CIVIL NMERO: 126-2008. Of.1.

SALA REGIONAL MIXTA DE LA CORTE DE APELACIONES DE

RETALHULEU. FELISA ANGELINA HERNANDEZ GARCIA, FLORIDALMA CANIL

HERNANDEZ, MIRIAN NOEMI HERNANDEZ y CARLOS HUMBERTO CANIL HERNANDEZ de datos de identificacin personal y dems generales de ley MARIO

conocidos dentro del juicio ordinario que seguimos en contra de

BALDEMAR CANIL HERNANDEZ, inventariado en el Juzgado respectivo bajo el numero trescientos veintisis guin dos siete, oficial segundo. De manera atenta y respetuosa comparecemos y para el efecto: E X P O N E M O S: Para el da siete de julio del ao dos mil ocho, a las nueve horas es el sealado para la vista en el recurso de apelacin que contra el auto de primer grado, interpuso la parte demandada. Por este medio venimos a alegar lo que a nuestro derecho compete, en los trminos siguientes: A) Manifiesta el recurrente MARIO BALDEMAR CANIL HERNANDEZ al

evacuar la audiencia conferida para hacer uso del recurso de apelacin interpuesto, contra el auto de primer grado que declar con lugar parcialmente la Nulidad Por Violacin de Ley; que la juez aquo viol los artculos 464 y 468 del Cdigo Civil, 240 y 241 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 16, 153 literales a) y b), 155, 156 de la Ley del Organismo Judicial; 12 y 39 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. B) Los artculos citados por la parte recurrente ninguno es aplicable al caso sometido a conocimiento de este Tribunal de Alzada a quien nos dirigimos respetuosamente; porque en el juicio ordinario planteado lo que se discute en

esta instancia es la validez de la medida de urgencia solicitada por nosotros en el memorial de demanda oportunamente planteado. A parte de lo anterior en el proceso de merito no se ha dictado sentencia que resuelva el fondo del asunto, para que el demandado ste alegando que se le viole su derecho de propiedad. C) Como tambin es valedero el razonamiento anterior que el litigante MARIO BALDEMAR CANIL HERNANDEZ, puede asegurar que hay cosa juzgada en el proceso referido si existiera una sentencia que pone fin al litigio y que no es susceptible de impugnacin, por no darse contra ella ningn recurso o por no haber sido impugnada a tiempo, lo que la convierte en firme. Asimismo para que exista Cosa Juzgada en un proceso es necesario que concurran los requisitos de identidad de las personas, identidad de las cosas e identidad de las acciones; en el proceso de mrito ni siquiera se ha dictaminado por el tribunal competente una resolucin que ponga fin al mismo, para que se pueda argumentar cosa juzgada, y ahora bien tampoco se daran los requisitos exigidos para que exista cosa juzgada. C) La norma aplicable al presente caso, y es la que debe de alegar el

demandado MARIO BALDEMAR CANIL HERNANDEZ, que a criterio de l se hubiere violado por la Juez de Primera Instancia Civil y Econmico Coactivo de Retalhuleu, al proferir el auto de fecha trece de marzo del dos mil ocho, es la contenida en el artculo quinientos treinta del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, empero ni siquiera hace referencia al contenido de este precepto legal al momento de plantear el Recurso de Nulidad en contra del auto mencionado. Doctrinaria y legalmente, nuestro Ordenamiento Civil Adjetivo vigente autoriza al juez para decretar aquellas medidas de garanta que segn

las circunstancias sean las ms idneas para resguardar el derecho del solicitante. La existencia del artculo 530 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil permite que el juez pueda decretar cualquier Medida de Garanta distinta a las sealadas por este Cdigo; y unos de los requisitos para decretar las Medidas Cautelares, consiste en que la parte que solicite la Medida de Garanta debe prestar garanta suficiente, si es de valor determinado no bajara del diez por ciento ni exceder del veinte por ciento del valor y si fuere indeterminado el juez la fijara dependiendo de la importancia del litigio. Las providencias precautorias se dictarn sin or a la parte contra quien se pidan y surtirn todos sus efectos, no obstante cualquier incidente, excepcin o recurso que contra ellos se haga valer, mientras no sean revocadas o modificadas. D) Por lo anterior Seores Magistrados la resolucin dictada por la juez de primer grado con fecha trece de marzo del dos mil ocho, esta dictada

conforme a la ley y constancias procesales, toda vez que no se ha dictado sentencia en el proceso de merito y que le cause agravio al demandado para que alegue que se le est violando su derecho de propiedad y que existe cosa juzgada; circunstancias que hace confirmar el auto impugnado. FUNDAMENTOS DE DERECHO: Las partes debern comparecer auxiliadas por abogado colegiado. La persona que pretenda hacer efectivo un derecho, o que se declare que le asiste, puede pedirlo antes los jueces en la forma prescrita en este Cdigo. Para interponer una demanda o contrademanda, es necesario tener inters en la misma. Las dems solicitudes sobre el mismo asunto no es necesario que contengan los datos de identificacin personal y de residencia del solicitante ni de las otras partes, pero debern ser auxiliadas por el abogado director. Si ste cambiare,

deber manifestarse expresamente tal circunstancia.

Recibida la prueba o

transcurridos en su caso los trminos sealados en el articulo 606, el tribunal, de oficio, sealara da y hora para la vista. En la vista podrn alegar las partes y sus abogados. ARTICULOS: 50, 5l, 62 y 6l0 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Por lo anterior al seor juez formulamos la siguiente: P E T I C I O N: I) Que se admita para su trmite el presente memorial e incorprese a sus antecedentes. II) Que en los trminos expuestos se tenga por evacuada la audiencia conferida para el da y hora de la vista oportunamente sealados en la parte expositiva del presente memorial. III) Que en virtud que la Juez de Primer grado no viol ninguno de los artculos citados que argumenta la parte demandada al evacuar la audiencia conferida para hacer uso del recurso de apelacin interpuesto, contra el auto de primer grado que declar con lugar parcialmente la Nulidad Por Violacin de Ley; y a los que hacemos referencia en el apartado respectivo de este memorial, solicitamos a los Seores Magistrados que llegado el momento de resolver, se declare Sin Lugar el Recurso de Apelacin interpuesto por la parte demandada y como consecuencia se confirme el auto de fecha trece de marzo del dos mil ocho, por estar dictado conforme a la ley y constancias procesales. IV) Rogamos acceder a lo solicitado. CITA DE LEYES: Artculos: 12, 28, 203, 204 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. 26, 27, 28, 31, 50, 5l, 61, 62, 63, 64, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 72, 73,

74, 75, 76, 77, 78, 79, 530, 531, 534 y 610

del Cdigo Procesal Civil y

Mercantil. 141, 142, 142 Bis, 143 de la Ley del Organismo Judicial. Acompao tres copias del presente memorial. Retalhuleu, cuatro de julio del dos mil ocho. A RUEGO Y POR ENCARGO DE LOS PRESENTADOS, QUE DE

MOMENTO NO PUEDEN FIRMAR, PERO EN SU DIRECCION, AUXILIO Y PROCURACION PROFESIONAL: