UNIVERSIDADE DE SO PAULO

FACULDADE DE DIREITO

Dissoluo Parcial: a Retirada Imotivada do Scio nas Sociedades Limitadas

Tese de Lurea (Monografia Final) do Curso de Graduao

Felipe Linetzky Sotto-Maior

N USP 4946573 Turma 176

Orientador: Prof. Assoc. Dr. Mauro Rodrigues Penteado

Departamento de Direito Comercial

So Paulo 2007

Muito cuidado tenham, pois, os organizadores de uma sociedade por quotas...! - Joo Eunpio Borges

NDICE

INTRODUO ........................................................................................................... - 1 DISSOLUO PARCIAL CONCEITO ....................................................................... - 4 TERMINOLOGIA: RESOLUO, RESILIO, RESCISO, DISSOLUO, LIQUIDAO E EXTINO ............................................................................................................. - 5 DISSOLUO PARCIAL ........................................................................................ - 16 DISSOLUO PARCIAL EVOLUO HISTRICA NO DIREITO BRASILEIRO ...... - 21 SURGIMENTO DO DIREITO SOCIETRIO ............................................................... - 21 EVOLUO HISTRICA DO DIREITO SOCIETRIO NO BRASIL .............................. - 26 O NOVO CDIGO CIVIL E A DISSOLUO PARCIAL NAS SOCIEDADES LIMITADAS - 33 PROBLEMTICA CENTRAL: DISSOLUO PARCIAL NAS SOCIEDADES LIMITADAS POR NOTIFICAO IMOTIVADA DO SCIO RETIRANTE ....................................... - 40 DA NATUREZA PLURILATERAL DO CONTRATO DE SOCIEDADE ........................... - 45 DA GARANTIA CONSTITUCIONAL ....................................................................... - 47 DA CONSTRUO DOUTRINRIA E JURISPRUDENCIAL ........................................ - 50 DA REGNCIA PELAS NORMAS DAS SOCIEDADES SIMPLES ................................. - 53 DO ENTENDIMENTO DO DNRC ........................................................................... - 55 ABUSO DO DIREITO DE RETIRADA IMOTIVADA DO SCIO .................................. - 57 CONCLUSES ......................................................................................................... - 61 BIBLIOGRAFIA ....................................................................................................... - 62 -

INTRODUO
A dissoluo parcial das sociedades, frmula de rompimento de vnculos societrios relativamente a um ou mais scios, foi criada, diante dos mais diversos casos concretos, para prestigiar a preservao da sociedade em situaes que normalmente a conduziriam ao seu fim.

A idia surgiu do notrio fato de que as sociedades, constitudas por vrios scios, pessoas fsicas ou jurdicas, podem, no curso de sua existncia, por diversas razes, passar por situaes que comprometam definitivamente a continuidade de um dos scios na sociedade, bem como deparar-se com intransponveis antagonismos internos entre seus componentes, cuja melhor tutela no seria a precoce dissoluo total, liquidao e extino da pessoa jurdica.

Junto com outros mecanismos desenvolvidos pelo Direito para conciliar a sobrevivncia da sociedade com os conflitos ou vicissitudes dos scios, surge a dissoluo parcial, porquanto eficiente forma de desatar os laos entre a sociedade e um ou mais scios, sem que isso acarrete, necessariamente, a dissoluo total e conseqente extino da sociedade. Passados muitos anos da consolidao de seu conceito no direito brasileiro, permanecem controversos mltiplos aspectos basilares deste importante instituto de Direito Societrio.

Com a aprovao do novo Cdigo Civil brasileiro em 2002, algumas hipteses de dissoluo parcial foram positivamente consolidadas na legislao brasileira, dirimindo dvidas e enfraquecendo a discusso em torno do assunto. Entretanto, mesmo aps a aprovao da nova lei civil, persistem aspectos polmicos sobre determinadas formas de dissoluo parcial das sociedades. Em especficas situaes, dividiu-se a doutrina em correntes de pensamento antagnicas, tornando os debates ainda mais acalorados.

Isto posto, identificada uma hiptese de relevante interesse acadmico-doutrinrio e social, onde as divergncias se apresentam com maior freqncia e persiste o embate nos dilogos entre autores e entre magistrados,

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delimitou-se o tema do presente trabalho de modo a abordar, com apoio de diversos temas que constituem seu contexto global, a dissoluo parcial de sociedades limitadas por notificao imotivada do scio retirante.

DISSOLUO PARCIAL NAS SOCIEDADES LIMITADAS POR NOTIFICAO IMOTIVADA DO SCIO RETIRANTE

O Cdigo Civil promulgado em 10 de janeiro de 2002, em vigor desde 10 de janeiro de 2003, inovou ao incorporar ao seu texto as disciplinas relativas s sociedades empresrias, anteriormente previstas em legislao especfica ou no Cdigo Comercial.

Ao abordar as sociedades limitadas, em especial, inovou no apenas por passar a abranger a matria societria, mas tambm na substncia da mesma, na medida em que procurou positivar questes tormentosas e desafiadoras tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, como as hipteses de resoluo da sociedade em relao a um ou mais scios, com a continuidade, porm, da personalidade jurdica da coletividade.

O novo Cdigo no foi capaz, entretanto, de suprimir completamente as controvrsias em relao s formas e hipteses de dissoluo parcial nos tipos societrios que rege. Aparentemente, apesar das mais recentes obras sobre o tema, remanescem incertezas quanto aplicabilidade do artigo 1.029 da lei civil s sociedades limitadas, havendo autores que defendem seu aproveitamento mesmo para aquelas sociedades limitadas regidas supletivamente pela Lei das Sociedades Annimas. Estes autores defendem a aplicabilidade do artigo 1.029, por fora do artigo 1.053, acreditando tratar-se de matria insuficientemente regulada pelo artigo 1.077, que diz respeito ao direito de retirada dos scios das sociedades limitadas.

Apesar de, inicialmente, parecer uma tese de difcil aceitao, a conjectura acima exposta parece ter sido acolhida pelo nosso Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC, que regula o funcionamento das Juntas Comerciais em todo o pas.

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Por meio do presente estudo, pretende-se avaliar a aplicabilidade do instituto da dissoluo parcial neste caso, que apresenta notvel divergncia doutrinria e jurisprudencial.

Discute-se, essencialmente, se assiste aos scios o direito de desligarem-se da sociedade, voluntria e imotivadamente, por sua iniciativa unilateral, independentemente da vontade ou das atitudes dos demais scios. A discusso extravasa as questes de simples interpretao do Cdigo Civil, buscando argumentos dos mais diversos. Por um lado, h de se levar em considerao as conseqncias, muitas vezes desastrosas, do efetivo recurso a tal direito de retirada imotivada. As sociedades limitadas, certamente o tipo jurdico utilizado na grande maioria das empresas brasileiras, seriam refns da vontade individual de cada um dos seus scios, pois a sada de qualquer um deles geraria um nus imprevisto para a entidade. Tal encargo, em muitos casos, poderia conduzir a empresa ao seu fim, sua dissoluo total, restando prejudicado o escopo primordial do surgimento do instituto da dissoluo parcial: o de preservar as empresas, por sua relevncia econmica e social.

Por outro lado, no se pode desconsiderar em absoluto os interesses individuais dos scios, obrigando-os a se manterem ligados indefinidamente a uma entidade que no mais atende s suas expectativas e necessidades. Para defender esta corrente, recorre-se inclusive Constituio Federal, onde, no inciso XX de seu amplo artigo 5, estipula que ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado.

Com a finalidade de zelar pela clareza da presente tese e pela ampla compreenso da discusso pelos leitores, passaremos inicialmente por temas de base, com esclarecimentos e alinhamento da terminologia inerente ao estudo e explorao do prprio conceito da expresso dissoluo parcial. com esses temas primordiais que daremos incio ao trabalho proposto.

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DISSOLUO PARCIAL CONCEITO

indiscutvel a idia de que, no campo do Direito, a preciso terminolgica condio imprescindvel validade do discurso. Tal preciso ganha ainda maior relevncia em temas como o presente, em que o legislador parece no ter tido o cuidado de fazer uso sempre coerente e sistematizado dos termos que estudaremos, e os doutrinadores vm apresentando preferncia terminolgica nem sempre coincidente.

O prprio Cdigo Civil brasileiro, a despeito de seu longo perodo de gestao, no traz maiores esclarecimentos sobre os conceitos utilizados, restando dvidas e discusso quanto adoo, ou no, de alguma classificao sistematizada. Em seu Livro II, Do Direito de Empresa, o artigo 1.029 usa a expresso retirar-se, os artigos 1.030 e 1.032 aludem, respectivamente, a excludo e excluso e o artigo 1.031 menciona resolver e resoluo. Teriam esses termos sido utilizados com o rigor terminlogico requerido pelo tema? Ou teria o legislador, por um lapso, utilizado algumas destas expresses como sinnimos, da mesma forma como so utilizadas por uma larga parte dos operadores do Direito no Brasil, e at mesmo por parte da doutrina?

certo que restou a ns, estudiosos e operadores do Direito, identificar se h, ou no, preciso terminolgica no texto legal. Coube aos doutrinadores analisar e sistematizar as expresses utilizadas, identificando uma classificao que permita dar aos mandamentos do Cdigo Civil a mxima clareza possvel.

Tal sistematizao pela doutrina deve ser realizada, em um primeiro momento, de maneira meramente interpretativa, mediante estudo que amplie a compreenso tcnica do texto legal, sem interferncia ou qualquer pretenso de correo das expresses escolhidas pelo legislador. Posteriormente, caso fique evidenciado que h artigos que no esto adequados a qualquer tentativa de sistematizao, ou seja, artigos em que os termos adotados pelo legislador fogem a todos os possveis padres de rigor tcnico identificados; podero ser propostas pelos

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doutrinadores pequenas correes a serem utilizadas na interpretao e aplicao do texto legal.

No iremos to longe, em nosso exame da matria, uma vez que fugiramos demasiadamente do tema proposto para esta monografia. Assim, daremos incio anlise terminolgica na presente tese com o estudo de propostas j feitas por outros autores, para ento identificarmos as significaes que entendemos como tecnicamente corretas para as expresses resoluo, resilio, resciso, dissoluo, liquidao e extino, freqentemente tidas como sinnimos.

TERMINOLOGIA: RESOLUO, RESILIO, RESCISO, DISSOLUO, LIQUIDAO E EXTINO A sociedade, tanto a empresria, quanto a simples1, resulta declaradamente de um contrato (art. 981), o contrato social, que da espcie dos contratos plurilaterais. Diferentemente dos contratos bilaterais, em que os interesses das partes (ou dos centros de interesse) so contrapostos e complementares, o contrato social associa partes com interesses comuns e convergentes, e tem por funo econmica e social a melhor utilizao dos bens, servios, esforos e demais recursos postos disposio do bem comum, atravs da cooperao entre as partes, tendo em vista o objeto social da empresa como meio para consecuo do objetivo social: a obteno e repartio do lucro.

Ressalvadas essas diferenas, continua correta a assertiva e que a sociedade resulta de um contrato e, como tal, est sujeita a alguns institutos do

Na terminologia do novo Cdigo Civil, a sociedade no-empresria foi intitulada simples; que no se deve confundir com a sociedade simples, tipo societrio regido pelo Captulo I, Subttulo II, Ttulo II, Livro II do Cdigo Civil. Por um ato que parece descuido do legislador, mesma expresso, sociedade simples, foram atribudas duas significaes, o que causa certa estranheza e confuso numa primeira anlise. Conforme mencionamos, existe o tipo societrio sociedade simples, que convive com os outros tipos societrios sociedade limitada, sociedade annima, sociedade em nome coletivo, entre outros. Concomitantemente, existe a classificao das sociedades em sociedades empresrias e sociedades simples. Por definio (art. 982), so sociedades simples todas aquelas que no se enquadram no conceito de sociedade empresria (tambm fornecido pelo art. 982). Destaque-se que, por fora do art. 983, as sociedades empresrias no se podem constituir sob o tipo societrio sociedade simples.

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Direito prprios do regime contratual. Assim ocorre com a alterao ou aditamento, bem como com algumas de suas formas de extino (em sentido amplo). Conforme j destacado por ORLANDO GOMES2, a matria da extino dos contratos no se acha ordenada numa teoria geral que ponha termo confuso proveniente inicialmente da terminologia usada na legislao e na doutrina, e, em seguida, das divergncias e vacilaes nos conceitos, classificaes e distines necessrias. Para compreend-la na sua complexidade preciso, portanto, proceder sua sistematizao.

A confuso a que se refere o autor de notrio conhecimento entre os estudiosos da matria, mas, ainda assim, continua sem uma soluo que se possa chamar de definitiva, que j esteja amplamente acatada pela doutrina e tenha finalmente permeado a maior parte da legislao brasileira, levando ao uso preciso das expresses e conceitos relativos ao desfazimento dos contratos.

No campo do Direito Societrio, o encerramento das relaes jurdicas constitudas a partir de um contrato de sociedade envolve mltiplas fases e possui, para cada fase, denominaes especficas, como veremos mais adiante, mas cumprenos estudar, primeiramente, estes institutos de Direito Contratual, como um passo em direo melhor compreenso do instituto da dissoluo parcial.

Na doutrina brasileira que estuda o trmino das relaes jurdicas estabelecidas por contratos (falamos da teoria geral dos contratos, no nos referindo necessariamente aos contratos de sociedade), a expresso comumente aceita para designar a generalidade de maneiras pelas quais o contrato pode deixar de existir extino. Por este motivo, enquanto a matria em comento diz respeito ao encerramento de contratos, lato sensu, podemos utilizar a expresso extino neste sentido amplo, genrico. Porm, mais adiante, veremos que, em matria de Direito Societrio, o vocbulo extino possui significado tcnico especfico.

Contratos, 26 ed., Rio de Janeiro, Forense, 2007, p. 202.

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No direito contratual, a palavra dissoluo utilizada, conforme aponta ORLANDO GOMES3, significando, como gnero, a extino extraordinria do contrato, sem que tenha alcanado os fins que nortearam sua constituio, em decorrncia de causa posterior sua formao. So as formas de ruptura do contrato tambm conhecidas como formas anmalas de extino. Segundo o autor, este gnero dissoluo desdobra-se nas espcies resoluo, resilio, resciso e cessao.

Para melhor compreender a sistematizao adotada pelo autor, poderamos organizar estes conceitos de acordo com o diagrama abaixo, que ilustra, de maneira sinttica e simplificada, o pensamento do notvel civilista baiano:

1.

