Teoria Geral Do Direito Civil (I + II)

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TEORIA GERAL DO DIREITO CIVIL 1SEMESTRE

Bibliografia Do 1 Semestre: Capelo de Sousa Do 2 Semestre: C.A. Mota Pinto
O conceito de direito civil: o direito divide-se em dois grandes grupos, direito pblico e direito privado, sendo que o direito civil se integra no direito privado. A distino entre direito pblico e direito privado: Critrios de distino: o I Um primeiro critrio assenta na natureza do interesse protegido pelas normas, a chamada teoria dos interesses (interessentheorie). A norma seria de direito pblico quando o fim da mesma fosse a tutela de um interesse pblico, ou seja, um interesse da colectividade. A norma seria de direito privado quando visasse tutelar um mero interesse particular. Crticas: a maior parte das normas jurdicas tanto de direito privado como de direito pblico visam proteger simultaneamente interesses pblicos e interesses dos particulares. Assim, por exemplo, as normas que regulam o funcionamento e actuao do Estado, embora tutelando interesses gerais da comunidade, visam o bem dos homens concretos dessa comunidade. Por outro lado as normas de direito privado no se dirigem apenas realizao do interesse dos particulares, visando quase sempre interesses pblicos (exemplo, art.875 cc.) que sujeita as vendas de imveis a escritura pblica, para alm de defender as partes contra a sua precipitao realiza o interesse pblico de segurana do comrcio. S seria aceitvel se exprimisse uma cota tendencial: o direito pblico tutelaria predominantemente interesses da colectividade e o direito privado tutelaria predominantemente interesses dos particulares (Marcelo Caetano): natureza do interesse prioritariamente tutelado; Ainda assim no seria aceitvel porque em muitos casos no se sabe qual o interesse predominante (ex.registo predial). H normas pacificamente classificadas como de direito privado e que visam predominantemente interesses pblicos (normas imperativas).
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II Um outro critrio o da posio relativa dos sujeitos da relao jurdica (subjektions theorie), o direito pblico regularia relaes entre sujeitos que esto numa posio de supra-ordenao ou supremacia e outros de infra-ordenao ou de subordinao. O direito privado disciplinaria relaes entre sujeitos numa posio relativa de igualdade ou coordenao. Crticas: no direito pblico pode-nos surgir posies de igualdade ou coordenao (exemplo: relaes entre dois municpios membros de uma associao de municpios); No direito privado encontramos algumas relaes jurdicas hierarquizadas (relao no poder paternal entre pai e filho (art. 1878 cc.) ou contrato de trabalho entre entidade patronal e trabalhador (art. 1152); o III-Um outro critrio o da teoria dos sujeitos (subjektheorie) que assenta na identidade dos sujeitos. Seriam normas de direito pblico aquelas em que interviesse como sujeito activo ou passivo o Estado ou qualquer ente pblico. Seria de direito privado as que apenas interviessem particulares. Crticas: os entes pblicos podem intervir como particulares em muitos negcios jurdicos (ex. o Estado compra a um particular uma casa para l instalar um servio); Os particulares podem relacionar-se entre si no mbito do direito pblico (ex. concurso de acesso funo pblica); o IV O critrio mais aceite o da qualidade dos sujeitos, que a verso moderna da teoria dos sujeitos. So normas de direito privado, as que regulam relaes jurdicas entre particulares, ou entre particulares e o Estado ou outros entes pblicos, ou entre entes pblicos sempre que estes ajam despidos de poder de autoridade pblica. So normas de direito pblico as que regulam relaes jurdicas do Estado e outros entes pblicos entre si, ou com os particulares quando os primeiros ajam munidos de poderes de autoridade pblica, de soberania ou de imprio ius imperi. Crticas: no d base de sustentao para a integrao no direito pblico das normas que regulam a organizao e funcionamento das pessoas colectivas pblicas e que so consideradas pacificamente normas de direito pblico; Deixa em aberto o que se entende por poder de autoridade pblica. Existindo hoje vrias funes do Estado, nomeadamente no campo da assistncia social que no
envolvem meios de autoridade, mas que tambm no mostram o Estado na veste de um particular (ex. rendimento mnimo garantido). O nosso ordenamento jurdico no estabeleceu um critrio geral para determinar quais as normas de direito pblico e quais as de direito privado. Trata-se mais de um produto histrico, em que o ordenamento ao longo dos tempos foi fixando critrios diversos para determinadas relaes jurdicas que foi integrando num ou noutro ramo. Noutros casos optou por interpolaes mistas de direito pblico e de direito privado. No entanto h certas normas que nos permitem avanar na definio do critrio: art. 501 cc: submete o Estado e demais entes pblicos em matria de responsabilidade civil decorrente do exerccio de actividade de gesto privada ao regime do direito privado diferentemente do que acontece com actividade de gesto pblica (critrio da qualidade dos sujeitos). Artigo 1304 cc, que sujeita o domnio das coisas pertencentes ao Estado ou a outras pessoas colectivas pblicas s regras do cdigo civil, s pertencendo ao domnio pblico do Estado os bens definidos e regidos por lei excepcional (art.84CRP) (critrio da qualidade dos sujeitos). Em suma a nossa lei assume o critrio da qualidade dos sujeitos da relao jurdica, embora hajam regimes mistos. Alcance prtico da distino: 1. Satisfaz um interesse de ordem cientfica na sistematizao e agrupamento das normas jurdicas; 2. Serve para determinar as vias judiciais competentes para a soluo dos diferentes conflitos. Em casos de conflito de direito privado so competentes os tribunais judiciais e dentro destes os tribunais comuns em matria civil, salvo quando houver matria civil especializada (ex. tribunal de trabalho, tribunais de famlia e menores, tribunais martimos). Em casos de conflito de direito pblico so competentes os tribunais administrativos e fiscais (arts. 211 e 212 CRP); 3. Responsabilidade civil, ou seja, a obrigao de indemnizar decorrente de uma actividade de rgos ou agentes estaduais est sujeita a um regime diverso consoante os danos sejam causados no exerccio de uma actividade de gesto pblica ou privada. Ora, a actividade de gesto pblica a disciplinada pelo direito pblico e a de gesto privada pelo direito privado, da a necessidade prtica da distino. Temos, assim efeitos legais prprios para o direito pblico distintos do direito privado. Caractersticas do direito pblico e do direito privado: 1. Direito privado: vigora o princpio da liberdade em que lcito tudo quanto no proibido pela lei; Direito pblico: vigora o principio da competncia ou da legalidade, onde s lcito o que permitido pela lei;
2. Direito privado: predominncia de normas supletivas (regras jurdicas que podem ser afastadas pela vontade das partes em sentido contrrio); Direito pblico: predominncia de normas imperativas (no podem ser afastadas pela vontade das partes); 3. Direito privado: de certo modo um direito geral face ao direito pblico porque regula a generalidade das relaes jurdicas; Direito pblico: regula um sector mais determinado de relaes jurdicas, as que esto previstas na lei e se especializaram do tronco comum do direito que aparece ligado ao direito privado. 4. s relaes entre o Estado e os particulares , em princpio, aplicvel o direito privado, s se aplicando o direito pblico quando a relao dominada pela ideia de ius imperi. 5. Os bens do Estado pertencem, em regra, ao domnio privado (art.1304 cc); 6. Os contratos do Estado com os particulares so, em regra, regulados pelo direito privado, s se aplicando o direito pblico quando a lei o determine; 7. Muitas vezes o direito privado de aplicao subsidiria face ao direito pblico. O direito civil como direito privado geral comum: O direito civil o ncleo fundamental do direito privado. Mas ser o ncleo fundamental no ser todo o direito privado. Com o evoluir da sociedade foram surgindo direitos especiais (subconjuntos unitrios e sistematizados de normas jurdicas aplicveis a determinados e delimitados sectores da vida humana, prevendo um regime jurdico diverso do regime regra que o direito civil, mas tendo-o como direito subsidirio. Assim, no direito privado, o direito civil o direito me (Mutterrech). Encontramos, assim, regras gerais no direito civil que se aplicam a esses ramos especiais do direito privado (ex. menoridade art.122). Os direitos privados especiais: 1. O direito comercial: desde cedo surgiram tribunais comerciais para os mercadores, cuja jurisprudncia muito contribuiu para a autonomizao do direito comercial. A lei da boa razo (1769) e os estatutos da Universidade de Coimbra (1772) distinguiam j o direito comercial do direito civil, dizendo que em matria comercial, nos casos omissos, se deveria aplicar as leis das naes civilizadas. Mas a incerteza que da advinha levou publicao em 1883 do primeiro cdigo comercial: o cdigo de Ferreira Borges que era de pendor subjectivista, este regulava um direito dos comerciantes. Em 1888 vamos ter um novo cdigo, o cdigo de Veiga Beiro, que ainda se encontra em vigor, de pendor objectivista: regula os actos de comrcio, sejam eles praticados ou no por comerciantes, embora admitindo actos praticados apenas por comerciantes. Mas a autonomia
do direito comercial justifica-se pelas necessidades prprias do comrcio moderno, seno vejamos: a. Necessidade de facilidade, simplicidade e rapidez na concluso das transaces, da o direito comercial ser menos exigente no que respeita forma negocial; b. O comerciante precisa tambm do reforo das suas garantias, como credor, exemplo o aval comercial em que se responsabiliza a pessoa que o d ao mesmo tempo e ao mesmo nvel do devedor podendo o credor executar o patrimnio de um ou outro, ao contrario da fiana civil em que h o beneficio da excusso, o fiador o ultimo a responder pela dvida. c. Os actos jurdicos comerciais so, regra geral, de natureza onerosa, ou seja, onde h uma contrapartida econmica, ao contrrio do direito civil onde coabitam os actos onerosos e gratuitos. d. H uma necessidade de maior regulamentao unitria de carcter internacional no direito comercial com a globalizao da economia (ex. leis uniformes para letras, livranas e cheques). 2. O direito do trabalho: com o avano civilizacional os trabalhadores comearam a deixar de ser vistos como criados, mas pessoas com direitos e deveres, da ter nascido grande regulamentao que levou autonomizao deste ramo do direito privado. O nosso cdigo civil declara no artigo 1153 que o contrato de trabalho est sujeito a legislao especial DL n 49.48 de 24 novembro de 1969 que estabelece o regime jurdico do contrato individual de trabalho, bastante alterado depois do 25 de Abril que veio estabelecer modificaes na durao do trabalho, no direito de greve, igualdade entre homens e mulheres, trabalho de menores,etc. O direito do trabalho compreende sobretudo as seguintes caractersticas: a. Tratamento e tutela do trabalhador, como parte econmica mais dbil, da prevalecerem as normas que estabeleam tratamento mais favorvel para o trabalhador. b. H uma grande interveno do Estado na relao laboral, sobretudo nas relaes colectivas de trabalho, em que conciliador, intervindo nos conflitos entre as entidades patronais e os trabalhadores com armas como a requisio civil. Intervm ainda ao nvel da previdncia social, higiene e segurana, etc. c. Este ramo tem ainda especialidades de jurisdio, sobretudo nos principais centros urbanos, em que os conflitos laborais so resolvidos pelos tribunais de trabalho. Especialidade ainda de processo com mecanismos processuais prprios com o cdigo de processo do trabalho. 3. Direito internacional privado: o DIP no regula directamente as questes que dividem as partes. Apenas nos indica qual a legislao
estadual aplicvel para regular um caso concreto em que os elementos da relao jurdica esto em contacto. Simultaneamente com vrias ordens jurdicas estaduais. Consta sobretudo dos ars. 14 a 65 cc um direito instrumental de normas sobre normas, da a sua unidade e autonomia face ao direito civil. No entanto, o DIP no um verdadeiro direito internacional, mas um direito de natureza e fonte interna, cada Estado tem o seu prprio DIP. claramente direito privado porque diz respeito s relaes jurdicas privadas ao contrrio do direito internacional pblico que regula fundamentalmente relaes entre Estados. 4. Outros ramos especiais do direito privado: constituiro tambm direitos privados especiais o direito de autor e direitos conexos bem como o direito de propriedade industrial como patente pelo artigo 1303, sendo o direito civil direito subsidirio destes ramos. Controversa ser essa qualificao para o direito agrrio, normas relativas estrutura e actividade da agricultura. Nesta matria concorrem normas de direito privado e tambm normas de direito pblico com o Estado a visar finalidades de justia social e tambm com normas provenientes da Unio Europeia. Essas normas esto a tender para a autonomizao, mas no h ainda um corpo legislativo unitrio, com estrutura e esprito prprios. As fontes de direito civil: Fontes imediatas (operam sem intermedirios): (1) leis, (2) normas corporativas; Fontes mediatas (legitimidade depende de outras fontes): (3) usos, (4) equidade, princpios fundamentais de direito. 1. As leis: de acordo com o artigo 1/2 cc, as leis so tomadas numa concepo lata todas as disposies genricas provindas dos rgos estaduais competentes (acepo latssima: lei significa direito, acepo intermdia: lei contrape-se a regulamento, abarcando apenas as leis, decretos-leis e decretos legislativos regionais, acepo restrita: designa os actos legislativos da AR). Temos assim, (a) Leis constitucionais, (b) leis ordinrias (da AR), (c) decretos lei do governo, (d) decretos legislativos regionais e os vrios regulamentos. a. Leis constitucionais: a Constituio o quadro bsico das relaes jurdicas da sociedade, emanao do contrato social de Rousseau. Da que haja diversas normas constitucionais com aplicao no mbito de direito civil. Sobretudo por fora do artigo 18 CRP so de aplicabilidade directa os arts. 24 a 47 da CRP que incorporam maioritariamente direitos fundamentais civis aplicabilidade imediata da Constituio. Noutros casos h normas programticas na Constituio que necessitam de desenvolvimento legislativo, por
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exemplo o artigo 64 da CRP, que depende das capacidades do Estado para promover esse direito. Se o Estado no desenvolver politicas nesse sentido poder haver lugar inconstitucionalidade por omisso aplicabilidade mediata da Constituio. Leis ordinrias: as leis ordinrias so as leis da AR. Esta tem uma competncia geral, que est presente no artigo 161 da CRP e uma competncia reservada. H dois tipos de reserva, uma reserva absoluta em que cabe exclusivamente AR no podendo delegar no Governo essas tarefas (art.164 CRP) e uma competncia relativa, em que ela pode delegar ao governo essas competncias (art.165 CRP). Decretos lei do governo: tm o mesmo valor das leis ordinrias. Temos uma competncia exclusiva (art.198/2 CRP), uma competncia prpria (1981/a) CRP) e uma competncia autorizada (198/1/b) CRP): foi o que se passou aquando da reforma do cdigo civil em 1978 que o adaptou CRP de 1976. Decretos legislativos regionais: atente-se ao artigo 227 da CRP e s limitaes a presentes: a) matria de interesse especifico, b) no estejam reservados competncia prpria dos rgo de soberania, c) esto subordinadas s leis gerais (art.112/4 da CRP bem como o prprio 227). Regulamentos: no direito civil h ainda zonas perifricas de carcter regulamentar. Veja-se o exemplo das portarias que estabelecem os coeficientes de actualizao dos arrendamentos urbanos para habitao. Tornando-se muito mais fcil essa actualizao assim do que se a mesma fosse feita por decreto lei.
2. As normas corporativas: uma parte da doutrina (Doutor Mota Pinto) entende que com a abolio do regime corporativo com o 25 de Abril, estas normas deixaram de ser fonte de direito e o facto destas terem permanecido no artigo 1cc deve-se ao facto da reforma deste cdigo em 1977 ter tido um carcter meramente parcial, adaptando o cdigo CRP de 1976 e no ter sido feita uma reviso geral do mesmo. Da defender a revogao tcita ou uma interpretao ab-rogante face a estas normas. Mas parece que estas continuam a existir, pois apesar da extino do regime corporativo, a representatividade profissional mantm-se, ainda que noutros moldes, donde sobressai o princpio da liberdade de associao que gera fontes de direito em matria de estatutos e regulamentos internos. Exemplo disso o cdigo deontolgico da ordem dos mdicos. Mas salvaguardando a unidade do sistema o artigo 1/3 afirma que essas normas no podem contrariar disposies legais de carcter imperativo. Por exemplo, esse cdigo deontolgico no poder conter normas que violem direitos liberdades e garantias. 3. Usos: o artigo 3 considera os usos como fonte de direito mas conferelhes importantes limitaes:
a. S so juridicamente atendveis quando a lei o determine, como tal so fonte mediata de direito j que para se aplicarem necessitam da remisso de uma norma jurdica (ex.art.218); b. No podem ser contrrios aos princpios da boa f, aqui tomada numa acepo objectiva, ou seja, um comportamento honesto, honroso e leal; c. No estarem em oposio com as normas corporativas. No confundir os usos com o costume (prtica social reiterada com a convico da sua obrigatoriedade jurdica). Actualmente o costume no fonte de direito civil. Comeou por ser fonte imediata de direito, mas foi decrescendo de valor devido sua incerteza e rapidez das mutaes sociais. A lei da Boa razo colocou-lhe enormes restries: conforme boa razo, no ser contrrio lei (100 anos de existncia) sendo que o cdigo de 1867 o excluiu das fontes de direito (o chamado cdigo de Seabra). 4. Equidade: o artigo 4, outra fonte mediata do direito civil j que: a. S tem lugar quando haja disposio legal que o permita (exemplo art. 494). b. Quando haja acordo das partes e a relao jurdica no seja indisponvel. c. Quando as partes tenham previamente convencionado nos termos da clusula compromissria (esta diz respeito fixao da resoluo de litgios atravs de tribunais arbitrais, sendo que aqui no so competentes os tribunais comuns, exemplo caso entre a EDP e a TELECOM que pode implicar grande conhecimento tecnolgico elas estabelecem que o processo resolvido por tribunal arbitral). a chamada justia do caso concreto ou soluo ex aequo et bono . As fontes internacionais: a CRP no artigo 8 abre a nossa ordem jurdica a fontes de direito internacional, sobretudo no seu n3 em que assumem especial relevo os regulamentos dos rgos da EU que vigoram directamente na nossa ordem jurdica interna ao contrrio das directivas que necessitam de acto de transposio para o direito nacional. A jurisprudncia: a jurisprudncia o conjunto de decises em que se exprime a orientao seguida pelos tribunais na deciso dos casos concretos, no fonte de direito na nossa ordem jurdica. Essas decises no vinculam os mesmos ou outros tribunais no futuro (julgamento do mesmo tipo, algo que acontece nos pases da common law), devido ao princpio da independncia doas magistrados judiciais que julgam apenas segundo a Constituio e a lei (exemplo, se um juiz de 1 instancia tem uma interpretao diferente de certa norma da do Supremo deve seguir a sua prpria interpretao). A nica excepo que existia at 1995 era a dos assentos do STJ, presentes no art.2 e hoje
revogados. Quando existiam dois acrdos do Supremo e excepcionalmente da relao, relativamente mesma questo fundamental de direito, assentes sob solues opostas e sejam produzidas no domnio da mesma legislao se recorria para o plenrio do Supremo que tiraria um assento que solucionaria o caso concreto, valendo como preceito geral para o futuro. Esta revogao baseou-se sobretudo no princpio da separao dos poderes, presente no art.111 da CRP, em que a funo legislativa atribuda AR e ao Governo e a funo jurisdicional atribuda aos tribunais. Da ser inaceitvel a criao, por parte destes de normas jurdicas com fora obrigatria geral, mesmo que com carcter interpretativo. No entanto o art.8 n3 mostra claramente o desejo de uma certa uniformizao na aplicao do direito para garantir a segurana e a previsibilidade do direito. Para isso, foi criado, no plano processual o acrdo em julgamento ampliado de recurso de revista, em que o plenrio das seces cveis emite um acrdo de forma a assegurar a uniformidade da jurisprudncia, acrdo que publicado no DR. S que esse acrdo no tem fora obrigatria geral nem mesmo para os tribunais superiores. Tem um mero valor indicativo. No entanto necessrio que haja razes fortes para esse tribunal contrariar tal acrdo, at porque se o caso tiver valor para subir at ao Supremo o normal o acrdo ser reafirmado. Quanto aos assentos proferidos antes da data da sua revogao (13/12/1995) deixaram de ter fora obrigatria geral e tm o valor dos acrdos de recurso ampliado de revista, ou seja, tm um mero valor indicativo, para os casos concretos o recurso intentado at essa data vale para a resoluo do conflito concreto. Em termos gerais vale como mera jurisprudncia uniformizada. problema de aplicao de leis no tempo. Mas de acordo com o artigo 8 n3 no so apenas objecto de ponderao por parte do juiz os acrdos do Supremo em julgamento ampliado de revista, mas tambm outros acrdos do Supremo, das relaes e at sentenas de 1 instncia. Cada vez menos o direito recorre a uma jurisprudncia de conceitos, positivista e dedutiva, mas a uma jurisprudncia atenta aos interesses das partes, capaz de valoraes jurdicas. Cada vez o juiz menos a boca da lei, cabendolhe uma ponderao na aplicao concreta de muitos comandos legais, o caso das clausulas gerais e de conceitos indeterminados. Existe aqui uma forte dose de valorao apresentando a interveno judicial um verdadeiro carcter constitutivo (exemplo art.334). Isto ainda mais visvel no preenchimento das lacunas da lei com os artigos 10 n1 e 2, sobretudo com o 10 n3 em que o juiz elabora uma norma adhoc dentro do esprito do sistema aqui h uma clara induo do direito. Da que se fale no desenvolvimento normativo do direito pelo juiz ou mesmo do chamado Richterrrech (direito jurisprudencial). Oliveira Ascenso diz que os acrdos com fora obrigatria geral do TC so fonte de direito. No parece que o sejam: O TC no cria nenhuma norma, limita-se a formular um juzo de valor; O facto dos acrdos serem publicados no DRI srie A e terem fora obrigatria geral no significativo pois, por exemplo, a nomeao de um Ministro no DR-I-A tem tambm fora obrigatria geral e no uma norma jurdica.
Os princpios gerais de direito civil: so princpios de ordenao material ou substancial das normas jurdicas civis que estruturam, do coerncia e unidade ao conjunto do direito civil. So a sua ossatura, modelam o contedo do direito civil. Tais princpios so desenvolvidos pelas normas civis e alimentando o esprito do sistema civil a eles se recorrendo na integrao de lacunas praeter legem conforme o artigo 10/3. Estes princpios podem ter carcter fundamental ou Constitucional se resultam de normas ou princpios Constitucionais. Mas h tambm princpios gerais emergentes da lei ordinria civil. Vamos proceder sua enumerao: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Principio da dignidade da pessoa humana; Principio do reconhecimento da personalidade jurdica humana; Principio da plenitude da capacidade jurdica humana; Principio da igualdade; Principio da tutela geral da personalidade; Principio da personificao jurdica e da capacidade jurdica funcional das pessoas colectivas privadas; 7. Principio da autonomia da vontade privada; 8. Principio da no violao da esfera jurdica alheia; 9. Principio da boa-f; 10. Principio do equilbrio das prestaes; 11. Principio da proibio de auto-defesa dos direitos prprios; 12. Principio da liberdade declarativa; 13. Principio da nulidade de actos e negcios jurdicos violadores de regras imperativas; 14. Principio da proibio do abuso de direito. Ao seu aprofundamento: 1. Principio da dignidade da pessoa humana: resulta do artigo n1 da CRP, resultando da natureza do homem deste configurar livre e reciprocamente a sua existncia e a sua insero social, de se autopropor objectivos e limites para a sua actuao. Numa frmula de Kant, o homem fim em si mesmo, no podendo ser empregado simplesmente como meio. Por isso ele pessoa, tem um incondicionvel valor em si mesmo. Face a esta dignidade Larenz diz que todo o ser humano tem, face a qualquer outro, um direito a ser respeitado por ele como pessoa, sendo obrigado a respeitar a outra de modo anlogo princpio do respeito mtuo fundamental e a base da convivncia numa comunidade jurdica e de toda a relao jurdica e est na origem do prprio direito geral de personalidade (art.70) Este princpio implica: a. Principio da proibio de negcios usurios: art.282;
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b. Vigncia de certos institutos de favorecimento da parte contraente mais fraca, como o caso do decreto lei acerca das clusulas contratuais gerais. O direito ainda concebido tendo como destinatrios essa comunidade de pessoas livres e iguais. 2. Principio do reconhecimento da personalidade jurdica humana: do princpio da dignidade da pessoa humana decorre que todo e qualquer ser humano tem personalidade jurdica aptido para ser centro autnomo de relaes jurdicas (art.66 n1); 3. Principio da plenitude da capacidade jurdica humana: a dignidade da pessoa humana postula ainda uma plenitude da capacidade jurdica de qualquer homem: aptido para ser titular de um circulo maior ou menor de relaes jurdicas (art. 67); S no o ser face a disposio legal em contrrio como decorre do artigo 67. Exemplo de excepo um menor com menos de 16 anos, no pode casar. A excepo regra geral de que todos os homens tm capacidade jurdica a incapacidade.
4. Principio da igualdade: este princpio decorre do art.13 CRP que implica que se tratem igualmente situaes de interesses iguais e que se tratem diferentemente situaes de interesses diversos, atendendo sua particularidade. Fala-se cada vez mais de igualdade jurdicomaterial e no de igualdade jurdico-formal, independente do contedo (por exemplo promoes de uma real igualizao atravs de diferenciaes legais compensatrias). Mas qual o critrio a adoptar para sabermos quando estamos perante uma situao de igualdade ou desigualdade? Deve-se atender, segundo Castanheira Neves inteno material especifica do direito, vendo, se baseada em fundamentos materiais suficientes e assenta em consideraes razoveis, assim, uma razo arbitrria que no materialmente fundada e no assenta em objectivos razoveis violar este principio de igualdade. Como exemplo de uma norma razoavelmente discriminatria: temos o artigo 1911 n2, que no viola o principio da igualdade do homem e da mulher, pois este regime apenas visa favorecer o filho j que biologicamente e sociologicamente tem uma maior ligao me e famlia desta do que ao pai, j seria uma norma que violaria o principio da igualdade a que permitisse um quota hereditria maior para os filhos nascidos dentro do casamento dos que os fora do mesmo, violando assim directamente o art.36/4 CRP. O artigo 13 da CRP diznos que apesar das nossas diferenas especificas, existe no cerne da natureza humana uma base comum a todos, uma qualidade que pertence a todos os homens sem distino. Qualidade que est na base da personalidade fsico-moral presente no art.70, um conjunto de
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direitos absolutos que se impe ao respeito de todos os outros. Esta igualdade que se quer material impe obrigaes legais de diferenciao para compensar a desigualdade de oportunidades que se verificam na prtica. 5. Principio da tutela geral da personalidade: quando o artigo 70 nos fala de personalidade fsica ou moral, no se trata de personalidade jurdica, ou seja, aptido para se ser centro autnomo de relaes jurdicas (regulada no art.66) mas sim de personalidade humana tomada como objecto jurdico, na medida em que todo o homem tem um direito sobre si mesmo, sobre a sua prpria personalidade humana nos seus elementos fsicos e espirituais. Esta clusula geral da tutela da personalidade protege os bens da personalidade ligados: a. Relao do homem consigo mesmo: a vida, o seu corpo, esprito (sentimentos inteligncia), bem como a capacidade criadora do homem e as respectivas criaes; b. Relao do homem com o seu ambiente fsico e social: a identidade, liberdade, segurana, honra, etc. Junto desta estrutura normativa existem diversos direitos especiais de personalidade que tutelam aspectos particulares da personalidade aos quais se aplica subsidiariamente o regime do DGP. Esses direitos especiais encontram-se nos arts. 72 a 80. A violao destes mesmos direitos pode implicar: Responsabilidade civil (art. 70 n2); Certas providncias judiciais adequadas s circunstncias do caso para evitar a consumao da ameaa ou atentar os efeitos da ofensa j cometida art.70 n2. Os direitos de personalidade so irrenunciveis: podendo todavia ser objecto de limitaes voluntrias que no sejam contrrias aos princpios da ordem pblica art. 81 n1 (pelo consentimento ser contra a ordem pblica devido aos prejuzos irremediveis que resultariam para a pessoa so ilcitos a mutilao ou a eutansia). 6. Principio da personificao jurdica e da capacidade jurdica funcional das pessoas colectivas privadas: ao lado da personalidade jurdica reconhecida a todas as pessoas singulares o nosso direito civil no artigo 158 atribui, mediante certos pressupostos personalidade jurdica s pessoas colectivas, ou seja, a qualidade de tambm elas serem centros autnomos de relaes jurdicas. Pessoas colectivas: so colectividades de pessoas ou complexos patrimoniais / organizados em vista a um fim comum / a que o ordenamento jurdico atribui a qualidade de sujeitos de direitos. Segundo o artigo 157 as pessoas colectivas privadas so:
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a. Associaes: colectividade de pessoas que no tm por fim o lucro econmico dos seus associados, mas outros fins comuns (recreativos, culturais,etc); b. Fundaes: massa de bens afecta pelo seu instituidor a finalidades de interesse social, sendo que os seus rgos devem actuar de acordo com a vontade declarada pelo fundador; c. Sociedades: organizao de duas ou mais pessoas / que contribuem com bens ou servios para o exerccio de uma actividade econmica / dirigida obteno de lucros e sua distribuio pelos scios. Mas qual a natureza desta personalidade colectiva? Autores como Savigny defendem a teoria da fico segundo a qual a lei estaria a proceder como se as pessoas colectivas fossem pessoas singulares. Autores como Otto Van Gierke defendem a teoria organicista, em que as pessoas colectivas seriam uma realidade idntica das pessoas singulares, resultam da natureza das coisas, num claro antropomorfismo. No podemos aceitar nenhuma das duas teorias expostas. Por um lado, e , apesar de ser uma criao do direito, ela no nenhuma fico legal porque tem a sua natureza e fundamentao na realidade social e na estruturao de interesses humanos, como nos diz Manuel de Andrade a traduo jurdica de um fenmeno emprico. Por outro lado a teoria organicista tambm de rejeitar porque no precisamos de um organismo antropomrfico para justificar a personalidade jurdica, j que ela uma criao do direito Ela assim uma criao do direito e no uma fico legal ou organismo natural. Ao contrrio da capacidade jurdica das pessoas singulares, a capacidade jurdica das pessoas colectivas no de carcter geral. Ela sim de natureza funcional ou especifica em razo dos fins de cada uma delas, como nos refere o artigo 160 n1. No n2 do artigo 160 ainda excepcionado da capacidade jurdica: a) Direitos e obrigaes vedados por lei (ex. capacidade testamentaria) b) Direitos e obrigaes que seja inseparvel da personalidade singular (os direitos derivados da vida como o casamento ou a filiao) Assim, a capacidade jurdica das pessoas colectivas menor e inferior das pessoas singulares como resulta da comparao dos artigos 67 e 160. 7. Principio da autonomia da vontade privada: este principio resulta do poder de auto-determinao de cada homem e cresce limitado pelos quadros normativos da ordem jurdica que assentam na vontade popular. Assim, este principio no se confunde com livre arbtrio, com cada um fazer aquilo que bem entende. Tudo porque vivemos em
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sociedade e as relaes jurdicas no visam apenas o bem individual mas tambm o bem comum. O nosso direito civil protege o poder de auto-determinao do homem em duas vertentes: a. Tutela da liberdade negativa: probe que qualquer pessoa possa ser constrangida por outrm a praticar ou no praticar qualquer facto nemo postest presise coagi ad factum. b. Tutela da liberdade positiva: permite a cada um praticar ou no praticar qualquer facto que no seja proibido ou prejudique superiores interesses jurdicos de outrem, pela boa f, pelos bons costumes, pela ordem pblica e o prprio fim do exerccio da liberdade (334); Principio da autonomia privada: traduz-se no estabelecimento, conformao e extino autnomos da relaes jurdicas privadas por parte de cada homem, segundo a sua vontade e dentro dos limites estabelecidos pela ordem jurdica. Vejamos as varias expresses da autonomia privada: a) Nos direitos reais: principio da livre aquisio e transmisso entre vivos e por morte das coisas dominiais privadas art.62 CRP. Principio que contm restries de direito pblico expropriaes por utilidade pblica (62n2 CRP) e de direito privado, o abuso de direito, por exemplo (334). O principio da livre realizao de actos reais, ou seja, actos que se traduzem num certo resultado material (ex. criao de obras literrias). No entanto uma rea com grande incidncia de normas imperativas ex. 1306 que se traduz na regra do numerous clausus ou da tipicidade das figuras reais e dos seus elementos caractersticos, no podendo constituir direitos reais os que no estejam previstos na lei. Artigo 1306 em que se fixa os modos de aquisio do direito de propriedade. b) No direito da famlia: liberdade de celebrao de casamento, de constituir famlia e de requerer divrcio art. 36 CRP- fixao do regime de bens do casamento art. 1698.No entanto, tambm aqui h o principio da tipicidade das figuras familiares e dos seus efeitos arts. 1576 e ss. Vigoram tambm diversos regimes imperativos como o exemplo da matria de dividas dos conjugues arts. 1690 ss. c) No direito das sucesses: liberdade de transmisso sucessria artigo 62 n1 CRP, de celebrao de testamento e de fixao do seu contedo, etc. Mas esto tambm tipificados os diferentes objectos de sucesso art. 2030, as formas de testamento, as fontes de vocao sucessria, etc, domnio onde imperam as normas imperativas.
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d) No direito das obrigaes: neste domnio que mais se afirma o princpio da autonomia privada como grande meio de actuao da autonomia privada temos o negcio jurdico: acto pelos quais os particulares ditam a regulamentao das suas relaes,constituindo-as, modificando-as, extinguindoas e determinando o seu contedo. H que distinguir entre: Negcios jurdicos unilaterais: tem apenas uma declarao de vontade (exemplo o testamento); Negcios jurdicos bilaterais ou contratos: com duas ou mais declaraes de vontade convergentes, tendentes produo de um resultado jurdico unitrio (ex. compra e venda). Nos negcios jurdicos unilaterais de olhar com reserva a produo de efeitos na esfera jurdica (conjunto de relaes jurdicas de que uma pessoa titular) alheia (por vontade unilateral de outra pessoa). Da que nos negcios jurdicos unilaterais vigore o principio da tipicidade ou do numerous clausus, sendo que s so juridicamente admitidos os que estiverem especificamente previstos na lei art. 457. Sendo que a forma, os pressupostos e os seus efeitos esto tambm imperativamente fixados na lei. Nos negcios jurdicos bilaterais ou contratos, nestes negcios vigora o principio da liberdade contratual artigo 405. Do artigo 405 emerge: a) Liberdade de celebrao de contratos: faculdade de livremente realizar contratos ou recusar a sua celebrao. Esta liberdade subdivide-se em dois predicados: i. Ningum pode ser obrigado a contratar contra a sua vontade nemo potest precise coagi ad factum ou a ningum podem ser aplicadas sanes pela recusa de contratar. ii. A ningum pode ser imposta a absteno de contratar: excepcionalmente o nosso ordenamento apresenta algumas restries liberdade de celebrao de contratos: 1- dever jurdico de contratar no que respeita ao seguro de responsabilidade civil automvel; 2- proibio de celebrao de contratos com determinadas pessoas (ex. art. 877); 3- sujeio do contrato a autorizao de outrm (ex. emisso de aces destinadas a subscrio pblica). b) Liberdade de modelao do contedo contratual: faculdade conferida aos contraentes de fixarem livremente o contedo dos contratos. Isto implica: 1-a possibilidade das partes realizarem os contratos previstos no cdigo civil (exemplo a compra e venda) ou em outras leis (exemplo locao financeira) chamados contratos tpicos nominados em que as partes aceitam todo o contedo e indicam apenas os pressupostos factuais para a sua produo; 2- realizar contratos tpicos nominados aos quais concertam as
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clusulas que lhes aprouver, (eventualmente conjugando dois ou mais contratos contratos mistos art. 405 n2; 3a possibilidade das partes celebrarem contratos diferentes dos previstos no cdigo, chamados contratos atpicos inominados. Mas, esta liberdade contratual conhece algumas restries legais, desde logo as aludidas no artigo 405 dentro dos limites da lei. Mas h tambm poderosas restries fcticas a este princpio sobretudo nos chamados contratos de adeso (contratos entre produtores ou distribuidores de bens ou servios em larga escala e consumidores aderentes que so mltiplos e indeterminados, propondo os primeiros todas as clusulas do contrato, limitando-se os segundos a aderir ou no a tal contrato). Teoricamente no h restries liberdade contratual, o consumidor livre de rejeitar o contrato, s que na prtica no bem assim, pois muitas das vezes o fornecedor est numa posio de monoplio (ex. electricidade) e rejeitar o contrato no satisfazer uma necessidade fundamental. Da que o consumidor impedido pela necessidade forado a aceitar o contrato e todas as clusulas constantes no mesmo, muitas delas, injustas. Para combater isto podemos recorrer s regras da boa f artigo 762; a nulidade do negcio contrrio ordem pblica artigo 280 n2, temos mais recentemente o regime das clusulas contratuais gerais Decreto Lei 446/85, alterado pelo Decreto Lei 220/95 por si alterado pelo Decreto Lei 249/99 de 7 de Julho. 8. Principio da no violao da esfera jurdica alheia: cada pessoa tem uma esfera jurdica prpria que composta pelo conjunto de relaes jurdicas de que uma pessoa titular, pelos seus direitos e interesses juridicamente protegidos. Em tal esfera podemos considerar dois hemisfrios: a. Pessoal: caracterizado pela sua no avaliabilidade em dinheiro e onde se inserem os direitos pessoais ou no patrimoniais (exemplo, os direitos de personalidade); b. Patrimonial: definido pela sua avaliabilidade em dinheiro e onde se enquadram os direitos patrimoniais (exemplo, os direitos de crdito). Na vida social, os comportamentos das pessoas, sejam eles aces ou omisses violam muitas vezes deveres de absteno ou de aco. Quando isto acontece a pessoa constitui-se, em princpio, na obrigao de reparar ou compensar os danos causados. Essa obrigao de reparar ou compensar os danos causados a chamada responsabilidade civil : necessidade imposta pela lei, a quem causa prejuzos a outrm, de colocar o ofendido na situao em que estava sem essa leso. H duas espcies de responsabilidade civil: a. Negocial: resulta da violao de um direito de crdito ou obrigao em sentido tcnico, emergente de um negcio ou directamente da lei (exemplo, compra e venda). Vem regulada fundamentalmente nos artigos 798 ss e implica a falta culposa do devedor ao cumprimento da obrigao,
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sendo a culpa apreciada nos termos aplicveis responsabilidade civil extranegocial como decorre do 799/2. Ela desdobra-se em trs modalidades: i. Impossibilidade de cumprimento: o incumprimento decorre de uma causa imputvel ao devedor, a prestao j no ser possvel de se efectuar no todo ou em parte 801 e 802; ii. Mora: o devedor, por causa que lhe seja imputvel, no efectua a prestao no tempo devido, no entanto a prestao ainda possvel artigo 804; iii. Cumprimento defeituoso: por causa imputvel ao devedor, este realiza a prestao mas com vcios ou deficincias que ocasionam prejuzos especficos ao credor artigo 799. b. Extra-negocial, extra-contratual ou aquiliana: resulta da violao de uma obrigao, passiva ou activa, universal, ou seja, do no cumprir de um dever geral de absteno ou aco contraposto a um direito absoluto. Vem regulado essencialmente nos artigos 483 a 510. Ela conhece trs tipos: i. Responsabilidade civil por actos ilcitos ou culposos: regulada no artigo 483 n1 e pressupe: 1. A existncia de uma aco ou omisso, voluntria e ilcita que viole um direito subjectivo absoluto ou qualquer disposio legal destinada a proteger interesses alheios. Voluntrio quer dizer que dominvel ou controlvel pela vontade do lesante, no quer dizer que seja um facto querido por este, ilcito porque contrrio aos comandos que lhe so impostos pela ordem jurdica; 2. Nexo de imputao de tal aco ou omisso ao agente, que envolve uma censura tico-jurdica e que se desdobra em dois elementos: A imputabilidade (ver 488); A culpa, que assume as seguintes modalidades: o Dolo: que pode ser: Dolo directo: o agente quis directa e especificamente realizar o facto ilcito violador do direito de outrm (exemplo, A utiliza o nome profissional e B para se fazer passar por ele); Dolo necessrio: quando o agente realizou tal facto ilcito prevendo-o como uma consequncia reflexa, mas necessria de uma conduta (exemplo: A quer transportar produtos de um prdio para o outro, sabendo que os empregados tm que passar por prdio alheio e destruir
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nele certas culturas, apesar disso, d ordens nesse sentido; Dolo eventual: quando o agente praticou tal facto ilcito prevendo-o como um efeito apenas possvel ou eventual, mas teria persistido na sua conduta se previsse o facto ilcito como efeito necessrio da sua conduta (exemplo, o condutor ao aproximar-se de um cruzamento, vendo pessoas e veculos no abranda a sua velocidade excessiva, no se preocupando com o atropelar algum ou embater com outro veiculo o que acaba por acontecer em qualquer dos casos o lesante conhece as circunstncias de facto que integra a violao do direito e tem conscincia da ilicitude do facto. o Negligncia ou mera culpa: muito importante a diferenciao entre mera culpa e dolo, pois o artigo 494 admite a possibilidade de diminuio equitativa da indemnizao. Aqui o agente procede sem os elementos volitivos do dolo, mas com a omisso de deveres de cuidado, percia e diligncia exigveis para evitar a violao do direito ou interesses alheios. Esta pode ser: Consciente: quando o agente previu como possvel o resultado ilcito mas por precipitao ou desleixo cr na sua no verificao; Inconsciente: o agente por imprudncia, desleixo, impercia, distraco ou inaptido no teve conscincia de que o acto poderia decorrer o resultado ilcito, embora este objectivamente fosse previsvel se o agente usasse de diligncia. A culpa em sentido amplo (abrangendo dolo e negligncia) deve ser apreciada em abstracto pelo modelo de um bom pai de famlia (o velho bnus pater famlias romano), ou seja, um homem mdio, com a sua inteligncia e perspiccia colocado nas circunstancias e contexto em que o lesante agiu artigo 487 n2. 3. A existncia de danos: estes podem ser: o Patrimoniais: traduzem-se numa diminuio ou no aumento do patrimnio Directos: prejuzo imediato sofrido pelo lesado no Dano emergente seu patrimnio (exemplo, destruir uma coisa); + Indirectos: vantagens que deixaram de entrar no Lucro cessante patrimnio do lesado em virtude do acto ilcito (exemplo, perda de salrios, resultante de uma hospitalizao por agresso fsica). o Danos no patrimoniais ou morais: consagrados no artigo 496. So bens estranhos ao patrimnio do lesado. Verificam-se
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quando h sofrimentos fsicos ou morais, perda de considerao social, etc. A reconstituio a que obriga a responsabilidade civil pelos artigos 483 e 562 deve, em principio, ser uma reconstituio natural, como nos diz o artigo 566 n1 ( sempre que a reconstituio natural no seja possvel): a reconstituio da situao em que o lesado estaria sem a infraco. O mesmo artigo 566 n1 diz-nos que quando tal no seja possvel pelas razes indicadas, ter lugar uma indemnizao em dinheiro ou restituio por equivalente, que uma hiptese maioritria, visto raramente o lesado ficar completamente indemnizado com a reconstituio natural. No caso dos danos no patrimoniais no podemos falar de uma indemnizao porque no so avaliveis em dinheiro, temos assim uma compensao, que no um preo de dor mas uma compensao mediante satisfaes derivadas da utilizao do dinheiro. O artigo 496 n1 fala de danos que pela sua gravidade meream tutela do direito, assim no sero indemnizveis os pequenos incmodos, desgostos ou contrariedades embora emergentes de actos ilcitos imputveis a outrem (exemplo, um empurro no autocarro). 4. A verificao de um NEXO DE CAUSALIDADE ADEQUADO: entre os danos produzidos e o acto em causa, da que segundo o artigo 483 n1 s so indemnizveis os danos resultantes da violao, o mesmo dizer que o autor s est obrigado a reparar aqueles danos que no se teriam verificado sem essa violao. Existem teorias acerca disto, consultar. Concluindo: esta responsabilidade civil por actos ilcitos substancialmente culposa ou subjectiva, como nos diz Mota Pinto, fazer apelo liberdade moral do homem e apresentar os danos como consequncias evitveis , estimulando se desta forma zelos e cuidados em impedir esses danos.
Responsabilidade civil pelo risco ou objectiva: s tem lugar nos casos tipificados na lei como decorre do artigo 483 n2. Pressupe: a) Violao de um direito absoluto; b) Nexo de imputao objectivo entre esse facto e responsvel; c) A existncia de prejuzos; d) Nexo causalidade entre facto e dano. S que aqui estamos perante factos no culposos, apenas materialmente imputveis pessoa, com base no facto desta ter posto em aco, para seu benefcio, certas foras que so fontes de riscos e potenciais danos para os outros. Necessidades sociais de segurana impem que quem crie uma fonte de riscos em seu proveito suporte os efeitos prejudiciais do seu emprego, segundo o princpio ubi commoda, ibi incomoda (onde esto as coisas cmodas esto as incomodas). A matria referida encontra-se nos artigos 500 a 510. Para alm de
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prescindir da culpa no pressupe normalmente um acto ilcito, podendo dimanar de um facto natural, de um acto de terceiros ou de um acto do prprio lesado. Responsabilidade civil por acto licito: emergente de fontes que constituem uma interveno licita na esfera jurdica de outrm, com sacrifcio de uma seu direito ou interesse, factos imputveis ao lesante que deles tira proveito. Contar as quatro caractersticas das demais responsabilidades civis extra-contratuais, s que aqui o acto praticado licito. Responde a um princpio de compensao de vantagens em que aquele que tem de suportar, no interesse de outrem, uma perturbao ao seu direito possa obter uma indemnizao. S acontece nas circunstncias e hipteses especificadas na lei, como decorre do artigo 483 n2. No existindo uma unificao legal que preveja um regime jurdico semelhante ao da responsabilidade pelo risco. Expoente mximo desta responsabilidade o artigo 1367. 9. Principio da boa f: a convivncia scio jurdica tem de ser alicerada na confiana recproca e no recto comportamento e inteno de uns relativamente aos outros. Temos a: a. Boa f em sentido subjectivo: ignorncia no culposa de vcios ou irregularidades do respectivo acto, que leva a lei a dispensar um tratamento de favor a quem actua com este estado de esprito, ou seja, a quem tem a convico de proceder rectamente seu prejudicar direitos alheios. assim, algo de psicolgico, uma convico de se estar a actuar em conformidade com o direito. Neste caso ela no um princpio geral de direito, sim um pressuposto para a aplicao ou no de uma norma. Exemplo mximo: 1647 e 1648 que dizem respeito aos efeitos do casamento declarado nulo ou anulado quando celebrado por ambos ou apenas por um dos cnjuges de boa-f. b. Boa f objectiva: aqui trata-se de uma conduta ou comportamento honesto, correcto, leal e fiel das partes. Aqui no est em causa a realidade psicolgica da pessoa, mas o cumprimento dessas mesmas regras. Aqui um princpio geral de direito, envolve uma clusula geral e como tal a mediao do juiz na sua aplicao aos casos concretos. Tem um carcter obviamente objectivo pois relaciona-se com regras de conduta. Exemplos: 227 n1 e 762 n2. 10. Principio do equilbrio das prestaes: esta questo coloca-se sobretudo nos contratos onerosos, onde cada uma das partes deve obter pela sua prpria prestao uma contraprestao adequada de valor equilibrado, como decorre do artigo 237. Em casos especiais, como por exemplo os negcios usurrios artigo 282, a lei exige uma equivalncia medida por parmetros objectivos, Mas normalmente o
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ordenamento contenta-se com a equivalncia subjectiva, ou seja, que ambas as partes considerem as prestaes equilibradas, limitando-se aqui o direito a assegurar que no houve dolo, erro ou mesmo coaco. Este principio leva considerao de uma distribuio justa dos encargos e dos riscos do contrato, Exemplo disso o artigo 796. Mas tal principio ultrapassa o mbito dos contratos, estendendo-se at ao direito da famlia (deveres de respeito e fidelidade recprocas 1672) ou s sucesses (cada herdeiro s responde pelos encargos na proporcionalidade da quota que lhe tenha cabido artigo 2098 n1. 11. Principio da proibio de auto-defesa dos direitos prprios: este princpio decorre da estatuio a contrario dos artigos 336 e 339, proibindo-se assim a auto-defesa. aos tribunais que compete o assegurar de direitos e interesses protegidos pela lei e o dirimir dos conflitos, como estabelecido no artigo 202 CRP, o que no pe em causa as funes das foras de segurana pblica como garante imediato dos direitos dos cidados cuja violao constitua crime artigo 272 da CRP. 12. Principio da liberdade declarativa: resulta do artigo 219 e alertanos para o facto de os negcios jurdicos poderem, em princpio, se realizar de um modo consensual, por palavras ou gestos sem sujeio a forma escrita. Com isto visa-se: a. Facilitar e abreviar uma concluso vlida dos negcios jurdicos; b. Impedir a invalidade, por falta de forma legal devido a ignorncia ou mesmo dificuldades econmicas, de negcios queridos pelas partes onde no h grande relevncia de interesse pblico a existncia de forma; c. Tutelar a confiana existente entre as partes. 13. Principio da nulidade de actos e negcios jurdicos violadores de regras imperativas: o artigo 294 estabelece o principio pelo qual os negcios jurdicos e tambm os actos jurdicos, por fora do artigo 295, celebrados contra disposio legal de carcter imperativo so nulos. O artigo 294 abrange: a. Negcios contra a lei: ofendem frontalmente uma proibio ou uma actuao legalmente determinada; b. Negcios em fraude lei: contornam proibies ou actuao, atingindo o mesmo resultado por outros meios diferentes dos previstos pela lei. Normas imperativas: so aquelas que impem um certo comportamento preceptivas, ou probem determinada conduta
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proibitivas e cuja violao implica, em princpio, a nulidade dos actos ou negcios que colidam com a mesma. Quando a norma imperativa no acompanhada de nenhuma sano, ter de se analisar a ratio dessa mesma norma, saber (quais os interesses tutelados pela norma, se o legislador visa atacar as aces ou omisses em si ou situaes que decorrem das mesmas, ex um contrato de trabalho que no respeita o horrio legal nulo porque a proibio que resulta da lei visa o prprio contedo do contrato, mas um contrato de compra e venda feito fora do horrio de funcionamento do estabelecimento j vlido pois a proibio legal visa sobretudo no o contrato em si mas uma concorrncia leal no comrcio, algo que resulta do contrato, bastando para que se cumpra esse objectivo que o lojista pague uma coima, no sendo necessria a nulidade do contrato). 14. Principio da proibio do abuso de direito: decorre do 334. Sendo que aqui o excesso tenha de ser evitado porque se trata de uma limitao ao direito, uma limitao autonomia da vontade. A Codificao do direito civil: Generalidades: o As colectneas legais: inicialmente o direito civil estava inteiramente ligado ao costume, sendo ele a fonte inicial de todo o direito. Tratava-se de um comportamento adoptado pela comunidade com a convico da sua obrigatoriedade. Sobretudo a partir da criao das primeiras cidades multiplicam-se as leis e com elas a necessidade de se saber quais as que se mantinham em vigora e as que seriam revogadas, nascem, assim as primeiras compilaes de certas fontes diversas abarcando diversas matrias e que conferiam maior certeza, ordem, clareza, estabilidade e conhecimento das mesmas a todos, exemplo Lei das XII tbuas que continha grande parte do ius civile romano da poca arcaica; o posterior Corpus Iuris Civilis mandado elaborar por Justiniano; caso tambm das nossas ordenaes, as Afonsinas, Manuelinas e Filipinas. o Os cdigos modernos: a codificao num sentido moderno s aparece a partir dos finais do sculo XVIII. Assim, um cdigo, ser um diploma legislativo, que obedece a critrios sistemtico cientficos, que regula todo um importante sector ou ramo do direito, duradouramente. No direito civil assume especial importncia o cdigo civil Francs de 1804, tambm chamado de Napoleo que com vrias alteraes ainda hoje continua em vigor. Era composto por: Um titulo preliminar sobre a publicao, efeitos e aplicao das leis; Livro I das pessoas; Livro II dos bens e das diferentes modificaes da propriedade;
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Livro III diferentes maneiras pelas quais se adquire a propriedade. Plano muito similar s Institutiones de Gaio e Justiniano, tem um carcter antropocntrico, tem um baixo grau de abstraco, h separao entre o direito pessoal e o patrimonial, h ausncia de uma parte geral plano de GAIO ou ROMANO FRANCES. Diferentemente o BGB, ou seja, o cdigo civil Alemo de 1896 utiliza a classificao germnica, pandectistica ou plano de Savigny, tem uma parte geral e 4 partes especiais (obrigaes, coisas, famlia, sucesses). o A questo da Parte Geral do Cdigo Civil: a existncia de uma parte geral no BGB foi um problema muito discutido. O argumento principal invocado contra a parte geral a de que ela no passaria de um mero exerccio teortico tornado lei j que a elaborao de uma verdadeira parte geral seria uma tarefa da cincia do direito. Este argumento falacioso, j que a parte geral tem autonomia prpria, tem se sim, feito trabalho teortico sobre essa parte, algo que legitimo. Alm disso, a parte geral dos cdigos e as disposies gerais de ttulos, captulos, etc, resultam de uma exigncia tcnica jurdica: de evitar repeties, fixando desde logo um conjunto de disposies gerais que teriam de ser repetidas em moldes idnticos em diferentes partes da lei, diz respeito a um catlogo de questes preliminares cuja soluo afecta todas as regulamentaes particulares que a lei estabeleceu. Acresce ainda o facto destes artigos da parte geral poderem e deverem ser modificados, introduzidos ou removidos pelas transformaes da sociedade ou pela evoluo do direito, ou seja, no so normas imutveis. Pelo contrrio devem-se adequar realidade histrico-concreta. A parte geral pode, desta forma, ser mesmo lacunosa, sendo que a aplicao das normas desse parte geral no vale para todos os casos que no estejam comtemplados nas partes especiais, mas apenas para uma casos que caibam na letra e esprito das disposies da parte geral. No entanto, existindo essa parte geral permite enquadrar um numero maior de hipteses do que um cdigo sem parte geral. No concordamos pois com Meneses Cordeiro ou Orlando de Carvalho que dizem que a parte geral apenas introduz uma grande abstraco no cdigo e que afasta o cdigo da pessoa humana, que dever ser seu objecto, estes autores no consideram que a prpria norma jurdica para o ser verdadeiramente tem que revestir carcter geral e abstracto. Temos, no entanto, que ter um enorme cuidado na coordenao da parte geral com as partes especiais, j que as normas no se dispem segundo um mero alinhamento ou continuidade, mas segundo uma ordenao (elemento sistemtico da interpertaao). Atendemos seguinte classificao das normas: a) Gerais: as que correspondem a princpios fundamentais do sistema jurdico e estabelecem o regime regra das relaes que disciplinam; b) Especiais: consagram uma disciplina nova para um conjunto de casos mas que no est em directa oposio com a disciplina geral;
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c) Excepcionais: regulam um sector restrito de relaes com uma configurao particular, consagram uma disciplina oposta que vigora para o comum das relaes do mesmo tipo. Temos que conjugar as partes gerais com partes e normas especiais e ainda com normas excepcionais , exemplo: em matria de negcios jurdicos em geral vale o 253, mas para o casamento encontramos o 1636, que s tem relevo no contexto do casamento. Ainda como argumento a favor de uma parte geral o facto de os cdigos que a tenham serem susceptveis de adaptao s diversas mutaes Constitucionais radicais, exemplo disto o nosso cdigo civil face Constituio de 1976. Ver no livro do doutor Capelo (parte geral do CC) o O Cdigo civil Portugus de 1867 e as reformas de 1930 e 1940: depois da Restaurao foi apresentada ao Rei a ideia de se fazer um cdigo que afastasse as ordenaes Filipinas. No entanto, o Rei no acha necessrio e as ordenaes continuaram a vigorar, sendo o diploma que mais tempo vigorou no nosso Pas, 200 anos, at ao cdigo de 1867. Com a revoluo liberal de 1820 e com a exigncia de novos princpios da ordem jurdica que respondessem aos valores nascidos da Revoluo, h de novo a necessidade de se elaborar um cdigo civil que possibilite esses valores do liberalismo. S que Revoluo liberal seguira-se vrias guerras civis com mudanas a nvel Constitucional que no conferiam a estabilidade e condies para a elaborao de um cdigo civil. S a partir de 1850 se comea a pensar mais seriamente na elaborao de um cdigo civil, com a participao na 1 comisso elaboradora, de Coelho da Rocha, jurisconsulto da nossa faculdade, que utilizando o estilo Pandectistico Alemo (uma parte geral e 4 especiais) sistematizou as ideias liberais de Mello Freire. Mas o cdigo de 1867 fica-se a dever a Antnio Lus de Seabra, mais tarde Visconde de Seabra, que chamou a sai redaco do projecto como presidente da comisso. Tal foi o seu contributo para este cdigo que o mesmo conhecido pelo cdigo de Seabra. Seabra, ao contrrio de Coelho da Rocha, vai apresentar um modelo antropocntrico com grande influncia da Revoluo Francesa mas tambm com um carcter original. Esta base antropocntrica claramente visvel na sistematizao: I- capacidade civil; II-aquisiao de direitos; III- direito de propriedade; IV- ofensa de direitos e sua reparao. O cdigo mostra tambm claramente a sua influncia liberal com a sua viso ampla da liberdade contratual. O cdigo vai posteriormente sofrer as mudanas que se identificam com a passagem a um Estado Republicano, sobretudo no que respeita ao direito da Famlia e sucesses, sobretudo, numa clara separao entre Estado e Igreja que se manifesta na instituio do casamento civil e tambm na permisso de divrcio. Estas mudanas no foram, porm, imediatamente integradas no cdigo civil, numa clara preocupao de
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harmonizao e sistematizao vieram a ser integradas apenas em 1930 com a primeira reforma do cdigo civil. Em 1940, j com o Estado Novo e com Salazar na sua mxima fora, realiza-se a concordata entre Portugal e a Santa S, que imprimiu grandes mudanas sobretudo no direito da Famlia, com a admisso do casamento catlico com valor jurdico-civil, no havendo necessidade tambm de se efectuar o casamento civil para que o mesmo tivesse valor jurdico civil. Aboliu-se ainda o divrcio para os casamentos catlicos a partir de 1940, cabendo apenas aos tribunais cannicos declarar a anulao ou no de um casamento catlico. A nica possibilidade era o regime de separao de pessoas e bens, mas sem a possibilidade da pessoa se poder casar novamente. o O Cdigo Civil de 1966: a reforma de 1977 e principais alteraes: o primeiro passo tomado em 1944 com a nomeao de uma comisso qual presidiu o professor Vaz Serra, jurisconsulto da nossa faculdade de direito. Esta elaborao de um novo cdigo justificava-se por: a) Existncia de enorme legislao avulsa; b) Inadequao das concepes do cdigo s doutrinas e valores afirmados pelo Estado Novo. Os trabalhos estenderam-se por 22 anos at que o Ministro da Justia Antunes Varela, o projecto do cdigo civil, sendo o mesmo a ser aprovado em 15 de Novembro de 1966. Como grandes exemplos da modificao em relao ao cdigo anterior no que respeita ao contedo, temos por exemplo a exigncia das sociedades constitudas serem reconhecidas por uma entidade pblica (forma de o Estado Novo controlar a sociedade e impedir a liberdade de expresso), a posio do homem como chefe de famlia, a posio mais favorvel ao filhos nascidos dentro do casamento em relao aos nascidos fora deste. Em termos de estrutura temos a adopo do plano de Savigny ou sistematizao Germnica (uma parte geral e 4 partes especiais). Vamos depois ter uma reforma em 1977 com a necessidade de adaptar o cdigo civil Constituio de 1976, exemplo disto o da igualdade de direitos entre filhos nascidos dentro e fora do casamento, o princpio da igualdade entre homens e mulheres. No entanto a reforma de 1977 teve tambm algumas inovaes como o caso: a) Melhoria da posio sucessria do conjugue sobrevivo; b) Extino da enfiteuse; c) Alteraes ao nvel do arrendamento, o que fez com que o mesmo sasse do cdigo devido profundidade do mesmo e tambm frequncia da sua mudana o que no conferiria estabilidade a esta disciplina, da a sua remoo do cdigo; d) A maior idade dos 21 anos para os 18 anos; e) Outras mudanas de menor vulto se seguiram visto que o cdigo , embora vise a estabilizao das normas no imutvel s transformaes sociais, econmicas e politicas e s novas descobertas.
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o Legislao complementar do cdigo civil: quando legislao complementar h que distinguir dois tipos: as de leis civis e de leis no civis. Na lei civil temos as partes numa posio de paridade, no h portanto ius imperi. No caso de leis civis temos vrios diplomas que complementam o cdigo civil, tais como, o RAU ou mesmo o direito real de habitao peridica. Temos depois vrios cdigos que complementam o cdigo civil. Temos como exemplos o cdigo de registo civil ou o cdigo do notariado. o Aplicao das leis civis no tempo: muito importante saber quais as normas que se vo aplicar para as diversas situaes, surge, desta forma, o problema da aplicao das leis no tempo, que regulado pelo artigo 12 do nosso cdigo. Tudo porque as normas se vo sucedendo no tempo, podendo hoje uma norma ser substituda por outra. O principio geral (a lei s dispe para o futuro artigo 12 n1 e n2 1 parte). No entanto se a lei dispuser directamente sobre o contedo de certas relaes jurdicas ela vai abranger as relaes j constitudas e que subsistam aquando da sua entrada em vigor artigo 12 n2 2 parte. Em relao s alteraes de prazos atravs da lei, rege o artigo 297. 297/1 Se estabelecer um prazo mais curto aplica-se aos prazos em curso mas s se comea a contar a partir da entrada em vigor da nova lei. Com excepo de se de acordo com a lei antiga faltar menos tempo; 297/2 Se estabelecer um prazo mais longo tambm se aplica aos prazos em curso, mas aqui comea-se a contar desde o momento inicial. A lei interpretativa integrada na interpretada artigo 13. o O Estilo e a classificao das normas civis: Vejamos os trs tipos e formulaes legais: a) Casustico: emisso de normas jurdicas prevendo o maior numero possvel de situaes da vida real, atravs de uma hiptese concretizada em casos reais e atravs de uma estatuio extremamente minuciosa. Esta formulao era tpica do direito romano, aparecendo entre ns com as ordenaes do Reino. Tem na sua base a crena optimista da capacidade de prever todas as situaes e assim subtrair ao arbtrio do julgador a deciso do conflito em causa. No entanto so notrias as desvantagens deste estilo: a. Impossibilidade de regular casuisticamente todos os casos relevantes; b. Rpida desactualizao destas leis por efeitos como a inflao ou a evoluo tecnolgica. b) Legal abstracto generalizador: traduz-se na elaborao de tipos de situao da vida, atravs de conceitos gerais e abstractos, embora bem definidos e determinados por fora de um grande trabalho da doutrina e da jurisprudncia. A tarefa do julgador a de subsumir as situaes da vida concreta hiptese legal. Estilo tpico da jurisprudncia dos
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conceitos. Este estilo assenta na conscincia da impossibilidade de prever todas as hipteses geradas na vida e na necessidade de atribuir algum carcter valorativo na interveno do decidente aquando da sua aplicao da lei. No entanto, este estilo apresenta uma falta de maleabilidade face multiplicidade e complexidade da vida real por mais que os seus conceitos sejam gerais e abstractos. o problema das lacunas, ou seja, de situaes juridicamente relevantes que no encontram na lei uma soluo expressa. c) Linhas de orientao: aqui o legislador limita-se a estabelecer mdulos de apreciao, de acordo com a jurisprudncia dos valores. Aqui a hiptese e a estatuio no esto definidas por caracteres limitados. O juiz no acto de aplicao da lei tem uma grande margem de discricionariedade. Como grande exemplo deste estilo temos o cdigo civil Suo de 1907. Existem dois tipos de linhas de orientao: a. Clusulas gerais: recorremos a critrios valorativos de apreciao. Aqui no h subsuno ou deduo mas induo, grande exemplo de uma clusula geral a da boa f presente no artigo 762 n2 (temos aqui a boa f em sentido objectivo, mas saber se o sujeito agiu honesta e honradamente depende de vrias situaes e o juiz tem grande margem discricionria; b. Conceitos indeterminados: so conceitos imprecisos e maleveis com caractersticas dos pressupostos de facto de uma norma, mas sem uma zona nuclear segura e uma certa indeterminao da sua rea e dos seus limites legais. Como exemplo de um conceito indeterminado temos o artigo 487 n2 a diligncia de um bom pai de famlia, conceito que deriva do principio bnus pater famlias romano que caracteriza um homem cujas capacidades so medianas. um conceito muito indeterminado que faz apelo a critrios valorativos face a cada caso concreto. O nosso cdigo civil adopta fundamentalmente o tipo de formulao mediante conceitos gerais e abstractos. Este mtodo possibilita um maior grau de segurana e razoabilidade das solues. No entanto poder levar, em razo de variedade da vida, levar o Juiz a decises menos rectas para o caso concreto. Para atenuar isto mesmo foram introduzidas clausulas gerais e mesmo conceitos indeterminados, dotando o nosso cdigo de uma adaptao s vrias situaes da vida, doseando a necessidade de certeza e segurana com uma preocupao de justia para todos os casos concretos. o Classificao das normas civis: Existem vrias classificaes de normas civis: a. Normas imperativas: no podem ser afastadas pela vontade das partes; b. Normas supletivas: podem ser afastadas pela vontade das partes. c. Normas gerais, especiais e excepcionais (j analisamos ver atrs)
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o O mbito da Teoria geral do direito civil: por um lado, temos a teoria geral do ordenamento jurdico civil: diz respeito s normas gerais do cdigo civil, concentradas nos artigos 1 a 13 cc, que estabelecem vrios princpios acerca das normas jurdicas. Por outro lado a teoria geral da relao jurdica civil, aplicao do direito em relao com a realidade social que tambm objecto de normas jurdicas. o A relao jurdica civil: a. Conceito e contedo: Relao jurdica: o vnculo normativo, disciplinado e garantido pelo direito civil que une entre si sujeitos de direito, mediante a atribuio a uma pessoa de um direito subjectivo propriamente dito, de um direito potestativo ou de um poder dever e imposio a outra pessoa de um dever jurdico ou uma sujeio correspondente. Podemos considerar a expresso relao jurdica com referncia a um modelo, paradigma ou esquema contido na lei, a estamos perante uma relao jurdica abstracta (ex. relao pela qual o inquilino deve pagar a renda ao senhorio). Podemos considerar a expresso relao jurdica com referncia a uma relao existente na realidade entre pessoas determinadas, sobre um objecto determinado e de um facto jurdico determinado, a estamos perante uma relao jurdica concreta (ex. o senhor A pode exigir do inquilino B a renda de 150 euros pelo arrendamento do quarto x). Contedo da relao jurdica: o Direitos subjectivos propriamente ditos ou stricto sensu: o poder jurdico reconhecido pela ordem jurdica a uma pessoa de livremente exigir ou pretender de outrm um comportamento positivo (aco) ou negativo (omisso), contrape-se-lhe, na posio passiva, o dever jurdico, ou seja, a necessidade de realizar o comportamento a que tem direito o titular activo da aco. H aqui uma dicotomia entre o poder de exigir e o de pretender: Poder de exigir: na quase totalidade das hipteses o titular do direito subjectivo, no caso da contraparte no cumprir o dever jurdico a que est adstrita, pode recorrer aos tribunais para deles obter as providencias necessrias coercivas aptas a satisfazer o seu interesse. Poder de pretender: h um crculo restrito de hipteses, em que o titular do direito no pode reagir contra o adversrio se este no adoptar o comportamento que lhe prescrito. So, no entanto, deveres jurdicos, porque se o sujeito passivo cumprir voluntariamente, a lei trata a situao como se o comportamento lhe tivesse podido ser exigido. o caso das obrigaes naturais reguladas nos arts. 402 e 403. Aqui se o devedor, por exemplo, de uma divida de jogo ilcito artigo 1245, cumprir espontaneamente, o credor, que no podia
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exigir judicialmente um pagamento, pode conservar a prestao recebida, goza da soluti retentio. Enquanto que o devedor no tem a possibilidade de repetir, no tem a condictio indebiti. o Direitos potestativos: o poder jurdico, reconhecido pela ordem jurdica, a uma pessoa de por um acto de livre vontade, s de per si, ou integrado por um acto de uma autoridade pblica, produzir determinados efeitos jurdicos que inevitavelmente se impe ao sujeito passivo, contrape se lhe, na posio passiva, a sujeio, ou seja, a situao de necessidade em que se encontra o sujeito passivo de ver produzir se forosamente uma consequncia na sua esfera jurdica por efeito do exerccio do direito pelo seu titular. Podem ser: 1. Constitutivos: produzem a constituio de uma relao jurdica por acto unilateral do seu titular (exemplo constituio de servido de passagem em beneficio de prdio encravado art 1550); 2. Modificativos: produzem uma simples modificao numa relao jurdica existente e que continuar a existir apesar de modificada (exemplo, separao judicial de pessoas e bens art 1795-A); 3. Extintivos: produzem a extino de uma relao jurdica existente (exemplo, o direito de obter o divorcio art. 1773). Lado passivo dos direitos subjectivos strictu sensu e dos direitos potestativos: Contraposto aos direitos subjectivos propriamente ditos temos o dever jurdico. Aqui o sujeito do dever, embora se expondo a sanes, tem a possibilidade prtica de no cumprir. H uma colaborao do sujeito do dever para que e cumpra esse direito. Os deveres jurdicos podem ser: 1Pendentes sobre uma ou mais pessoas determinadas e, ento, falamos de direitos relativos; 2No caso de alguns deveres jurdicos de absteno pendentes sobre todas as pessoas, ento falamos de direitos absolutos erga omnes. Contraposto aos direitos potestativos temos a sujeio. Aqui, diversamente do dever jurdico, trata-se de uma necessidade inelutvel, no podendo o sujeitado violar ou infringir essa situao mesmo que esta v contra a sua vontade. Teoria da vontade e teoria do interesse: ao definirmos direito subjectivo propriamente dito ou direito potestativo definimo-lo como um poder jurdico, um poder que da vontade e que o seu titular poder usar livremente e impor aos outros a posio defendida por Savigny e pelo Dr.Mota Pinto.
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Diversamente Iherny e entre ns o Dr. Orlando de Carvalho dizem que se trata da expresso de interesses juridicamente protegidos. Algo com o qual no concordamos devido estrita funcionalizao que faz dos direitos, caracterstica que no pode ser imputada ao nosso sistema jurdico. H que dizer que s em casos extremos de clamorosa e manifesta contrariedade entre o exerccio do direito e o seu fim social ou econmico, o exerccio desse direito ilegtimo por fora do artigo 334 que consagra a doutrina do abuso do direito. o Poderes deveres: s h direitos subjectivos quando o exerccio do poder jurdico est dependente da vontade do seu titular, por falta dessa liberdade de actuao que os poderes-deveres no so direitos subjectivos. Estes poderes no podem ser exercidos se o seu titular quiser e como quiser, mas do modo exigido pela funo do direito (exemplo, o poder paternal). Se no forem exercidos quando deviam s-lo ou forem exercidos de outro modo o seu titular infringe um dever jurdico que passvel de sanes (exemplo, inibio do poder paternal). Os poderes-deveres visam sobretudo a defesa dos interesses do sujeito passivo. Elementos da relao: Sujeito: so as pessoas entre quem se estabelece o vnculo respectivo: os titulares do direito subjectivo stricto sensu ou do direito potestativo e das posies passivas correspondentes, ou seja, o dever jurdico e a sujeio. So pessoas j que a personalidade jurdica a susceptibilidade de ser titular de direitos e obrigaes, ou seja, de ser titular de relaes jurdicas, podendo essas pessoas ser singulares ou colectivas, pblicas ou privadas. Assim, para haver uma relao jurdica civil preciso existir mais do que uma pessoa. Se existir apenas uma no h relao jurdica, extingue-se por confuso como nos refere o artigo 868. 2Objecto: aquilo sobre que incidem os poderes do titular activo da relao jurdica. No o conjunto formado pelo direito subjectivo e o correspondente dever jurdico, estes formam o contedo da RJ. aquilo sobre que incidem os poderes do titular desse direito subjectivo. Podem ser objecto de relaes jurdicas: a) outras pessoas; b) coisas corpreas; c) coisas incorpreas; d) modos de ser da prpria pessoa; e) outros direitos. Facto jurdico: todo o facto produtivo de efeitos jurdicos. Tem um papel condicionante no surgimento da relao jurdica. Como se desencadeia a energia jurdica contida na lei. condio ou pressuposto da sua existncia. Para alm de condicionar a relao jurdica vai modelar o contedo da relao jurdica, fixando o objecto dos direitos das partes e o contedo dos mesmos. 1-
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Garantia: o conjunto de providncias coercitivas postas disposio do titular activo de uma RJ, de forma a obter a satisfao do seu direito, lesado por um obrigado que o infringiu ou ameaa infringir. A garantia da Relao jurdico privada s entra, normalmente, em movimento sob o impulso do titular do direito subjectivo violado ou ameaado. A sua forma mais frequente a indemnizao dos danos causados ao titular do direito, sendo que sempre que possvel se proceder reconstituio natural. O facto ilcito civil, como tal, no desencadeia a aplicao de uma pena. A priso por dvidas foi suprimida em 77. Procurou-se, no entanto, que esta supresso fosse acompanhada de medidas sucedneas de tutela, como o caso do arresto de bens, nos termos do artigo 619. H que referir que a garantia no protege o titular do direito apenas no caso de violao do seu direito. Protege-o ainda contra ameaas ou receios legtimos de infraco do dever jurdico como visvel no artigo 619. Dando-lhe mesmo a possibilidade atravs de aces de simples apreciao por termo em juzo situao de dvida sobre a existncia do seu direito. Em princpio, o que est excludo ser o recurso fora prpria para obter satisfao. A justia privada, , assim, ilcita, o titular no pode reagir e obter ressarcimento pelas vias de facto. Para a tutela de um direito o seu titular deve requerer perante os tribunais a providncia adequada, ou seja, intentar uma aco. Excepcionalmente a auto-defesa dos direitos pode ser lcita, como patente pelo artigo 336 (aco directa), desde que respeite os pressupostos a presentes. Diferentemente a legitima defesa presente no 337, porque enquanto a aco directa supe uma aco j consumada e um meio repressivo, a legitima defesa um meio preventivo dirigido a afastar a agresso iminente em inicio de execuo mas ainda no consumada, sendo que nesta ltima, ao contrrio da aco directa, o defendente pode lesar interesses superiores aos interesses ameaados. Nas obrigaes naturais existe igualmente o elemento garantia. Falamos da solutio redentio, este no poder o obrigado repetir o que haja prestado. Nos direitos potestativos podemos dizer que h uma garantia mais forte do que nos direitos subjectivos stricto sensu, j que uma garantia infalvel, em que a outra parte no pode infringir esse direito. Classificao das relaes jurdicas: a) Relao jurdica simples ou singular: relao existente entre dois sujeitos, mediante atribuio ao sujeito activo de um direito subjectivo propriamente dito ou de um direito potestativo, e, ao sujeito passivo do dever jurdico ou sujeio correspondentes. b) Relao jurdica complexa: trata-se de uma srie de relaes jurdicas singulares, ou seja, uma srie de direitos subjectivos propriamente ditos ou direitos potestativos e deveres jurdicos ou sujeies correspondentes, conexionadas ou unificadas por um qualquer aspecto (exemplo, A relao entre o comprador e o vendedor de uma mquina no contm s o dever
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de pagar o preo e o direito ao preo, mas torna o devedor credor da entrega da mquina, ou outros vnculos, como deveres acessrios de o vendedor guardar a mquina ou deveres laterais do vendedor informar o comprador do modo de funcionamento da mquina, etc) Outras figuras jurdicas: a) nus: necessidade de observncia de determinados comportamentos para a realizao de um interesse prprio. Aqui o onerado no deve, ele pode praticar ou no um certo acto, mas se no o praticar no realizar certo interesse. Exemplo, o nus da prova, o onerado ao no acatar o nus no infringe nenhum dever nem a sua conduta ilcita, mas perde ou deixa de obter uma vantagem, desta forma diferente do dever jurdico. O ordenamento no caso do nus no desaprova o seu no acatamento, ao contrrio do que acontece com o dever jurdico em que h ntida desaprovao. b) Expectativa jurdica: situao activa, juridicamente tutelada, correspondente a um estdio de um processo complexo de formao sucessiva de um direito. uma situao em que se verifica a possibilidade juridicamente tutelada de aquisio futura de um direito, estando j parcialmente verificado o facto jurdico constitutivo desse direito. Trata-se de uma verdadeira expectativa jurdica e no de uma expectativa de facto pois a lei protege a sua posio. Outras classificaes: a) Relaes jurdicas perfeitas: tm plena garantia jurdica; b) Relaes jurdicas imperfeitas: tm apenas um embrio de garantia jurdica, exemplo as obrigaes naturais; c) Relaes jurdicas principais: so autnomas, no estando dependentes de outras relaes jurdicas; d) Relaes jurdicas acessrias: esto dependentes da relao jurdica principal, exemplo a fiana. e) Relaes jurdicas patrimoniais: so susceptveis de avaliao pecuniria; f) Relaes jurdicas no patrimoniais ou pessoais ou extrapatrimoniais: no so susceptveis de uma avaliao pecuniria. Embora nestas relaes possa haver lugar a uma indemnizao a ttulo de compensao; g) Relaes jurdicas dominiais: h poder do titular activo dispor livremente do objecto jurdico; h) Relaes jurdicas no dominiais: no h poder do titular activo dispor livremente do objecto, exemplo no caso do suicdio. Pessoas singulares e pessoas colectivas: personalidade e capacidade: Sujeitos de direito: so os entes susceptveis de serem titulares autnomos de direitos e obrigaes, de serem titulares autnomos de relaes jurdicas.
