igualmente, los predios que se indican en las Resoluciones de Multa Tributaria N 0002-2009-MDU hasta la 00102009-MDU todas del 14 de Abril del 2009 y que corresponden a las instituciones Educativas siguientes: Carretera Tocache Santa Elena
0008, San Andrs de Tomas 0012, Tpac Amaru 0013, Unin Cadena 0014 (03), Los ngeles 0018, el Mundo de Ana Mara 004, Bajo Huaynave - 0040, Bajo Porongo 0049, Rayito de Luz 005, Arca de No 006, Nuevo Portugal 0061, Pueblo Libre 0067, La Victoria 0068, Chontayaquillo 0069, Shapaja 010, Jos Abelardo Quiones Gonzales - 0186, Buenos Aires 0275, San Juan de Dios 0284, Santa Rosa 0289, Jorge Chvez 0323, Cesar Vallejo 0425 (02), Micaela Bastidas 0426 (02), Jos Carlos Maritegui, Jos Carlos Maritegui 0427 (02), Pampayacu 0428, Puerto Huicte 0429, Barro Blanco 0441, Porongo o463 (02), Cruz Pampa 0464, San Francisco 0465, Cajatambo 0467, Alameda 0581, Shapaja 0582 (02), San Martn 0583, Santa Luca 0599, Loboyacu 0634, Ricardo Palma Soriano 0641 (02), Bombonaje 0697, Pucayuca 0698, Cahuide 0699, Tingo de Uchiza 0705, Pampa Hermosa 0714, Nueva Libertad 0744, Santa Luca 778,

Cruz Pampa 125, Pampayacu - 155, Puerto Huicte 197, Nueva Unin 239, Mi Cielito 263, San Cristbal 273, Lobayacu 274, Cahuide 275, Porongo 276, Jos Carlos Maritegui 277, Anexo San Jos Anexo 1, Caritas Felices, CEBA Jos Galvez Barnechea, Francisco Vigo Caballero, ISPP Uchiza, Javier Diez Canseco Cisneros, Jos Galvez Barnechea (03), los Angelitos, Los Canguritos, Los Enanitos, Los Pollitos, Luz del Saber, Nuevo Amanecer (02), Santino Brembilla Ferrari, Sol Radiante, Sonrisas de Amor, y Virgen del Rosario, son de propiedad de la Direccin Regional de Educacin de San Martn destinados a cumplir con su finalidad de acuerdo a la Constitucin Poltica del Estado, esto es, a prestar servicios educativos en la jurisdiccin del distrito de Uchiza; asimismo, al haber

sido transferidas las funciones, acervo documentario y bienes al Gobierno Regional de San Martn conforme a la Ley Marco de Descentralizacin, estos son de propiedad del Gobierno Regional de San Martn. En tal sentido, teniendo en cuenta la norma invocada en el prrafo anterior, LOS PREDIOS ANTES INDICADOS SON PREDIOS INAFECTOS POR EL IMPUESTO PREDIAL POR SER DE PROPIEDAD DE ENTIDADES PBLICAS DEDICADA A PRESTAR SERVICIOS MDICOS ASISTENCIALES COMO ES LA DIRECCIN REGIONAL DE SALUD DE SAN MARTN Y SERVICIOS EDUCATIVOS COMO ES LA DIRECCION REGIONAL DE EDUCACION DE SAN MARTIN, Y DEL GOBIERNO REGIONAL DE SAN MARTN. SEPTIMO.- Siguiendo el orden de anlisis cabe sealar -en concordancia con lo expuesto en el punto anterior- que, la Direccin Regional de Salud de San Martn (DIRES - SM), la Direccin Regional de Educacin de San Martn (DRE SM), ni el Gobierno Regional de San Martn (GORESAM), nunca estuvieron obligados a presentar declaraciones juradas del impuesto predial respecto de los predios indicados en el punto anterior, en tanto los mismos se encuentran infectos del impuesto predial conforme al Artculo 17 incisos a) y e) del TUO del Decreto Legislativo N 776 Ley de Tributacin Municipal aprobado por Decreto Supremo N 156-2004-EF; consecuentemente, LA MULTA IMPUESTA DEVIENE EN ARBITRARIA E ILEGAL POR CONTRAVENIR LAS NORMAS ANTES INDICADAS, LO