Extino dos Contratos: Extino Normal (por exaurimento, cumprimento das obrigaes) Execuo Instantnea Imediata Diferida Execuo Continuada ou Peridica Extino Anmala Anulao (causas anteriores ou contemporneas) Anulabilidade Nulidade Dissoluo (causas supervenientes) Resoluo Resilio Resciso Cessao

Assim, o doutrinador classifica as causas de extino anmala dos contratos em dois subgrupos diferentes. De um lado, colocam-se as causas de extino anteriores ou contemporneas formao do contrato. De outro, as causas de extino supervenientes formao do contrato. So estas ltimas que interessam presente monografia.
3

Contratos, 26 ed., Rio de Janeiro, Forense, 2007, p. 203.

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A palavra resoluo diz respeito extino, judicial ou extrajudicial, de um contrato, em razo de evento superveniente sua formao, caracterizado pela inexecuo do contrato por uma das partes. Tal inexecuo pode ser imputvel a uma das partes (culposa), ou ocorrer em virtude de fatores independentes da vontade das partes, ou, ainda, por onerosidade excessiva para uma das partes. De acordo com o novo Cdigo Civil brasileiro (art. 474), o remdio para rompimento do vnculo contratual assiste s partes, ainda que no esteja inserido expressamente no contrato. Nos termos do referido artigo, a clusula resolutiva expressa opera de pleno direito, extrajudicialmente, e a tcita depende de interpelao judicial. Resilio, termo de origem francesa e empregado no Cdigo Civil4, o modo de extino do contrato por simples declarao de vontade dos contratantes ou de um deles. designada resilio bilateral (ou distrato) no primeiro caso e resilio unilateral no segundo. A resilio unilateral aquela facultada a qualquer das partes por efeito de clusula constante do contrato de tempo determinado.

Conforme j apontava ORLANDO GOMES, o vocbulo resilio no de uso corrente entre ns. Emprega-se, preferencialmente, resciso em seu lugar. O Cdigo Civil de 2002 deixou de empregar o termo resciso em sentido tcnico ou unvoco. usado para designar ora resoluo5, ora resilio6. Porm, na opinio do autor da sistematizao ora apresentada, o termo resciso possui, em boa tcnica, significado diverso, muito mais restrito.

No entanto, analisados os esclarecimentos do autor em relao ao termo resciso, parece-nos que carece de atualizao o pensamento do civilista. Segundo ele, resciso a ruptura de contrato em que houve leso ou a ruptura do contrato celebrado em estado de perigo7. ORLANDO GOMES registra a ressalva de que nem sempre a leso determinar a extino do contrato, podendo ser restabelecido o equilbrio das prestaes por acordo entre as partes. J sinalizava, tambm, que a leso, quando opera como causa extintiva do contrato, aproxima-se da anulabilidade;
4 5 6 7

V.g., art. 473. V.g., art. 810. V.g., art. 607. GOMES, Orlando, Contratos, 26 ed., Rio de Janeiro, Forense, 2007, pp. 227-228.

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e o estado de perigo, da mesma forma, aproxima-se da anulao pelo vcio da coao.

Talvez sob a influncia da obra de ORLANDO GOMES, fato que o legislador brasileiro disciplinou, no Cdigo Civil de 2002, tanto a leso, quanto o estado de perigo, como causas de anulabilidade dos contratos8, inovando em relao ao Cdigo de 1916 (art. 1479 do antigo Cdigo Civil). Sob este aspecto, esvaziou-se a definio de ORLANDO GOMES para o termo resciso, passando a leso e o estado de perigo a serem exemplos de anulabilidade. A nosso ver, parece acertada a organizao proposta pelo doutrinador baiano e acolhida pelo legislador, uma vez que a leso e o estado de perigo caracterizam-se pela vantagem obtida desproporcionalmente, por uma das partes, fruto da explorao da inexperincia ou estado de necessidade do outro, no momento da celebrao do contrato. So, evidentemente, causas de extino contemporneas formao do contrato, e no supervenientes.

Em decorrncia do esvaziamento explicitado acima, tem-se aceitado largamente a definio defendida por CELSO BARBI FILHO10, de que a resciso a designao genrica para o interrompimento da relao contratual, quer por manifestao unilateral em caso de inadimplemento de uma das partes (resoluo), quer por consenso das partes [ou vontade de uma delas, acrescentamos] (resilio). Assim, o conceito de resciso passa a coincidir com a definio oferecida por ORLANDO GOMES para a expresso dissoluo, ou seja, resciso passa a ser o gnero do qual fazem parte as espcies resoluo, resilio e cessao.

Por fim, com o intuito de completar o presente esclarecimento sobre as formas de extino dos contratos por causas supervenientes sua formao, passaremos brevemente pela exegese do conceito de cessao, tambm apresentado
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10

Art. 171. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: I - por incapacidade relativa do agente; II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. Art. 147. anulvel o ato jurdico: I por incapacidade relativa do agente (art. 6); II por vcio resultante de erro, dolo, coao, simulao ou fraude (arts. 86 a 113). Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Belo Horizonte, Mandamentos, 2004, p. 109, apoiando-se na definio de SIDOU, J. M. Othon, Dicionrio Jurdico da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, Rio de Janeiro, Forense Universitria, 1990, p. 492.

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pelo civilista baiano. Segundo ele, a morte de um dos contratantes ou o surgimento de superveniente incapacidade de sua execuo, quando ocasionam a extino do contrato, ocupam um lugar parte entre as causas de ruptura dos contratos.

Sem dvida, seus efeitos no se igualam aos da inexecuo culposa, do caso fortuito ou da onerosidade excessiva; no podendo ser classificadas como causas de resoluo. Tampouco se pode afirmar que sejam hipteses de resilio, pois so causas extintivas que ocorrem independentemente da vontade da(s) parte(s). Assim, incluiu-as o jurista em uma nova espcie de resciso, a que denominou cessao.

Tendo em vista a coincidncia que se verificou acima entre as definies de dissoluo e resciso, propomos o novo diagrama abaixo, em substituio quele apresentado na pgina - 7 - supra. A nova organizao ora proposta est de acordo, inclusive, com o uso mais freqente do termo resciso pelos operadores do Direito (como gnero), bem como com a definio adotada por CELSO BARBI FILHO e com o uso da palavra resciso no Cdigo Civil de 2002.

Extino dos Contratos: Extino Normal (por exaurimento, cumprimento das obrigaes) Execuo Instantnea Imediata Diferida Execuo Continuada ou Peridica Extino Anmala Anulao (causas anteriores ou contemporneas) Anulabilidade Nulidade Resciso (causas supervenientes) Resoluo Resilio Cessao Assim, elimina-se tambm o conflito entre o conceito civilista e o conceito societrio de dissoluo, o que ser de grande valor para o presente

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estudo. Por todos os motivos expostos, as definies consolidadas no diagrama acima sero adotadas pelo autor da presente monografia como a sistematizao definitiva que servir para a manuteno da desejada preciso terminolgica no discurso.

Concluda a anlise dos termos resoluo, resilio e resciso, tipicamente de Direito Civil, necessrio, para o estudo do instituto da dissoluo parcial, progredir e passar apreciao dos termos dissoluo, liquidao e extino, largamente utilizados no campo do Direito Societrio. Conforme anotou CELSO BARBI FILHO11, para se compreender adequadamente o instituto da dissoluo parcial da sociedade por quotas de responsabilidade limitada, no se pode prescindir do exame da prpria teoria geral da dissoluo das sociedades, da qual se extraem alguns dos principais elementos da construo do instituto da dissoluo parcial, que tm ali a sua gnese.

Mesmo sob a legislao atual, dentro da qual inexiste o tipo societrio denominado sociedades por quotas de responsabilidade limitada, tal ensinamento continua prevalecendo, como no poderia deixar de ser, para o estudo do instituto da dissoluo parcial da sociedade limitada, pois este foi o nome dado quele antigo tipo societrio, modificado com as novidades introduzidas pela nova lei. Isso porque a dissoluo parcial, aplicvel s sociedades limitadas sob a gide do Cdigo Civil de 2002, ainda o mesmo instituto desenvolvido para as sociedades por quotas de responsabilidade limitada. Com o advento do novo codex, houve apenas evoluo do instituto da dissoluo parcial, com sua adequao e, em alguns casos, modificao, pelo novo Cdigo Civil brasileiro. freqente o uso da expresso dissoluo, lato sensu, para designar os procedimentos de encerramento da pessoa jurdica, o processo inverso ao de sua

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Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Belo Horizonte, Mandamentos, 2004, p. 109.

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criao, durante o qual a entidade se extingue, juntamente com o relacionamento contratual (societrio) existente entre os seus partcipes.

Ocorre que, na realidade, o encerramento das sociedades envolve uma srie de atos complexos, tradicionalmente divididos em trs fases distintas, que recebem os nomes de dissoluo (stricto sensu), liquidao e extino, respectivamente. De acordo com os ensinamentos de WALDRIO BULGARELLI12, a palavra dissoluo vem do latim dissolutio, dissolvere, e encerra e idia de desatar, desligar, separar, romper. Dentro do contexto das relaes jurdicas, dissoluo traz o significado de encerramento, desmancho, desfazimento de um ou mais negcios jurdicos. Em matria de Direito Societrio, a palavra dissoluo pode ter dois sentidos jurdicos, conforme esmiuaremos a seguir.

No sentido amplo, dissoluo significa todo o grupo de causas, conseqncias e procedimentos relacionados ao fim da sociedade. O conceito denomina, tambm, como aponta CELSO BARBI FILHO13, a desintegrao do vnculo jurdico e da comunho patrimonial coexistentes na empresa coletiva, assim como o fim de sua personalidade jurdica. Considerando que a sociedade pode designar tanto o contrato quanto a pessoa jurdica, e, para alguns, at a prpria empresa, sua dissoluo resume o eplogo desse conjunto.

Assim, dissoluo refere-se, genericamente, a todo o processo que leva a sociedade a deixar de existir, para todos os efeitos, jurdicos e de fato, sendo este o termo mais comum para designar este processo, tanto na doutrina brasileira, quanto na estrangeira. H, no entanto, quem j tenha proposto substitu-lo por outros termos ou expresses, a fim de preservar ou ampliar a preciso terminolgica. o caso de ALBERTO GOMES DA ROCHA AZEVEDO14, que props a designao global de

12 13 14

Sociedades Comerciais Empresa e Estabelecimento, 5 ed., So Paulo, Atlas, 1993, p. 107. Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Belo Horizonte, Mandamentos, 2004, p. 111. Dissociao da Sociedade Mercantil, So Paulo, Educ, 1975, p.39.

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todo este processo de desfazimento da pessoa jurdica pelo termo dissociao, que seria o oposto de constituio ou associao.

Concomitantemente,

existe

ainda

um

sentido

tcnico-jurdico

especfico e mais estrito para o termo dissoluo, que o ato ou fato jurdico que d incio ao processo que levar extino da sociedade. Neste sentido estrito, a dissoluo, prevista em lei ou no contrato, marca o fim das atividades sociais propriamente ditas e deflagra o processo de dissociao (emprestando a terminologia de ALBERTO GOMES DA ROCHA AZEVEDO), que passar pela liquidao, culminando com a extino do contrato social e do relacionamento societrio entre os antigos scios. De acordo com MAURO RODRIGUES PENTEADO15, abordando o tema sob a legislao das sociedades annimas, dissoluo stricto sensu acaba por confundir-se com as prprias causas que do ensejo ao fim da sociedade, vejamos: Estritamente considerada, a dissoluo corresponde a um evento pontual que modifica o status da companhia por coloc-la em situao jurdica tpica de liquidao, na qual se instaura, com menor ou maior rapidez, o procedimento tendente a esse fim, previsto em lei [...]. Nesse sentido preciso, a dissoluo equivale causa, ou, como j se sustentou, ao motivo jurdico que, se no removido pela assemblia geral de acionistas, leva extino da sociedade.

Note-se que, conforme observado pelo autor do trecho supra, os eventos jurdicos causadores da dissoluo nem sempre levam obrigatoriamente extino da sociedade. H casos em que podem ser revertidos ou removidos pela assemblia geral da companhia ou pela deliberao dos scios da sociedade limitada; decidindo pela cessao do estado de liquidao (art. 136, VII, da Lei Federal n 6.404/1976, no caso das sociedades annimas; e art. 1.071, VI, da Lei Federal n 10.406/2002, no caso das sociedades limitadas). No sentido tcnico, estrito, enumera a lei causas de dissoluo cuja ocorrncia, como visto, no determina a extino da sociedade e da
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Dissoluo e Liquidao de Sociedades - Dissoluo Parcial, 2 ed., So Paulo, Saraiva, 2000, p.62.

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personalidade jurdica, tanto que a assemblia geral pode remov-las, deliberando a cessao do estado de liquidao (art. 136, VII). O que ocorre a alterao da situao jurdica da companhia, desde ento no mais voltada normal explorao de empresa com fim lucrativo (art. 2). Instaura-se, com a verificao de um daqueles eventos, o estado de liquidao, que impe o incio do procedimento respectivo, judicial ou ordinrio (este a ser processado pelos rgos da companhia art. 208).16

Dissolvida a pessoa jurdica pela ocorrncia de uma das hipteses de dissoluo prevista em lei ou no contrato, procede-se realizao do ativo, ao pagamento do passivo e, havendo saldo existente, partilha deste entre os scios, na proporo de suas participaes no capital social, para que se possa extinguir, por fim, a sociedade.

Este complexo de atos com finalidade de realizao de ativos, pagamento de passivos e restituio de saldo aos scios conhecido sob a rubrica liquidao. O processo de liquidao compreende todos os procedimentos ocorridos aps a deliberao de dissoluo e antes da extino definitiva, que tm por objetivo apurar o ativo social, pagar os dbitos da pessoa jurdica e, havendo saldo remanescente, dividi-lo entre os scios ou acionistas. Tambm recebe o ttulo de fase de liquidao o estado jurdico em que se encontram as sociedades aps a deliberao de dissoluo e antes da aprovao de sua extino definitiva. Conforme vimos, a sociedade em estado de liquidao no mais desempenha as atividades comerciais que lhe so caractersticas (a empresa comercial, ou seja, a atividade organizada de produo ou circulao de bens e servios, visando o lucro), mas desvia seus esforos para as j mencionadas atividades de realizao do ativo, pagamento do passivo e partilha do remanescente. Durante essa fase, a sociedade mantm sua personalidade jurdica e continua existindo, mas passa a praticar atos no mais por meio de seus convencionais rgos

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PENTEADO, Mauro Rodrigues, Dissoluo e Liquidao de Sociedades - Dissoluo Parcial, 2 ed., So Paulo, Saraiva, 2000, pp. 17-18.

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de administrao, e sim por um rgo especial ou um indivduo especialmente nomeado, que, em qualquer dos dois casos, recebe a denominao de liquidante.

Verifica-se, portanto, uma possvel distino entre o estado de liquidao e o processo de liquidao. O primeiro, status jurdico, tem incio e fim precisamente determinados pelos atos jurdicos de dissoluo e extino. O segundo, processo de liquidao, compreende uma srie de atos, que podem ser iniciados imediatamente com o ingresso no estado de liquidao ou podem retardar. Podem, ainda, ser realizados de maneira consensual, de comum acordo entre os scios, ou de maneira judicial, por meio de litgio contenciosamente dirimido em juzo.

Aps um regular processo de liquidao da sociedade, cumpridas todas as suas finalidades, opera-se a extino da pessoa jurdica, por meio da aprovao das contas do liquidante e arquivamento do ato de aprovao perante o rgo responsvel pelo registro pblico de empresas mercantis. nesse momento que se desfaz o contrato existente entre os scios e termina a personalidade jurdica da sociedade.

Pela prpria natureza do contrato plurilateral de sociedade e da complexidade de seus reflexos na comunidade em que se insere (aquisio de personalidade jurdica, assuno de obrigaes, titularidade de direitos e deveres, etc), para que o contrato de sociedade seja encerrado e extinto, so necessrios diversos atos que objetivam interromper a atuao da sociedade e eliminar eventuais pendncias com relao aos vnculos jurdicos e econmicos constitudos com terceiros. Somente ento, podem os scios partilhar o que lhes resta e considerar extinta a sociedade. Por isso, tem-se que a extino representa a concluso de uma srie de atos e negcios jurdicos legalmente previstos para que se ponha termo sociedade, ao contrato social e personalidade jurdica.

So estes os conceitos de dissoluo, liquidao e extino mais largamente adotados na doutrina ptria, desde antes do Cdigo Civil atual, conforme podemos confirmar no trecho de autoria de WALDRIO BULGARELLI17:

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Sociedades Comerciais Empresa e Estabelecimento, 5 ed., So Paulo, Atlas, 1993, p. 107.

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no obstante a difusa disciplina do Cdigo Comercial sobre a questo, a doutrina moderna considera a trajetria desde a dissoluo at a extino como um verdadeiro processo, abrangendo assim a dissoluo (tendo como causa as impostas pelas leis ou as estatutrias ou a simples vontade dos scios), em que se declara que a sociedade no ir mais operar, passando-se liquidao (salvo, basicamente, trs excees, ou seja, os casos de fuso, incorporao e ciso com a transferncia de todo o patrimnio, em que a sociedade passa diretamente da dissoluo para a extino, sem liquidao), em que realiza o ativo e paga o passivo, para chegar extino, em que se d o completo desaparecimento da sociedade, inclusive, com as baixas necessrias nos rgos competentes terminando a personalidade jurdica.

Assim, conclumos a anlise destes termos to freqentes, mas que causam grande confuso entre os operadores do Direito nacional. Avaliamos isoladamente cada expresso jurdica, buscando seu significado puro e preciso. Podemos, agora, passar a compreender a origem da expresso dissoluo parcial e suas significaes.

DISSOLUO PARCIAL

Com base nos conceitos ora avaliados de dissoluo, liquidao e extino, possvel inferir, com segurana, que as figuras da extino e da dissoluo parcial necessariamente se excluem. Isso por que, conforme veremos com mais profundidade adiante, a extino da sociedade exatamente o que se pretendeu evitar com a criao do instituto da dissoluo parcial. A possibilidade de que uma causa de dissoluo no implique o desfazimento completo do vnculo societrio original uma idia que, de incio, contraps-se diametralmente ao conceito de

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dissoluo, lato sensu, como um processo destinado desconstituio da sociedade existente e extino da pessoa jurdica. o que j defendia CELSO BARBI FILHO.18 Como vimos, as designadas causas de dissoluo levam a sociedade naturalmente sua extino. Parece redundante dizer que toda dissoluo seja total, uma vez que seria incoerente imaginar a extino do contrato que deu origem sociedade, sem, no entanto, levar adiante o desmanche da empresa. Contudo, diversos fatores, principalmente a necessidade de conciliao de interesses socioeconmicos opostos reconhecidos e vlidos19, fizeram com que, pelas mos da doutrina e da jurisprudncia, a dissoluo apenas parcial das sociedades se tornasse uma realidade no Direito brasileiro, ainda que no prevista expressamente em lei.

A construo jurdica do instituto se apoiou na clssica concepo de que o contrato de sociedade plurilateral, possuindo uma estrutura aberta, que permite o ingresso e a sada de participantes, sem que esse movimento implique a extino do contrato.

preciso observar, porm, que o supra descrito processo de cunho do instituto da dissoluo parcial no direito brasileiro (pela doutrina e pela jurisprudncia), diz respeito apenas a uma das causas de dissoluo parcial, aquela em que o scio resolve, por declarao unilateral de vontade, resilir o contrato social e dissolver a sociedade. esta a mais polmica hiptese de dissoluo parcial nas sociedades limitadas, inclusive em razo da forma como surgiu. As demais causas, enumeradas no pargrafo abaixo, foram, desde tempos remotos, gradualmente reconhecidas, positivadas e, em maior ou menor medida, reguladas pelo Direito ptrio.
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Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Belo Horizonte, Mandamentos, 2004, p. 113-114 e p. 138. Dentre os interesses socioeconmicos opostos que inspiraram a criao do instituto jurdico da dissoluo parcial, destacam-se freqentemente; de um lado, os interesses do scio insatisfeito com a sociedade, que no pode ser compelido a permanecer associado e tampouco a manter seu capital preso em um investimento que no atenda s suas necessidades ou expectativas, e, de outro lado, os interesses dos demais scios, majoritrios ou no, que teriam na dissoluo total uma grande frustrao de seu empreendimento, alm dos interesses da comunidade afetada pela sociedade, incluindo-se neste grupo os indivduos empregados pela pessoa jurdica e os terceiros com quem ela mantm contratos em andamento ou pendentes de execuo, entre outros. Maiores detalhes sobre a necessidade de conciliao destes e outros interesses e sua participao no processo de surgimento da dissoluo parcial das sociedades esto explicados no captulo sobre o surgimento e a evoluo histrica da dissoluo parcial, mais adiante.

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Atualmente, a sociedade limitada pode, e a prtica tem mostrado que esse fenmeno ocorre com freqncia cada vez maior, sobreviver sada de um ou mais de seus scios, seja por vontade unilateral deste(s), seja pela sua dissidncia de determinadas deliberaes sociais, por sua excluso, morte, incapacidade superveniente ou falncia. Em cada uma dessas situaes, havendo interesse dos demais scios (ou do nico scio remanescente, caso em que ficar este adstrito a recompor a pluralidade de scios em at 180 dias20), no advir a dissoluo total da sociedade pela sada do(s) scio(s), e operar-se- o fenmeno da dissoluo parcial como um gnero.

Isso significa dizer que a expresso dissoluo parcial comumente utilizada para designar de maneira genrica todas as formas de rompimento unilateral do contrato social, abrangendo tanto as hipteses de sada voluntria do scio, quanto aquelas de excluso por iniciativa da maioria e tambm aqueles casos que independem da vontade das partes, mas decorrem de outras situaes supervenientes, como o falecimento ou incapacidade do scio. Apesar de a expresso dissoluo parcial ter seu uso generalizado na doutrina e na jurisprudncia, tanto nacionais quanto aliengenas, para designar as diversas formas possveis de rompimento parcial do contrato de sociedade, a jurisprudncia, no Direito brasileiro, concebeu uma outra forma de ruptura unilateral do vnculo societrio, a qual batizou, tambm de dissoluo parcial.

Essa nova dissoluo parcial teve surgimento quando, em lugar de deferir ao scio a prerrogativa de extinguir completamente a sociedade em virtude de mera manifestao de vontade, como facultava o art. 335, n 5, do Cdigo Comercial de 1850, nossos tribunais concederam a esses scios insatisfeitos outro direito: o de retirar-se da sociedade. Nesses casos, a sada do scio vinha acompanhada de uma peculiar forma de apurao de haveres. Tinha ele o valor de seus bens calculado da mesma forma como ocorreria na liquidao total do organismo social, tal como assegurava-lhe o art. 335 do Cdigo de Comrcio.

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Artigo 1.033, inciso IV, do Cdigo Civil.

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Dessa forma, surgia uma nova espcie de rompimento limitado do pacto societrio em relao a um scio. O gnero dissoluo parcial passou a abrigar, entre suas diferentes espcies, outra, tambm chamada dissoluo parcial e, portanto, homnima do gnero a que pertencia.

Como se no bastassem as dificuldades advindas do emprego de uma mesma expresso para designar a extino limitada do contrato social como gnero e uma de suas espcies, alguns tribunais brasileiros comearam a outorgar a todas as modalidades de dissoluo parcial lato sensu aquele especialssimo modo de apurao de haveres conferido nas dissolues parciais stricto sensu. A ocorrncia deste tipo de claudicao constitui mais um motivo para alertarmos sempre para a importncia da preciso terminolgica no nosso discurso jurdico. Ainda que seja criticado o uso da insgnia jurdica dissoluo parcial para denominar todo um conjunto de figuras inconfundveis, devemos reconhecer que a expresso encerra, em anlise jurdica literal das duas palavras que a compem, significado que pode ser compreendido de maneira ampla e genrica, dando subsdio ao seu uso corrente, como gnero. Neste sentido, entende-se por dissoluo parcial a extino do vnculo societrio em relao a um ou mais scios, independentemente de suas causas, com a apurao e pagamento dos seus haveres, e com a continuidade da sociedade com os scios remanescentes.

Assim, no merece reparos essa compreenso do instituto como uma nomenclatura ampla, desde que se mantenha em vista que cada espcie ensejadora do rompimento parcial do vnculo societrio constitui espcie prpria dentro do gnero dissoluo parcial, com bases legais, motivaes e conseqncias jurdicas e patrimoniais diferentes das demais.

Por curiosidade, transcrevemos, neste trecho que busca definir a locuo, o engenhoso comentrio de JOS WALDECY LUCENA21 sobre a expresso

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Das Sociedades Limitadas, 5 ed. atual. e ampl., Rio de Janeiro, Renovar, 2003, p. 937.

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dissoluo parcial. Reavivando nossos conhecimentos sobre figuras de linguagem, esclarece o autor que essa resilio ou resoluo do contrato social, limitadamente a um scio, determina a instaurao de uma segunda fase, destinada liquidao da quota do scio morto, excludo ou em recesso (liquidao parcial), tal como ocorre na dissoluo total, qual se segue a liquidao da sociedade [...], com partilha de seu acervo social remanescente.

Em suma, dissoluo parcial de sociedade locuo que rene figuras de silepse e de elipse. silptica quando se refere dissoluo parcial (sentido prprio de dissolver o vnculo social) e sociedade (sentido figurado, visto a dissoluo objetivar somente o vnculo que une o scio sociedade). E elptica porque subentende a liquidao da quota social. de se ler, por conseguinte, a locuo dissoluo parcial de sociedade como se dissesse: dissoluo da relao social limitadamente a um scio, com liquidao da quota social.

Deveras interessante a observao do autor. Vale observar que ele, tambm, adota o entendimento de que dissoluo parcial refere-se ao conjunto de hipteses, diferentes entre si, que acarretam a extino do vnculo entre o scio e a sociedade, sem a extino desta ltima, que prossegue com os scios remanescentes.

No presente trabalho, tentaremos deixar sempre claro quando estamos usando a expresso dissoluo parcial nesse sentido amplo e genrico dissoluo parcial como um gnero que encerra diversas espcies e quando o estamos empregando no sentido restrito, que surgiu da aplicao parcial do direito que tocava aos scios de pedir a dissoluo total da companhia.

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DISSOLUO PARCIAL EVOLUO HISTRICA BRASILEIRO

NO

DIREITO

A proposta do presente trabalho no foi, em momento algum, apresentar um estudo comparativo da legislao ptria com a legislao estrangeira, uma vez que nosso objetivo derradeiro o estudo de um particular momento (o surgimento do novo Cdigo Civil em 2002) na histria de um instituto jurdico tipicamente brasileiro (a dissoluo parcial em sentido estrito, conforme construda pela nossa doutrina e solidificada por nossa jurisprudncia, de forma a abrandar os efeitos do art. 335, 5, do Cdigo de Comrcio).

No entanto, mesmo que nosso foco primordial esteja exclusivamente circunscrito pelo ordenamento jurdico brasileiro, para explicarmos o surgimento e o desenvolvimento dessa forma de desfazimento dos laos societrios entre a sociedade e um de seus scios, precisaremos remontar a tempos em que nosso Direito Societrio no era autnomo, e buscava suas fontes em ordenamentos alhures. Apenas com essa finalidade, analisaremos brevemente trechos do direito positivo alheio, o que nos ajudar a compreender o estado das coisas quando foi inaugurado o direito comercial brasileiro.

SURGIMENTO DO DIREITO SOCIETRIO

Muitos dos principais ordenamentos jurdicos do mundo moderno herdaram do direito romano a predominncia extremada da caracterstica intuitu personae das sociedades, que s com o tempo foi mitigada, em processo de adaptao dos institutos jurdicos constante mutao da realidade das relaes humanas. CELSO BARBI FILHO22, voltando poca histrica da Antiguidade Clssica, nos conta que se entendia que

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Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Belo Horizonte, Mandamentos, 2004, p. 143.

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os destinos das associaes entrelaavam-se de tal forma com os de seus integrantes que no se concebia a continuao do contrato e do empreendimento comum sem a participao de todos os scios originais. Dessa maneira, qualquer fato que impedisse a permanncia de algum deles na sociedade era causa de sua dissoluo total.

Em seu consagrado estudo de 1960 sobre a apurao dos haveres de scio, onde j usava a expresso dissoluo parcial, HERNANI ESTRELLA23 desenvolveu um trabalho que merece referncia para os interessados no estudo a que nos propomos. Recomenda-se a leitura da obra aos estudiosos que tenham relevante interesse na compreenso do histrico do surgimento das sociedades, das causas pessoais de dissoluo das sociedades e das hipteses de liquidao parcial, restrita quota dos scios que saam das sociedades.

No incio da obra, o autor investe em uma digresso histrica e remonta ao tempo da formao das primeiras estruturas que deram origem s formas societrias. Segundo ele, o estudo das origens histricas do contrato de sociedade revela a existncia, j em pocas remotas, de duas formas distintas de sociedades: aquelas acidentais ou momentneas (por exemplo, pequenos grupos formados para uma tarefa especfica, como a caa ou a pesca, aps a execuo da qual os frutos eram divididos) e aquelas de durao mais ou menos longa (como a formada pelos filhos que herdam e passam a administrar e explorar em comunho o patrimnio do patriarca falecido).

Apesar das diferenas, em ambas as espcies, predominava um trao comum, a considerao das pessoas (que pertenciam mesma tribo ou tinham a mesma ascendncia) como um elemento indispensvel formao e continuidade do grupo. Alm disso, as contribuies dos scios eram sempre reputadas iguais entre si e nunca dispensavam a prestao de trabalho, elemento essencialmente pessoal.

