Tribunal Superior de Justicia

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL ESTADO.- SALA PENAL.Mrida, Yucatn, a 6 seis de mayo del ao 2011 dos mil once. ---------VISTOS: Para dictar sentencia de segunda instancia de los autos
PODER JUDICIAL de la causa penal 341/2005, as como los de este Toca 1655/2010, DEL ESTADO DE relativo al recurso de apelacin interpuesto por la Agente del Ministerio YUCATAN

Pblico de la Adscripcin, en contra de la sentencia de primera instancia de fecha 24 veinticuatro de marzo del 2010 dos mil diez, dictada por el antes Juez Sptimo de Defensa Social del Primer Departamento Estado Judicial del Estado, ahora Juez Sptimo Penal del Primer Departamento Judicial del Estado, en la que se considero XXXXXXXXXX, penalmente responsable del delito de VIOLACION EN GRADO DE TENTATIVA, denunciado por la ciudadana XXXXXXXXXX (o) XXXXXXXXXX e imputado por la Representacin Social; siendo el sentenciado natural de esta ciudad de Mrida, Yucatn y vecino de la XXXXXXX del Municipio de Mrida, Yucatn, XXXXX, XXXXXX y de XXXXXXXXXX aos de edad, segn manifest al rendir su declaracin preparatoria, y:-------------------------------------------------------------------===================== R E S U L T A N D O =================== PRIMERO.- La sentencia sujeta a revisin contiene los siguientes puntos resolutivos: PRIMERO.- XXXXXXXXXX, es penalmente responsable del delito de VIOLACIN EN GRADO DE TENTATIVA, denunciado por la ciudadana XXXXXXXXXX (O) XXXXXXXXXX.--SEGUNDO.- Por esa su responsabilidad y grado de culpabilidad, se le impone SANCIN al sentenciado: 4 CUATRO AOS 6 SEIS MESES DE PRIVATIVA DE LIBERTAD; misma sancin que

compurgar el sentenciado en el Centro de Readaptacin Social del Estado o en el lugar que para ese efecto le designe el Ejecutivo del Estado, que empezar a correr y contarse a partir del da 13 trece de mayo del 2008 dos mil ocho, fecha en la que fue privado de su libertad con motivo de este procedimiento.---TERCERO.-No podr entenderse que la sancin corporal lo es con la reduccin determinada en el artculo 29 veintinueve del Cdigo Penal del Estado, en virtud de que el delito de VIOLACIN EN GRADO DE TENTATIVA es considerado como GRAVE.---CUARTO.NO SE CONDENA al sentenciado XXXXXXXXXX, al pago de la reparacin del dao, por no haberse acreditado la necesidad de tal medida.---QUINTO.-SE NIEGA al sentenciado exigidos por XXXXXXXXXX, la 1 los beneficios de al SUSTITUCIN y CONDENA CONDICIONAL, ya que no cubre los requisitos Ley.---SEXTO.-AMONESTESE

sentenciado XXXXXXXXXX, para que no reincida en su quehacer delictivo, hacindole saber las penas contrario.---SEPTIMO.a que se expondra en caso al sentenciado IDENTIFIQUESE

XXXXXXXXXX, por medio del sistema administrativo legalmente adoptado.---OCTAVO.- NOTIFIQUESE y CUMPLASE. -------------------SEGUNDO.- Inconforme contra dicha sentencia el Agente del Ministerio Publico de la Adscripcin, interpuso recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva de fecha 24 veinticuatro de marzo del 2010 dos mil diez, mismo que les fue legalmente admitido. Por decreto de fecha 1 uno de septiembre del 2010 dos mil diez, el Secretario de Acuerdos de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del Estado, turn al Magistrado Tercero y entonces Presidente de la Sala Penal, el oficio nmero 4737 cuatro mil setecientos treinta y siete, junto con la causa penal nmero 341/2005, enviados por el Juez Sptimo Penal del Primer Departamento Judicial del Estado. Por provedo de fecha 01 uno de septiembre del 2010 dos mil diez, el entonces Presidente de la Sala Penal de este Tribunal, tuvo por recibido el oficio y expediente mencionados, se mand a formar el toca de rigor, se hizo del conocimiento de las partes para el uso de sus derechos qu Magistrados integran esta Sala Penal, que sera ponente en este asunto la Magistrada Primera Abogada Ligia Aurora Corts Ortega, y se puso el presente toca y la causa penal 341/2005 a disposicin de la parte apelante por el trmino de 10 diez das para su expresin de agravios; por cuanto se advirti de la causa penal de origen que el sentenciado XXXXXXXXXX no cumpli con la prevencin que le hizo el juez de primer grado de nombrar defensor que lo patrocine en esta segunda instancia, por tal motivo, se le previno nuevamente para que en termino de 03 tres das nombre defensor que lo asista en esta Alzada, con el apercibimiento que en caso de no cumplir con lo anterior, se nombrara como su defensor al de Oficio de la Adscripcin, lo anterior a fin de que no se encuentre en estado de indefensin; por otra parte de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 11 once de la Ley de Acceso a la Informacin Pblica para el Estado y Municipios de Yucatn y 3 tres del Acuerdo General nmero EX29-050516-20, de fecha 16 de mayo del ao 2005 dos mil cinco, emitido por el Pleno de Tribunal Superior de Justicia, que establece los lineamientos para organizar, catalogar y clasificar los documentos del Poder Judicial del Estado, se le previene a la parte del derecho que le asiste, para los efectos de la citada ley y en un plazo de 3 tres das para manifestar a esta autoridad 2

