Nicols Cusicanqui Morales GENOCIDIO Y MASACRES SANGRIENTAS EN LA LEGISLACIN BOLIVIANA RESUMEN El presente trabajo, est dedicado al anlisis crtico

del delito de Genocidio y las masacres sangrientas que hace referencia el Cdigo Penal en su Artculo 138. Para tal fin, se har una revisin histrica de los antecedentes de esta figura, para luego hacer un anlisis comparativo con la Convencin sobre el Genocidio de 1948. En esta labor se ha consultado, la legislacin nacional e internacional ratificada por Bolivia, as como autores e instituciones nacionales como el Defensor del Pueblo y el Tribunal Constitucional que han dado luces para ubicar la posicin que debe tener este delito, as como el lugar que deben tener las masacres sangrientas. Dichos resultados, son parte de las conclusiones a las que se ha arribado. PALABRAS CLAVES Genocidio, Masacres Sangrientas, Cdigo Penal Boliviano, Reforma Penal Boliviana. COMO CITAR CUSICANQUI MORALES, Nicols. Genocidio y Masacres Sangrientas en la legislacin boliviana. Edicin Digital. La PazBolivia, agosto de 2011 (nicolascusicanqui.blogspot.com) LA PAZ BOLIVIA 2011

Genocidio y Masacres Sangrientas en la legislacin boliviana

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GENOCIDIO, Y MASACRES SANGRIENTAS EN LA LEGISLACIN BOLIVIANA

(Anlisis Crtico)1 I) Introduccin. II) Antecedentes sobre el Genocidio en la legislacin boliviana. III) Interpretacin del delito de Genocidio en el Cdigo Penal Boliviano. IV) Criticas al delito de Genocidio del Cdigo Penal Boliviano. V) Las Masacres Sangrientas en interpretacin del Tribunal Constitucional de Bolivia. VI) Conclusiones. VII. Bibliografa.

I. INTRODUCCIN. El presente trabajo2, est dedicado al anlisis crtico del delito de Genocidio y las
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masacres sangrientas que hace referencia el Cdigo Penal en su Artculo 138. Para tal fin, se har una revisin histrica de los antecedentes de esta figura, para luego hacer un anlisis comparativo con la Convencin sobre el Genocidio de 1948. En esta labor se ha consultado, la legislacin nacional e internacional ratificada por Bolivia, as como autores e instituciones nacionales como el Defensor del Pueblo y el Tribunal Constitucional que han dado luces para ubicar la posicin que debe tener este delito, as como el lugar que deben tener las masacres sangrientas. Dichos resultados, son parte de las conclusiones a las que se ha arribado.

El autor, es Abogado titulado de la Universidad Mayor de San Andrs (La Paz, Bolivia), con estudios de Postgrado en Derecho Penal y Derecho Procesal Penal de la Universidad Andina Simn Bolvar (rgano acadmico de la Comunidad Andina de Naciones), miembro Titular de la Sociedad Boliviana de Ciencias Penales, de la Academia Boliviana de Ciencias Jurdico-Penales, y Miembro Honorario e Integrante del Consejo Consultivo del Instituto de Investigacin y desarrollo de Ciencias Jurdicas y Polticas Carlos Mara Romeo Casabona (Grupo Cromeo - Per). Las opiniones vertidas en el presente trabajo, son de responsabilidad nica del autor, y no comprometen a las instituciones que forma parte.
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Este trabajo fue escrito el ao 2006, por su importancia, se vuelve a publicar. Sin embargo, el lector, deber contextualizar su lectura a los efectos de la nueva Constitucin Poltica del Estado de 2009.