To ntimo era o trao de unio que interligava os partcipes, nutrido pela extrema confiana recproca, que os seus efeitos sobre essas formas societrias
23

Apurao dos Haveres de Scio. Edio efetivamente consultada: Rio de Janeiro, Jos Konfino, 1960. Edio identifica em referncias de outros autores: 2 ed., Rio de Janeiro, Forense, 1992.

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podem ser notados at hoje, a despeito da evoluo operada no decorrer dos sculos, manifestando-se na resistncia ao ingresso de elementos estranhos ao corpo social e na subsuno do liame social s vicissitudes individuais sobrevindas aos scios.

Muito mais tarde, com a evoluo dos conceitos de comunho e o reconhecimento jurdico da possibilidade de se pleitear a separao dos quinhes, tornou-se possvel ao herdeiro que assim desejasse reivindicar o seu afastamento, o que acarretava, na poca, a total extino do condomnio. Porm, se isso era direito seu, exerc-lo seria romper com a tradio milenar e ofender ntimos sentimentos religiosos. Por isso, a propriedade sobre a herana freqentemente permanecia comum entre os herdeiros, expressando desta maneira seu consentimento tcito. Tal consentimento, ainda que subentendido, trazia s sociedades os contornos de contrato, uma vez que estas dependiam, para subsistir, do elemento subjetivo de vontade dos associados, manifestado na sua concordncia implcita.

Mais adiante, registram as fontes romanas, com algum uso dos contratos de sociedade j sendo feito para fins comerciais, vrias tentativas foram levadas a cabo para impedir a dissoluo total de sociedades em razo da ocorrncia de morte de scio, que era a circunstncia que mais freqentemente punha as agremiaes a termo. Por via de clusula inserida no prprio contrato, esperavam os contratantes que, falecido um deles, seus herdeiros pudessem ingressar na sociedade e substitu-lo, continuando a empresa juntamente com os scios sobreviventes.

Entretanto, ainda que fosse o falecimento de scio a causa de dissoluo das sociedades mais combatida inicialmente, outras causas havia, que idntico efeito surtiam. Equiparavam-se morte de scio a sua falncia, sua incapacidade natural e seu falecimento civil (capitis diminutio). Igual eficcia tinha a declarao unilateral de vontade (resilio), quando por prazo indeterminado fosse a sociedade. Com o tempo, a prtica mercantil buscou combater tambm todos estes pontos de fragilidade do pacto societrio, visando abrandar as conseqncias drsticas daqueles eventos extintivos do contrato.

O direito romano, porm, negou aceitao e eficcia a estas e a semelhantes convenes que buscavam a continuidade da sociedade aps o - 23 -

falecimento do scio, por dois principais motivos. Primeiramente, pela rgida observncia do carter pessoal do vnculo societrio e, em segundo lugar, pela proibio, ento j existente, de pactuar sobre a herana de pessoa viva. Mesmo em relao aos scios remanescentes, entedia-se a que a conveno tratava de mero compromisso de constituir nova sociedade, que surgia aps verificado o evento extintivo da primeira.

Numa fase posterior aos pensadores romanos, o desenvolvimento do comrcio na Idade Mdia e nos sculos seguintes levou a figura das sociedades para novas searas, associando parentes entre si, mestres e aprendizes, ou simplesmente colegas de profisso, com finalidades lucrativas. Esse desenvolvimento trouxe aperfeioamentos sobre o velho esquema societrio, sobretudo por meio das clusulas que os usos e costumes foram criando e cristalizando nos contratos sociais, inclusive dando origem a alguns tipos societrios diferentes uns dos outros (commenda, societas mairs, vera societas). As conquistas incluam detalhamentos sobre os direitos e obrigaes dos scios, bem como caminhavam em direo s idias de patrimnio independente e personificao das sociedades, mas, a despeito de tudo isso, a instituio permanecia atrelada concepo contratual romanista.

Num plano terico, j parecia aceitvel a clusula impeditiva de dissoluo, inclusive j tinham sido elaboradas clusulas abrangentes sobre as formas de apurao de haveres e as demais conseqncias da dissoluo parcial das sociedades. Porm, diante dos textos legais e das correntes doutrinrias e jurisprudenciais dominantes, todos eles filiados ao carter rigidamente pessoal do vnculo societrio, muitos sculos teriam que se passar, at que esta insistente pretenso viesse a ser reconhecida legislativamente.

Ilustrando o que era o direito das sociedades na Frana dos sculos XVII e XVIII, HENRI LVY-BRUHL24 escreveu: manifesto que, para os nossos antigos autores, a sociedade de comrcio no seno uma variedade, apenas diferenciada, da sociedade civil, e concebida essencialmente conforme teoria

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Histoire Juridique des Socits de Commerce en France au XVII et XVIII sicles, Paris, 1938, p. 56, cit. in. ESTRELLA, Hernani, Apurao dos Haveres de Scio, Rio de Janeiro, Jos Konfino, 1960, p. 19.

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tradicional vinda do direito romano. Por isso, todas as regras fundamentais daquelas sociedades civis romanas arcaicas ainda eram s novas sociedades comerciais aplicveis. Assim, a quebra do dever de fraternidade, confiana recproca e lisura (razes essenciais da affectio societatis) autorizava a demanda de dissoluo da sociedade, na nica forma legislativamente reconhecida at ento, a dissoluo total. O mesmo ocorria nas hipteses de morte ou incapacidade superveniente. Tambm, sem o consentimento dos demais, a nenhum scio era lcito ceder a sua parte a terceiros e fazer-se por este substituir, o que igualmente levava dissoluo total, caso no fosse encontrado um comprador com o qual a totalidade dos scios concordasse.

Por mais que evolussem na prtica comercial os contratos de sociedade, permaneciam os ensinamentos jurdicos doutrinrios estagnados no tempo, pouco avanando, principalmente em razo da forte censura pela Igreja usura e do recrudescimento do estudo do direito romano. No comeo do sculo XIX, estando o direito comercial encerrado neste invlucro de obsolescncia, o legislador do Cdigo Civil francs procurou dar-lhe certa flexibilidade, para atender s exigncias e necessidades prprias do comrcio. Por isso, exarou a norma do artigo 1.873, pela qual tornava a lei civil meramente facultativa e subsidiria legislao e aos costumes comerciais.

No entanto, o segundo Cdigo Civil daquele pas, promulgado aps curto intervalo de tempo, estatuiu norma absolutamente oposta, contida em seu artigo 18, segundo o qual o direito civil passou a ser dominador geral e constante das relaes jurdicas. As sociedades mercantis continuaram submetidas legislao civil, sujeitas dissoluo total em decorrncia das vicissitudes pessoais dos seus scios. Em diversos pases civilizados, as repetidas e frustradas tentativas de proteger as sociedades contra os eventos que afetassem seus scios continuavam a militar, associando-se a razes relevantes e intuitivas, que cresciam medida que tambm crescia a importncia da vida econmica para o desenvolvimento das civilizaes.

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Observando o atraso do direito comercial no seu tempo, JOS FERREIRA BORGES25 escreveu, j em 1830, no prefcio de sua obra, em linguagem da poca: 2. (Citao de Jos Ferreira Borges) Ainda que nenhuma nao possa gloriar-se de possuir um tratado completo de sociedade, todavia, nenhuma se acha em tanta mngua dalgum como a Portugusa e a Brasileira, porque no tem nenhum, e tda a sua lei escrita se reduz ao tt. 44 da Ord. do L., quanto sabemos. Da a incerteza dos respectivos direitos dos cidados, daqui a vacilao e o absurdo dos julgados. A sociedade, assim como todos os contratos, tem sofrido considerveis alteraes, marchando a par de tdas as vicissitudes, que tm caracterizado o progresso da civilizao, que sem parar caminha cada dia. Assim, o contrato marcado pelo direito dos Romanos tem hoje feies, que os diversos legisladores daqueles povos lhe no conheceram. Isto, que aconteceu em todos os contratos em geral, operou com mais fra naquele, que mais privativo do comrcio, no contrato de sociedade.

EVOLUO HISTRICA DO DIREITO SOCIETRIO NO BRASIL

Antes da promulgao do Cdigo Comercial, o direito privado brasileiro, assim como o de Portugal, compunha-se das Ordenaes Filipinas e leis esparsas. No tocante matria societria e da dissoluo das sociedades, estas normas eram extremamente reduzidas e, no que regulavam essas matrias, estavam evidentemente afastadas da realidade comercial.

Exceo feita a essa regra, dentre as hipteses de dissoluo total combatidas pela prtica comercial, as Ordenaes Filipinas representaram grande avano legislativo em relao ao falecimento de scio. Seu Livro IV, Ttulo XLIV, 4, j previa que O contracto de Companhia se desfaz por morte natural de qualquer dos companheiros. E ainda que fiquem alguns vivos, tambm quanto a elles
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Jurisprudncia do Contrato Mercantil de Sociedades, Londres, 1830, cit. in. ESTRELLA, Hernani, Apurao dos Haveres de Scio, Rio de Janeiro, Jos Konfino, 1960, p. 25.

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acabar o dito contracto, salvo se a princpio se acordasse entre todos, que tal contracto durasse entre os que vivos ficassem.

A partir desta abertura, a prtica contratual mais e mais se firmava, procurando estender aquela primazia da vontade das partes contratantes tambm aos demais casos anlogos. Diante da advertncia de JOS FERREIRA BORGES26, os elaboradores do projeto que viria a se tornar o Cdigo Comercial do Imprio do Brasil em 1850, seguiram orientao diferente daquela traada pelos legisladores do segundo Cdigo Civil francs. Ao contrrio deles, submeteram o regimento de todos os tipos de agremiaes mercantis s leis de direito comercial, conveno entre as partes (desde que no fosse ilcita) e aos usos e costumes do mercado, somente devendo recorrer-se legislao civil diante de lacunas da lei e dos usos mercantis. Ainda, para orientar a constituio, o funcionamento e a extino das sociedades mercantis, inseriram no cdigo regras de grande importncia, que vigoraram por mais de um sculo e meio, sendo revogadas somente recentemente, pela Lei Federal n 10.406/2002, o novo Cdigo Civil brasileiro.

No que diz respeito dissoluo da sociedade por causas pessoais de scio, o Cdigo de Comrcio alterou profundamente o direito precedente. Visando possibilitar a continuidade das empresas em face de algumas das diversas hipteses de dissoluo presumida (morte, incapacidade, falncia ou renncia por ato unilateral), conferiu liberdade aos contratantes para impedir a dissoluo total da companhia, convencionando, por meio de especial acordo, a forma de partilha. Criou-se, assim, uma base segura para a construo terica que a doutrina e a jurisprudncia viriam mais tarde edificar.

A concepo de pessoa jurdica dotada de personalidade e patrimnio prprios, distinto daqueles de seus scios, consolidava-se em relao s sociedades. Assim, um grande passo foi dado em direo desvinculao dos destinos da sociedade e dos scios, no mais sendo aceita a completa e necessria extino

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Vide citao na pgina - 26 - supra.

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daquela em funo de problemas destes. A independncia da personalidade jurdica passou a permitir que a sociedade continuasse existindo, com seus direitos e obrigaes perante terceiros, apesar da sada de um ou mais scios.

No campo dogmtico, o carter complexo, associativo e plurilateral do contrato de sociedade demonstrava que ele constitua uma avena aberta a constantes adeses e despedidas de partes, sem comprometimento da permanncia do ajuste de vontades dos remanescentes e, logo, da pessoa jurdica constituda. Convm observar que, j na poca da obra de HERNANI ESTRELLA27, aceitava-se largamente, embora no isenta de crticas, a classificao das sociedades entre aquelas em que prevalecia o intuitu personae (em nome coletivo, de capital e indstria, comandita simples, em conta de participao e por quotas de responsabilidade limitada) e aquelas em que prevalecia o intuitu pecuniae (comandita por aes e annima). Dessa diviso resultava ficarem as sociedades mais ou menos expostas dissoluo em razo da supervenincia de fatos que afetassem a qualquer dos scios.

Tornou-se uso generalizado convencionar a indissoluo da sociedade, que deveria prevalecer ainda que viesse algum scio a incorrer nas causas de extino. Tais clusulas passaram gradativamente a regular, de maneira amplamente compreensiva, as hipteses, formas e conseqncias da dissoluo parcial. Mas, apesar da fora vinculativa que fora ento conferida clusula voluntria impeditiva de dissoluo total, duas ocasies havia em que se impedia-lhe a eficcia. Eram os casos de, pela morte de um scio, suceder-lhe um menor de idade, ou quando, por indeterminado o prazo de durao da sociedade, esta ser dissolvida por vontade unilateral de qualquer scio. Em ambos os casos, a clusula assumida voluntariamente pelas partes no poderia prevalecer, pois estaria confrontando disposies legais expressas.

No primeiro caso, o Cdigo Comercial determinava a forma judicial de liquidao e partilha (arts. 308 e 353), pela necessidade de proteo dos direitos e

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Apurao dos Haveres de Scio, Rio de Janeiro, Jos Konfino, 1960, pp. 29 e 30.

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interesses do incapaz. No segundo, buscou-se preservar o princpio de livre trabalho ou associao, que no permite ao indivduo assumir pacto que o vincule eternamente, sendo-lhe assegurada uma sada a qualquer tempo, com extino do contrato de sociedade (art. 335, n 5). Segundo defendia EDGAR KATZWINKEL JNIOR28 em sua dissertao de mestrado perante a Faculdade de Direito da Universidade do Paran, o principal confronto passou a surgir com a aplicao do art. 335, n. 5, do Cdigo Comercial, para as sociedades por quotas de responsabilidade limitada, que admite a dissoluo da sociedade, quando contratada a prazo indeterminado, pela vontade de um dos scios. Na falta de previso legal expressa e de orientao segura sobre a adoo dessa regra do Cdigo Comercial para a dissoluo das sociedades por quotas de responsabilidade limitada; na falta de previso contratual sobre a retirada do scio; na falta de meios legais para pleitear a retirada; diante da deciso da maioria de no concordar com a dissoluo proposta pela minoria; diante do princpio de que ningum pode ser obrigado a conviver, eternamente, em sociedade; diante do entendimento de que sempre mais salutar preservar a sociedade e, inclusive, a empresa (e na preservao da empresa, impeditiva a liquidao) o interesse da minoria s pde ser atendido com a criao da dissoluo parcial da sociedade, ou seja, com a criao de procedimento que permitiu o afastamento do scio insatisfeito com a sociedade, mediante apurao de seus haveres, como se se tratasse de uma liquidao.

Apesar de o direito potestativo de retirada imotivada do scio descontente ser um instituto singular, que, por isso, tem caractersticas e conseqncias prprias, tudo o que se criou e consolidou para viabilizar o fenmeno da sada do scio sem dissoluo da sociedade, seja por recesso, excluso, falncia,

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Dissoluo e liquidao da sociedade limitada pela vontade do scio, Curitiba, 1988, p. 156-157 (dissertao de mestrado, no publicada), cit. in. BARBI FILHO, Celso, Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Belo Horizonte, Mandamentos, 2004, p. 151.

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incapacidade ou morte, constituiu fundamentos vlidos para a construo do instituto, que se deu principalmente no mbito judicial.

Ajudando a consolidar o instituto da retirada imotivada do scio de sociedade por quotas de responsabilidade limitada na doutrina brasileira, escrevia JOS WALDECY LUCENA29 que a empresa, seja macro, mdia, pequena ou micro, como instituio fundamental de nossa poca, h de ser preservada, tanto que possvel, mesmo que, para isso, tenha-se de contrapor o hoje denominado princpio preservativo da empresa ao interesse individual do scio e s anacrnicas regras de um vetusto Cdigo, feito para outra poca e outro meio, quando outras eram as relaes jurdicas. Exsurge, em suma e de conseguinte, a constatao de que a funo social da empresa, ao gerar um interesse pblico em sua preservao, veio de operar o rompimento da concepo romanstica de que vicissitudes pessoais dos scios ou sua simples vontade obrigariam

necessariamente a dissoluo da sociedade, ento fornecendo o fundamento a que o ente social, como organizao jurdica explorando uma empresa, isto , um centro de produo econmica, pudesse ter continuidade, caso os demais scios assim deliberassem. Nesse sentido, completa CELSO BARBI FILHO30: Em verdade, a idia central sobre o princpio de preservao da empresa a de que as convenincias individuais dos scios no podem ser o fator decisivo para a permanncia ou a extino da sociedade que explora um organismo econmico. Gravitam em torno da empresa inmeras pessoas e diversos centros de interesses, como os consumidores, a Fazenda Pblica, os empregados e a prpria comunidade, que podem e devem ser determinantes nos destinos da

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Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada, Rio de Janeiro, Renovar, 1996, p. 735736. Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Belo Horizonte, Mandamentos, 2004, p. 156.

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empresa. Assim, curial que seja necessrio mant-la em funcionamento, quando vivel, mesmo que contrariamente comodidade de alguns dos scios ou ainda sem a sua presena.

Como a evoluo dos fenmenos econmicos sempre acaba por influenciar o ordenamento jurdico, essa realidade refletiu diretamente sobre a exegese da disciplina de dissoluo das sociedades empresariais. Passou-se a admitir que, em determinados casos legais de dissoluo total da sociedade, atinentes a um ou a alguns dos scios, ou mesmo referentes a alteraes na estrutura societria em geral, fosse determinada a dissoluo apenas parcial [grifo do autor original], em relao ao scio causador do fato dissolutrio, tornandose tal instituto, tanto sob a forma de sada voluntria (recesso ou retirada), quanto compulsria (excluso), valioso instrumento jurdico para a preservao da clula econmica da empresa.

E ainda, considerando a postura do juiz diante dos conflitos de scios, WILLIE DUARTE COSTA31 observa: antes de decidir pela dissoluo da sociedade, o juiz deve verificar a possibilidade de preservar a empresa, mantendo-a, principalmente quando em certos e determinados casos a empresa possa muito representar para a comunidade a que se prende. So os casos em que inmeras pessoas dela dependem, direta ou indiretamente. Ainda que a Lei oferea soluo especfica, determinando a dissoluo total da sociedade, o interesse pblico deve ser examinado e considerado, para o fim de ser preservada a empresa. [...] Saliente-se que a preservao da empresa o fim, que se consegue pela manuteno da sociedade, ainda que temporariamente com um scio.

O princpio da conservao da empresa (e, conseqentemente, da personalidade jurdica que a explora), encontra-se consagrado no direito positivo
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A Dissoluo de Sociedade Comercial Composta de Dois Scios, Atualidades Jurdicas, v. 3, Belo Horizonte, Del Rey, 1993, p. 376.

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brasileiro desde 1976, na Lei Federal n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, a Lei das Sociedades por Aes. O artigo 117, 1, alnea b, do referido diploma legal estabelece, ipsis litteris, que: Art. 117. O acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder. 1 So modalidades de exerccio abusivo de poder: a) [...] b) promover a liquidao de companhia prspera, ou a transformao, incorporao, fuso ou ciso da companhia, com o fim de obter, para si ou para outrem, vantagem indevida, em prejuzo dos demais acionistas, dos que trabalham na empresa ou dos investidores em valores mobilirios emitidos pela companhia; [...] o entendimento de MODESTO CARVALHOSA32, que, ao reprimir, como modalidade de exerccio abusivo do poder de controle, a liquidao de companhia prspera e demais hipteses previstas no dispositivo supra transcrito, o legislador brasileiro consagrou o princpio da preservao da empresa em nosso direito positivo. Ainda, o artigo 116 da mesma Lei estabelece que o acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender. Est reconhecido e positivado, tambm, o princpio da funo social da empresa.

Amparado nesses dois dispositivos legais, MODESTO CARVALHOSA conclui em seguida que a prpria lei societria, nos citados artigos, estabelece

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Comentrios Lei das Sociedades Annimas, v. 4, So Paulo, Saraiva, 1998, p. 21.

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claramente a prevalncia da atividade econmica empresarial sobre a vontade e os caprichos dos scios da pessoa jurdica que a explora. Esclarece, tambm, que, desde dezembro de 1976, as decises judiciais concessivas de dissoluo parcial de sociedades pelo princpio da conservao da empresa (ainda que no sejam sociedades por aes), tm nos artigos 116 e 117 da Lei das Sociedades por Aes seu embasamento legal, independentemente de haver referncia expressa a tais dispositivos ou no.

Assim, com fundamento legal e forte respaldo na doutrina ptria, os tribunais brasileiros puderam progredir na cristalizao do instituto da retirada imotivada do scio descontente, apoiados tambm no artigo 5, inciso XX33, da Constituio Federal, e no princpio da preservao da empresa. Tal instituto, muitas vezes, denominado dissoluo parcial stricto sensu, pois decorre literalmente da aplicao parcial, adaptada, do mandamento legal da dissoluo total das sociedades (art. 335, n 5, do Cdigo de Comrcio).

A jurisprudncia j parecia se manifestar, na grande maioria das vezes, de maneira coerente e previsvel, trazendo almejadas estabilidade e segurana jurdica, mas o surgimento do novo Cdigo Civil brasileiro representou um novo captulo na histria da dissoluo parcial das sociedades, reaquecendo em parte a discusso.

O NOVO CDIGO CIVIL E A DISSOLUO PARCIAL NAS SOCIEDADES LIMITADAS

Ainda que o desfazimento do vnculo societrio em relao apenas a um ou a alguns dos scios seja sinnimo da dissoluo parcial, abrangendo todas as modalidades possveis de rompimento parcial do contrato plurilateral de sociedade, certo que a jurisprudncia criou uma nova espcie de afastamento do scio da sociedade, a qual denominou tambm de dissoluo parcial, levantando ferozes crticas ao uso da expresso como gnero, como espcie, ou em ambas as situaes. Essa dissoluo parcial de criao pretoriana consiste na determinao de retirada do
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Constituio Federal de 1988, art. 5, inciso XX: XX ningum poder ser compelido a associarse ou a permanecer associado

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scio que requereu a dissoluo total, a partir do entendimento de que no pode a vontade unilateral de um scio prevalecer sobre a utilidade social e econmica representada pela empresa. Todavia, neste caso, como a lei permitia ao scio pleitear a dissoluo total da sociedade, permite-se a ele que saia da sociedade recebendo os respectivos haveres, calculados da mesma forma como se sucederia caso acolhido fosse o seu pedido de dissoluo total.

Em sntese, abrandou-se o rigor da norma contida no art. 335, 5, do Cdigo de Comrcio de 1850, sem prejuzo do direito do scio de se desligar, a qualquer tempo, da sociedade pactuada por prazo indeterminado. Assim, os pretrios nacionais introduziram no direito ptrio uma nova forma de recesso, conferindo ao scio a prerrogativa de uma verdadeira denncia vazia do contrato social, vez que no exige do scio retirante qualquer tipo de justificativa ou motivao.

Com a supervenincia do novo Cdigo Civil, editado em 2002 e em vigor desde janeiro de 2003, que revogou toda a parte inicial do Cdigo Comercial de 1850, caiu por terra o principal sustentculo da dissoluo parcial stricto sensu: o art. 335, 5, desta ltima lei mencionada.

Muitos autores passaram a indagar-se, doravante, se seria ainda admissvel a dissoluo parcial nos termos em que foi concebida pelos tribunais, ou seja, como uma alternativa atenuante dos efeitos do direito concedido ao scio por aquele antigo diploma legal.

Com a vigncia do Cdigo Civil de 2002, a simples vontade do scio no mais suficiente para ensejar a dissoluo total da sociedade de que faa parte, uma vez que a nova lei no traz em seu bojo qualquer causa dissolutria da sociedade que se aproxime daquela narrada pelo revogado art. 335, 5, da vetusta lei comercial.

Ainda h, porm, hipteses legais em que pode ocorrer a dissidncia entre os scios, onde parte deles requeira a dissoluo da sociedade, com base em determinados preceitos legais, e parte deles insista em mant-la ativa, por assim julgarem mais conveniente.

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 o caso, por exemplo, do que preceitua o art. 1.033, III34, do Cdigo Civil, que permite maioria absoluta dos scios, nas sociedades de prazo indeterminado, deliberar a dissoluo total desta. Diante desta deliberao, os demais scios, a minoria dissidente da deliberao de dissoluo, poderia pretender o prosseguimento da empresa. Novamente, neste caso, deve prevalecer o princpio preservativo da empresa, permitindo que a sociedade prossiga com o afastamento daqueles que sustentaram sua dissoluo total.

evidente que construmos uma conjectura muito mais rara do que aquela que deu origem concepo jurisprudencial da dissoluo parcial, pois muito mais provvel que a sociedade possa prosseguir com a retirada de um scio minoritrio do que com a retirada de scios que detenham mais da metade do capital social. Claramente, no segundo caso, o impacto patrimonial da sada dos scios pode ser insupervel pelo organismo social, inviabilizando a sua subsistncia e conduzindo inevitavelmente ao seu fim. Ainda assim, no se trata de mera edificao terica, sendo possvel sua ocorrncia no plano ftico, principalmente se os scios remanescentes se dispuserem a realizar os necessrios aportes de capital para a continuidade do empreendimento empresarial35.

Outra hiptese de dissoluo parcial stricto sensu na vigncia do novo Cdigo Civil pode ser vislumbrada a partir da previso contida no art. 1.034, II36, que regula a possibilidade de o scio requerer a dissoluo total da sociedade quando verificada a sua inexeqibilidade. Caso a impossibilidade de execuo do objeto social seja advinda, por exemplo, da falta da affectio societatis, nada impede que o
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Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: (...) III a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado. De fato, essa no uma hiptese sem precedentes prticos reais. Jos Waldecy Lucena faz referncia ao leading case do STJ em que uma minoria conseguiu a dissoluo parcial da sociedade, contra a maioria dos scios, que desejava sua dissoluo total. Trata-se do REsp. n 61.278-SP, 4 Turma, un., j. 25.11.1997, DJU-1 de 06.04.1998, cit. in. LUCENA, Jos Waldecy, Das Sociedades Limitadas, 5 ed. atual. e ampl., Rio de Janeiro, Renovar, 2003, p. 946. Lucena tambm faz referncia e tece elogios aos comentrios feitos a este mesmo acrdo, por Paulo Salvador Frontini, na Revista de Direito Mercantil, vol. 116, out-dez/1999, pp. 171-179. Apesar de ser um caso prtico ocorrido antes da vigncia do Cdigo de 2002, ilustra com propriedade o exemplo a que nos referimos. Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer dos scios, quando: I anulada sua constituio; II exaurido o fim social, ou verificada sua inexeqibilidade.

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juiz determine apenas a retirada do scio insatisfeito, promovendo a dissoluo parcial da sociedade, desde que os demais scios assim requeiram, sob a alegao de que, com a sada do scio autor do pedido de dissoluo total, a empresa tornar-se- vivel novamente, pela restaurao plena da affectio societatis. O mesmo poder ocorrer no mbito das sociedades por aes, tendo em vista que o art. 206, II, b 37, da Lei n 6.404/76 prescreve norma de semelhante teor, ao ditar que dissolve-se a companhia, por deciso judicial, quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social.

Em concordncia com a opinio exposta por PRISCILA M. P. CORRA

DA

FONSECA38, so essas as nicas hipteses, no nosso entendimento, que,

inequivocamente, poderiam ensejar a determinao judicial de dissoluo parcial de sociedade limitada (no sentido estrito), com o pagamento dos haveres do scio retirante da mesma forma como os receberia se adviesse a dissoluo total.

Surgiu, no entanto, mais espao para a querela doutrinria e jurisprudencial sobre o instituto da dissoluo parcial (desta vez, falamos no sentido amplo). que a nova lei civil trouxe, em seu captulo destinado s sociedades simples, um dispositivo que parece ter cristalizado, no texto legal, aquele direito anteriormente outorgado pelos tribunais brasileiros aos scios, de retirarem-se da sociedade de prazo indeterminado por mera manifestao imotivada de vontade, a chamada denncia vazia.

Assim preceitua o art. 1.029 do novo Cdigo Civil: Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de
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Art. 206. Dissolve-se a companhia: (...) II por deciso judicial: (...) b) quando provado que no pode preencher o seu fim, em ao proposta por acionistas que representem 5% (cinco por cento) ou mais do capital social; Dissoluo Parcial, Retirada e Excluso de Scio, 4 ed., So Paulo, Atlas, 2007, pp.68-69.

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60 (sessenta) dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Pargrafo nico. Nos 30 (trinta) dias subseqentes notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade.

O texto da lei explcito e direto, estabelecendo de maneira clara o direito que assiste ao scio. Tambm determina, em seu artigo 1.03139, a forma de apurao dos haveres do scio que se retira, pelo que mereceria encmios o legislador, pois parece ter estabelecido as normas essenciais para permitir o efetivo exerccio deste direito nas sociedades submetidas a estes dispositivos.

Ocorre, no entanto, que o artigo 1.029 insere-se no Captulo I do Subttulo II, Ttulo II, Livro II, do Cdigo Civil, captulo este denominado DA SOCIEDADE SIMPLES, destinado a estabelecer as regras e preceitos que regem este tipo societrio. Por outro lado, as sociedades limitadas, como sabemos, regem-se pelas regras do Captulo IV (DA SOCIEDADE LIMITADA), compreendendo os artigos de 1.052 a 1.087.