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si estn anuentes a que se publiquen sus datos personales al hacerse pblica la sentencia ejecutoriada y dems resoluciones en el presente asunto en el entendido de que de no hacerlo de manera expresa en el
PODER JUDICIAL trmino antes sealado, se considerar que no se oponen a dicha DEL ESTADO DE publicacin. Por acuerdo de fecha 12 doce de noviembre del 2010 dos YUCATAN

mil diez, se tuvo por recibido del Subprocurador de Averiguaciones Previas y Control de Procesos de la Procuradura General de Justicia del Estado, su escrito de fecha 10 diez de septiembre del ao 2010 dos mil diez, por medio del cual expres los agravios que le infiera a la Representacin Social la sentencia recurrida, mismo que se orden agregar a los autos del presente toca, y dar vista del mismo a las partes por el termino de 05 cinco das para que en su caso lo contestaran; asimismo, se tuvo por vista la constancias levantada por el Secretario de Acuerdos de la Sala Penal de este Tribunal de Alzada, de la que se hizo constar que el sentenciado no cumpli con la prevencin que se le hizo en fecha 1 uno de septiembre del 2010 dos mil diez, en el sentido de que nombrara defensor para que lo patrocine en esta segunda instancia, por tal motivo, se hizo efectivo el apercibimiento contenido en el mismo y se le designo como su defensor al de Oficio de la Adscripcin a fin de que no quedara en estado de indefensin, sin perjuicio de que posteriormente nombre nuevo defensor si as le conviniese a sus interese, lo anterior, se hizo del conocimiento del citado profesionista para que de inmediato entrara al desempeo de sus funciones, asimismo, se ordeno notificarle los provedos de fecha 1 uno de septiembre y 12 doce de noviembre ambos del ao 2010 dos mil diez. Por acuerdo de fecha 2 dos de diciembre del 2010 dos mil diez, se tuvo por recibido del Defensor del sentenciado, quien lo es el de Oficio de la Adscripcin, su escrito por medio del cual dio contestacin a la vista que se le concedi mediante acuerdo de fecha 12 doce de y reservarlo para tenerlo en noviembre del 2010 dos mil diez, escrito que se orden agregar a los autos del presente toca penal consideracin en el momento procesal oportuno. Por acuerdo de fecha 13 trece de diciembre del 2010 dos mil diez, se tuvo por presentado al sentenciado XXXXXXXXXX con su escrito de fecha 7 siete de diciembre del 2010 dos mil diez, por medio del cual hizo diversas manifestaciones, anexndose dicho escrito a los autos del presente toca penal y reservndolo para tenerlo en consideracin en el momento procesal oportuno. Mediante acuerdo de fecha 04 cuatro de marzo del 2011 dos mil once, se hizo saber a las partes en este asunto para el 3

uso de sus derechos que a partir del da 1 uno de marzo del 2011 dos mil once, pas a integrar esta Sala Penal el Maestro en Derecho Lus Felipe Espern Villanueva, con el carcter de Magistrado Segundo, en sustitucin del Maestro en Derecho Marcos Alejandro Celis Quintal. Finalmente se seal lugar, fecha y hora para la celebracin de la audiencia de vista pblica en esta segunda instancia, y se turn el presente toca y expediente original a la Magistrada Primera ya nombrada ponente, para su estudio y presentacin oportuna del proyecto de sentencia que deba dictarse, misma que ahora se pronuncia, y; ---------------------------------------------------------------------======================= CONSIDERANDO =================== PRIMERO.- Disponen los artculos 380 trescientos ochenta, 381 trescientos ochenta y uno (en lo conducente) y 382 trescientos ochenta y dos del Cdigo de Procedimientos en Materia de Penal del Estado en vigor, lo siguiente: ---------------------------------------------------------------"El recurso de apelacin tiene por objeto estudiar la legalidad de la resolucin impugnada, para establecer, en consecuencia, que no se aplic la ley correspondiente o se aplic sta inexactamente, si no se violaron las reglas de la valoracin de la prueba, si la resolucin es contraria a las constancias de autos o no se fund o motiv correctamente, con la finalidad de que el Tribunal de segunda instancia confirme, revoque o modifique la resolucin apelada. -------La segunda instancia solamente se abrir a peticin de parte legtima, para resolver sobre los agravios que estime el apelante le causa la resolucin recurrida. Si el apelante fuere el Ministerio Pblico...". ------------------------------------------------------------------------Ya se trate de autos, de resoluciones interlocutorias o de sentencias, cuando el Ministerio Pblico, su coadyuvante o ambos en su caso, omitieren expresar agravios dentro del trmino que seala la ley, el Tribunal declarara desierto el recurso. Si el defensor o el procesado omitieren expresar agravios o los expresaren deficientemente, el Tribunal revisar la resolucin impugnada en relacin con lo dispuesto en el citado artculo 380 trescientos ochenta, haciendo valer, en su caso, los agravios resultantes de suplir la deficiencia". -----------------------------------------------------------------------SEGUNDO.- Por cuanto apel el ciudadano Agente del Ministerio Pblico de la Adscripcin, expresando agravios, la presente revisin se ocupar conforme a la parte final del multicitado numeral 380 trescientos ochenta del considerando que antecede y analizar la 4