QUE GENERA SU NULIDAD DE PLENO DERECHO DEL ACTO ADMINISTRATIVO TRIBUTARIO CONFORME AL ARTICULO 10 DE LA LEY N 27444 LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL, CONCORDANTE CON EL ARTICULO 109 INCISOS 2) Y 3) DEL CDIGO TRIBUTARIO APROBADO POR D.S. N 135-99-EF, POR SER CONTRARIO MEDIANTE A LAS DISPOSICIONES ACTO SE DE LEY DE UNA TRIBUTACION MUNICIPAL ANTES MENCIONADAS, ADEMS POR CUANTO, LEY. OCTAVO.- Por otro lado, resulta importante tambin sealar que, de la fundamentacin fctica de la resolucin de multa tributaria no se advierte cual haya sido la base imponible para determinar el valor de cada uno de los predios de los Puestos de Salud e Instituciones Educativas antes indicadas, y cual haya sido el procedimiento para determinar el monto de la multa por supuesta omisin en la presentacin de la declaracin jurada del impuesto predial de cada uno de los predios antes mencionados, menos aun los fundamentos y disposiciones que la amparen, pues la mencin genrica de la Constitucin Poltica, la Ley de Tributacin Municipal y el Cdigo Tributario no cumple con dicho requisitos, a lo que la Administracin Tributaria se encuentra obligada por el Artculo 77 del Cdigo Tributario. En tal sentido, LA RESOLUCIN DE MULTA TRIBUTARIA N 0001-2009-MDU DEL 14 DE AGOSTO DEL 2009 EMITIDA POR LA MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE UCHIZA CARECE DE VALIDEZ LEGAL, ENCONTRNDOSE VICIADA DE NULIDAD INSALVABLE. NOVENO.- Esta posicin de nuestra parte se encuentra plenamente corroborada con la posicin asumida por el rgano resolutor especializado en ltima instancia en materia de tributacin como lo es el Tribunal Fiscal, el mismo que en la RESOLUCIN DE TRIBUNAL FISCAL N 06122-42005 de fecha 05 de Octubre del 2005 en su Considerando N 15 seala de manera concluyente lo siguiente: () TENIENDO EN CONSIDERACIN QUE LA RECURRENTE SE ENCUENTRA INAFECTA DICHO ESTABLECE INFRACCION Y SE APLICA UNA SANCIN NO PREVISTAS EN LA

AL IMPUESTO PREDIAL Y SIENDO QUE LA INAFECTACIN DE UN TRIBUTO IMPLICA LA AUSENCIA DEL HECHO GENERADOR, POR LO QUE EN DICHO SUPUESTO NO NACEN OBLIGACIONES TRIBUTARIAS DE NINGN TIPO, NO TENIENDO LA RECURRENTE LA CALIDAD DE CONTRIBUYENTE, NI RESPONSABLE DEL IMPUESTO, AQUELLA NO SE ENCUENTRA OBLIGADA A PRESENTAR DECLARACIN JURADA ANUAL POR DICHO TRIBUTO (), y en mrito a ello, revoca una resolucin que declar infundada una reclamacin contra otra a travs de la cual se demandaba el pago de tributos relacionados con una supuesto omisin a la presentacin de la declaracin jurada anual del impuesto predial, de la cual se encontraba inafecto. RESPECTO DE LA SUPUESTA OMISION AL PAGO DE ARBITRIOS MUNICIPALES DECIMO.- Conforme se advierte de las Resoluciones de Determinacin N 0001-2009-MDU, 0002-2009-MDU, 0003-2009-MDU, 0004-2009MDU, 0005-2009-MDU, 0006-2009-MDU, 0007-2009-MDU, 00082009-MDU, 0009-2009-MDU, y 0010-2009-MDU, todas del 14 de Agosto del 2009 emitidas por la Municipalidad Distrital de Uchiza a travs de las cuales se determina una supuesta deuda tributaria contra el Gobierno Regional de San Martn, as como a la Direccin Regional de Educacin de San Martn y/o UGEL San Martn, por supuesta omisin al pago de Arbitrios Municipales del 2005, as como parte de los aos 2006 y 2008 respecto de los predios ubicados en la jurisdiccin del distrito de Uchiza correspondientes a los Centros Educativos, el sustento jurdico y factico de la misma consiste en lo siguiente: BASE LEGAL : CONSTITUCION POLITICA DEL PERU DECRETO LEGISLATIVO N 776 Y SUS MODIFICATORIAS T.U.O. DEL CODIGO TRIBUTARIO D.S. N 135-99-EF

FUNDAMENTOS: () se les ha detectado como omiso total al pago de Arbitrios Municipales, lo que genera perjuicio econmico a los intereses de la Municipalidad, motivo por el cual se emite la presente Resolucin de Determinacin por tratarse de una deuda cierta y exigible.

En

los

puntos

siguientes

nos

avocamos

analizar

si

el

acto

administrativo tributario antes mencionado ha sido emitido observando la Constitucin y la Ley de la materia, as como los dems requisitos para su validez establecidos por la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General. DECIMO PRIMERO.Poltica para Conforme del crear, al Artculo los y 195 inciso 4) de la

Constitucin competentes

Estado,

Gobiernos suprimir

Locales entre

son otros

modificar

tributos- arbitrios, conforme a ley. Asimismo cabe indicar que, de acuerdo a la Norma II del Cdigo Tributario aprobado por D.S. N 135-99EF, el trmino genrico tributo comprende: a) Impuesto: Estado. b) Contribucin: Es el tributo cuya obligacin tiene como hecho generador beneficios derivados de la realizacin de obras pblicas o de actividades estatales. c) Tasa: Es el tributo cuya obligacin tiene como hecho generador la prestacin efectiva por el Estado de un servicio pblico individualizado en el contribuyente. Las Tasas, entre otras, pueden ser: 1. Arbitrios: son tasas que se pagan por la prestacin o Es el tributo cuyo cumplimiento no origina una

contraprestacin directa en favor del contribuyente por parte del

mantenimiento de un servicio pblico. 2. Derechos: son tasas que se pagan por la prestacin de un

servicio administrativo pblico o el uso o aprovechamiento de bienes pblicos. 3. Licencias: son tasas que gravan la obtencin de

autorizaciones especficas para la realizacin de actividades de provecho particular sujetas a control o fiscalizacin. Conforme se puede verificar de esta normativa, NINGUNA DE LAS NORMAS ANTES INDICADAS HACE UNA CLASIFICACIN DEL

TRIBUTO ARBITRIOS, tan sola la segunda de las norma lo define como una tasa que se paga por la prestacin o mantenimiento de un servicio pblico; desprendindose de las citadas normas que, LA DENOMINACIN ESPECFICA DEL ARBITRIO LE OTORGA CADA MUNICIPALIDAD EN EL ACTO DE SU CREACIN CONFORME LEY. DECIMO SEGUNDO.- En ese orden de anlisis, el Artculo 68 del TUO del Decreto Legislativo N 776 Ley de Tributacin Municipal aprobado por D.S. N 156-2004-EF establece que, Las Municipalidades podrn imponer entre otras- las siguientes tasas: a) Tasas por servicios pblicos o ARBITRIOS: son las tasas que se paga por la prestacin o mantenimiento de un servicio pblico individualizado en el contribuyente (); adems establece el procedimiento para su aprobacin y el tipo de norma o instrumento legal a travs del cual se aprueba, esto es, a travs de ordenanza municipal; adems se verifica nuevamente que dicha norma no establece una clasificacin de los arbitrios municipales ni asigna ninguna denominacin especfica, corroborando de esta manera lo sealado en el punto anterior, en el sentido de que la denominacin lo otorga cada municipalidad en el acto de su creacin del respectivo arbitrio municipal. Dicha norma resulta concordante con el Articulo 9 inciso 9) de la Ley N 27972 Ley Orgnica de Municipalidades y el Articulo 40 del mismo cuerpo normativo, en cuanto la competencia del Concejo Municipal para crear arbitrios, as como el procedimiento que corresponde a travs de Ordenanza Municipal, la que debe estar DEBIDAMENTE RATIFICADA POR EL CONCEJO PROVINCIAL CUANDO y ES APROBADA POR MUNICIPALIDADES CONFORME A LEY. DECIMO TERCERO.- Entre los arbitrios ms conocidos creados por diferentes Gobiernos Locales a nivel nacional tenemos: a) Arbitrio de Limpieza Pblica, b) Arbitrio de Parques y Jardines Pblicos, c) Arbitrio de Relleno Sanitario, d) Serenazgo, etc., todos ellos actualmente conforme al orden amiento jurdico vigente, son creados por Ordenanza Municipal cumpliendo con el procedimiento preestablecido. En DISTRITALES debidamente PUBLICADA

tal sentido, para determinar una deuda tributaria por omisin al pago de arbitrios municipales, NECESARIAMENTE TIENE QUE HABERSE DICTADO PREVIAMENTE UNA ORDENANZA MUNICIPAL A TRAVS DE LA CUAL SE CREA EL ARBITRIO MUNICIPAL CON UNA DENOMINACIN ESPECFICA, tal como en el caso de los arbitrios antes mencionados y de acuerdo a la realidad de cada Municipalidad. Teniendo en cuenta lo antes sealado, en caso de no existir la correspondiente ordenanza municipal que crea el arbitrio municipal con su denominacin especfica, su COBRANZA SE TORNA EN ILEGAL. DECIMO CUARTO.- De la revisin y anlisis de las Resoluciones de Determinacin del 14 de Agosto del 2009, mencionadas en el decimo punto del presente recurso, en cuanto a su motivacin (fundamentacin) fctica y jurdica conforme a las exigencias del Articulo 3 inciso 4) de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General concordante con el Articulo 139 inciso 5) de la Constitucin Poltica del Estado, se advierte lo siguiente: a) La fundamentacin jurdica resulta genrica que de ninguna manera satisface las exigencias de las normas antes indicadas, que consideran a la motivacin como requisito de validez del acto administrativo. b) No se indica cual es la norma municipal (ordenanza) que crea el arbitrio materia de cobranza y menos an su denominacin especfica, de modo tal que no existe la posibilidad de determinar porque servicio pblico se est cobrando, toda vez los arbitrios son tasas que se pagan por la prestacin o mantenimiento de un servicio pblico. c) De la fundamentacin fctica no se establece respecto de qu tipo de arbitrio municipal se ha determinado la deuda y se est cobrando, tampoco indica que tipo de servicio pblico haya prestado o mantenido respecto de los predios de propiedad de la Direccin

Regional de Educacin de San Martn y el Gobierno Regional de San Martn. En tal sentido, tampoco cumple con las exigencias de las normas antes mencionadas. Asimismo, el Artculo 77 del TUO del Cdigo Tributario aprobado por D.S. N 135-99-EF establece como requisito de validez que, la Resolucin de Determinacin sea formulada por escrito y expresar: a) El deudor tributario, b) El tributo y el perodo al que corresponda, c) La base imponible, d) La tasa, e) La cuanta del tributo y sus intereses, f) Los motivos determinantes del reparo u observacin, cuando se rectifique la declaracin tributaria, y g) Los fundamentos y disposiciones que la amparen. En tal sentido, al no haber cumplido con indicar la norma que crea el tributo (arbitrio) materia de cobranza, tampoco ha sealado o indicado cual es la base imponible para la determinacin del tributo, y menos haber expresado y de manera clara los elementos o sustento de hecho del tributo que se cobra ni la disposiciones legales que lo amparan, LA CITADA RESOLUCIN ES NULA DE PLENO DERECHO. DECIMO QUINTO.- Esta posicin de parte de la defensa jurdica del Gobierno Regional de San Martn, se encuentra plenamente corroborada con el criterio adoptado tanto por el mximo intrprete de la constitucionalidad de las leyes como lo es el Tribunal Constitucional y el rgano resolutor especializado en materia tributaria como es el Tribunal Fiscal, cuando en los Considerandos N 12 y 13 de la Resolucin del Tribunal Fiscal N 01458-2-2004 de fecha 12 de Marzo del 2004 seala lo siguiente: () el Tribunal Constitucional en la sentencia del 9 de Enero del 2003, declar inconstitucional por el fondo la Ordenanza N 003 emitida por la Municipalidad Distrital de San Juan de Lurigancho, pronuncindose en el sentido de que el Articulo 94 de la Ley Orgnica de Municipalidades no resulta incompatible con ningn dispositivo de la Constitucin Poltica de 1993, actualmente vigente y aplicable al caso de autos, pues a pesar de no ser los edictos municipales los que regulan materia tributaria, sino las

ordenanzas, segn lo establecido por la Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo DE NO Tributario, NORMAS el PROCEDIMIENTO POR DE UNA RATIFICACIN PROVINCIAL, TALES RESULTA EXPEDIDAS A LA