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A personalidade jurdica essa aptido para ser titular autnomo de relaes jurdicas. Esta aptido prpria das pessoas singulares, que deriva de uma exigncia do direito em respeitar a dignidade que deve reconhecer a todos os seres humanos. Aptido que vem regulada no artigo 66. Mas tambm as pessoas colectivas tm personalidade jurdica como resulta do artigo 158. Todo o sujeito para alm de um crculo mnimo de direitos patrimoniais que s teoricamente podero faltar, ele necessariamente titular de um crculo de direitos de personalidade. personalidade jurdica inerente a capacidade jurdica ou capacidade de gozo de direitos: essa aptido para ser titular de um circulo, com mais ou menos restries de relaes jurdicas. A diferena que essa capacidade pode ser mais ou menos restrita, sendo-se sempre pessoa. As pessoas singulares tm uma capacidade jurdica mais ampla do que as pessoas colectivas como facilmente se depreende da comparao dos artigos 67 e 160. Capacidade jurdica para o exerccio de direitos: Capacidade para o exerccio de direitos: a idoneidade para actuar juridicamente, exercendo direitos ou cumprindo deveres, adquirindo direitos ou assumindo obrigaes, por acto prprio e exclusivo ou mediante um representante voluntrio ou procurador, ou seja, um representante escolhido pelo prprio representado. A pessoa dotada de capacidade de exerccio actua pessoalmente, ou seja, no carece de ser substituda na prtica de actos que pem em movimento a sua esfera jurdica, por qualquer representante designado na lei ou em conformidade com ela. Actua autonomamente j que tambm no carece de consentimento de ningum, nem anterior, nem posterior ao acto. Faltando essa aptido para actuar pessoal e autonomamente teremos uma incapacidade de exerccio de direitos que pode ser suprida pela representao legal ou pela assistncia. A incapacidade pode ser genrica (refere-se a actos jurdicos em geral) ou especfica (refere-se a actos jurdicos em especial). A capacidade para o exerccio de direitos reconhecida aos indivduos que atinjam a maioridade artigo 130. Nem s os menores so incapazes para o exerccio de direitos artigo 123. H outras incapacidades como a dos interditos artigo 138 e a dos inabilitados artigo 152. Ao contrrio da capacidade de gozo de direitos, a capacidade jurdica para o exerccio de direitos pode faltar a uma pessoa singular. Tudo porque esta capacidade para agir supe uma capacidade de querer e entender. Assim, devem estar desprovidas de capacidade de exerccio as pessoas que por vrias razes no possam determinar com normal esclarecimento ou liberdade interior os seus interesses.
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(Nota: nesta parte est problema dos direitos sem sujeito segundo uns apontamentos, est confuso, a seguir est a transcrio do livro do doutor Capelo) O problema dos direitos sem sujeito: (segundo apontamentos) (passar frente est confuso, ver em baixo segundo o livro) Toda a relao jurdica tem de estar conexionada com um sujeito, j que o poder pressupe um titular e o (dever) a vinculao um suporte. No entanto certas situaes parecem s poder ser juridicamente enquadradas numa categoria de direitos sem sujeito. o caso de atribuio de bens por doao ou sucesso mortis causa a um nascituro (aquele que j foi gerado mas ainda no nasceu) ou at a um concepturo (aquele que ainda ser gerado) em que parece no haver titular activo entre o momento da doao ou morte e do nascimento do beneficirio que far surgir a pessoa jurdica. Conferir os artigos 952 e 2033. O mesmo acontece com a situao de direitos que integram a herana entre a morte do cuius e aceitao da herana perodo de herana jacente1. Pode tambm haver situaes de aparncia da falta do sujeito passivo, o caso das obrigaes do de cuius includas na herana jacente. Windscheid afirmava a existncia, nestes casos, de direitos sem sujeito. Lehmann, Manuel de Andrade e Mota Pinto negam a possibilidade lgica da existncia de direitos sem sujeito, sendo um absurdo essa possibilidade, j que defendendo a teoria da vontade, consideram que o direito subjectivo se traduz num poder e como tal tem de pertencer a algum e o mesmo para a obrigao, j que todo o poder implica necessariamente um titular e todo dever um suporte. As situaes anteriormente descritas seriam estados de vinculao de certos bens em vista do surgimento futuro de uma pessoa. Com um direito sobre eles esse objecto no estaria integrado em nenhuma relao jurdica mas tambm no seria livre j que estava a ser objecto de uma tutela jurdica que o reservaria para um provvel direito futuro. Outros autores falam de relaes jurdicas imperfeitas j que um caso de provisria inexistncia do sujeito, admitindo, assim, a inexistncia de direitos sem sujeito. Alm disso, o caso da herana jacente constitui um patrimnio autnomo em que os credores tm possibilidade processual de executar estes bens, sendo que apenas a herana responde por esta dvida e no os bens pessoais dos herdeiros. PROBLEMA DA EXISTENCIA DE DIREITOS SEM SUJEITO LIVRO: H situaes jurdicas em que, pelo menos aparentemente, falta um dos sujeitos jurdicos, sobretudo activo mas tambm passivo. Assim, no caso da herana jacente (2046) at tal aceitao ou declarao (2050 e 2155); de doao ou sucesso a favor de nascituro no concebido ou concepturo (952 e
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Herana jacente: herana aberta pela morte de uma pessoa singular mas ainda no aceite pelos seus herdeiros familiares nem declarada vaga para o Estado 2046.
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2033 n2 al.a )enquanto este no nascer o no houver posibilidade de nascer, bem como no caso de abandono de um titulo ao portador (aco de uma sociedade annima ou bilhete cinema, at ser encontrado ou ter caducado). Por outro lado, faltar ou ainda faltar o sujeito passivo de uma obrigao contrada por uma pessoa entretanto falecida e cuja herana se encontra jacente, sendo certo que os sucessveis aceitantes viro a responder por tal obrigao. Doutrina divide-se quanto existncia ou no de direitos sem sujeito: Manuel de Andrade e Mota Pinto entendem que estamos perante meros estados de vinculao de bens em vista da possvel supervenincia de titulares para eles uma vez que o direito subjectivo pressuporia sempre a ligao do direito a uma determinada pessoa. Diferente, Orlando Carvalho, Castro Mendes e Oliveira Ascenso consideram haver nestes casos direitos subjectivos sem sujeito. Trata-se de um problema teortico, de construo doutrinal, a resolver, a partir dos dados do nosso sistema legal. A concepo que perfilhmos de direito subjectivo consubstancia-se em um poder jurdico distinto do poder material efectivo pelo que no nos parece inseparvel da titularidade sempre actual de uma determinada pessoa, quando a ordem jurdica face a especiais interesses em jogo, permite manter ou organizar antecipadamente tal estrutura, em termos de o respectivo poder jurdico, na sua exacta configurao, ficar predisposto a ser adquirido por um ser dotado de personalidade jurdica ou a extinguir-se. O sistema pode admitir para certos casos, por razoes muito especiais, excepcionalmente, mecanismos jurdicos cuja melhor construo doutrinaria ser a de direitos subjectivos sem sujeito.Na linha de Orlando de Carvalho o ncleo de poderes sobre os bens se encontre definido ou como cremos melhor, que se encontrem j estruturados o contedo e o objecto de determinados poderes jurdicos de exigir ou pretender o comportamento de outra(s) pessoa(s) ou de intervir inelutavelmente na esfera jurdica de outra pessoa, bem como os correlativos deveres ou sujeies jurdicos. Parecem ser essas as situaes jurdicas, quase clssicas acima referidas.H que ter muita prudncia na analise de outras eventuais eventualmente semelhantes.
PESSOAS SINGULARES Personalidade jurdica: aptido para ser titular autnomo de relaes jurdicas. Algo que nas pessoas singulares corresponde a uma exigncia do direito, respeitar a dignidade que se tem de reconhecer a todos os seres humanos. a) Inicio: comeo da personalidade jurdica vem estabelecida no artigo 66 n1. Entende-se por nascimento a separao do filho do corpo materno. A personalidade jurdica vai adquirir-se no momento em que a separao se d com vida e de modo completo. O nascimento completo d-se com a separao total do filho relativamente me e
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ao seu corpo com o corte do cordo umbilical. Este corte pode ter lugar antes da separao total do corpo materno para que, por exemplo este no se enrole volta do pescoo da criana. Neste caso no h ainda separao completa. Nascimento com vida: quando h respirao do nascido fora do corpo da me. H hoje processos mdico legais para determinar se o recm nascido respirou ou no aps o parto. A nossa lei no exige: o nascimento com figura humana, algo que era exigido pelo cdigo de Seabra com o fundamento lendrio de que uma mulher poderia gerar monstros, prazo de viabilidade de sobrevivncia, fora do tero materno. Algo que bastante importante em matria sucessria. Por exemplo se a me morre no parto e o filho nasce vivo e sobrevive, mesmo que pouco tempo me ele herdeiro desta e se ele morrer de seguida o herdeiro o pai, se a criana pelo contrrio nasce morta ou morre antes da me, os herdeiros desta so o marido e tambm os seus pais. Assim, basta que a criana nasa completamente e com vida, ainda que a sua sobrevivncia no seja vivel. b) Condio jurdica dos nascituros: a lei permite que se faam doaes aos nascituros concebidos ou no concebidos (concepturos) artigo 952 e se definam sucesses quanto aos concebidos artigo 2033 n1 e apenas testamentria ou contratual quanto aos no concebidos artigo 2033 n2. O artigo 66 n2 diz-nos que os direitos reconhecidos por lei aos nascituros dependem do seu nascimento. Assim, apesar de no terem ainda PJ e no serem como tal sujeitos de direito, a nossa lei reconhece aos nascituros direitos, que no entanto esto dependentes do seu nascimento completo e com vida, nos termos do artigo 66 n1. At ao nascimento estaremos perante a problemtica dos direitos sem sujeito. Para este caso a melhor doutrina ser a que nos refere que os nascituros tm uma personalidade jurdica parcial, j que esto dependentes do seu nascimento. Assim, um filho pode pedir indemnizao pelas deformaes fsicas ou psquicas que sofra no ventre da me causados, por exemplo, por um medicamento. Esse direito no pressupe uma atribuio de personalidade jurdica ao nascituro, j que s no momento do seu nascimento (completo e com vida) que o dano se consuma, apesar da agresso que o desencadeia seja anterior. Se no entanto, o feto agredido no ventre da me no chega a nascer com vida, no ter direito a essa indemnizao (Capelo de Sousa diz que os pais tm pois no faria sentido premiar o melhor assassino) (???). Ver melhor o livro do doutor Capelo de Sousa pagina 265 e ss. c) Termo da Personalidade jurdica: a. Morte: nos termos do artigo 68 n1 a personalidade cessa com a morte. Sendo que essa morte pode ser natural ou presumida
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artigo 114. No que diz respeito morte biolgica hoje as modernas tcnicas de reanimao levam a pr em causa o critrio tradicional do momento da morte: paragem cardaca, circulatria e respiratria, dando-se hoje relevo morte cerebral. Uma portaria de 71 embora no venha a definir legalmente o momento da morte, vem determinar regras que permitam concluir a verificao do bito para efeitos de recolha de tecidos ou rgos quando h leso irreversvel do sistema nervoso central, j que essa recolha e operaes de transplante exigem a colheita antes da paragem circulatria e respiratria. No momento da morte a pessoa perde os direitos e deveres da sua esfera jurdica, extinguindo-se os de natureza pessoal e transmitindo-se para os sucessores os de natureza patrimonial. Sendo que o artigo 71 n1 no um desvio cessao da personalidade com a morte, j que se trata de uma proteco de interesses e direitos de pessoas vivas que sejam afectados por actos ofensivos da memria do falecido. Concorda com esta posio o Dr Mota Pinto tendo uma posio contrria os Drs Pires de Lima e Antunes Varela que vm nesse artigo uma proteco aos direitos de personalidade depois da morte do seu titular. (questo abordada no capitulo dos direitos de personalidade). b. Presuno de conivncia: no artigo 68/2 consagra-se uma presuno de comonivencia, ou seja, de morte simultnea. Tratando-se de uma presuno elidvel, por prova em contrrio. Esta presuno tem grande importncia prtica, sobretudo no que respeita a efeitos sucessrios, no se verificando fenmenos de transio entre os comonientes. Exemplo, casal que tem dois filhos e num acidente morre o casal e um dos filhos. Se as mortes so simultneas o outro filho sucede na totalidade da herana, mas se provar que o filho morreu algumas horas depois, a herana dividida pelos dois filhos, passando a quota do filho que veio a morrer para os seus herdeiros. Outras ordens jurdicas consagram a presuno de premoniencia, por exemplo no direito Ingls presume-se a premoniencia do mais velho. c. Desaparecimento da pessoa: este desaparecimento vem regulado no artigo 68 n3. No caso, ento, de no se encontrar ou no ser possvel identificar o cadver aberto o processo de justificao judicial do bito a cargo do MP. Sendo julgada a justificao, o conservador lavrar o assento do bito com base na sentena, se mais tarde se verificar que ter havido engano, requerer-se- a invalidao ou rectificao desse assento. Aplicando-se a esses casos as regras da morte presumida (artigos 114 ss). A capacidade jurdica:
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I- Capacidade jurdica de gozo: a regra geral a da capacidade jurdica, como nos refere o artigo 67. Sendo que o mesmo artigo nos alerta para algumas restries: incapacidades de gozo que so excepes a esta regra geral. Temos as seguintes incapacidade de gozo: a) Incapacidades nupciais: impedimentos dirimentes absolutos e relativos artigo 1601 e 1602; b) Incapacidade de testar dos menores no emancipados e dos interditos por anomalia psquica artigo 2189; c) Incapacidade para perfilhar dos menores de 16 anos, de interditos por anomalia psquica e dos notoriamente dementes no momento da perfilhao artigo 1850. A incapacidade de gozo provoca, regra geral a nulidade dos negcios jurdicos respectivos: a) Pode ser invocada por qualquer interessado; b) No existem prazos para a sua invocao; c) Pode ser declarada pelo tribunal ex officio. E insuprvel, isto , os negcios no podem ser concludos por outra pessoa em nome do incapaz, nem por este com autorizao () O nosso cdigo civil estabelece certas proibies no domnio da compra e venda em razo dos sujeitos, como a contida no artigo 877 ou 261. Estabelece tambm a nulidade de certas doaes quando feitas a determinadas pessoas, como a que fora do artigo 953 e estabelecida no artigo 2192. Estas situaes no so de absoluta incapacidade . Trata-se de uma indisponibilidade relativa pois h s uma restrio do poder de disposio em certa direco, assim que o cdigo se refere a estas situaes no artigo 953 as pessoas abrangidas nestas proibies tm plena capacidade para a pratica de quaisquer actos, sendo-lhes simplesmente vedada a prtica de certos negcios , definidos, no pela sua categoria genrica mas em razo de uma certa relao com o objecto do negcio e com a outra parte. Neste sentido Santono Passanelli e Manuel de Andrade. II- Capacidade jurdica de exerccio: a regra geral a de que todas as pessoas singulares maiores e emancipadas tm plena capacidade de exerccio de direitos, algo que resulta dos artigos 130 e 133. As incapacidades de exerccio so excepcionais e so estabelecidas expressamente pela lei. O interesse determinante das incapacidades o interesse do prprio incapaz. No cdigo de 1867 a incapacidade dos interditos por prodigalidade / j que no existia a inabilitao era vista pela doutrina como instituda no interesse de outras pessoas, embora por reflexo servisse tambm o interesse do prdigo. Hoje o instituto da inabilitao visto como algo do interesse do prprio inabilitado. A incapacidade de exerccio provoca a anulabilidade dos negcios jurdicos respectivos: a) S pode ser invocada por aquelas pessoas no interesse das quais a lei estabelece a anulabilidade;
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b) Existem prazos para a sua invocao2; c) Para o negcio ser anulado tem de haver uma aco intentada no se procedendo ex officio , e suprvel no podendo os negcios ser realizados pelo incapaz ou por um seu procurador , mas podendo s-lo atravs de meios destinados ao suprimento da incapacidade que cito: a) Representao: admitida a agir outra pessoa em nome e no interesse do incapaz, a pessoa denominada representante legal, pois designada pela lei ou em conformidade com esta, no portanto um representante voluntrio no sentido em que no escolhido pelo representado. b) Assistncia: a lei admite o incapaz a agir, mas exige o consentimento de certa pessoa ou entidade. Aqui h uma autonomizao ao incapaz a agir pertencendo a iniciativa ao prprio incapaz. No actua, portanto, em vez dele.