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sentencia combatida con relacin a tales agravios a fin de precisar su procedencia o improcedencia. -------------------------------------------------TERCERO.- Los hechos en los que se basa la acusacin fiscal son:
PODER JUDICIAL Que el da 10 diez de septiembre del ao 2005 dos mil cinco, alrededor DEL ESTADO DE de las 20:00 veinte horas, la agraviada XXXXXXXXXX (o) YUCATAN

XXXXXXXXXX se encontraba caminando a tres cuadras de su domicilio, ubicado en el Fraccionamiento XXXXXX, Yucatn, cuando vio que era seguida por el acusado XXXXXXXXXX, por lo que comenz a caminar mas rpido, siendo alcanzada por el acusado, quien la jal de la cintura, siendo que al intentar soltarse la agraviada de l, ya que le haba dicho que la iba a violar, logr resbalarse de los brazos del acusado, quedando sentada en el suelo, pero el acusado al ver que no haba nadie mas por el lugar, se bajo su short y comenz a masturbarse delante de la agraviada, posteriormente jal a la agraviada de ambas manos axilas y la arrastr aproximadamente dos metros dentro del monte que colinda con la calle en la cual se encontraban, en donde l se puso sobre la agraviada, apoyando sus rodillas en la hierba, acto seguido el acusado se desabrocho el pantaln a la agraviada y meti una de sus manos dentro de la pantleta de sta, para tocarle sus genitales y cuando su cara busco la cara de la agraviada, sta le mordi la oreja derecha, logrando por un momento que el acusado se alejara un poco de ella, lo que aprovech la agraviada para buscar golpear al a su alrededor algo con que acusado, quien de nuevo se acerco a la agraviada y

bajndose su short, le deca a la agraviada que la iba a violar al mismo tiempo que trataba de jalarle la cabeza para si untarle en la boca su pene, por lo que la agraviada con los puos cerrados golpeo los genitales al acusado, el cual continuaba jalando la cara a la agraviada para intentar meter su pene a la boca de sta, a lo que la agraviada se lo mordi, en ese momento la agraviada escucho voces en la calle, por lo que comenz a gritar pidiendo ayuda, lo cual asust al acusado, ya que las personas que estaban en la calle, respondieron a los gritos de la agraviada, por lo que en ese momento el acusado se dio a la fuga, dejando en el lugar (monte) su bicicleta y su cartera, mientras que la agraviada fue llevada a su casa.-------------------------CUARTO. Las constancias que obran en autos de la causa penal de origen son: 1.-Comparecencia ante la autoridad ministerial en fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco de la ciudadana XXXXXXXXXX, quien manifest que el da 10 diez de septiembre del 5

2005 dos mil cinco, sali de su casa alrededor de las ocho de la noche para ir a casa de un amiga, por lo que su intencin fue caminar hacia la avenida circuito colonias para esperar el camin que la llevara a plaza oriente, pero que aproximadamente a tres esquinas de su casa vio la sombra de un sujeto detrs de un rbol, por l oque le dio miedo y comenz a caminar mas rpido, pero el sujeto la alcanz y la jalo de su cintura, que ella forcejeo con el sujeto y le pregunto que le iba hacer a lo que le contest que la iba a violar, que en esos momentos la compareciente se escurri de las manos de su agresor logrando resbalarse y qued sentada en el pavimento, que en momento su agresor comenz a ver hacia todos lados pero que no haba nadie por lo que bajo su short y comenz a masturbarse delante de ella, despus la levant del piso agarrndola de las axilas y la arrastro aproximadamente dos metros hacia el monte que colinda con la calle en la cual se encontraban y se puso sobre de ella apoyando sus rodillas sobre la hierba que en ese momento su agresor se abri su pantaln y le empez a decir cosas, que a ella le abri el cierre de su pantaln y meti su mano en su pantaleta y toco sus genitales, que en ese momento su agresor se acerco a ella buscando su cara, motivo por el cual aprovecho para morderle la oreja derecha y lo lastimo, que cuando el sujeto intento poner su pene en su cara ella se lo mordi fuertemente, que en ese momento escucho ruidos en la calle por lo que se puso a gritar pidiendo ayuda, por lo que la compareciente empuj a su agresor logrando salir del monte, que al salir vio a dos sujetos uno de los cuales era su amigo de nombre Carlos Cuevas a los que les cont todo lo sucedido, que su amigo la llevo a su casa mientras que el otro muchacho fue a buscar un antimotn, que por todo lo anterior es que interpuso su denuncia en contra de su agresor que sabe responde al nombre de XXXXXXXXXX.---2.-Examen de integridad fsica de fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco, elaborado por mdicos forenses adscritos a la Procuradura General de Justicia del Estado practicado en XXXXXXXXXX.---3.-Examen psicofisilogico de fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco, elaborado por mdicos forenses adscritos a la Procuradura General de Justicia del Estado practicado en XXXXXXXXXX.---4.-Comparecencia ante la autoridad ministerial en fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco de la ciudadana XXXXXXXXXX, misma que se identifico como madre de la agraviada y se manifest en relacin a los hechos que se investigan.--5.-Oficio de fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco 6

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suscrito por el Comandante de Cuartel en turno de la Secretara de Proteccin y Vialidad, XXXXXXXXXXXXX, por medio del cual puso a disposicin de la autoridad ministerial al ciudadano XXXXXXXXXX en
PODER JUDICIAL calidad de detenido.---6.-Certificado medico psicofiologico de fecha 11 DEL ESTADO DE once de septiembre del 2005 dos mil cinco, elaborado por la doctora en YUCATAN

turno adscrita a la entonces Secretara de Proteccin y Vialidad del Estado, practicado en XXXXXXXXXXXXXXXXXX.---7.-Certificado qumico de fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco, elaborado por la qumica en turno adscrita a la entonces Secretara de Proteccin y Vialidad del Estado, practicado en XXXXXXXXXXXXX.--8.-Certificado de lesiones de fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco, elaborado por mdicos forenses adscritos a la Procuradura General de Justicia del Estado, practicado en el detenido XXXXXXXXXX.---9.-Examen psicofisiolgico de fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco, elaborado por mdicos forenses adscritos a la Procuradura General de Justicia del Estado, practicado en el detenido XXXXXXXXXX.---10.-Diligencia de fe ministerial de fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco, practicada por la autoridad investigadora en el local que ocupa la agencia segunda del ministerio publico del fuero vigsimo comn.---11.-Placas

fotogrficas impresas por la Direccin de Identificacin y servicios periciales adscrita a la Procuradura General de Justicia del Estado, relativas a la diligencia acabada de mencionar.---12.-Comparecencia ante la autoridad ministerial en fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco de la ciudadana XXXXXXXXXX.---13.-Declaracin testimonial emitida ante la autoridad investigadora en fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco del ciudadano XXXXXXXXXX, mismo que se manifest en relacin a los hechos que se investigan.--14.-Placas fotogrficas impresas por la Direccin de Identificacin y servicios periciales adscrita a la Procuradura General de Justicia del Estado, relativas a la diligencia acabada de mencionar.---15.Declaracin ministerial emitida en fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco por el detenido XXXXXXXXXX, quien asistido del defensor de oficio de la Adscripcin manifest que no son ciertos los hechos que se le imputan.---16.-Diligencia de sealamiento practicada por la autoridad ministerial en fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco, diligencia que tuvo como resultado que la denunciante XXXXXXXXXX seal con su dedo ndice de la mano derecha al ciudadano XXXXXXXXXX como la persona responsable de los hechos 7

en su contra.---17.-Placa fotogrfica impresa por la Direccin de Identificacin y servicios periciales adscrita a la Procuradura General de Justicia del Estado, relativa a la diligencia acabada de mencionar.--18.-Hoja de antecedentes policiales de XXXXXXXXXX (o) XXXXXXXXXX, elaborada por la Direccin de Identificacin y Servicios Periciales adscrita a la procuradura General de Justicia del Estado de fecha 11 once de septiembre del 2005 dos mil cinco.---19.-Informe con detenido de fecha 12 doce de septiembre del 2005 dos mil cinco elaborado por el Agente de la Polica Judicial del Estado, ciudadano XXXXXXXXXX.---20.-Escrito de consignacin fiscal de fecha 10 diez de octubre del 2005 dos mil cinco.---21.-Resolucin judicial de fecha 14 catorce de octubre del 2005 dos mil cinco.---22.- Declaracin preparatoria emitida ante el juez del proceso en fecha 14 catorce de mayo del 2008 dos mil ocho por el indiciado XXXXXXXXXX, quien asistido del defensor de oficio de la Adscripcin, manifest que no son ciertos los hechos que se le imputan y que se afirmaba y ratificaba del contenido de su declaracin ministerial.---23.-Resolucin judicial de fecha 16 diecisis de mayo del 2008 dos mil ocho.---24.-Escrito de fecha 13 trece de agosto del 2008 dos mil ocho, suscrito por la Agente del Ministerio Publico de la Adscripcin por medio del cual ofreci diversas probanzas.---25.- Escrito de fecha 15 quince de agosto del 2008 dos mil ocho, suscrito por la defensora del procesado, quien lo es la de Oficio de la Adscripcin, por medio del cual ofreci diversas probanzas a favor de su patrocinado.---26.-Diligencia de careo celebrada ante el juez del proceso en fecha 15 quince de octubre del 2008 dos mil ocho practicada entre el procesado XXXXXXXXXX y el agente judicial ciudadano XXXXXXXXXX, careo que tuvo como resultado que ambos se afirmaron y ratificaron del contenido de sus respectivas declaraciones.---27.-Declaracin testimonial de descargo emitida ante el juez del proceso en fecha 16 diecisis de octubre del 2008 dos mil ocho por el ciudadano XXXXXXXXXX.---28.-Declaracin testimonial de descargo emitida ante el juez del proceso en fecha 16 diecisis de octubre del 2008 dos mil ocho por la ciudadana XXXXXXXXXX.---29.-Diligencia de careo celebrada ante el juez del proceso en fecha 29 veintinueve de abril del 2009 dos mil nueve practicada entre el procesado XXXXXXXXXX y la denunciante XXXXXXXXXX, careo que tuvo como resultado que ambos se afirmaron y ratificaron del contenido de sus respectivas declaraciones.---30.-Hoja de antecedentes de XXXXXXXXXX, elaborada por la Direccin de 8

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Identificacin y Servicios Periciales adscrita a la procuradura General de Justicia del Estado de fecha 14 catorce de julio del 2008 dos mil ocho.---31.- Escrito de fecha 10 diez de agosto del 2009 dos mil nueve
PODER JUDICIAL presentado ante la autoridad judicial por parte del Agente del DEL ESTADO DE Ministerio Pblico Adscrito por medio del cual formul conclusiones YUCATAN

acusatorias en contra de XXXXXXXXXX.---32.-Escrito presentado por el defensor del acusado XXXXXXXXX, quien lo es el defensor de oficio de la adscripcin de fecha 02 dos de octubre del 2009 dos mil nueve, ante la autoridad judicial por medio del cual ofreci conclusiones de inculpabilidad a favor de su patrocinado.---33.-Sentencia apelada.--34.-Y dems constancias que obran agregadas en autos. ----------------QUINTO.-Se tienen por transcritos por economa procesal los agravios expresados por el rgano tcnico de la acusacin, en su respectivo escrito de fecha 10 diez de Septiembre de 2010 dos mil diez, presentado ante esta Superioridad en propia fecha, sin ser necesaria la transcripcin de los conceptos de violacin para el caso, al no existir precepto legal que para esta revisin obligue a la transcripcin de los mismos. ---------------------------------------------------------------------------SEXTO. En el particular, al ser nicamente el Representante Social quien impugna, esta revisin se har de estricto derecho, esto es, el estudio se ceir a los agravios formulados en esta alzada por el recurrente, en virtud de que, tratndose el apelante del Ministerio Pblico, opera el principio de estricto derecho, como as se sostiene en la tesis jurisprudencia visible en la pgina 45 del tomo 66, Junio de 1993, Octava poca de la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, cuyo rubro y texto a continuacin se transcribe: -----------MINISTERIO PUBLICO. LA APELACION DEL. ESTA SUJETA AL PRINCIPIO DE ESTRICTO DERECHO. El artculo 309 del Cdigo de Procedimientos Penales para el Estado de Sonora, dispone que la segunda instancia se abrir a peticin de parte legtima, para resolver sobre los agravios que estime el apelante le cause la resolucin recurrida; asimismo, dispone que el tribunal de apelacin podr suplir la deficiencia de los agravios, cuando el recurrente sea el procesado, o sindolo el defensor, se advierte que, por torpeza, no los hizo valer debidamente. En consecuencia, la apelacin del Ministerio Pblico est sujeta al principio de estricto derecho, por lo que no podrn invocarse otros argumentos que los que hiciere valer, expresamente, la institucin acusadora en sus agravios. ------------

Tiene

tambin

aplicacin

al

caso

los

siguientes

criterios

jurisprudenciales con nmeros II.3 J/54 y VI.2.J/229, el primero sustentado por el Tercer Tribunal Colegiado del Segundo Circuito, visible en la pgina 38 de tomo 64, Abril de 1993, Octava poca de la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin y el segundo sostenido por el Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circuito, consultable en la pgina 63 del tomo 60, Diciembre de 1992, de la Octava poca de la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin: -------------------------"APELACION EN MATERIA PENAL, INTERPUESTA POR EL MINISTERIO PUBLICO. SUS LIMITES- Tratndose de la apelacin en materia penal, el Tribunal Superior debe circunscribirse a los hechos apreciados en primera instancia, y conforme a los lmites marcados por los propios agravios, cuando sea el Ministerio Pblico quien los exprese; ya que de ir ms all de lo alegado en ellos, se convertira en una revisin oficiosa en cuanto a los puntos no recurridos, lo que constituye una flagrante violacin a las garantas individuales de legalidad y seguridad jurdica en perjuicio del reo." ---"APELACION EN MATERIA PENAL. LIMITES EN LA.- La apelacin en materia penal, no somete al superior ms que los hechos apreciados en la primera instancia, y dentro de los lmites marcados con la expresin de agravios (tratndose de los del Ministerio Pblico); de lo contrario, se convertira en una revisin de oficio en cuanto a los puntos no recurridos, y la Suprema Corte ha sustentado la tesis de que dicha revisin es contraria al artculo 21 constitucional." ------------------------------------------------------------------SEPTIMO.- Verificado un estudio detallado y acucioso de todas y cada una de las constancias que obran en autos, es evidente para quienes aqu resuelven, que devienen infundados los motivos de lesin jurdica esgrimidos por la Representacin Social, los que en la especie hizo consistir en la inexacta aplicacin de los numerales 73 setenta y tres y 74 setenta y cuatro, en relacin con los artculos 17 diecisiete, 84 ochenta y cuatro, a su vez relacionados con el numeral 313 trescientos trece del Cdigo Penal del Estado, en vigor, as como los numerales 33 treinta y tres, 34 treinta y cuatro y 35 treinta y cinco en relacin con los artculos 17 diecisiete, 84 ochenta y cuatro a su vez relacionados con el numeral 313 trescientos trece del citado Cdigo Punitivo en relacin con la reparacin de dao. ------------------------------------------Por lo tanto este Cuerpo Colegiado, proceder a efectuar su estudio y razonamiento, nicamente por los motivos que la Fiscala inserta en 10

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su escrito de agravios; en el cual se quej de que el Juez de primer grado err al momento de dictaminar las sanciones que le corresponden al acusado XXXXXXXXXX, por la comisin del ilcito que
PODER JUDICIAL la juez natural de la causa tuvo a bien comprobar, con motivo de que, DEL ESTADO DE a su juicio, la culpabilidad del sentenciado es mayor al que seal en YUCATAN

el veredicto recurrido, por lo que inst a esta Superioridad a que la aumente con el consabido incremento de sus sanciones; sin embargo, quienes resuelven consideran que inclume debe prevalecer el grado de culpabilidad establecido por el A quo al enjuiciado que es SUPERIOR AL PUNTO EQUIDISTANTE ENTRE EL MNIMO Y LA MEDIA, en que fue hallado el justiciable de referencia; sin pasar inadvertido que el Representante Social en su escrito de agravios hace mencin de que una culpabilidad distinta a que le el A quo estableci al sentenciado, lo que lleva a considerar inoperantes su agravio con relacin a ello, aunado a que el A quo hizo un buen razonamiento al respecto y efecto una correcta valoracin de las condiciones establecidas por los artculos 73 setenta y tres y 74 setenta y cuatro del Cdigo Punitivo, consistente en el anlisis de las circunstancias exteriores de ejecucin del delito, para que en tales condiciones se pueda estar en aptitud de imponer las penas adecuadas al grado de culpabilidad que resulte. ---En esta tesitura, y en atencin a lo establecido en los numerales citados lneas arriba, debe advertirse que el ya procesado XXXXXXXXXX es una persona laboralmente activa quien es de oficio soldador y aunado a ello que percibe un salario, cuenta con un grado de estudio bsico, en virtud de haber cursado hasta el tercer grado de la educacin secundaria, teniendo el conocimiento necesario para prever el resultado de su accin, pero al no hacerlo, hace susceptible de considerar sin lugar a dudas, mayor el grado de culpabilidad que dicho sujeto representa para la sociedad; esto es que se trata de una persona adulta, pues de los datos de su instructiva se evidencia que al momento de rendir sta contaba con la edad de 33 treinta y tres aos; que dependen econmicamente de l 1 una persona; teniendo en cuenta la naturaleza de la accin y de los medios empleados para su comisin, la extensin del dao causado; al rendir su instructiva dijo que es la tercera vez que se encuentra involucrado en un asunto en materia penal, tal y como se advierte de su hoja de antecedentes, as como de la copia fotosttica debidamente certificada de la sentencia emitida por la entonces Juez Sptimo Penal del Primer Departamento Judicial del Estado, en fecha 13 trece de diciembre de 2006 dos mil 11