MUNICIPALIDAD DISTRITAL POR PARTE DE LA MUNICIPALIDAD CONTRARIO GARANTA INSTITUCIONAL DE LA AUTONOMA MUNICIPAL NI TAMPOCO AL PRINCIPIO DE LEGALIDAD EN MATERIA TRIBUTARIA; igualmente en ese orden lgico de anlisis del procedimiento de aprobacin, publicacin y vigencia de los arbitrios municipales, seala lo siguiente: () si bien la regla de la fuente normativa conforme a la cual se regula en materia tributaria ha cambiado, NO LO HA SIDO AS EL ALCANCE DE LA OBLIGACIN RATIFICATORIA contenida en el Articulo 94 de la Ley Orgnica de Municipalidades, por lo que las municipalidades distritales no pueden oponerse procedimiento que resulta perfectamente acorde establecido por la Constitucin. Finalmente respecto a este extremos cabe declara claramente sealado que en el tercer prrafo del Artculo 40 de la actual Ley Orgnica de Municipalidades N 27972 mantiene la necesidad y procedimiento de cumplimiento emitidas por obligatorio la para su vigencia, la distritales, ratificacin por las municipalidades provinciales de las ordenanzas en materia tributaria municipalidades cuando seala: LAS ORDENANZAS EN MATERIA TRIBUTARIA EXPEDIDAS POR LAS MUNICIPALIDADES DISTRITALES DEBEN SER RATIFICADAS POR LAS MUNICIPALIDADES PROVINCIALES DE SU CIRCUNSCRIPCIN PARA SU VIGENCIA. VICIOS IN PROCEDENDO VIOLACION AL DEBIDO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DECIMO SEXTO.- En este extremo, cabe sealar tambin que, la Direccin Regional de Salud de San Martn (DIRES-SM) y la Direccin Regional de Educacin de San Martn (DRE SM), en su condicin de a un con lo

propietarios de los predios de los Puestos de Salud y Centro de Salud , as como de las Instituciones educativas antes mencionados, conforme al Reglamento de Organizacin de Funciones (ROF) del Gobierno Regional de San Martn, son rganos desconcentrados que tienen la condicin de Unidad Ejecutora que goza de autonoma administrativa y presupuestal; por tanto, ante un procedimiento administrativo tributario que lo afectaba tenan el derecho a que se les notifique con el acto administrativo tributario por medio del cual se impone multa, o a travs del cual se le imputado a la omisin en el pago de supuestos arbitrios municipales por servicios pblicos supuestamente prestados, para poder ejercitar su derecho a la defensa, pues al no haberlo hecho se contraviene el Articulo 139 inciso 14) de la Constitucin Poltica del Estado, SE HA RESTRINGIDO EL DERECHO A LA DEFENSA DE LA DIRECCIN REGIONAL DE SALUD DE SAN MARTIN Y DE LA DIRECCION REGIONAL DE EDUCACION DE SAN MARTIN; por lo que dicho acto administrativo tributario es NULO DE PLENO DERECHO conforme al Artculo 109 inciso 2) del Cdigo Tributario concordante con el Articulo 10 inciso 1) de la ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General. DECIMO SEPTIMO.- Segn el Articulo 9 Numeral 9.1 de la Ley N 26979 Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva concordante con el Artculo 25 del mismo cuerpo normativo, se considera OBLIGACIN EXIGIBLE COACTIVAMENTE a la establecida mediante acto administrativo EMITIDO CONFORME A LEY, DEBIDAMENTE NOTIFICADO y que no haya sido objeto de recurso impugnatorio alguno en la va administrativa, dentro de los plazos de ley o en el que hubiere recado resolucin firme confirmando la Obligacin. En tal sentido, al haberse determinado una infraccin e impuesto una multa no previstas en la Ley, y no haberse notificado dicho acto administrativo a la Direccin Regional de Salud de San Martin y a la Direccin Regional de Educacin de San Martn respectivamente; igualmente, al haberse determinado una deuda tributaria por supuesta omisin al pago de arbitrios municipales sin que existe la ordenanza municipal de creacin de dicho tributo, lo que es peor no exponerse la denominacin especfica del supuesto arbitrio

municipal, y menos an existir el procedimiento de ratificacin por la Municipalidad Provincial de Tocache como requisito obligatorio para su vigencia, conforme se tiene expuesto en los puntos precedentes, LA 0010-2009-MDU, DEL 14 DE ASI COMO DEL LAS 2009 RESOLUCIONES EMITIDAS NO POR LAS DE LA UNA RESOLUCINES DE MULTA TRIBUTARIA N 0001-2009-MDU HASTA DETERMINACION N 001-2009-MDU HASTA LAS 0010-2009-MDU, TODAS AGOSTO DE MUNICIPALIDAD DISTRITAL UCHIZA CONTIENE

OBLIGACION EXIGIBLE COACTIVAMENTE. Siendo las cosas conforme se exponen en el punto precedente, en el inicio del procedimiento de ejecucin coactiva en el presente caso, no se ha cumplido con lo previsto por el Articulo 14 Numeral 14.1 del citado cuerpo normativo, en cuanto seala: El Procedimiento se inicia con la notificacin al Obligado de la Resolucin de Ejecucin Coactiva, la que contiene un mandato de cumplimiento de una Obligacin Exigible conforme el artculo 9 de la presente Ley; (). En tal sentido, EL PRESENTE PROCEDIMIENTO COACTIVO ADOLECE DE VICIOS QUE AFECTAN EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD, PUES EL CONTROL DE LEGALIDAD DEL ACTO QUE SIRVA DE TITULO PARA LA EJECUCIN COACTIVA CORRESPONDE AL EJECUTOR COACTIVO QUE EN EL CASO SUB MATERIA NO HA SIDO CUMPLIDO. Igualmente, LUEGO DE INICIADO EL IRREGULAR PROCEDIMIENTO COACTIVO, tampoco se ha cumplido con notificar a la DIRECCION REGIONAL DE SALUD DE SAN MARTIN ni a la DIRECCION REGIONAL DE EDUCACION DE SAN MARTIN con la resolucin de inicio del procedimiento de ejecucin coactiva, pues ambos rganos desconcentrados del Gobierno Regional de San Martn con autonoma administrativa y presupuestal, TIENEN UN INTERES DIRECTO Y REAL EN LA TRAMITACION DEL INDICADO PROCEDIMIENTO DE EJECUCION COACTIVA. PELIGRO EN LA DEMORA PARA RESOLVER EL RECURSO DE QUEJA DECIMO OCTAVO.- Conforme se desprende del Numeral 38.2 del Artculo 38 de la Ley N 26979 Ley del Procedimiento de Ejecucin Coactiva

modificado por el Artculo 1 de la Ley N 28165, cuando exista el peligro en la demora en la resolucin de queja, y siempre que lo solicite el obligado, el Tribunal Fiscal podr ordenar la suspensin temporal del procedimiento de ejecucin coactiva o de la medida cautelar dictada, en el trmino de tres (3) das hbiles y sin necesidad de correr traslado de la solicitud a la entidad ejecutante ni al Ejecutor coactivo. DECIMO NOVENO.- En mrito al irregular e ilegal procedimiento de ejecucin coactiva iniciado por el Ejecutor Coactivo de la Municipalidad Distrital de Uchiza, ste resoluciones de mal funcionario viene coactiva que dictando diversas MEDIDAS ejecucin contienen

CAUTELARES a travs de las cuales ordena al Banco de la Nacin y otros entes, la retencin de los fondos de nuestra cuentas corrientes y otros acreencias que podamos tener con terceros, actuaciones que generan un serio peligro de afectacin econmica irreversible con la retencin de los fondos de nuestra cuentas, los mismos que en su mayora son fondos pblicos destinados a la ejecucin de obras pblicas en beneficio de la colectividad, CUANTO MS SI ES DE PBLICO CONOCIMIENTO QUE DE TRAS DE ESTE TIPO DE ACTUACIONES ILEGALES DE MUNICIPALIDADES ALEJADAS DEL PAS ESTN DE TRAS MAFIAS BIEN ORGANIZADAS A NIVEL NACIONAL, que una vez que logran la sustraccin y apoderamiento de los fondos pblicos, disponen de los mismos y hacen imposible su recuperacin para devolverlo a la esfera de dominio de las entidades u rganos afectados. VIGESIMO.- En el caso concreto, conforme se puede desprender de la Carta EF/92.3212 N 7589-2011 de fecha 06 de julio del 2011, ordena retener los fondos de diversas cuentas corrientes del Gobierno Regional de San Martn hasta por la suma de S/. 2`308,419.58 Nuevos Soles, y en merito a lo dispuesto por el citado Ejecutor Coactivo el Banco de la Nacin procedi a retener la suma de S/. 4,300.00 Nuevos Soles que se encontraban disponibles, sobre la Cuenta Corriente N 00-531-016467; igualmente de la Carta EF/92.3212 N 09370-2011 de fecha 04 de Agosto del 2011, ordena retener los fondos de diversas cuentas corrientes del Gobierno Regional de San Martn

hasta por la suma de S/. 2`308,419.58 Nuevos Soles, logrando que el Banco de la Nacin retenga la suma de S/. 948.00 Nuevos Soles, entre los que se encuentran fondos destinados exclusivamente a la ejecucin de obras pblicas y por ende, tienen la calidad de INEMBARGABLES, como son la Cta. Cte. N 531-015770 Sede