III- Incapacidades de exerccio: a) Menoridade: 1- Amplitude: esta incapacidade cessa com: Maioridade (130, 129, salvo se estiver pendente contra o menor ao atingir a maioridade uma aco de interdio ou inabilitao (artigo 131); Emancipao que hoje apenas resulta do casamento (arts. 132 e 133). Os menores sofrem de uma incapacidade genrica j que abrange negcios de natureza pessoal ou patrimonial. Existem, no entanto excepes incapacidade: Actos de administrao ou disposio de bens que o menor adquiriu pelo seu trabalho (127, n1 al. a CC). Tudo porque os maiores de 14 anos, com autorizao dos pais podem trabalhar, da que tero capacidade para administrar os bens que adquirem pelo seu trabalho (salrio) e os que adquirem atravs do salrio; Negcios prprios da vida corrente do menor, que estando ao alcance da sua capacidade natural, impliquem apenas despesas ou disposies de bens de pequena importncia (127, n1 al. b CC). Por exemplo a compra de uma caneta; Negcios relativos profisso e ao seu exerccio (127, n1 al. c CC); Podem contrair validamente casamento, desde que tenham idade superior a 16 anos (1601), a oposio dos pais ou do tutor constitui um impedimento impediente e como tal no implica a nulidade do acto (1604), mas d lugar aplicao de sanes especiais (1649); Podem fazer testamento se emancipados (2189); Podem perfilhar se tiverem mais de 16 anos (1850). 2- Efeitos: os negcios jurdicos praticados pelo menor contrariamente proibio em que se cifra a incapacidade esto feridos de anulabilidade (125). As pessoas com legitimidade para requerer a anulabilidade so:
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Esses prazos s funcionam se o negcio estiver cumprido, ou seja, se tiver sido operada a modificao da situao factual, caso contrrio, a anulabilidade pode ser requerida sem dependncia de prazo artigo 287 n2. (ver melhor).
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a) Representante do menor dentro de um ano a contar do conhecimento do acto impugnado, mas nunca depois do menor atingir a maioridade ou seja emancipado (125, n1, al.a); b) O prprio menor no prazo de um ano aps a maioridade ou emancipao (125, n1, al.b); c) Qualquer herdeiro num ano a contar da morte sem que ultrapasse um ano da sua maioridade ou emancipao (125,n1, al.c). O direito de invocar a anulabilidade precludido pelo comportamento malicioso do menor no caso de este ter usado de dolo (253) a fim de ser fazer passar por maior ou emancipado (126). Assiste-se aqui, aplicao do princpio da proibio do venire contra factum proprium. No entanto, o menor no o nico com legitimidade para requerer a anulabilidade, como facilmente se depreende do 125. Aqui a doutrina converge na aceitao de que os herdeiros tambm no podero requerer essa anulao, visto que estes so meros continuadores da esfera jurdica do de cuius. A doutrina vai divergir em relao aos representantes: Mota Pinto: diz que os representantes tambm no podem, pois aqui o que merece relevo a tutela do interessa da contra-parte que no pode ser prejudicada, visando a lei proteger essas expectativas; Orlando de Carvalho e Antunes Varela: dizem que os representantes podero requerer essa anulabilidade porque o relevante a tutela dos interesses do incapaz que so tutelados pelo exerccio do poder paternal. 3- Suprimento: a incapacidade do menor suprida pelo instituto da representao sendo os meios de suprimento os seguintes: a) Poder Paternal: o seu contedo est regulado no artigo 1878, este domnio reflecte-se relativamente pessoa dos filhos 1885 e ss e relativamente aos bens do filho 1888 e ss. Comuns ao poder paternal pessoal e patrimonial so o poder de representao (1878 e 1881) e o poder de autoridade que os filhos devem obedincia (1878 n2). O exerccio do poder paternal vem previsto nos artigos 1901 e ss, donde resulta imediatamente o facto do poder paternal pertencer aos pais no atribuindo poderes especiais ao pai ou me. Esto excludos da administrao dos pais certos bens mencionados no artigo 1888, o artigo 1889 refere-nos actos cuja validade depende de autorizao do tribunal, o artigo 1892 estabelece outra proibio. As reaces aos artigos referidos geram a anulabilidade dos respectivos actos nos termos do artigo 1893. O poder paternal pode ser alvo de inibies como se depreende dos artigos 1913 e seguintes. b) Tutela: o meio normal de suprimento do poder paternal, deve ser instaurada sempre que se verifique alguma das situaes previstas no artigo 1921. O tutor tem poderes de representao, abrangendo, em princpio, tal como os do pai, a generalidade da esfera jurdica do menor. No entanto, o poder tutelar menos amplo que o poder paternal. As suas limitaes esto presentes nos
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artigos 1937 e 1938. As sanes para a infraco das proibies impostas ao tutor constam dos artigos 1939 e 1940. O tutor pode tambm ser afastado 1948 e ss. Ao conselho de famlia, nos termos do 1954 cabe vigiar o modo como so desempenhadas as funes do tutor. O protutor ser um dos vogais do conselho de famlia a quem cabe fiscalizar a aco do tutor de forma permanente. c) Administrao de bens: ela ter lugar, coexistindo com a tutela ou com o poder paternal, nos termos do artigo 1922. Aqui existir um administrador dos bens ao lado dos pais ou do tutor. A designao do administrador de bens regulada nos artigos 1967 e 1968. Os direitos e deveres do administrador esto consagrados no artigo 1971, daqui retiramos que o administrador o representante legal do menor nos actos relativos aos bens cuja administrao lhes pertena, os seus poderes so idnticos aos do tutor. A incapacidade do artigo 131: possvel requerer-se uma interdio no ano anterior maioridade, para que esta produza efeitos quando o menor se torne maior 138 n2, o mesmo acontece com a inabilitao por fora do artigo 156. Quando o menor prefizer 18 anos e correr uma aco de interdio ou inabilitao contra ele o artigo 131 diz-nos que se mantm o poder paternal ou a tutela. O Dr Carvalho Fernandes diz-nos que se trata de uma incapacidade de exerccio autnoma, equiparando os sujeitos nestas situaes aos menores pelas seguintes razes: 1- No faz sentido tratar uma pessoa como maior quando elevada a possibilidade de vir a ser declarado incapaz, durante esse curto espao de tempo. 2- A lei diz que se aplica o regime paternal ou tutorial, no havendo lgica de se aplicar a um maior o regime da representao legal. 3- No artigo 125, n1/a a lei ressalva no prazo do requerimento da anulabilidade, o disposto no 131. b) Interdio: quem pode ser interdito: a interdio apenas aplicvel a maiores, pois os menores esto sempre protegidos pela incapacidade de menoridade. A lei permite, no entanto, o requerimento e decretamento da interdio dentro de um ano anterior maioridade 138 n2. So fundamentos de interdio: Situaes de anomalia psquica; Surdez mudez; Cegeira; Quando pela sua gravidade tornem o interditando incapaz de reger a sua pessoa e bens 138 n1 (quando essas anomalias no excluem totalmente a aptido do sujeito para gerir os seus interesses o incapaz ser inabilitado 152). Estas deficincias devem ser habituais ou duradouras e actuais, no basta, no entanto, a existncia de deficincias. Torna-se necessria uma sentena judicial que no termo de um processo judicial declare a incapacidade, s a existir interdio. O artigo 139 manda aplicar as disposies que regulam a incapacidade por menoridade e fixam os meios de suprir o poder paternal.
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1- Suprimento: a incapacidade suprida mediante o instituto da representao legal, j que se estabelece uma tutela regulada pelas mesmas normas que regulam a dos menores, que estabelece a excepo do artigo 144 (pais exercem o poder paternal como se ele fosse menor). Poder ter lugar, eventualmente, a administrao de bens. A competncia atribuda ao tribunal de menores no funcionamento da representao legal dos menores deferida no que refere capacidade dos interditos ao tribunal comum artigo 140. A sentena de interdio definitiva deve ser registada sob pena de no poder ser invocada contra terceiro de boa-f 147. Quanto ao casamento no h possibilidade de suprimento da incapacidade dos interditos por anomalia psquica artigo 1601/b, o mesmo acontece para a capacidade de testar artigo 2189 e para perfilhao artigo 1850. No h qualquer lugar para o instituto da assistncia no suprimento de uma incapacidade por interdio. 2- Valor dos actos praticados: a lei considera trs perodos: 1- Depois do registo da sentena definitiva: o artigo 148 mostra-nos que os negcios jurdicos realizados neste perodo esto feridos de anulabilidade artigo 148. Quanto ao prazo para a sua invocao as pessoas com legitimidade para arguir aplicvel ex vi do artigo 138 com as necessrias adaptaes o artigo 125. Podem assim requerer a anulao: a) representante do interdito durante a vigncia da interdio, no prazo de um ano a contar do conhecimento do negcio; b) o prprio interdito no prazo de um ano a contar do levantamento da interdio; c) qualquer herdeiro do interdito no prazo de um ano a contar da morte deste (quando a morte ocorreu ainda era ele interdito ou a interdio tinha sido levantada h menos de um ano antes da morte). A anulao no pode ser excluda mediante a alegao de intervalo lcido do demente, falta de prejudicabilidade do acto ou desconhecimento pela contra parte da interdio, so sempre anulveis 148. 2- Na pendncia de processo de interdio: artigo 149, so anulveis os actos caso: a. A interdio venha a ser definitivamente decretada; b. O negcio deu prejuzo ao interdito: a apreciao deste prejuzo reporta-se ao momento da prtica do acto no se tomando em conta eventualidades ulteriores que podero vir a tornar desvantajoso para o interdito aquele negcio, neste ultimo caso os negcios no so anulveis. As razoes que nos levam a afirmar isto so: a) o elemento gramatical de interpretao causou, utilizao do pretrito perfeito; b) elemento racional ? pois evita uma quarentena a que os interditos seriam votados por outros indivduos , que se recusariam a contratar com eles j que sobre eles penderia a ameaa de uma
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anulao. Perigo ainda maior porque estas pessoas podem at acabar por ser reconhecidos como normais. Quanto aos negcios onerosos haver prejuzo sempre que um contratante sensato prudente na gesto dos seus bens no teria celebrado o negcio naqueles termos (bnus pater famlia). Quanto aos negcios gratuitos como as doaes. Manuel de Andrade sustentou com xito a opinio segundo a qual as doaes se devem considerar sempre prejudiciais ao interdito mesmo que as circunstancias concretas tornem razovel a sua prtica por uma pessoa normal. Tudo porque uma doao importa sempre, qualquer que seja a sua justificao um empobrecimento imediato do doador podendo eventualmente no futuro causar-lhe grave dano. Em relao ao artigo 149 n2 h quem diga que o momento do registo da sentena a partir da qual comea a contar o prazo uma salvaguarda para quem conhece antes. No entanto se o conhecimento posterior o prazo s comea a correr a partir da. 3- Anteriormente publicidade da aco: o artigo 150 remete-nos para o disposto da incapacidade acidental que est prevista no artigo 257. A anulabilidade tem como condies necessrias e cumulativas: a) Que no momento do acto haja uma incapacidade de entender o sentido da declarao negocial ou falte o livre exerccio da vontade; b) Que a incapacidade natural existente seja notria ou conhecida do declaratrio. O artigo 257 n2 esclarece o requisito da notoriedade. No basta demonstrar um estado de habitual insanidade de esprito na poca do negcio necessrio provar a existncia de uma perturbao psquica no momento em que a declarao de vontade foi proferida, algo que muito difcil de se provar. Exige-se tambm para tutela da boa f do declaratario e da segurana jurdica a prova da cognoscibilidade da incapacidade. Neste momento no exigvel a prova de qualquer prejuzo para o incapaz, ao contrrio do que acontece na pendncia do processo. Quanto a alguns autores em especial em que a incapacidade jurdica insuprvel para os interditos com anomalia psquica (perfilhao, casamento e testamento) o que que acontece se existir anomalia e o demente no estiver interdito? No caso do casamento: h incapacidade desde que haja uma demncia notria e mesmo que o acto seja praticado durante intervalos lcidos (1601/b). No caso da perfilhao h incapacidade desde que haja demncia notria, no se colocando o caso de intervalo lcido (1850 n1). A notoriedade da sua denuncia no no mesmo sentido da do artigo 257, porque aqui a tutela do incapaz deve primar sobre a proteco das expectativas do declaratrio, mesmo que este no a conhea. No caso de testamento s os interditos so incapazes. No entanto no caso de faltar a interdio o acto poder ser anulado desde que se verifiquem os pressupostos da incapacidade acidental (2199). As sanes para a realizao destes negcios pelo incapaz so: a) Anulabilidade no casamento 1631; na perfilhao 1861; no testamento em caso de incapacidade acidental 2199;
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b)
Nulidade no testamento em caso de interdio 2190.
4- Cessao: a incapacidade dos interditos no termina com a cessao da incapacidade natural. Torna-se necessrio o levantamento da interdio. Podem requerer esse levantamento os indicados no artigo 151.
c) Inabilitao: 1- Noo, causas e instituio: so incapacidades de exerccio que impedem a pessoa sujeita de praticar actos jurdicos patrimoniais (quando no autorizados pelo seu representante legal). O artigo 152 revela-nos as causas de inabilitao. Existem trs categorias: a. Anomalia psquica , surdez mudez ou cegueira que provocam fraqueza de esprito mas no uma total inaptido; b. Habitual prodigalidade o prdigo ser aquele que habitualmente pratica actos de delapidao patrimonial que no se pode confundir com uma administrao infeliz ou pouco inteligente. Trata-se de despesas desproporcionadas aos rendimentos improdutivas e injustificveis aqui atenta-se finalidade das despesas, no sendo prdigo o que pratica actos ruinosos mas com um fim digno ou nobre; c. Abuso de bebidas alcolicas ou estupefacientes que provoquem uma alterao de carcter. Nos trs casos basta que se prove a existncia de um perigo actual de actos prejudiciais ao patrimnio mesmo que ainda no haja um dano concreto. 2- Extenso: a inabilitao abranger os actos de disposio de bens inter vivos: 153, excluindo-se assim, o testamento. Ainda todos os que forem especificados na sentena. Normalmente os inabilitados tm capacidade de exerccio no que respeita ao actos de mera administrao, no entanto o Juiz na sentena pode especificar alguns ou todos os esses actos para o grupo de actos em que o inabilitado tem incapacidade de exerccio ver melhor o artigo 154 n1. A incapacidade dos inabilitados no existe s por existirem as circunstncias previstas no artigo 152. necessrio uma sentena de inabilitao tal como acontece com as interdies. Existem algumas incapacidades de gozo para: a) Inabilitados por anomalia psquica: casamento (1601); poder paternal (1913); b) Inabilitados por prodigalidade: no que se refere tutela (1933 n2); administrao de bens (1970) So insuprveis. 3- Suprimento: as incapacidades de exerccio por inabilitao so supridas pelo instituto da assistncia atravs de um curador (artigo 153). No entanto
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a administrao do seu patrimnio pode ser entregue pelo tribunal ao curador e neste caso a forma de suprimento o instituto da representao. A pessoa a quem essa administrao entregue chama-se tambm curador. 4- Valor dos actos praticados pelo inabilitado: por fora do artigo 156 so aplicveis as disposies que vigoram para os interditos. Tendo que se aplicar os artigos 148, 149 e 150. Por fora do artigo 156 e da remisso para o artigo 139 as caractersticas da anulabilidade so as do artigo 125 com as necessrias adaptaes. 5- Cessao: A incapacidade deixa de existir quando for levantada a inabilitao. Por fora do artigo 156 aplicado o regime da interdio presente no artigo 151. No entanto, o artigo 155 tem um regime particular para o caso de inabilitao por prodigalidade ou abuso de bebidas alcolicas ou de estupefacientes, exige-se um prazo de 5 anos sobre o trnsito em julgado da sentena. Com isto pretende-se sujeitar o inabilitado a uma espcie de perodo de prova para evitar o risco de dissimulao ou fingimento Mota Pinto. Incapacidade de facto: existem situaes com carcter real que provocam consequncias jurdicas, temos por exemplo o artigo 1933 n1/c ().