seis, por ello y como lo consider la juez de primer grado y de acuerdo a la culpabilidad en que se le ubic que es superior al punto equidistante entre el mnimo y la media, se procede a realizar la individualizacin de las sanciones, tomando en consideracin las establecidas en el Cdigo Represivo de la Materia vigente, procediendo imponer a XXXXXXXXXX, por el delito de VIOLACIN EN GRADO DE TENTATIVA, el cual se encuentra definido y sancionado por el numeral 313 trescientos trece en relacin con el 17 diecisiete y 84 ochenta y cuatro del Cdigo Punitivo del Estado vigente, debiendo imponrsele la sancin de: 4 CUATRO AOS 6 SEIS MESES DE PRISIN. Sancin que deber compurgar el sentenciado en el lugar que para tal efecto determine el Ejecutivo del Estado, debiendo contarse desde el da 13 trece de mayo de 2008 dos mil ocho, fecha que aparece en autos fue privado de su libertad con motivo de este asunto. -------------------------Por lo que toca a la reparacin del dao, cuyo monto reprocha la Fiscala Estatal no se conden al sentenciado, este Tribunal de Alzada previo estudio de las razones hechas valer por el funcionario social apelante, estima que resultan fundados y en consecuencia procedentes los agravios emitidos con relacin a ello, en base a las siguientes consideraciones: -----------------------------------------------------------------En el artculo 20 veinte fraccin IV cuarta de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, dispone entre los derechos de la vctima u ofendido: -------------------------------------------------------"IV. Que se le repare el dao. En los casos en que sea procedente, el Ministerio Pblico estar obligado a solicitar la reparacin del dao y el juzgador no podr absolver al sentenciado de dicha reparacin si ha emitido una sentencia condenatoria -------------------------------De lo anterior se advierte que con dicha reforma qued elevado a rango de garanta individual subjetiva el derecho que tiene el ofendido o la vctima de que le sea reparado el dao causado por la comisin del delito, y si el juzgador emite sentencia condenatoria no podr absolver al sentenciado de dicha reparacin, de lo que se concluye que la reparacin del dao es una pena pblica. ----------------------------------As, en el particular, habiendo quedado acreditado el delito de violacin equiparada en grado de tentativa y la plena responsabilidad del acusado en la comisin del mismo da lugar a una sentencia condenatoria, lo que conduce a que en el caso proceda la condena a la reparacin del dao. -------------------------------------------------------------

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Ahora bien, establecida la procedencia de la condena, es necesario en el caso fijar el monto del mismo, el cual es una consecuencia jurdica de dicha condena. ----------------------------------------------------En ese sentido el artculo 34 treinta y cuatro del Cdigo Penal del PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE Estado, estipula que la cuanta de la reparacin ser fijada por la YUCATAN autoridad judicial segn el dao que sea preciso reparar, de acuerdo a los elementos obtenidos en el proceso. --------------------------------------En el asunto que nos ocupa reviste caractersticas especiales, ya que resulta ser un delito de contenido sexual y la sola acreditacin del injusto da lugar a tener por probado una vulneracin a ese bien, particularidades ya sealadas, se concluye revelador que esos acontecimientos conllevan a un dao moral en ella lo que se puede colegir dado que fue puesto en peligro el honor, dignidad y reputacin de la vctima los cuales se ven seriamente afectados. ---------------------En ese contexto, el artculo 33 treinta y tres del Cdigo Penal establece que la reparacin del dao comprende la moral, por lo que conviene citar la definicin contenida en el artculo 1104 del Cdigo Civil del Estado, que en su parte conducente dice: -----------------------Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspecto fsico, o bien en la consideracin que de si misma tienen los dems. ---------------------------------------------Siendo as habindose el delito de violacin equiparada en grado de tentativa en perjuicio de la ciudadana XXXXXXXXXX (o) XXXXXXXXXX. ---------------------------------------------------------Sin embargo, atendiendo a que los valores inherentes a la persona, por su misma naturaleza, no son susceptibles de ser cuantificados como los bienes materiales, es que el Poder Judicial de la Federacin ha emitidos diversos criterios respecto a la manera en que debe fijarse el monto de la reparacin del dao en el caso de los delitos sexuales, sosteniendo que es el Juzgador quien debe fijar ese monto de manera potestativa, pero justificando su actuar con los elementos de autos que llevaron a considerar la suma que establezca. ------------------------------As, de autos se observa que el acusado manifest tener ingresos de $800.00 ochocientos pesos en forma semanal, que es soldador, pero tambin que dependen de l una persona, y que afecta a la agraviada aunque las secuelas no pueden predecirse con exactitud, pero sin pasar por alto, que esa afectacin al bien jurdico fue en grado de tentativa. -------------------------------------------------------------------------13

