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¿CABE RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO CONTRA LA DECLARACIÓN DE LESIVIDAD

¿CABE RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO CONTRA LA DECLARACIÓN DE LESIVIDAD

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Reflexiones en torno a la naturaleza de la Declaración de Lesividad de los Actos Tributarios y la posibilidad de interponer Recurso Contencioso-Administrativo contra la Declaración de Lesividad.
Reflexiones en torno a la naturaleza de la Declaración de Lesividad de los Actos Tributarios y la posibilidad de interponer Recurso Contencioso-Administrativo contra la Declaración de Lesividad.

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Published by: Jokin Babaze Aizpurua on Mar 23, 2012
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¿CABE RECURSO CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO CONTRA LA DECLARACIÓNDE LESIVIDAD DE ACTOS Y RESOLUCIONES EN MATERIA TRIBUTARIA?
¿Existe un Acto o Resolución de Declaración de Lesividad que pudiera ser hipotéticoobjeto de un recurso contencioso-administrativo?El Procedimiento Especial de Declaración de Lesividad regulado en el art. 218 LGT, esla sucesora de lo dispuesto en el art. 159 de la antigua Ley General Tributaria 230/1963,que establecía que
 Fuera de los casos previstos en los artículos 153 al 156, la Administración tributaria no podrá anular sus propios actos declarativos de derecho, y para conseguir su anulación deberá previamente declararlos lesivos para el interés público e impugnarlos en vía contencioso-administrativa, con arreglo a la Ley de dicha jurisdicción
”.La Declaración de Lesividad es la vía única, salvo la nulidad de pleno derecho y larectificación de errores, para que la Administración pueda conseguir la anulación, en perjuicio de los interesados de actos dictados por ella misma. Pero a diferencia delanterior procedimiento, no puede hacerlo directamente, sino que se limitará a declararloslesivos para el interés público para, posteriormente, impugnarlos en vía contenciosa,siendo, pues, los Tribunales de justicia los que decidirán sobre su legalidad
1
La declaración de lesividad es el procedimiento al que debe recurrir la Administracióncomo condición o prerrequisito para necesario para proceder a la impugnación de sus propios actos que han llegado a adquirir la condición de firmeza. […] La declaración delesividad es, pues, un procedimiento previo a la revisión propiamente dicha, que se producirá en vía contencioso-administrativa
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.Así por tanto, la declaración de lesividad opera como trámite necesario para que laAdministración pueda obtener del órgano judicial competente la anulación de los actostributarios y resoluciones favorables o declarativas de derechos incluidos los quereconocen intereses legítimos. “La declaración de lesividad no implica “per selaanulación del acto que se considera lesivo; dicho pronunciamiento anulatorio correspondeadoptarlo a la Sala de lo Contencioso-Administrativo, en la sentencia correspondiente, y, por supuesto, en la hipótesis de que admita las pretensiones de la Administraciónrecurrente. Conviene, pues aclarar que en la revisión de oficio la Administración Públicaanula, por sí misma, en cambio en el recurso contencioso-administrativo de lesividad pideal Tribunal juzgador que anule los actos administrativos, que no es lo mismo” (STS14/03/1998).La Declaración de Lesividad tiene una doble vertiente: procesal y administrativo. Desdeun punto de vista procesal, la declaración de lesividad es un requisito o presupuesto del proceso que habilita a la Administración contra un acto propio. Desde el punto de vistaadministrativo, la declaración de lesividad es un procedimiento especial dirigido a dictar la resolución, previa constatación de la doble lesión, que permite revisar la legalidad delacto, que permite revisar la legalidad del acto en sede contencioso-administrativa. Éste es
1
MARTÍN QUERALT, LOZANO SERRANO Y POVEDA BLANCO: “
Derecho Tributario
”. Aranzadi2010. Pag. 267
2
PEREZ ROYO: “
Derecho Financiero y Tributario. Parte General.
” Civitas 2011. Pags. 457 et 458.
 
el contenido del art. 218 LGT: establecer las normas esenciales de la declaración delesividad, sus requisitos y especialidades procedimentales en el ámbito tributario
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.Y así lo hace en el art. 218 LGT, desarrollado en los arts. 7-10 RR, estableciendo unasérie de trámites que terminarán con la resolución que proceda, y en caso de declararse lalesividad, la remitirá junto con la copia cotejada del expediente administrativo al órganoencargado de la defensa y representación en juicio de la Administración autora del acto afin de proceder a su posterior impugnación en vía contencioso-administrativa.Así por tanto:1.Existe un Procedimiento Administrativo de Declaración de Lesividad2.Existe una Resolución, la del art. 9 RR 3.Dicha Resolución pone fin Procedimiento de Declaración de Lesividad, desde el punto de vista administrativoPor lo tanto, existe una Resolución Administrativa que pone fin al Procedimiento deDeclaración de Lesividad, sin perjuicio de otras formas de finalizar el Procedimiento deDeclaración de Lesividad, como la caducidad o la Resolución que no declare laLesividad.Si se cuestiona si dicha Resolución debe recibir el nombre de Declaración de Lesividad,no hay más que acudir al art. 9 RR, cuando ésta emplea la locución “en el caso dedeclararse la lesividad”, o, si el extraer de esto la denominación de “Declaración deLesividad” para dicha Resolución, a los arts. 43 y 45.4 de la Ley de la JurisdicciónContencioso-Administrativa, al decir la primera que “
cuando la propia Administraciónautora de algún acto pretenda demandar su anulación ante la Jurisdicción Contencioso- Administrativa deberá, previamente, declararlo lesivo para el interés público”
y lasegunda, sin ningún atisbo de duda posible que “
 A esta demanda
(refiriéndose al Recursode Lesividad)
 se acompañarán en todo caso la declaración de lesividad 
 