Considerando que a sociedade limitada certamente o tipo societrio mais freqentemente adotado pelas empresas brasileiras, torna-se de grande relevncia econmica e social compreender e definir se possvel a aplicao do referido art. 1.029 a este tipo societrio.

verdade que a interao entre as regras de ambos os captulos do Cdigo Civil farta, sendo largamente aplicveis s sociedades limitadas os dispositivos contidos no captulo destinado s sociedades simples. So diversos os casos de remisso expressa, pelos artigos pertinentes s sociedades limitadas, s normas legais inseridas no captulo destinado s sociedades simples.

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Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. 1 O capital social sofrer a respectiva reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da quota. 2 A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de 90 (noventa) dias, a partir da liquidao, salvo acordo, ou estipulao contratual em contrrio.

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Para no perdermos o foco do presente estudo, podemos citar, sem nos envolvermos com o estudo de cada dispositivo, os seguintes casos de remisso expressa: 3. O art. 1.054 remete ao art. 997; o art. 1.057, pargrafo nico, remete ao art. 1.003; o art. 1.058 remete ao art. 1.004; o art. 1.066, 1, remete ao art. 1.011; o art. 1.070 remete ao art. 1.016; o art. 1.072 remete ao art. 1.010; o art. 1.077 remete ao art. 1.031; o art. 1.085 remete ao art. 1.030; o art. 1.086 remete aos arts. 1.031 e 1.032; e o art. 1.087 remete ao art. 1.044, que remete ao 1.033.

Alm de todos esses casos expressamente determinados pelo texto legal, que no so poucos, o artigo 1.053 do Cdigo Civil abre a possibilidade de aplicao das normas do Captulo I s sociedade limitadas, sem, no entanto, estabelecer de forma clara a extenso desta aplicabilidade, ao determinar ipsis litteris o seguinte: Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas das sociedades simples. Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima.

Com essa norma simplria, porm de intrincada interpretao, o legislador ptrio escancarou as portas para as discusses sobre a aplicabilidade supletiva ou subsidiria das normas das sociedades annimas e das normas das sociedades simples s sociedades limitadas. Essa discusso interessa presente tese, uma vez que a regra enxerta no art. 1.029 (no captulo das sociedades simples), tem sido utilizada para permitir a dissoluo parcial das sociedades limitadas mediante a retirada imotivada do scio insatisfeito.

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Esse estudo est irremediavelmente associado ao estudo da denncia vazia do contrato plurilateral de sociedade e determinar, de maneira flagrante, os rumos de nossas concluses, como demonstraremos nos captulos a seguir.

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PROBLEMTICA CENTRAL: DISSOLUO PARCIAL

NAS

SOCIEDADES

LIMITADAS POR NOTIFICAO IMOTIVADA DO SCIO RETIRANTE

Como vimos, para que possamos determinar se, aps a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, continua existindo, ou no, a possibilidade de retirada imotivada dos scios das sociedades limitadas, precisamos passar por um estudo preliminar, ligado regncia supletiva e/ou subsidiria deste tipo de sociedade. Nas palavras de FBIO ULHOA COELHO40, a importncia dos valores prestigiados pelo princpio da preservao da empresa redundou, pode-se dizer, a supresso da hiptese de dissoluo total de sociedade limitada, determinada pelo juiz, a pedido de um scio, contra a vontade dos outros. [...] Somente nos casos de limitadas inativas costuma-se ainda conceder a dissoluo total a pedido de scio no majoritrio.41

No regime do Decreto n 3.708/1919, a doutrina e a jurisprudncia sustentaram, ao estudarem o direito de recesso, que, nas sociedades pactuadas por prazo determinado, o scio minoritrio poderia retirar-se somente quando houvesse alterao substancial do contrato social, conforme dispunha o art. 15 da Lei das Limitadas. No caso das sociedades pactuadas por prazo indeterminado, o scio tinha direito resilio (resciso unilateral imotivada, ou denncia vazia) do vnculo societrio entre si e a sociedade.

Desde 1988, o scio que desejasse exercer este direito potestativo tinha tambm o respaldo do art. 5, inciso XX, da Carta Magna promulgada naquele ano, que lhe assegurava a liberdade de associar-se e desassociar-se.

40 41

Curso de Direito Comercial, vol. 2, 9 ed., So Paulo, Saraiva, 2006, p. 462. Apesar de termos retirado a citao de uma edio de 2006 da obra de Fabio Ulhoa Coelho, precisamos notar que trata-se da 9 edio, atualizada, de uma obra originalmente escrita antes da vigncia do novo Cdigo Civil. Em relao ao trecho final da citao, parece-nos que ainda carece de atualizao, pois a questo da dissoluo parcial das sociedades limitadas, aps o Cdigo Civil de 2002, tornou-se muito mais tormentosa e os julgados, muito mais incertos. Os scios minoritrios no tm mais, como tinham anteriormente, o direito potestativo de dissolver totalmente a sociedade limitada, contra a deciso da maioria do capital social, ainda que a sociedade esteja inativa.

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Penso que a lio doutrinria e a jurisprudncia consolidadas durante a vigncia das antigas leis societrias aplicam-se s sociedades limitadas, mesmo aps a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, em razo do seu artigo 1.029, no obstante tenha sido revogado o artigo 335 do Cdigo Comercial de 1850, por fora do artigo 2.045 da nova lei civil.

A questo , porm, muito mais intrincada do que parece, pois a aplicabilidade do artigo 1.029 a todas as sociedades limitadas absolutamente questionvel, e nossos doutrinadores tm ventilado insistentemente a questo, sem que seja alcanado um consenso ao menos majoritrio.

Isso porque, conforme explicamos, o artigo 1.029, que assegura ao scio o direito de retirar-se da sociedade a qualquer tempo, imotivadamente, mediante simples notificao aos demais, com antecedncia mnima de 60 dias, insere-se no captulo do Cdigo Civil destinado s sociedades simples. Mas o captulo da lei civil destinado s sociedades limitadas, conforme observado por FABIO ULHOA COELHO42, possui diversas lacunas. Para suprir essas omisses, alm das remisses expressas ao Captulo I daquele Subttulo43, inseriu-se no Captulo IV, das sociedades limitadas, o art. 1.053, que preconiza: Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas das sociedades simples. Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima.

Da leitura do artigo supra transcrito, combinado com o artigo 1.029, depreende-se facilmente que: (i) nas sociedades limitadas pactuadas por prazo determinado, independentemente do que combinaram os scios no contrato social em relao regncia supletiva, no pode o scio desligar-se da sociedade por meio de denncia vazia do contrato social; e

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43

As Duas Limitadas, So Paulo, 31.05.2003, artigo <http://www.saraivajur.com.br/DoutrinaArtigosDetalhe.cfm?doutrina=340>. Observadas na pgina - 38 - acima.

disponvel

em

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(ii) s sociedades limitadas pactuadas por prazo indeterminado e cujo contrato social omisso em relao regncia supletiva (ou elege expressamente as normas das sociedades simples), aplicam-se as normas das sociedades simples e, portanto, aplica-se o art. 1.029, sendo facultado ao scio, a qualquer momento, desligar-se da sociedade por meio de denncia vazia do contrato social.

Porm, questo mais complexa surge quando analisamos as sociedades limitadas pactuadas por prazo indeterminado e cujo contrato social expressamente elege a regncia supletiva das normas aplicveis s sociedades annimas. Diga-se de passagem, essa a forma societria mais comum no nosso ordenamento, tendo sido adotada pela grande maioria das empresas brasileiras. Estariam elas, ou no, sujeitas aos mandamentos do art. 1.029 do Cdigo Civil?

Difcil encontrar na doutrina atual quem se posicione explicitamente sobre a matria, analisando sistematicamente todos os aspectos da questo, como o faz FABIO ULHOA COELHO44. Para o autor, a aplicabilidade do art. 1.029 s sociedades limitadas decorre de uma classificao, por ele sugerida, das sociedades limitadas em dois subtipos, que decorrem diretamente das normas pactuadas pelos scios no contrato social.

De um lado, o autor coloca as sociedades limitadas de vnculo instvel, ou seja, aquelas sujeitas regncia supletiva das normas das sociedades simples (subtipo I de sociedade limitada). De outro, apresenta-nos as sociedades limitadas de vnculo estvel (subtipo II), em razo da aplicao supletiva das normas das sociedades annimas.

O autor deixa clara a sua opinio. Segundo ele, a eleio das normas das sociedades annimas exclui por completo a aplicabilidade das normas das sociedades simples, resultando em algumas diferenas, das quais ele lista as principais, sendo a mais relevante delas (assim eleita pelo prprio doutrinador) a existncia, ou no, do direito de retirada imotivada de qualquer scio. Da decorre a

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Curso de Direito Comercial, vol. 2, 9 ed., So Paulo, Saraiva, 2006, pp. 297, 375, 435 e 464, e, do mesmo autor, As Duas Limitadas, So Paulo, 31.05.2003, artigo disponvel em <http://www.saraivajur.com.br/DoutrinaArtigosDetalhe.cfm?doutrina=340>.

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nomenclatura por ele proposta para os dois subtipos de limitada, de vnculo instvel e de vnculo estvel.

Outros autores comentam a aplicabilidade do artigo 1.029 a este tipo societrio, mas nenhum dos autores pesquisados fornece de maneira to completa o embasamento de suas idias. JORGE LOBO45 afirma categoricamente que assiste ao scio o direito de retirada imotivada, mas no se aprofunda em detalhes sobre o que o leva a crer que seja aplicvel o artigo 1.029 a todas as sociedades limitadas. De fato, no aborda as diferenas que podem decorrer, neste tema, da eleio das normas que regero supletivamente a sociedade. Da mesma forma, JOS WALDECY LUCENA46 posiciona-se abertamente pela aplicabilidade do art. 1.029 do Cdigo Civil de 2002 a todas as sociedades limitadas, mas deixa de tecer comentrios sobre a existncia da possibilidade de os scios, com a eleio da regncia supletiva da Lei das Sociedades Annimas, afastarem a sua sociedade limitada da aplicao do artigo 1.029, protegendo-a dos caprichos individuais de seus conscios. QUEIROZ PEREIRA CALAS47

Ainda na mesma esteira, MANOEL

DE

tambm defende a aplicabilidade do artigo 1.029 s sociedades limitadas, pautado principalmente nos argumentos da garantia constitucional de liberdade de associar-se e manter-se associado, e na natureza plurilateral do contrato de sociedade. No cogita expressamente, porm, a hiptese diante da qual queremos nos posicionar: a eleio da regncia supletiva da lei que regula as sociedades por aes. Outro autor que trata brevemente do assunto ARNALDO RIZZARDO48.

45 46

47 48

Sociedades Limitadas, vol. I, Rio de Janeiro, Forense, 2004, p. 231. Das Sociedades Limitadas, 5 ed. atual. e ampl., Rio de Janeiro, Renovar, 2003, pp. 687, 699, 958 e 959. Sociedade Limitada no Novo Cdigo Civil, So Paulo, Atlas, 2003, pp.127 e ss. Direito de Empresa Lei n 10.406, de 10.01.2002, Rio de Janeiro, Forense, 2007, pp. 193, 236 e 237.

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Afirma que sob o vigente sistema garantido o direito de se afastar das sociedades, seja por prazo determinado ou no, sem o pressuposto de uma das causas do art. 1.077. Pode o scio se retirar a qualquer tempo, pois ningum fica obrigado a manter-se associado. Natural que decorre a responsabilidade reparatria pelos danos surgidos do afastamento. E completa: sempre permitida a resoluo da quota do scio, ou a sada do mesmo. No se pode obrigar a manter-se na sociedade, como assegura o art. 5, incisos XVII e XX, da Constituio Federal.

Por fim, inclumos tambm a opinio emanada por PRISCILA M. P. CORRA DA FONSECA49. No curto captulo sobre a retirada de scio na obra da autora estudada para a presente monografia, a doutrinadora coteja a dvida que diz respeito possibilidade de aplicao de tal forma de retirada s sociedades limitadas. Para responder questo, apia-se na 6 edio da obra de FABIO ULHOA COELHO50, que defendia a aplicabilidade do artigo 1.029 s limitadas, sem conjeturar a hiptese da escolha da regncia supletiva pela lei das sociedades annimas.

Como podemos perceber, mais de cinco anos aps a promulgao do Cdigo Civil de 2002 (e mais de quatro anos ps sua entrada em vigor), a doutrina brasileira ainda sofre pela escassez de posicionamentos completos e sistemticos sobre o tema. A mesma omisso pode ser percebida no embasamento das nossas decises judiciais. Correndo o risco de errarmos, e sujeitando nossa obra a crticas, tentaremos fornecer nossa contribuio a esse estudo, justamente nos pontos em que h maior carncia.

Adiantamos nosso posicionamento a favor da aplicabilidade da norma do artigo 1.029 a todas as sociedades limitadas, independentemente da eleio da regncia supletiva pelas normas da Lei n 6.404/76, pelos motivos que passaremos a aduzir. Os motivos que analisaremos a seguir so, basicamente, quatro: (i) a natureza

49 50

Dissoluo Parcial, Retirada e Excluso de Scio, 4 ed., So Paulo, Atlas, 2007, pp. 16 e ss. Transcrevemos fielmente a nota de rodap da autora: Cf. livro Curso de direito comercial, de FABIO ULHOA COELHO. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, v. 2, p. 436 ss.

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plurilateral do contrato de sociedade, (ii) a garantia constitucional de que ningum ser compelido a associar-se ou a permanecer associado, (iii) o progresso conquistado pela evoluo doutrinria e jurisprudencial sobre a dissoluo parcial, e (iv) a caracterstica de normas gerais que possuem os artigos destinados s sociedades simples.

DA NATUREZA PLURILATERAL DO CONTRATO DE SOCIEDADE

Em muitos pases, discute-se com mais ardor se seria ou no seria de natureza contratual o ato de constituio da sociedade. No direito brasileiro, perde um pouco de importncia essa polmica sobre a natureza jurdica do ato de constituio da sociedade, em razo do nosso sistema legal ter adotado expressamente a natureza contratual. O Cdigo Civil de 1916 j definia que celebram contrato de sociedade as pessoas que mutuamente se obrigam a combinar seus esforos ou recursos, para lograr fins comuns (art. 1.363). Igualmente, o Cdigo Civil de 2002 estabelece que celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (art. 981).

Consoante a slida escola atribuda doutrina ascarelliana, o contrato da sociedade limitada pode ser e, de fato, classificado como um contrato de natureza plurilateral. Para TULLIO ASCARELLI, o ato constitutivo de sociedade , realmente, um contrato, mas uma espcie particular de contrato, dotada de caractersticas prprias que explicam suas peculiaridades.

Segundo a doutrina do autor, os contratos podem ser divididos em duas classes bsicas: os de permuta (v.g.: venda, troca, locao, mtuo) e os plurilaterais. Enquanto os contratos de permuta possuem sempre duas partes, ou dois centros de interesses opostos e complementares, cada um com direitos e obrigaes perante o outro, os plurilaterais podem abrigar mais de duas partes, e todas possuiro direitos e obrigaes ante cada uma das demais.

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O contrato social um contrato plurilateral. Nele, os scios assumem, cada um perante todos os outros, direitos e obrigaes recprocos, pactuados com o intuito de coordenar seus interesses pessoais antagnicos (que tambm existem) e colaborar mutuamente para possibilitar o alcance de um objetivo comum. A partir da sua constituio, existem tambm direitos e obrigaes recprocos entre cada um dos scios e a nova pessoa jurdica, recm-criada.

Enquanto nos contratos sinalagmticos (de permuta), a reciprocidade essencial continuidade da vinculao das partes e condiciona a vida do prprio contrato; nas sociedades, existe uma interposio do ente social entre os scios, em maior ou menor grau, intermediando a vinculao entre as partes, sem que se produza aquela reciprocidade direta. Como conseqncia, contrariamente ao verificado nos contratos sinalagmticos, nos de sociedade o contedo das prestaes dos scios pode ser indiferente para a individualidade do contrato e, portanto, os vcios e inadimplementos que afetam a uma das partes no invalidam o negcio jurdico fundamental, nem fazem desaparecer o ente criado, salvo na medida em que a parte inadimplente seja indispensvel consecuo do escopo comum.

Mesmo nas sociedades constitudas por apenas dois scios, prevalece a caracterstica plurilateral do contrato de sociedade, por duas razes principais. Em primeiro lugar, temos a existncia da pessoa jurdica, que pode ser considerada uma terceira parte do relacionamento contratual entre os dois scios. De fato, os dispositivos contratuais e legais que regem as sociedades impem regras ao relacionamento entre esses dois scios, entre si, mas tambm entre eles e a sua sociedade, que titular de direitos e obrigaes prprias, inconfundveis com os dos scios. Temos, portanto, regulamentao para o relacionamento entre essas trs partes, no mnimo. O segundo e mais importante argumento o de que a natureza plurilateral do contrato de sociedade no decorre da existncia factual de mais de duas partes, mas sim da forma como as relaes de direitos e obrigaes se estabelecem entre as partes neste tipo de contrato, intermediados pela pessoa jurdica, o que difere essencialmente da forma como ocorrem nos contratos de permuta e que, em ltima anlise, por si s possibilitam o ingresso e a sada de scios, sem que seja necessria a extino ou substituio do contrato, e, principalmente, sem prejuzo da existncia da pessoa jurdica criada. - 46 -

Tanto foi reconhecida essa propriedade e estendida tambm s sociedades limitadas com apenas dois scios, que os nossos tribunais reconheceram amplamente a possibilidade de dissoluo parcial destas sociedades, outorgando-lhes o prazo de um ano, com base em aplicao analgica do art. 206, I, d, da Lei n 6.404/76, para que recompusessem a pluralidade de scios ou passassem a operar como firma individual. O novo Cdigo Civil legitimou a unipessoalidade temporria das sociedades limitadas, positivando-a em seu artigo 1.033, inciso IV, com o prazo mximo reduzido para apenas 180 dias.

Sem essa natureza plurilateral e associativa do contrato de sociedade, no haveria como vislumbrar o instituto da dissoluo parcial, em nenhuma das suas formas. Assim como os contratos de permuta, os contratos de sociedade precisariam manter seus signatrios originais para que pudessem continuar, sem permitir a sada de nenhum deles, sem aceitar a entrada de novos contratantes.

DA GARANTIA CONSTITUCIONAL Conforme vimos, a Constituio Federal garante: ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado. Ningum poder ser compelido a permanecer associado, esta a regra que mais interessa ao presente estudo. Se ningum poder ser compelido a permanecer associado, certamente a legislao infraconstitucional deve buscar assegurar e regular o direito de desassociar-se, que deve alcanar todos aqueles que se encontrem associados.

Assim, a todos que tenham feito uso do seu livre direito de associar-se para tornarem-se scios de uma sociedade comercial, deve tocar um direito de desfazer a sua parte no pacto social, retirar-se, da maneira que seja a mais justa possvel para todas as partes envolvidas e menos prejudicial para a comunidade na qual se insere a empresa.

O scio que voluntariamente pretenda desassociar-se de uma sociedade limitada pode faz-lo essencialmente por duas maneiras: (i) alienar sua - 47 -

participao societria para outro scio ou para terceiro; ou (ii) exercer o direito de recesso ou retirada.

A alienao de suas quotas para outro scio ou para terceiros feita sem o envolvimento ou intermediao da sociedade, a qual no participa das negociaes. A alienao a quem j seja scio independe da audincia dos outros scios, a no ser que o contrato social disponha diferentemente. J se a alienao pretendida for a terceiro, o negcio ficar sujeito, salvo disposio contratual em contrrio, a no haver oposio de scio(s) titular(es) de mais de um quarto do capital social, conforme dispe o art. 1.057 do Cdigo de 2002.

Em qualquer dos dois casos, o scio depende da concordncia de um ou mais de seus conscios para conseguir materializar sua garantia constitucional de no ser compelido a manter-se associado. Os conscios poderiam, abusando da posio privilegiada em que lhes pe a lei e, na maioria das vezes, o contrato social, frustrar repetidamente as tentativas do pretendente retirante e, ento, ofertarem-lhe a compra das quotas sociais por preo inferior ao que o pretendente retirante conseguiria por elas no mercado.

Insatisfeito com as possibilidades que se apresentassem no caso concreto em relao cesso de suas quotas aos scios ou a terceiros, o pretendente retirante poderia recorrer sua outra alternativa. Foi posto disposio do scio que pretenda retirar-se do quadro societrio o chamado direito de recesso ou retirada. Nessa hiptese, o scio insatisfeito comunica sociedade que pretende desligar-se do quadro de scios, exigindo que a sociedade o reembolse do valor de sua participao no patrimnio social. O novo Cdigo Civil regula o direito de retirada de duas formas distintas, levando em considerao as circunstncias que do ensejo possibilidade de exerccio desse direito.

A primeira incide quando a sociedade pactuada por tempo indeterminado, como ocorre com a grande maioria das sociedades, e est prevista no artigo 1.029, sendo o objeto do nosso estudo. Suponhamos que este artigo no seja aplicvel nossa hipottica sociedade limitada regida supletivamente pelas leis das sociedades por aes. No tem o scio descontente o direito de se retirar da - 48 -

sociedade, salvo se houver consenso unnime dos scios (art. 1.033, II), ou se ocorrer uma das hipteses previstas em lei, como justa causa, que lhe conferem o direito de recesso (art. 1.077), a saber: se houver modificao do contrato social, fuso da sociedade, incorporao de outra ou dela por outra. Mais uma vez, o pretendente retirante fica sujeito concordncia de seus scios ou, alternativamente, a ter que esperar que eles atuem primeiro, modificando o contrato por maioria, para que, s ento, possa retirar-se da sociedade.

Analisando todas as hipteses ventiladas, podemos perceber que, se o conflito de interesses entre os scios se tornar evidente e a inteno do scio de retirar-se for conhecida de seus conscios, podem estes ltimos, na maioria dos casos, agir de maneira que verdadeiramente impossibilite a sada do scio descontente mediante pagamento do valor justo por sua participao. Essa situao d-lhes a prerrogativa de, conhecendo as leis e o contrato social, prender o scio na sociedade, no lhe dando a oportunidade ou os argumentos necessrios para conseguir extrajudicialmente ou judicialmente a sua retirada. Podem, concretamente, suprimir o direito que a Constituio Federal tentou lhe assegurar, sua liberdade de no ser compelido a manter-se associado.

Nenhuma artimanha, porm, ser capaz de inviabilizar a concretizao da liberdade constitucionalmente garantida ao scio, se a interpretao majoritria da doutrina e dos nossos tribunais entender que aplica-se s sociedades limitadas o artigo 1.029. O direito potestativo de retirar-se, a qualquer momento, das sociedades pactuadas por prazo indeterminado um reflexo daquela liberdade constitucional, bem como da proibio de se estabelecer pacto eterno. O captulo das sociedades simples foi destinado a conter normas de aplicabilidade geral, que so emprestadas por outros tipos societrios regidos pelo Cdigo Civil. O artigo 1.029 foi ali inserido com o intuito de substituir e cumprir a funo do vetusto art. 335, 5, do Cdigo Comercial. Conforme colocado por JOS WALDECY LUCENA51,

51

Das Sociedades Limitadas, 5 ed. atual. e ampl., Rio de Janeiro, Renovar, 2003, p. 687.

- 49 -

Embora tenha o Cdigo [Civil de 2002] concedido, ao scio que quer sair da sociedade, alguns meios de liberar-se (art. 1.057), esses meios nem sempre sero eficazes. Basta que nenhum scio e nenhum terceiro se interessem em adquirir as quotas do scio em retirada, para que esta se frustre. Nesse caso, incidir ento o artigo 1.029, ex-vi do artigo 1.053, o qual retrata exatamente a evoluo jurdica a que chegara a sociedade por quotas [...].

A liberdade que o dispositivo em comento confere aos scios nada mais do que aquela que lhes era concedida (em todas as sociedades limitadas de prazo indeterminado), pelo art. 335, 5, do Cdigo de Comrcio. Sua prerrogativa apenas foi positivada, j refletindo as adaptaes decorrentes da suavizao que recebeu da jurisprudncia brasileira, tendo sido extirpado do scio o poder destrutivo de dissolver totalmente a sociedade, porm mantido o poder legtimo de defender seus prprios interesses e seu patrimnio, independentemente de ter ou no a colaborao da maioria.

Adaptando a lei civil realidade que j estava consolidada em nossos tribunais, o legislador quis legitimar na legislao ptria o direito que o scio j tinha na prtica: no o direito de dissolver completamente a sociedade prspera, mas sim o direito de resilir unilateralmente, a qualquer tempo, o contrato de sociedade firmado por prazo indeterminado, recebendo seus haveres. Esse o cerne do nosso prximo argumento.

DA CONSTRUO DOUTRINRIA E JURISPRUDENCIAL

O instituto da dissoluo parcial stricto sensu, como o conhecamos antes da entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, era o resultado de toda uma complexa evoluo histrico-jurdica, conforme vimos nos captulos anteriores.

A compreenso jurdica sobre os contratos de sociedade evoluiu, assim como a importncia econmica e social das empresas, ficando pacificamente estabelecido que no deveriam mais as sociedades se submeter completamente s - 50 -

vicissitudes pessoais dos scios. Conseguiram os comercialistas que estas pessoas jurdicas conquistassem (alm da prpria personalidade jurdica, fico do direito) o patrimnio independente e a capacidade de sobreviver maioria das hipteses de afastamento de seus fundadores.

No incio do sculo XIX, a despeito de toda essa evoluo, permanecia em nosso Cdigo Comercial a liberdade do scio de, nas sociedades pactuadas por prazo indeterminado, retirar-se a qualquer tempo, dissolvendo a sociedade, em consagrao sua liberdade pessoal de contratar. Mesmo com todo o interesse na conservao da empresa, nossa doutrina sempre soube que no seria possvel agredir diretamente essa prerrogativa do scio, pois assim estariam ferindo suas liberdades pessoais e seus direitos sobre a propriedade, o patrimnio individual do scio. Esse entendimento permeado de individualismo estava consagrado na nossa legislao, que permitia a qualquer scio pedir, a qualquer tempo, a dissoluo total da sociedade.

O instituto da dissoluo parcial stricto sensu foi a inteligente soluo encontrada pela doutrina e pela jurisprudncia, na medida em que possibilitou acomodar os interesses individuais daquele que pretendia desassociar-se para reaver o controle sobre seu patrimnio e os interesses daqueles que defendiam a sociedade e desejavam mant-la em funcionamento, por quaisquer motivos que fossem.

Mesmo contra o expresso mandamento de um dispositivo legal, a dissoluo parcial das sociedades por quotas de responsabilidade limitada se consagrou como a sada mais apropriada para inmeros casos levados aos tribunais brasileiros. Com o tempo, passou a envolver-se de uma aura de segurana jurdica e certeza, que rarssimas vezes veremos gravitar em torno de um instituto que ainda no esteja consolidado em lei e ainda mais raras as vezes em que veremos esse fenmeno ocorrer para institutos como a dissoluo parcial stricto sensu, que contrariava diretamente a legislao.

Toda essa segurana s foi possvel, pois reconheceu-se que a dissoluo parcial stricto sensu conciliava perfeitamente os interesses opostos, sem prejuzo de nenhuma das partes, resolvendo da melhor maneira possvel uma - 51 -

situao que era freqente e tinha considervel importncia social, com potencial para graves conseqncias. Essa construo harmnica mpar foi resultado inegvel de uma longa evoluo na tcnica jurdica.

Quando da elaborao e aprovao do Cdigo Civil de 2002, certamente no havia motivos para que se eliminasse completamente esse instituto, em desrespeito aos interesses individuais dos scios, ao preceito constitucional supra analisado e aos sbios doutrinadores e magistrados brasileiros que cunharam com anos de seu trabalho a possibilidade da retirada imotivada do scio das sociedades limitadas, sem a extino da pessoa jurdica.

Muito mais provvel a possibilidade de que o legislador, ao dar s normas das sociedades simples o cunho de regra geral, tivesse tido a inteno de transformar a jurisprudncia pacfica em lei. Para tanto, teria inserido no artigo 1.029 um mandamento que, sem sombra de dvida, deveria ser aplicvel s sociedades limitadas, o que, conforme trecho de JOS WALDECY LUCENA transcrito acima, retrataria exatamente a evoluo jurdica a que chegara a sociedade por quotas. A positivao do direito de retirada imotivada, j consolidado no nosso ordenamento, praticamente no mais questionado, seria o caminho natural a ser trilhado por este instituto com a promulgao da nova lei civil. E, acreditamos, foi esse o caminho que foi seguido, foi essa a inteno do legislador.

A interpretao equivocada de que o Cdigo Civil teria representado um rompimento com o instituto da dissoluo parcial stricto sensu, traria consigo outros problemas. Quantas pessoas associaram-se por tempo indeterminado, sabendo que seus pactos no eram eternos, mas que poderiam pr termo a eles a qualquer momento, se no mais as interessassem? Certamente, no foram poucas. Como interpretar a situao destes scios, diante do novo codex? Teriam perdido seu direito de retirada imotivada? Esse direito, antes to lquido e certo, teria lhes sido subtrado abruptamente pela nova lei? Acreditamos que no.