Razones por las cuales este Cuerpo Colegiado estima que el monto determinado por el dao moral ocasionado a la afectada es por la suma de $6,000.00 seis mil pesos, moneda nacional, cantidad que es adecuada dada las posibilidades econmicas del acusado, ya que la percepcin econmica recibida por el acusado en la poca de los hechos no es determinante para el incremento de la suma fijada, sino sta debe devenir del resultado de todos los factores ya valorados. -----La anterior determinacin encuentra apoyo en el criterio sostenido por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, visible a pgina 40, del tomo Segunda Parte, CII, Sexta poca del Semanario Judicial de la Federacin, que dice: ----------------------------REPARACION DEL DAO MORAL, FIJACION DEL MONTO DE LA. DELITOS SEXUALES. La reparacin del dao moral es una cuestin subjetiva que no es posible acreditar, ni mucho menos estimar su monto mediante elementos de prueba corpreos, tangibles, comunes como los establecidos por la ley procesal; pero, tratndose de delitos sexuales, el dao moral debe considerarse probado, siendo facultad propia del juzgador apreciarlo segn su prudente arbitrio, y, como consecuencia, la de imponer la sancin pecuniaria que estime adecuada por dicho concepto. ------------------------------------------------Queda intocado todo aquello que no fue motivo del presente recurso de apelacin, y conservarse los dems puntos resolutivos como lo relativo a: -------------------------------------------------------------------------As como lo establecido en los numerales 43 cuarenta y tres y 351 trescientos cincuenta y uno de los Cdigos punitivo de la materia actual y de Procedimientos en Materia Penal del Estado en vigor, debe amonestarse al acusado para que no reincida, hacindole saber las sanciones a que se expondra en caso contrario, e identificrsele por medio del sistema adoptado administrativamente; y la privacin al sentenciado del derecho de familia, tal y como lo establece el numeral 220 doscientos veinte del Cdigo Penal del Estado en vigor. ------------Por lo anteriormente considerado, es procedente confirmar la sentencia de primera instancia, declarndose parcialmente fundados los agravios formulados por la Fiscala. -------------------------------------Por lo expuesto, fundado y motivado, con apoyo adems en el artculo 380 trescientos ochenta del Cdigo Adjetivo del Estado, por lo que resulta procedente resolver como desde luego se: - ------------------===================== R E S U E L V E ======================

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PRIMERO. Son parcialmente fundados los agravios expresados en esta Alzada por la Representacin Social. ----------------------------------SEGUNDO. Se MODIFICA la sentencia apelada. --------------------TERCERO. XXXXXXXXXX, es penalmente responsable del delito PODER JUDICIAL DEL ESTADO DE de VIOLACIN EN GRADO DE TENTATIVA, denunciado por la YUCATAN ciudadana XXXXXXXXXX (o) XXXXXXXXXX e imputado por la Representacin Social. ----------------------------------------------------------CUARTO. Se impone al sentenciado XXXXXXXXXX, la pena privativa de libertad de: 4 CUATRO AOS Y 6 SEIS MESES DE PRISIN; sancin que deber compurgar en el lugar que para tal efecto le seale el Ejecutivo del Estado y que deber comenzar a contarse a partir del 13 trece de mayo de 2008 dos mil ocho, fecha que aparece en autos fue privado de su libertad con motivo de este asunto. ---------------------------------------------------------------------------QUINTO. Se condena al sentenciado XXXXXXXXXX, al pago de la reparacin de dao, por la cantidad de $6,000.00 seis mil pesos, moneda nacional. ----------------------------------------------------------------SEXTO. AMONSTESE al sentenciado XXXXXXXXXX para que no reincida, hacindole saber las sanciones a que se expondra en caso contrario. -------------------------------------------------------------------------SPTIMO. IDENTIFQUESE al sentenciado XXXXXXXXXX, por el Sistema Administrativo legalmente Adoptado. ------------------------------OCTAVO. Queda intocado todo aquello que no fue motivo del presente recurso de apelacin. ------------------------------------------------NOVENO. Grese atento oficio al ciudadano Director de Identificacin y Servicios Periciales del Estado a efecto de que efecte las anotaciones pertinentes en la hoja de antecedentes penales del sentenciado. ----------------------------------------------------------------------DCIMO. Notifquese y remtase a la juzgadora del proceso copia certificada de esta resolucin y sus constancias de notificacin, as como los autos originales enviados para la substanciacin de esta Alzada; efectuado lo anterior, archvese este toca como asunto totalmente concluido. Cmplase. --------------------------------------------As lo resolvi la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del Estado, por la unanimidad de votos de los ciudadanos Magistrados que la integran: Primera, Abogada Ligia Aurora Corts Ortega; Segundo, Maestro en Derecho, Lus Felipe Espern Villanueva y Tercero Abogado Ricardo de Jess vila Heredia, bajo la Presidencia de la primera de los nombrados, habiendo sido ponente la Magistrada Primera.--------------15

Firman la Presidenta y los Magistrados de la Sala Penal, ante el Secretario de Acuerdos de la misma, Licenciado Ral Antonio Villanueva Jimnez, que es el que autoriza y da fe. LO CERTIFICO.- ---

Fgm.

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