Central y la Cta. Cte. N 531-001008 Ncleo Ejecutor Losa Kopal, QUEDANDO PENDIENTE DE RETENER LA SUMA ASCENDENTE A S/. 2`281,171.58 NUEVOS SOLES; situacin con lo que se corrobora el inminente peligro de no disponer el levantamiento de las medidas cautelares citadas y de todas las que se hubieren trabado o se traben hasta la resolucin de la presente queja. En tal sentido, RESULTA INDISPENSABLE QUE EL TRIBUNAL DISPONGA DICHA MEDIDA EN EL TRMINO DE TRES (03) SIN NECESIDAD DE CORRER TRASLADO DE LA SOLICITUD A LA ENTIDAD EJECUTANTE NI AL EJECUTOR COACTIVO, conforme a lo facultado por el Numeral 38.2 del Artculo 38 de la Ley N 26979 Ley del Procedimiento de Ejecucin Coactiva modificado por el Artculo 1 de la Ley N 28165. IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

FUNDAMENTOS DE CARCTER SUSTANTIVO EN RELACIN A LAS RESOLUCIONES MULTA POR SUPUESTA OMISIN A LA PRESENTACIN DE DECLARACIN JURADA ANUAL DEL IMPUESTO PREDIAL Artculo 19 de la Constitucin Poltica del Estado, en cuanto

establece que, Las universidades, institutos superiores y dems centros educativos constituidos conforme a la legislacin en la materia gozan de INAFECTACIN DE TODO IMPUESTO DIRECTO E INDIRECTO QUE AFECTE LOS BIENES, ACTIVIDADES Y SERVICIOS PROPIOS DE SU FINALIDAD EDUCATIVA Y CULTURAL (). Artculo 17 del TUO del D. Leg. 776 Ley de Tributacin

Municipal aprobado por D.S. N 156-2004-EF, en cuanto seala que,

estn INAFECTOS al pago del impuesto predial- los predios de propiedad de: a) e) El gobierno central, gobiernos regionales y gobiernos locales; (). Las entidades pblicas destinadas a prestar servicios mdicos universidades y centros educativos, debidamente asistenciales. h) Las reconocidos, respecto de sus predios destinados a sus finalidades educativas y culturales, conforme a la Constitucin. STC recada en el Exp. N 01271-2006-AA/TC, Fundamento

Jurdico N 4, en cuanto al referirse al Artculo 19 de la Constitucin Poltica del Estado seala: El referido artculo consagra una inmunidad tributaria; es decir, un lmite constitucional al ejercicio de la potestad tributaria a travs de la exclusin de toda posibilidad impositiva a las universidades, institutos superiores y dems centros educativos. Este Tribunal ya se pronunci al respecto en la STC N 3444-2004-AA, estableciendo que dicha inmunidad se encuentra condicionada a la verificacin de los siguientes requisitos: a) que los centros educativos se encuentren constituidos conforme a la legislacin de la materia; b) que el impuesto, sea directo o indirecto, afecte los bienes, actividades y servicios propios de su finalidad educativa y cultural. EN RELACIN A LAS RESOLUCIONES DE DETERMINACIN DE DEUDA TRIBUTARIA POR SUPUESTA OMISIN AL PAGO DE ARBITRIOS MUNICIPALES Artculo 195 inciso 4) de la Constitucin Poltica del Estado,

en cuanto establece que, los Gobiernos Locales son competentes para crear, modificar y suprimir entre otros tributos- arbitrios, conforme a ley. Norma II del Ttulo Preliminar del Cdigo a) Tributario b)

aprobado por D.S. N 135-99-EF, en cuanto establece que el trmino genrico tributo comprende: Impuesto, Contribucin y c) Tasa, y que, Las Tasas, entre otras, pueden ser:

Arbitrios:

son

tasas

que

se

pagan

por

la

prestacin

mantenimiento de un servicio pblico. Artculo 17 del TUO del D. Leg. 776 Ley de Tributacin

Municipal aprobado por D.S. N 156-2004-EF, en cuanto seala que, las Municipalidades podrn imponer las siguientes tasas: a) Tasas por servicios pblicos o arbitrios: son las tasas que se paga por la prestacin o mantenimiento de un servicio pblico individualizado en el contribuyente. Artculo 40 de la Ley N 27972 Ley Orgnica de

Municipalidades, en cuanto seala que, mediante ordenanzas se crean, modifican, suprimen o exoneran, los arbitrios, tasas, licencias, derechos y contribuciones, dentro de los lmites establecidos por ley. Adems seala que, LAS ORDENANZAS EN MATERIA TRIBUTARIA EXPEDIDAS POR LAS MUNICIPALIDADES DISTRITALES DEBEN SER RATIFICADAS POR LAS MUNICIPALIDADES PROVINCIALES DE SU CIRCUNSCRIPCIN PARA SU VIGENCIA. FUNDAMENTOS DE CARCTER ADJETIVO O PROCESAL Articulo 38 Numeral 38.1 y 38.2 (modificado por Ley

N 28165) de la Ley N 26979 Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva, en cuanto establece que, el Obligado podr interponer recurso de queja ante el Tribunal Fiscal contra las actuaciones o procedimientos del Ejecutor o Auxiliar que lo afecten directamente e infrinjan lo establecido en el presente captulo. Igualmente, el Tribunal Fiscal resolver dentro de los veinte (20) das hbiles de presentado el recurso. Si de los hechos expuestos en el recurso de queja se acreditara la verosimilitud de la actuacin o procedimiento denunciado y el peligro en la demora en la resolucin de queja, y siempre que lo solicite el obligado, el Tribunal Fiscal podr ordenar

la suspensin temporal del procedimiento de ejecucin coactiva o de la medida cautelar dictada, en el trmino de tres (3) das hbiles y sin necesidad de correr traslado de la solicitud a la entidad ejecutante ni al Ejecutor coactivo. V. MEDIOS PROBATORIOS: Copias simples del Expediente Coactivo N 0001-2009-EC-MDUACUMULADOS del Expediente N 0001-2009-EC-MDU hasta el Expediente N 0020-2009-EC-MDU, del cual se advierte las actuaciones viciadas que se denuncia, tanto en la etapa del procedimiento administrativo tributario iniciado por la Municipalidad Distrital de Uchiza, as como en la tramitacin del procedimiento de ejecucin coactiva por el Ejecutor Coactivo de la misma municipalidad. Original de la Carta EF/92.3212 N 7589-2011 de fecha 06 de julio del 2011, de la cual se advierte que el Ejecutor Coactivo de la Municipalidad Distrital de Uchiza ordena retener los fondos de diversas cuentas corrientes del Gobierno Regional de San Martn hasta por la suma de S/. 2`308,419.58 Nuevos Soles, y en merito a ello el Banco de la Nacin procedi a retener la suma de S/. 4,300.00 Nuevos Soles que se encontraban disponibles, sobre la Cuenta Corriente N 00-531-016467. Original de la Carta EF/92.3212 N 09370-2011 de fecha 04 de Agosto del 2011, de la cual se advierte que el Ejecutor Coactivo de la Municipalidad Distrital de Uchiza ordena retener los fondos de diversas cuentas corrientes del Gobierno Regional de San Martn hasta por la suma de S/. 2`308,419.58 Nuevos Soles, y en merito a ello el Banco de la Nacin procedi a retener la suma de S/. 948.00 Nuevos Soles, entre los que se encuentran fondos destinados exclusivamente a la ejecucin de obras pblicas y por ende, tienen la calidad de INEMBARGABLES, como son la Cta. Cte. N 531-015770 Sede Central y la Cta. Cte. N 531-001008 Ncleo Ejecutor Losa Kopal.

VI.

ANEXOS:

1-A. Copia fedateada de la R.E.R. N 919-2011-GRSM/PGR del 28 de Junio de 2011. 1-B. Copia fedateada de DNI. 1-C. Copias simples del Expediente Coactivo N 0001-2009-EC-MDUACUMULADOS. 1-D. Original de la Carta EF/92.3212 N 7589-2011 de fecha 06 de julio del 2011. 1-E. Original de la Carta EF/92.3212 N 09370-2011 de fecha 04 de Agosto del 2011. PRIMER OTROSI DIGO: De conformidad con lo previsto por el Decreto Legislativo N 1068 Ley del Sistema de Defensa Jurdica del Estado y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 017-2008-JUS, DELEGO REPRESENTACION a los Abogados adscritos a esta Procuradura: Luis Welinton del guila Daz, Jos Ydal Ziga Gonzlez, Abner Pereyra Vsquez y Erick Harold Arvalo Santaya, con el domicilio ya sealado en el exordio, quienes defendern en este procedimiento coactivo como mejor convenga a sus intereses al Estado, representados por el Gobierno Regional de San Martn, Direccin Regional de Salud de San Martn y Direccin Regional de Educacin de San Martn; independientemente a que intervengan cuando lo consideren necesario. POR LO EXPUESTO: A Usted seor Presidente, pido se sirva acceder a mis peticiones en lo principal y otros, por encontrarse arregladas a Ley. Moyobamba, 26 de Agosto de
2011.