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II. ANTECEDENTES SOBRE EL GENOCIDIO EN LA LEGISLACIN BOLIVIANA Cada poca de la historia de la Humanidad, ha tenido un tipo de delincuencia, a la cual se ha pretendido aplacar a travs de la creacin de los delitos y su consecuente pena. Esta labor del Estado o de las naciones, tambin ha ido a la par del desarrollo de la sociedad. Esa as, que despus de los horrores de la segunda guerra mundial, aparece el llamado delitos de Genocidio acuado as, por el penalista Rafael Lemkin, y su inclusin mundial como tal, se debe a la Convencin de Naciones Unidas de 1948 para la prevencin y sancin de este delito. En tal entendido, conozcamos los antecedentes del genocidio en la legislacin boliviana. Obviamente, el Cdigo Penal Santa Cruz de 1834, que fue nuestro primer cuerpo punitivo, no contena el delito de Genocidio, por los motivos arriba anotados.
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Asimismo en el Proyecto Oficial de Cdigo Penal de 1943 de Manuel Lpez-Rey Arrojo, no se encuentra la figura en estudio, primero porque aun la segunda guerra mundial no haba cesado y segundo porque el proyectista y el gobierno que lo respald consideraban que dicha guerra, muy poco o en nada, cambiaran el orden legislativo nacional3; sin embargo hay que destacar que en aquel ao, se proyect el delito de Racismo (Art. 138) el Favorecimiento de la migracin (Art. 382), dentro de los denominados Delitos contra la integridad de la comunidad; asimismo se proyectaron los delitos de Trfico de personas (Art. 401), Trato indigno, comprendidos dentro de los Delitos contra la dignidad.

<Partiendo de ello, la coyuntura histrica actual no es objecin, sino aliciente para el movimiento de codificacin actual, ya que, primero, las consecuencias admisibles de la conflagracin actual no van a dejarse sentir inmediatamente despus de su terminacin , pues, a raz de la misma, lo ms probable que acontezca, es una serie de reacciones de ndole ms o menos extremista que no podrn servir de pauta a Bolivia y la estabilizacin deseable de tales reacciones ser obra de bastantes aos y no toda ella, conforme a lo expuesto, ser aplicable a nuestro pas que tiene caractersticas propias< (Lpez-Rey Arrojo, Manuel. Proyecto Oficial de Cdigo Penal. P{g. 10. La Paz-Bolivia. 1943).
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Dentro la evolucin legislativa nacional, encontramos que en el Anteproyecto de Cdigo Penal para Bolivia de los Drs. Manuel Duran Padilla, Hugo Cesar Cadima, Manuel Jos Justiniano y Ral Calvimontes del ao 1964, ya se consider la inclusin del delito de Genocidio y as, lo refleja la Exposicin de Motivos que deca De conformidad a la Convencin Internacional sobre el Genocidio aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas del 9 de diciembre de 1948, en vigor desde el 12 de enero de 1951, se ha incluido este nuevo delito internacional, mas propiamente contra la humanidad, cuya denominacin se debe al penalista polaco Rafael Lemkim y consiste en la muerte o lesiones con el propsito de destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico o religioso o en la realizacin de otro actos a que se refiere el Art. 138 del anteproyecto, as como las masacres sangrientas en el pas4. Esta inclusin denota que los proyectistas de 1964 eran conscientes del desarrollo del Derecho Internacional, mxime, que Bolivia, el 11 de diciembre de 1948, ratific la famosa Convencin para la prevencin y la sancin del Genocidio de 1948. Se debe recordar, que el anteproyecto de Cdigo Penal para Bolivia de 1964, no fue
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considerado para su tratamiento legislativo, debido a una serie de problemas polticos y por el advenimiento de gobiernos de facto. Es as que el ao 1971 el entonces dictador Hugo Banzer Surez, gobernaba de facto a nuestra Repblica, y en tal nterin, a travs del Decreto Supremo de 28 de enero de 1972, el nuevo Gobierno cre la Comisin Coordinadora de Cdigos5, instancia que simplemente trabaj sobre el Anteproyecto de Cdigo Penal de 1964, sin que realizara cambios significativos a la concepcin de los tipos penales, o su orientacin doctrinal6. Sin embargo, debe remarcarse que la Comisin Coordinadora agrav las penas de

Comisiones Codificadoras. Comisin de Cdigo Penal. Anteproyecto de Cdigo Penal para Bolivia. P{g. 18. La Paz-Bolivia 1964.
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Esta Comisin fue compuesta por los abogados: Walter Morales Aguilar, Jos Dardo Gamarra, Modesto Burgoa Vera, Rene Valdivieso Guzmn, Guillermo Rivero Elio, y Enrique Oblitas Poblete, quienes entregaron la revisin de los Anteproyectos a los cinco meses de su nombramiento.
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No se conoce Actas de Reunin o documento alguno que justifiquen los cambios que hicieron al Anteproyecto de 1964.
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algunos delitos7, entre ellos la pena del delito de Genocidio, ya que en el proyecto original de 1964, la pena era de presidio de ocho a diez aos, en tanto que el gobierno de facto agrav la misma con presidio de diez a veinte aos, y al mismo tiempo manteniendo las masacres sangrientas y de las cuales -ms adelante- se har una anlisis. De manera suscinta, esos son los antecedentes del delito de Genocidio, y que as, fue proyectado el ao 1964; reformulndose su pena el ao 1972, y hasta el da de hoy no ha sufrido cambio alguno.

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El ao 1972 la nombrada Comisin, consider que la pena ms grave aun en concurso de delitos- sera la de treinta aos de presidio y para los delitos de Asesinato, Parricidio y Traicin a la Patria se reserv la Pena de Muerte, redituando as, la Pena Capital, mediante el Decreto Supremo No.09980 de 5 de noviembre de 1971. Por otra parte muchos otros delitos fueron modificados en sus penas, principalmente aquellos delitos que atentaban contra el Estado, o el Gobierno.
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III. INTERPRETACIN DEL DELITO DE GENOCIDIO EN EL CDIGO PENAL BOLIVIANO Se debe aceptar que hay muchos delitos adentro de los cdigos penales, que contienen tipos que son de escasa criminalidad o tratamiento, ya sea porque el delito no tiene actual relevancia o porque el mismo se desarrolla en circunstancias excepcionales, este es el caso del delito de Genocidio en Bolivia. Es as, que en este punto haremos un anlisis del Genocidio consignado en nuestro Cdigo Penal. Art. 138.- (Genocidio) El que con propsito de destruir total o parcialmente un grupo nacional, tnico o religioso, diere muerte o causare lesiones a los miembros del grupo, o los sometiere a condiciones de inhumana subsistencia, o les impusiere medidas destinadas a impedir su reproduccin, o realizare con violencia el desplazamiento de nios o adultos hacia otros grupos, ser sancionado con presidio de diez a veinte aos.
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En la misma sancin incurrirn l o los autores u otros culpables directos o indirectos de masacres sangrientas en el pas. Si el o los culpables fueran autoridades o funcionarios pblicos, la pena ser agravada con multa de cien a quinientos das. Etimolgicamente el Genocidio viene del griego genos que significa raza y del latn coedes que significa dar muerte. Debemos decir inicialmente que estamos en presencia de un delitito de Derecho Internacional, tiempo de paz o de guerra.
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que puede ser cometido en

Sujeto activo del mismo puede ser cualquier persona, incluyendo a cualquier autoridad o funcionario pblico, siendo adems que por las caractersticas del delito, necesariamente hablamos de la participacin de varias personas en la comisin de este delito. El sujeto pasivo del delito est constituido por grupos nacionales, tnicos o religiosos, siendo estos hombres y mujeres, ya sean nios o adultos. Comentario
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Art.1 de la Convencin para la prevencin y la sancin del delito de Genocidio de 1948.

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aparte merecen los sujetos pasivos de las masacres sangrientas, de las cuales Benjamn Miguel dice, ...La segunda parte del artculo 138 se refiere a otra clase de Genocidio, a las masacres sangrientas, es decir, la represin de manifestaciones no armadas que pueden realizarse por diferentes motivos, como por ejemplo, pidiendo mejores condiciones de vida o salariales, como fue el caso de la Masacre de Catavi en 1942...9, por lo que en el caso de masacres sangrientas10, sujetos pasivos del delito pueden no ser un grupo nacional, tnico o religioso, sino ms bien, un grupo heterogneo de personas que tiene en comn sus propias convicciones (sindicales, polticas, sociales, econmicas, etc.). El bien jurdico que se protege mediante el tipo penal, est constituido por el derecho de existencia misma del grupo, Rodrguez Deveza dice ...por tratarse de un bien jurdico supra individual, el titular no es nunca una persona fsica, sino el grupo como tal colectividad...11. Es por ello que el Genocidio actualmente- ya no puede pertenecer a los Delitos contra el Derecho Internacional, ya que en este grupo de delitos la legislacin boliviana protege en realidad sus relaciones internacionales, en el
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entendido de sancionar a quien con su conducta, compromete o perjudica al Estado en relacin con otras naciones. Por ello se debe crear un nuevo Captulo o Ley Especial, en el que el bien jurdico protegido est constituido por los Derechos Humanos.12

Miguel Harb, Miguel. Derecho Penal II. Delitos en particular. Pg. 33. La Paz-Bolivia 1992.

Ms adelante se har un anlisis de la Sentencia Constitucional N0034/2006 de 10 de mayo de 2006, respecto al recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad del Art. 138 con relacin a las masacres sangrientas
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En cita de Fernando Villamor Lucia. Derecho Penal Boliviano. Parte Especial-Tomo II. Pg. 33. La Paz-Bolivia 2003.
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Cabe mencionar nuestra disidencia con el Anteproyecto de Ley de Implementacin del Estatuto de Roma, presentado por el Defensor del Pueblo de Bolivia, en la parte 2 Delitos del Derecho Internacional y Ttulo I Delitos contra el Derecho Internacional de los Derechos humanos, ya que por tcnica legislativa y por sistem{tica, parece que se estuviera protegiendo al Derecho Internacional, como derecho, siendo que las normas penales sistemtica y legislativamente- protegen en realidad el derecho de las personas y en este caso sus Derechos Humanos.
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Este delito es esencialmente doloso en contra del sujeto pasivo, y por el cual, el autor exprofesamente: a) Tiene el propsito de destruir total o parcialmente al sujeto pasivo. Tcnicamente se tratara de un delito formal, por el cual se sanciona el solo hecho de realizar conductas conducentes a la destruccin del grupo mencionado. b) Busca producir la muerte o lesiones del sujeto pasivo, en este caso estamos en presencia de un delito de resultado. c) Somete a condiciones de inhumana subsistencia, no proveer alimentacin, vestimenta, o impedir el descanso o forzar a actividades fsicas desmedidas con relacin a la propia fuerza o seguridad de las personas. d) Impide su reproduccin, es decir se atenta contra su derecho de engendrar o
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mantener la lnea de descendencia y conservacin del grupo13. e) Realiza con violencia, el desplazamiento de nios o adultos hacia otros grupos. Es decir obligar a miembros del grupo a residir en lugar distinto de su lugar original, o forzar a una inmigracin interna. Cabe recalcar que las conductas arriba mencionadas son de dolo especifico, es decir tienen el propsito de destruir o matar al grupo por una motivacin especfica, por lo que si un sujeto, se apropia de bienes y da muerte a un grupo de religiosos, no estar cometiendo Genocidio, porque la motivacin puede ser el lucro o la codicia de los bienes que pretende, por otra parte la muerte puede ser la consecuencia del delito, ya sea por resistencia de la vctima o para evitar ser perseguido, en todo caso, existe un concurso de delitos: Robo y Asesinato. Sin embargo, si la conducta desplegada por el autor, tiene por fin el extermino de aquel grupo religioso o para evitar que sus miembros ejerciten tal religin, estamos en presencia de un delito de

...Como el caso de la dcada de 1970 en la que el Gobierno no solo permiti, sino coadyuv para la esterilizacin de campesinos, principalmente aymaras y quechuas... Miguel Harb. Ob. Cit. Pg. 32.
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Genocidio. Se hace necesaria una diferenciacin precisa entre dolo de muerte y dolo de Genocidio. Naturalmente, cuando los hechos arriba sealados, son cometidos por cualquier autoridad o funcionario pblico, la pena se agrava, pero inexplicablemente en la legislacin nacional la agravacin resulta ser una simple multa de cien a quinientos das. Este extremo, est fuera de toda lgica, mxime que rompe con la concordancia de otros delitos en los que los que la actuacin delictiva de los funcionarios pblicos es sancionada con una pena agravada en un tercio.

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IV. CRITICAS AL DELITO DE GENOCIDIO DEL CDIGO PENAL BOLIVIANO Las crticas que se hacen en este punto del trabajo, se las hace con la conciencia que en el ao 1964, los proyectistas originales de nuestro Cdigo Penal, lejos estaban de saber el gran desarrollo normativo y doctrinal que sucedera alrededor del delito de Genocidio. Aun as, debemos cuestionar la redaccin y contendido del artculo 138 del Cdigo Penal, ya que los proyectistas de 1964, pese a conocer y citar en su Exposicin de Motivos a la Convencin para la prevencin y la sancin del Genocidio de 1948, omitieron y tipificaron lo siguiente: a) No se ha incluido en la tipificacin del delito de Genocidio, a los grupos raciales como sujeto pasivo del delito, pese a que el mismo legislador en
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su anteproyecto hablaba del indio selv{tico como inimputable en el artculo 17 inc.514. b) Asimismo se ha omitido la condicin temporal de este delito, y que segn la citada Convencin, puede ser cometida en tiempo de paz o de guerra, omisin, injustificada ya que los proyectistas usaron esa misma tcnica (tiempo de paz, tiempo de guerra) en los delitos contra la Seguridad Exterior del Estado. c) No se identifica, que tipo de lesin es la que se considera para la configuracin del delito, pese a que el anteproyecto y nuestro actual

Ese artculo fue modificado recin el ao 1997, suprimiendo los nmeros clausus de la inimputabilidad para dar paso a la inimputabilidad en trminos ms genricos y cientficos (enfermedad mental, grave perturbacin de la conciencia o grave insuficiencia de la inteligencia.)
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Por otra parte, muchos aos despus del anteproyecto de Cdigo Penal, la Reforma de la Constitucin Poltica del Estado de 1995, y la Reforma de 2004, proclaman que Bolivia es multitnica y pluricultural.

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Cdigo Penal, las lesiones se regulan como gravsimas, graves y leves en los artculo 270 y siguientes. Con el aditamento que la Convencin de 1948, hablaba de lesiones graves. d) Se omiti tambin sealar como lo hace la Convencin- que las lesiones pueden ser igualmente mentales. e) El anteproyecto de implementacin del Estatuto de Roma del Defensor del Pueblo en su Exposicin de Motivos, resalta las omisiones que aludimos, cuando dice ...se cambia la tipificacin actual del Genocidio en trminos plurales a una tipificacin en singular, que permite perseguir el tipo an si existiera una sola victima... 15, esta acertada conclusin se funda en la jurisprudencia internacional que se ha madurado en los distintos tribunales internacionales que han sancionado este delito. f)
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Asimismo, y en el anteproyecto del Defensor del Pueblo se tipifica el delito de Instigacin publica al Genocidio justificando su inclusin cuando dice ...toda vez que el tipo de Instigacin Publica a Delinquir, Art. 130 del Cdigo Penal, establece una pena sumamente baja ante una eventual persecucin penal de instigacin de Genocidio de un mes a un ao- y de tres meses a dos aos tratndose nicamente de un delito contra la seguridad del Estado, la funcin pblica o la economa nacional...16, sin embargo, tal instancia no consider el artculo 22 (Instigador) del Cdigo Penal reformado el ao 1997, cuyo tipo dice: Es instigador el que dolosamente determine a otro a la comisin de un hecho antijurdico doloso. Ser sancionado con la pena prevista para el autor del delito. Es decir la pena del Genocidio. Es por ello y en defensa de los proyectistas del Cdigo Penal de 1964-, que si bien omitieron la participacin criminal en el Genocidio (Asociacin para cometer Genocidio, Instigacin directa y publica a cometer Genocidio,

Programa implementacin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Defensor del Pueblo de la Repblica de Bolivia Implementacin del Estatuto de la Corte Penal Internacional en Bolivia. Pg. 203. La Paz-Bolivia 2005.
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Ibdem. Pg. 204.

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Tentativa de Genocidio, Complicidad en el Genocidio, presentes en el Art. III de la Convencin de 1948), lo hicieron en el entendido de no legislar figuras que ya estaban presentes en la Parte General del Cdigo Penal, y figuras que son comunes a cualquier delito. g) En cuanto a la pena, es llamativo que los funcionarios pblicos, solo tengan una pena agravada de multa. Por ello el anteproyecto del Defensor del Pueblo, ha agravado las penas, incluso hasta el mximo de 30 aos, mxime, que hasta El Estatuto de la Corte Penal Internacional, en su artculo 77 seala que las penas pueden ser de hasta 30 aos, y en casos graves la reclusin a perpetuidad. Por lo que Bolivia tiene esa facultad de imponer tal severidad, siempre y cuando medie una reforma constitucional del Art.17 de la Constitucin Poltica del Estado, as como una suficiente explicacin penolgica de tal decisin y que contraste con el fin de la pena que seala el Art. 25 del Cdigo Penal. Lo que s est claro es que se debe sancionar con penas ms graves a los funcionarios pblicos.
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h)

El anteproyecto del Defensor del Pueblo, parece delatar que existe una omisin en los sujetos activos del delito, cuando dice ...Se establece como agravante la posicin del sujeto activo como autoridad, funcionario o empleado pblico, adicion{ndose la categora de militares y policas..., respecto a este punto, se debe considerar que militares y policas son funcionarios pblicos, al pertenecer al Poder Ejecutivo, mejor uso tendra el trmino cualquier fuerza de represin del Estado, en el entendido que en tal categora se puede incluir no solamente a la polica o ejrcito, sino tambin a grupos especiales o de mercenarios del Estado. En cuanto a la denominacin de autoridad y funcionario pblico, debe considerarse las categoras y diferencias que hace la Ley N 1178 SAFCO (Art.28), que habla contemporneamente de servidores pblicos.

i)

La Convencin de 1948, en su Art. 2 inc. D) habla del desplazamiento por fuerza de nios de un grupo a otro, pero el proyectista de 1964, incluye a esa figura a los adultos, por ello acertadamente el anteproyecto del Defensor del Pueblo dice: ...se tipifica solo el desplazamiento de nios de

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un grupo a otro, omitindose la amplia formulacin de nios o adultos, que en general constituir{ el tipo de desplazamiento forzoso...17. j) Finalmente, llama poderosamente la atencin que el proyectista original de 1964, haya incluido las masacres sangrientas, como otra forma del delito de Genocidio, siendo que ese trmino, no figuraba en la Convencin de 1948, ni en otro instrumento internacional, por lo que es pura inspiracin de los proyectistas de 1964. Sobre la masacre sangrienta, Benjamn Miguel dice que es ...la accin violenta de los gobiernos o funcionarios, para solucionar por la va de las armas los conflictos sociales o polticos que se presentan en la agitada vida poltica del pas, como por ejemplo, las masacres de Catavi de 1942, de San Juan en el mismo lugar en 1967...18.

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Ibdem. Pg. 203.

Miguel Harb, Benjamn. Cdigo Penal Boliviano con las Reformas y leyes Conexas Pg. 125. La Paz-Bolivia 2001.
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V. LAS MASACRES SANGRIENTAS EN INTERPRETACIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE BOLIVIA En fecha 10 de mayo de 2006, el Tribunal Constitucional de Bolivia, ha dictado la Sentencia Constitucional N0034/200619, con relacin al Recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad interpuesto por Julio Leigue Hurtado, Diputado Nacional, quien ha demandado la inconstitucionalidad del Art.138, segundo prrafo (masacres sangrientas) del Cdigo Penal, entre otros artculos. Fundamenta su recurso diciendo que tal figura no tiene relacin alguna con el delito de Genocidio, ni en su definicin semntica, ni en la doctrina o con alguna ley que defina dichas conductas y menos an en la Convencin de 1948, por lo que la citada norma es una ley penal en blanco (vulneracin del principio de reserva legal), en definitiva diciendo que por esta figura, cualquier conducta puede ser sancionada, atentndose as el bsico principio de legalidad. Corrido en traslado el Recurso ante el Presidente del Congreso Nacional -lvaro Garca Linera-, este contesta diciendo que ...si bien la
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tipificacin del Genocidio debe tomar en cuenta el marco establecido por el Estatuto de Roma, nada impide que el desarrollo normativo a nivel local vaya ms all de lo establecido por dicho instrumento, siempre y cuando no sea contrario a l, como lo establece expresamente el mismo Estatuto en el Art. 10. Por tanto no hay razn aparente para sostener que el segundo prrafo del Art. 138 del CP. Deba dejar de existir...20 . El Tribunal Constitucional de Bolivia, ha fundamentado la resolucin de este recurso con los siguientes argumentos: a) Que no existe vulneracin al principio de reserva legal, o que dicha norma sea una ley penal en blanco, por que, el segundo p{rrafo del Art. 138, en ningn momento, remite su descripcin, antijuricidad o pena a ninguna norma de menor jerarqua o que no provenga del Poder Legislativo.

Ver en la pgina www.tribunalconstitucional.org.bo el Expediente: 2005-12941-26-RDI Distrito: La Paz Magistrado Relatora: Dra. Martha Rojas lvarez.
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S.C. N 0034/2006 de 10 de mayo de 2006.

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b)

Que no existe vulneracin al principio de taxatividad o certeza, (es decir, que las leyes sean claras, precisas y sencillas, con la finalidad de dotar de seguridad jurdica a los miembros de una sociedad), ya que ...las masacres sangrientas a las que alude este artculo, tienen particularidades que no pueden subsumirse en los supuestos contenidos en el primer prrafo del artculo 138; principalmente en cuanto al sujeto pasivo, en razn de que el segundo prrafo del artculo mencionado, no se exige el componente nacional, tnico o religioso para el grupo, sino que este puede estar constituido por personas de origen heterogneo. Por atraparte, el segundo prrafo tampoco exige, como elemento subjetivo, el propsito de destruir total o parcialmente a ese grupo...21, y por lo que consecuentemente, se establece la claridad del hecho sancionado.

c)

Tampoco esta norma permite la analoga, ya que legislativamente el segundo prrafo, ...en ningn momento establece la posibilidad de aplicar analgicamente el tipo penal a casos similares; al contrario, seala el supuesto de hecho masacres sangrientas; en cuyo mrito, solo aquellas conductas que sean subsumibles en el tipo penal podrn ser sancionadas con la pena establecida por la norma..., vale decir, que el Tribunal hace referencia que en el prrafo de masacres sangrientas no hay la frmula de analoga legal, por la que es el propio tipo penal que permite su equiparacin con otra norma o que exista autorizacin normativa para que el juez haga interpretacin analgica de las conductas a ser sancionadas. Tal vez el recurrente se haya referido a esa posibilidad y no estrictamente a la existencia de la analoga como frmula del tipo.

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Con todas esas consideraciones, el Tribunal Constitucional de Bolivia, ha declarado la constitucionalidad del segundo prrafo del artculo 138 del Cdigo Penal Boliviano.

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Ibdem.

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VI. CONCLUSIONES Una vez, expuesta la investigacin y anlisis legislativo sobre el delito de Genocidio en la legislacin boliviana, nos permitimos concluir lo siguiente: 1. Que el delito de Genocidio, no exista como tal en el Cdigo Penal Santa Cruz de 1834. 2. Que el Proyecto Oficial de Cdigo Penal para Bolivia de Manuel Lpez-Rey Arrojo de 1943, no contena en sus preceptos al Genocidio, ya que la segunda guerra mundial todava no haba cesado. 3. El Anteproyecto de Cdigo Penal de 1964, se ha inspirado en la Convencin para la prevencin y la sancin del Genocidio de 1948, a momento de
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proyectar el delito de Genocidio. 4. Que las Comisiones Revisoras de 1972, no han modificado la concepcin del Genocidio, y conservaron la figura de las masacres sangrientas, sin embargo, agravaron la pena por estos delitos, y en el caso de funcionarios pblicos, solo se agrav con pena de multa. 5. En el tipo penal en estudio, se ha omitido incluir como vctimas a los grupos raciales, tal cual lo hace la Convencin de 1948. 6. Tambin se ha omitido incluir, tipificar y sancionar las lesiones mentales como Genocidio. 7. Las masacres sangrientas, son una inspiracin indita- de los proyectistas de 1964, figura en la cual, el sujeto pasivo es distinto a los grupos sealados en el prrafo primero del artculo 138 del Cdigo Penal, ya que el sujeto pasivo de esta forma, puede ser heterogneo.

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8. Que las masacres sangrientas -como tipo penal- han sido declaradas constitucionales por el Tribunal Constitucional de Bolivia. 9. Siendo que Bolivia ha ratificado el Estatuto de Roma el 27 de agosto de 2002, y como Estado parte, se ha comprometido a adecuar su normativa interna para materializar los fines del Estatuto de la Corte Penal Internacional, en referencia a la tipificacin de los delitos, investigacin, enjuiciamiento y sancin que hace referencia dicho instrumento internacional. 10. Que dicho compromiso ha sido asumido responsablemente por el Defensor del Pueblo de Bolivia, instancia, que ya ha presentado su Anteproyecto de Ley de implementacin del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. 11. Que tal anteproyecto, u otra iniciativa, pueden materializar los fines del Estatuto, mediante una Ley Especial que tenga todos los aspectos referidos a los delitos que puede conocer la Corte Penal Internacional, o llegar a ese fin,
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mediante una Ley que modifique, derogue y complemente a nuestro actual Cdigo Penal, actualizndolo con los propsitos comprometidos. 12. Que en cualquier iniciativa que se haga, debe considerarse seriamente el excluir a las masacres sangrientas del tipo de Genocidio, ya que la misma, no es compatible con el sentido y naturaleza histrica de la figura en estudio. 13. Las masacres sangrientas deben ser consideradas adentro de los Crmenes de lesa humanidad, al tenor del artculo 7 Inc. 1 a) del Estatuto, y que seala que el crimen de lesa humanidad se comete como parte de un ataque generalizado o sistemtica contra una poblacin civil y con conocimiento que dicho ataque busca el asesinato de dicha poblacin. 14. Autorizado por el artculo 9 (Elementos de los crmenes) inc. 2) del Estatuto, Bolivia debe proponer que se incluya a las masacres sangrientas como una forma de crimen de lesa humanidad.

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15. Finalmente, las iniciativas de implementacin del Estatuto en nuestras leyes, deben hacer referencia a la jurisprudencia y los elementos de los crmenes del Estatuto de la Corte Penal Internacional, como fuentes de consulta.

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Genocidio y Masacres Sangrientas en la legislacin boliviana

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