 , el expedienteadministrativo…”
.Por lo tanto:1.Existe una Resolución Administrativa que pone fin al Procedimiento deDeclaración de Lesividad.2.Dicha Resolución Administrativa recibe el nombre de Declaración de Lesividad.Por lo cual, podemos afirmar que, efectivamente, existe una Resolución de Declaraciónde Lesividad que pudiera ser hipotético objeto de un recurso contencioso-administrativo.Ahora bien, dicha Declaración de Lesividad no anulará el Acto o Resolución DeclaradoLesivo, sino que la Administración deberá impugnarlo ante la Jurisdicción, lo que sesustanciará por el llamado Recurso de Lesividad del art. 45.4 de la Ley de la Jurisdicción ,en el cual será la Jurisdicción quien anule o no el acto declarado lesivo.¿E s la demanda del art. 45.4 de la Ley de la Jurisdicción un recurso contencioso-administrativo contra la Declaración de Lesividad?
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PEREZ TÓRRES, EUSEBIO: “
Revision de Actos en Via Administrativa: Nulidad de Pleno Derechoy Declacacion de Lesividad
” en ESTUDIOS SOBRE LA NUEVA LEY GENERAL TRIBUTARIA.Instituto de Estudios Fiscales 2004 pag. 914
 
Partiendo de la idea de que la Declaracion de Lesividad es un presupuesto procesal quehabilita a la Administración contra un acto propio, en principio es difícil entender elRecurso de Lesividad como un Recurso Contencioso-Administrativo contra laDeclaración de Lesividad.Pero además, esta hipótesis se tiene que tomar por definitivamente desechada a la luz delas definiciones del Recurso de Lesividad como “aquel proceso contencioso-administrativo que tiene por objeto la pretensión de una entidad administrativa por la quese solicita del órgano jurisdiccional la revocación de un acto de la misma” o “el procesoadministrativo especial, promovido por un sujeto jurídico administrativo, en demanda deque se revoque un acto administrativo anterior de aquel mismo sujeto público”, que entodo caso podrían mejorar con la simple sustitución del término “revocación” por el de“anulación”, ya que el primero es enormemente equívoco y comprende figuras muydiversas y el recurso de lesividad lo que pretende es la anulacion de un actoadministrativo en el que concurren las circunstancias de lesionar los interesesadministrativos y de infringir el ordenamiento jurídico
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, de modo que nada nos puedehacer pensar que el Recurso de Lesividad sea un Recurso Contencioso-Administrativocontra la Declaración de Lesividad, toda vez que la pretensión de la Administración al presentar el Recurso de Lesividad es la anulación del Acto o Resolución que se hadeclarado Lesivo, sin perjuicio de que el expediente deba comprender no solo elconcluido a través de la resolución recurrida sino también los trámites que culminen conla declaración de lesividad
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.Por lo tanto, podemos afirmar que la demanda del art. 45.4 de la Ley de la JurisdicciónContencioso-Administrativa no es un recurso contencioso-administrativo contra laDeclaración de Lesividad.¿Si la demanda del art. 45.4 de la Ley de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa noes un recurso contencioso-administrativo contra la Declaración de Lesividad, sigueteniendo el particular la potestad de interponer recurso contencioso-administrativo contrala Declaración de Lesividad?Por la naturaleza de la declaración de lesividad, como acto tendente a posibilitar el accesoa la jurisdicción contencioso-administrativa a la propia Administración autora del acto, notiene excesivo sentido hablar de la impugnabilidad de este acto. Así lo declaraba la STSde 29 de abril de 2004 (RJ 2004, 3292) según el cual “el acuerdo que declara la lesividadde un acto administrativo no es susceptible de impugnación toda vez que la declaración delesividad es tan solo un presupuesto procesal o trámite previo para que la Administración pueda interponer recurso contencioso-administrativo”. Y en el mismo sentido se expresala STS de 18 de julio de 2000 (RJ 2001, 4627)La Declaración de lesividad se formula para acudir a los órganos jurisdiccionales. Y sialguien pretendiera discutir la procedencia en Derecho de esa declaración, si tuvieraefectivamente legitimación para ello, sería emplazado al efecto y podría hacerse oír en el proceso posterior, oponiéndose a la anulación del acto impugnado. Así lo señala la STSde 23 de abril de 2004 (RJ 2004, 2649)
6
.
4
ESCUIN PALOP, VICENTE: “
El Recurso contencioso administrativo de lesividad
”. Ed. Civitas 2004. pags 16 y 17
5
Comentarios a la Ley de la Jurisdiccion Contencioso-Administrativa de 1998
”. Art. 45.Aranzadi2010
6
Comentarios a la Ley de la Jurisdiccion Contencioso-Administrativa de 1998
”. Art 43. Aranzadi2010

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