Ao contrrio, a nova lei, norteada pelo progresso conquistado nas ltimas dcadas, consolidou o que j existia, positivou um direito que havia sido construdo pela doutrina e pela jurisprudncia. Por isso, inseriu a possibilidade da - 52 -

retirada imotivada entre as normas das sociedades simples e, no mesmo ato, lhes atribuiu o carter de regras gerais, aplicveis a todas as sociedades de pessoas, como veremos a seguir.

DA REGNCIA PELAS NORMAS DAS SOCIEDADES SIMPLES

O captulo destinado s sociedades simples, como sabemos, contm muitos dispositivos tidos como normas de carter geral, aplicveis, no que forem compatveis, a todas as sociedades de pessoas. Em diversos tipos societrios regulados pelo Cdigo Civil, a remisso expressa, o que tambm ocorre com as sociedades limitadas.

No caso das sociedades limitadas, porm, o pargrafo primeiro do artigo 1.053 gerou dvidas e uma grande discusso em torno da possibilidade de afastarmos da sociedade limitada, em cada caso concreto individualmente, a aplicabilidade das normas atinentes s sociedades simples. Contudo, essa modificao substancial no seu funcionamento no possvel e essa dvida no deve prevalecer.

A redao do caput do artigo 1.053 clara e direta. A sociedade limitada rege-se, nas omisses daquele captulo, pelas normas da sociedade simples. Nas omisses do captulo destinado s sociedades limitadas, as regras das sociedades simples devero ser consultadas e, naquilo em que no foram incompatveis com o tipo societrio, aplicadas subsidiariamente. Complementarmente, o contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. Ou seja, consultadas as normas das sociedades limitadas e as normas das sociedades simples, ambas de carter pessoal (intuitu personae), podero os scios tornar obrigatrias tambm as normas das sociedades annimas, tipicamente de carter capitalista (intuitu pecuniae), naquilo em que no foram incompatveis com as normas previamente consultadas.

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ANDR LEMOS PAPINI52 concorda com este entendimento. Segundo ele, O exame superficial do mencionado dispositivo legal [art. 1.053] pode levar precipitada concluso de que competir aos scios estipularem no contrato social se a sociedade limitada ser regida supletivamente pelas regras da sociedade simples ou pelas regras da sociedade annima. Uma ou outra. Melhor dizendo, uma excluindo a outra. Contudo, no foi esta a inteno do legislador.

No sistema trazido pelo novo Cdigo Civil, seria impossvel a existncia plena das sociedades limitadas sem o suporte das regras da sociedade simples. Isso porque encontramos na parte que regula a sociedade simples regras fundamentais para a sociedade limitada, que no foram tratadas no seu captulo especfico e tambm no esto previstas na Lei das Sociedades Annimas.

A regncia supletiva, como o prprio nome indica, suplementar. Tem ela o intuito de completar o que esteja incompleto, preencher lacunas que precisem de preenchimento. Ora, as sociedades limitadas regem-se, nas omisses de seu captulo, pelas normas das sociedades simples. Este o mandamento expresso da lei, no h lacunas aqui. As sociedades limitadas tm, portanto, regncia subsidiria pelas normas das sociedades simples.

Isso significar dizer que, aps aplicao das normas especficas, aplicam-se as normas subsidirias, que, por fora de lei, servem tambm para as sociedades limitadas.

No entanto, certo que persistem em existir lacunas, mesmo com a aplicao de ambos os conjuntos de normas (principais e subsidirias). So estas lacunas residuais (que, diga-se de passagem, no so poucas) que carecem de preenchimento e estaro sujeitas a um conjunto de normas supletivas. Desta forma,
52

A Sociedade Limitada e o Novo Cdigo Civil, in RODRIGUES, Frederico Viana (coord.), Direito de Empresa no Novo Cdigo Civil, Rio de Janeiro, Forense, 2004, p. 209.

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podero os contratos sociais adotar a aplicao supletiva da Lei 6.404/76, para regrar as hipteses no previstas no Cdigo Civil, como, por exemplo, aplicar as regras do acordo de acionistas ao acordo de quotistas, no que forem compatveis.

Pela prpria natureza da sociedade annima, to diferente da natureza da sociedade limitada, deu-se aos scios a opo de permitir ou afastar a aplicao das normas da Lei das Sociedades por Aes s sociedades limitadas. O mesmo no foi feito em relao s normas das sociedades simples, que, independentemente da vontade dos scios, aplicam-se s sociedades limitadas, por fora do artigo 1.053.

DO ENTENDIMENTO DO DNRC

Independentemente de toda a discusso doutrinria sobre o tema, o Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC) precisa ter uma posio definida (ainda que no seja definitiva), que permita o funcionamento dos rgos do registro do comrcio enquanto a doutrina resolve e tenta pacificar a questo. O DNRC, subordinado ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, responsvel por regulamentar o funcionamento das Juntas Comerciais de todos os estados e do Distrito Federal. Suas Instrues Normativas, editadas principalmente sobre os assuntos mais controversos, tm o condo de unificar o entendimento de todas as Juntas Comerciais e, assim, evitar distores entre um estado e outro, e evitar at mesmo alguma espcie de forum shopping entre os empresrios, que poderiam se valer daquelas distores, buscando o entendimento da Junta Comercial que melhor lhes aprouvesse.

Neste sentido, quando se discute algum problema de matria eminentemente societria, principalmente quando se trata de questes que resultem em modificao do contrato social, sempre conveniente verificar se j existe um posicionamento do DNRC a respeito, pois, na prtica, este entendimento prevalecer at que seja formalmente questionado e fundamentadamente derrubado por outro.

Assim, para verificar se nossos entendimentos sobre a aplicabilidade do artigo 1.029 a todas as sociedades limitadas procedem e podero prosperar no dia- 55 -

a-dia prtico das empresas, precisamos avaliar se existe um posicionamento do Departamento Nacional de Registro do Comrcio sobre o tema. De fato, esse posicionamento oficial existe, e foi aprovado pela Instruo Normativa n 98, de 23 de dezembro de 2003.

A Instruo Normativa n 98/2003 do DNRC aprovou o Manual de Atos de Registro de Sociedade Limitada, de observncia obrigatria por todas Juntas Comerciais do pas na prtica de atos de registro nele regulados. O referido Manual do DNRC, em seu captulo 3.2.10, regulamenta o ingresso e a retirada de scios das sociedades limitadas.

Neste

mesmo

captulo,

subitem

3.2.10.3,

encontramos

expressamente estabelecidas as seguintes instrues: 3.2.10.3-

Retirada nos casos de prazo determinado ou

indeterminado Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade: a) se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa.

scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; b)

(grifo do documento original)

Assim, fica evidente que o DNRC compartilha do nosso entendimento e corrobora nossa tese, de que a retirada imotivada, mediante notificao com antecedncia mnima de sessenta dias, aplica-se indistintamente a todas as sociedades limitadas. No est ao nosso alcance, neste momento, saber quo profundamente o tema foi estudado e debatido entre os integrantes daquele Departamento Nacional, com a finalidade de elaborao do Manual aprovado em 2003. Sabemos, porm, que, independentemente de persistir o debate no mbito doutrinrio, o entendimento que, por ora, prevalece na prtica este: nas sociedades limitadas pactuadas por prazo indeterminado, qualquer scio pode retirar-se imotivadamente, nos termos do artigo 1.029 do Cdigo Civil.

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ABUSO DO DIREITO DE RETIRADA IMOTIVADA DO SCIO

As chamadas espcies ou hipteses de dissoluo parcial das sociedades distinguem-se umas das outras principalmente em razo das diversas causas que podem lhes dar origem. Dependendo de qual o fato ou ato ensejador da hiptese de resciso parcial do vnculo societrio, estaremos diante de uma ou de outra espcie. As diferentes espcies se processam cada qual sua maneira e tm, logicamente, diferentes conseqncias, que decorrem essencialmente das causas que colocaram a dissoluo parcial em baila.

Fundamentalmente, a dissoluo parcial de uma sociedade (no sentido amplo) traz consigo duas grandes conseqncias jurdicas: a apurao de haveres dos scios retirantes, e a delimitao das responsabilidades dos scios retirantes e remanescentes. E, como no poderia deixar de ser, os contornos de cada uma destas duas conseqncias sero diferentes, dependo de qual hiptese de dissoluo parcial est sob anlise.

No caso da dissoluo parcial stricto sensu, a apurao de haveres, antes um tema mais complexo e debatido, est agora expressamente regulada pelo artigo 1.031. O valor da quota do scio retirante, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data do exerccio do direito de retirada, verificada em balano patrimonial especialmente levantado para este fim.

Entretanto, preciso observar que, na medida em que o exerccio do direito de retirada imotivada garantido ao scio, abre-se espao para abusos e caprichos. Os scios tm, em seu rol de direitos, uma prerrogativa extremamente forte, que ser eficiente e justa quando utilizada para a defesa de seus direitos patrimoniais, mas que tambm pode ser usada como uma forma de ataque sociedade e aos demais scios.

O scio que se retira tem direito, naturalmente, aos seus cabedais, calculados com base na situao patrimonial da sociedade. A sociedade, que

- 57 -

regularmente no tem liquidez de todos seus ativos, sofre o impacto da sada de um scio, na medida em que precisa pagar esses haveres, talvez em poucas e imediatas parcelas.

Os

valores,

geralmente

expressivos

quando

comparados

disponibilidade circulante da sociedade, podem se tornar um problema para os scios remanescentes, que sofrem com a falta de dinheiro em caixa, a necessidade de contrair emprstimos, ou at mesmo a impossibilidade de quitar no prazo acordado a dvida com o retirante.

Por isso, j antes da entrada em vigor da nova legislao civil, a freqente admisso, pelos tribunais, da sada dos scios insatisfeitos trouxe baila uma nova reflexo, igualmente relativa idia de preservao da empresa. A dissoluo parcial stricto sensu precisou ser considerada como um instrumento que, ao invs de preservar a empresa, poderia a inviabiliz-la, uma vez que a perda dos recursos despendidos com o pagamento dos haveres aos scios retirantes poderia comprometer irremediavelmente o funcionamento da coletividade, mutilada pela sangria patrimonial que a sada do scio lhe acarretaria.

Esse vis destrutivo da dissoluo parcial deve ser coibido, atravs de medidas que impeam os scios de recorrer de maneira intencionalmente lesiva a esse direito, com o intuito exclusivo de frustrar as pretenses dos conscios e da sociedade. A tarefa de regular esse direito deve tornar-se mais fcil a partir de agora, uma vez que o direito retirada imotivada foi legitimado expressamente pelo Cdigo Civil, passando a integrar o Direito positivo brasileiro. Realmente, admitir-se uma ampliao judicial das hipteses legais ou estatutrias de sada dos acionistas insatisfeitos pode acarretar efeitos contrrios queles inspirados pelo princpio da preservao da empresa, a qual fica vulnervel, a inesperadas descapitalizaes pagas nas apuraes de haveres de dissidentes, postuladas ao bel-prazer destes.53
53

BARBI FILHO, Celso, Dissoluo Parcial de Sociedades Limitadas, Belo Horizonte, Mandamentos, 2004, p. 64.

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Na mesma linha do trecho de CELSO BARBI FILHO transcrito acima, est o entendimento de JOS WALDECY LUCENA54, para quem a retirada de scio somente deve ser aceita pelos demais e pela sociedade quando exercida de boa-f e em tempo oportuno.

Essa opinio tem fundamento legal, conforme apontado pelo autor. Na vigncia do Cdigo Civil de 1916, estava perfeitamente amparada no art. 1.404 daquele diploma, que estabelecia: Art. 1.404. A renncia de um dos scios s dissolve a sociedade (art. 1.399, V), quando feita de boa-f, em tempo oportuno, e notificada aos scios 2 (dois) meses antes. O artigo seguinte, 1.40555, estabelecia inclusive algumas atitudes que eram exemplos de renncia inoportuna ou eivada de m-f. Apesar de revogados, os preceitos estabelecidos por esses dois artigos ainda tm grande valor para a aplicao prtica da doutrina da dissoluo parcial das sociedades limitadas, principalmente no mbito judicial.

O disposto no supra transcrito artigo 1.404 do antigo Cdigo Civil de 1916, embora no reiterado expressamente no Cdigo Civil de 2002, continua inserido em nosso ordenamento jurdico. O requisito da boa-f est previsto no novo codex civilista de maneira genrica para todos os contratos, nos termos do artigo 422: os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.

Os scios que descuidarem destes princpios, e tentarem se utilizar da dissoluo parcial, por meio de seu direito de retirada imotivada, apenas para satisfazer caprichos e devaneios pessoais, de maneira irresponsvel, assim como
54 55

Das Sociedades Limitadas, 5 ed. atual. e ampl., Rio de Janeiro, Renovar, 2003, p. 959. Art. 1.405. A renncia de m-f, quando o scio renunciante pretende apropriar-se exclusivamente dos benefcios que os scios tinham em mente colher em comum; e haver-se- por inoportuna, se as coisas no estiverem no se estado integral, ou se a sociedade puder ser prejudicada com a dissoluo nesse momento.

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aqueles que, alternativamente, buscarem explorar dolosamente a capacidade lesiva deste instituto, para atingir a sociedade ou os demais scios, devero encontrar no Poder Judicirio os limites para a sua atuao maliciosa. Ali, respondero pelos danos causados ou pretendidos, e sero responsveis por suas aes ou omisses, sempre que agirem de maneira reprovvel.

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CONCLUSES
Por todo o exposto, finalizamos o presente estudo para concluirmos da seguinte forma:

No Brasil, o instituto da dissoluo parcial stricto sensu, ou resilio unilateral do contrato de sociedade, ou, ainda, retirada imotivada do scio, foi criado pela doutrina e consolidado pela jurisprudncia, sob a gide do Cdigo Comercial de 1850 e do Decreto n 3.708/1919;

Esse instituto, criado para acomodar os direitos pessoais e patrimoniais dos scios ao princpio preservativo da empresa, sobreviveu entrada em vigor do novo Cdigo Civil brasileiro, tendo sido consagrado na redao do artigo 1.029 dessa nova lei;

Apesar da discusso travada pela doutrina, o artigo 1.029 deve ser aplicado irrestritamente a todas as sociedades limitadas, independentemente da opo feita pelos scios, em sede de contrato social, no tocante regncia supletiva da sociedade limitada; e

O direito retirada imotivada um direito potestativo do scio, que deve ser exercido sempre com observncia dos preceitos de probidade e boa-f que devem reger todo e qualquer relacionamento contratual, de modo a evitar conseqncias graves desnecessariamente imputadas sociedade e/ou aos scios remanescentes, danos pelos quais o scio poder, posteriormente, ser objetivamente responsabilizado.

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