A Posio Familiar: Com o 25 de Abril, a CRP de 1976 e a reforma do cdigo civil em 1977 se ps fim a um regime que colocava o marido em posio de supremacia, como chefe de famlia, sendo a mulher incapaz em vrias situaes. Deriva hoje, do artigo 13 da CRP e do artigo 36 o princpio da igualdade entre os conjugues. O casamento, no entanto, continua a ser 3fonte de ilegitimidades conjugais (restries livre actuao jurdica derivados do casamento) s que agora em condies de plena igualdade entre marido e mulher. Assim, carecem de consentimento de ambos os conjugues em qualquer regime de bens o disposto no artigo 1682, por exemplo e apenas nos regimes de comunho (geral e adquiridos)o disposto no artigo 1682.A n1 e no 1683 n2. A ilegitimidade conjugal supre-se pelo consentimento do outro cnjuge, que deve ser especial para cada acto: artigo 1684 n1; a forma a exigida para a procurao (no mesmo artigo) podendo ser judicialmente suprido (no mesmo artigo). As sanes da ilegitimidade conjugal so as previstas no artigo 1687.
Insuficincia patrimonial:
Anteriormente vistas como incapacidades, Mota Pinto e tambm Manuel de Andrade falam em ilegitimidades tal como vem referido no cdigo (trata-se de uma relao entre o sujeito e o contedo do acto. Existem outras para alem das conjugais exemplo a venda de coisa alheia 892).
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http://apontamentosdireito.atspace.com/index.html Falncia e insolvncia continuao da pgina 1- Falncia e insolvncia: anterior
O estado do falido ou insolvente civil afecta, sob o ponto de vista do exerccio de direitos as pessoas que se encontram nessas situaes. Essa situao s se verifica aps uma declarao judicial de falncia ou insolvncia. Falncia: impossibilidade de o comerciante cumprir as suas obrigaes. Pode ter lugar atravs: a. Do reconhecimento do comerciante, mediante apresentao ao tribunal competente com o pedido de convocao de credores; b. Por pedido ao tribunal feito pelos credores ou do Ministrio Pblico atendendo a certas manifestaes: 1- cessao de pagamentos; 2- fuga de comerciante; 3- ausncia do estabelecimento sem ter provido sua representao na gerncia empresarial; 4- dissipao e extravio de bens ; 5 outro qualquer procedimento abusivo tendente a colocar-se na situao de no poder cumprir as suas obrigaes. A impossibilidade de cumprimento das obrigaes distinta de uma situao patrimonial deficitria (activo de valor inferior ao passivo). Pois, pode haver a hiptese de o comerciante ter bens de valor superior s suas dvidas, mas no dispor de dinheiro lquido para as pagar. Tambm pode acontecer o comerciante ter um activo inferior ao passivo mas cumprir pontualmente as suas dvidas com o recurso ao crdito. A cessao de pagamentos que dar lugar falncia artigo 8 do cdigo de falncias. Interessa a pontualidade dos pagamentos, pois se os comerciantes pagam aos credores com o dinheiro dos devedores se um comerciante cessa o pagamento pode alastrar esse no pagamento aos seus credores. Insolvncia: insuficincia do activo patrimonial para cobrir o passivo, tratando-se de uma situao privativa dos no comerciantes. Efeitos da falncia e da insolvncia: A falncia e a insolvncia implicam uma apreenso judicial dos bens do falido e do insolvente a que se chama massa falida ou insolvente e se destina a satisfazer os credores. A sua administrao entregue a um administrador. O falido no pode praticar actos patrimoniais que possam prejudicar a massa falida artigo 147 cdigo das falncias, conservando legitimidade para os negcios pessoais e para os patrimoniais relativos a bens no apreendidos na massa falida. Se praticar algum acto, ele no nulo ou anulvel mas ineficaz em relao massa falida artigo 155 do cdigo das falncias os negcios conservam-se vlidos, podendo produzir os seus efeitos, quando e onde no prejudiquem a massa falida. A inibio do falido e do insolvente no imposta no seu interesse ao contrrio da dos incapazes, mas para a salvaguarda dos credores. Consequncia sobre os actos:
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No perodo anterior declarao de falncia h propenso para o devedor tomar medidas altamente prejudiciais para a massa dos credores, delapidar o seu activo ou beneficiando uns credores em detrimento de outros. Assim so resolveis em benefcio da massa: a) Actos celebrados por titulo gratuito que diminuam o patrimnio do devedor nos dois anos anteriores sentena declaratria de falncia; b) Quanto aos negcios onerosos aplicada a impugnao pauliana artigo 610, j que se tem que proteger os interesses de terceiros de boa f. Aqui no se trata de uma verdadeira incapacidade, j que no a qualidade do sujeito em si mesmo que est em causa. Trata-se de um ilegitimidade, um modo de ser para com os outros, j que supe uma relao entre o sujeito e o contedo do acto.
Nacionalidade: Definio: um vnculo jurdico poltico que liga certas pessoas ao Estado Portugus por oposio aos estrangeiros e aptridas. O artigo 14 do cc vem equiparar os estrangeiros aos nacionais quanto ao direito civil, salvo disposio legal em contrrio. Tal como o faz o artigo 15 da CRP. Vamos encontrar excepes quanto capacidade de gozo no artigo 33 da CRP que prev a extradio que no admitida em relao aos portugueses. Tambm as quotas de 40% de trabalhadores nacionais vem limitar a capacidade dos estrangeiros. Essa equiparao no obsta a aplicao no direito civil das regras de direito internacional privado.
Domicilio: a) Importncia da noo: trata-se de uma noo relevante de forma a fazer o ponto de conexo entre a pessoa e um determinado lugar, nos casos de: 1- o tribunal competente para quaisquer aces, salvo disposio especial o do domicilio do ru; 2- as obrigaes pecunirias devero ser efectuadas no domicilio do credor; 3- a sucesso por morte abre-se no lugar do ultimo domicilio do seu auto; 4ai devero ser praticadas diligncias ou efectuadas comunicaes dirigidas a dar conhecimento a uma pessoa de um facto, quando esse conhecimento pressuposto de produo de efeitos jurdicos. Noo: a. Domicilio voluntrio geral: lugar da residncia habitual artigo 82;
b)
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b. Paradeiro: local onde a pessoa se encontra em cada momento artigo 225; c. Residncia ocasional: lugar onde a pessoa vive temporariamente ou acidentalmente. Ela no faz surgir um domiclio, embora, na falta do mesmo, funcione como seu equivalente artigo 82/2. Uma pessoa pode ter dois ou mais domiclios se tiver duas ou mais residncias habituais, por exemplo algum que passa alternadamente uma semana na sua casa da Rgua e uma semana na sua casa em Vila do Conde). Mas se uma pessoa passar algumas semanas numa casa arrendada no passa a ter a um segundo domicilio. O estabelecimento do domiclio resulta de um acto voluntrio, pelo facto de a se residir habitualmente ou de a se exercer uma profisso. No , no entanto, um negcio jurdico, mas um simples acto jurdico: os efeitos jurdicos realizam-se por fora da lei mesmo que as pessoas os no quisessem. A lei prev ainda um domiclio profissional que se localiza onde a profisso exercida artigo 83 e um domiclio electivo que estipulado por escrito para determinados negcios artigo 84 (reveste-se de um negocio jurdico). O nosso direito conhece alguns casos de domicilio legal, ou seja, independentemente da vontade: 1- domicilio dos menores e interditos artigo 85 (embora no refira inabilitados, quando estes tm todo o seu patrimnio entregue administrao do curador, ou seja, sujeito ao instituto da representao aplicar-se- este artigo ex vi artigo 156); 2- empregados pblicos artigo 87; 3- agentes diplomticos portugueses artigo 88. Ausncia: Noo: desaparecimento sem notcias, ou seja, sem que da pessoa se saiba parte artigo 89/1. As medidas que se podero tomar: a) Curadoria provisria; b) Curadoria definitiva; c) Morte presumida. Estas tm a ver com a maior ou menor probabilidade de regresso do ausente. Nenhuma delas est dependente das anteriores para a sua instaurao judicial, podendo-se desde logo recorrer morte presumida independentemente de antes se ter instaurado a curadoria definitiva. Visam sobretudo evitar os prejuzos decorrentes da falta de administrao dos bens da pessoa ausente. Medidas Legais: a) Curadoria provisria: a. Pressupostos: 1- desaparecimento de algum sem noticias 2necessidade de prover acerca da administrao dos seus bens 3falta de representante legal ou procurador artigo 89/1.
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Mesmo que haja representantes, a curadoria provisria ser estabelecida se este no exercer as suas funes, por no poder, quer por no querer artigo 89/2. Aqui a presuno a de possvel regresso do ausente da que o Ministrio Pblico ou qualquer interessado tenha legitimidade para a requerer artigo 91. O artigo 92 mostra quem dever ser escolhido para curador. Dos bens ser prestada cauo artigo 93. Como visvel pelo artigo 94 o curador funciona como simples administrador o artigo 98 estabelece os casos do termo da curadoria. b) Curadoria definitiva: a. Pressupostos: dois anos sem se saber do ausente ou cinco anos se ele tiver deixado representante legal ou procurador artigo 99. Aqui a probabilidade do no regresso maior da que a legitimidade para a requerer seja mais reduzida como se denota pelos artigos 99 e 100. Aps a justificao da ausncia, procedese abertura de testamentos artigo 101, partilha e entrega dos bens aos legatrios e herdeiros que so arguidos como curadores definitivos artigo 104. A curadoria definitiva termina nos casos previstos no artigo 118. c) Morte presumida: a. Pressupostos: dez anos sobre a data das ltimas noticias ou cinco anos se o ausente tiver completado 80 anos de idade, os interessados para o efeito do requerimento da curadoria definitiva tm legitimidade para pedirem a declarao de morte presumida artigo 114. Mas, se a pessoa for menor so necessrios cinco anos sobre a data em que completaria a maioridade se fosse vivo artigo 114/2. Aqui, como alta a probabilidade de morte fsica do ausente, o artigo 115 estatui que a sua declarao produz os mesmos efeitos do que a morte. No entanto h atenuantes. O casamento no cessa ipso facto, no entanto o cnjuge do ausente pode contrair novo casamento sem necessidade de recorrer ao divrcio artigos 115 e 116. Se o ausente regressar, e como a bigamia proibida, considera-se o primeiro casamento dissolvido por divrcio. Caso o ausente regresse aplica-se o artigo 119.
Os direitos de Personalidade: GENERALIDADES: A personalidade humana surge como objecto de direitos e deveres. Os direitos de Personalidade tratam-se de direitos absolutos que incidem sobre os vrios modos de ser fsicos ou morais da sua personalidade. Tratam-se de direitos: a) Gerais: todas as pessoas deles gozam; b) Subjectivos: dizem respeito pessoa humana;
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c) Absolutos: impe-se a todos, ou seja, so oponveis erga omnes em duas vertentes: a. Vertente passiva: poder de exigir aos demais sujeitos o respeito pelos seus direitos de personalidade. Trata-se de um non facere, ou seja, de uma absteno por parte dos demais sujeitos (dever geral de absteno); b. Vertente activa: poder de exigir em certas circunstncias um comportamento positivo dos demais sujeitos, um facere, ou seja, a obrigao da prtica de certos actos que salvaguardam a personalidade desse sujeito. Sobretudo no que diz respeito ao direito vida quando esta est em perigo, sem, no entanto, utilizar meios que vo ferir a personalidade fsica da pessoa em risco ou lesem a sua dignidade humana. Diferentemente dos direitos reais, que embora absolutos, apenas implicam a vertente passiva. d) Intransmissveis: estes direitos dizem respeito ao ser do seu titular. Qualquer negcio de cedncia, alienao, onerao, etc, ser contrria ordem pblica. No que diz respeito sua sucesso mortis causa esta s parece existir para os direitos especiais de personalidade com um regime muito especial. e) Relativamente indisponveis: eles esto fora do comrcio jurdico. No entanto, tal no impede que na esfera pessoal do indivduo se verifiquem mutaes juridicamente tuteladas que derivam do seu poder de auto-determinao. Podero ainda haver limitaes lcitas ao exerccio dos direitos de personalidade como estipula o artigo 81, sendo necessrio que esta limitao seja: voluntria, no contrria aos princpios da ordem pblica. Mas mesmo lcitos so sempre revogveis, se bem com a obrigao de indemnizar os prejuzos causados s legtimas expectativas da outra parte artigo 81/2. Sendo que o critrio utilizado para aferir dessas legtimas expectativas seja o do bnus pater famlias (exemplo, um lutador de boxe que abandona um combate ter que indemnizar o empresrio dos prejuzos causados razovel confiana que este tenha depositado na continuao do consentimento. f) Perenidade e imprescritibilidade: no so vitalcios mas perptuos j que gozam de proteco mesmo depois da morte artigo 71/1. Tambm no se extinguem pelo facto de no serem utilizados. g) Extra-patrimoniais: se concluir-mos que os direitos patrimoniais so todos aqueles que so possveis de serem avaliados em dinheiro, estes no se encontram nessa categoria. h) Carcter originrio ou inato: decorrem do mero reconhecimento da personalidade jurdica, no sendo necessrio um pressuposto ulterior para a sua existncia. A questo doutrinal que se coloca a de saber se o nosso sistema jurdico (constante nos artigos 70 e ss) tem apenas um direito geral de personalidade;
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apenas direitos especiais de personalidade; ou existiro conjuntamente um direito geral de personalidade a par de direitos especiais de personalidade (posio adoptada por R. Capelo de Sousa) que nos parece ser tambm a posio do nosso cdigo consagrando no artigo 70 uma tutela geral da personalidade contraposta dos artigos 72 a 80 que consagram bens especiais da personalidade. O direito Geral de Personalidade: de facto, no artigo 70 fala-se de uma tutela geral da personalidade contraposta aos artigos 72 a 80 que consagram bens especiais da personalidade. Ainda a palavra qualquer do artigo 70/1 numa interpretao literal implica a defesa desse direito geral de personalidade (DGP). Se no se defendesse a existncia deste DGP, no se compreenderia como que do artigo 70 se retirariam direitos especiais de personalidade (exemplo, direito integridade fsica ou mesmo direito vida). Estes ficariam, em ltima anlise, ao arbtrio do prprio interprete. Assim desse DGP se desentranham diversos direitos especiais de personalidade. No entanto, nem todos os aspectos da personalidade humana so protegidos, apenas a personalidade humana juscivilisticamente tutelada, isto , aquela personalidade que pode ser considerada como bem jurdico, como objecto da relao jurdica. Assim, encontramos limites ao DGP que fazem com que este mesmo no seja determinado: 1A prpria natureza do bem da personalidade: cada pessoa tem a sua prpria personalidade. Temos, ento, que considerar trs aspectos: a) Essencialidade: aquilo que comum a todos os homens (ex. dignidade da pessoa humana); b) Individualidade: algo que torna cada ser humano nico e irrepetvel com caractersticas prprias que particularizam o ser do ponto de vista gentico e de adequao ao meio, tornando-o capaz de ser identificado e no confundido com quaisquer outro seres (exemplo, impresses digitais, caractersticas de inteligncia, fsico, intelecto); c) Pessoalidade: traduz a relao de cada homem com aspectos do mundo exterior nos quais projectada a personalidade (exemplo, numa obra artstica em que o autor espelha a sua concepo da vida, do mundo, ou expressa o seu estilo a ponto dessa obra ser identificada da a existncia de um direito material e moral de autor). 2O direito geral de personalidade de determinada pessoa acaba quando comea o de outra. Ele constitudo pelos DGP das outras pessoas. Isto porque vivemos em comunidade onde h uma limitao de recursos.
A ponderao de bens, onde encontramos causas de justificao da ilicitude, caso da legtima defesa. Ainda no que diz respeito coliso de direitos, consagrada no artigo 335, neste caso os titulares de direitos devero ceder na medida do necessrio para que
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todos produzam os seus efeitos sem detrimento para qualquer das partes (335/1). No caso do DGP colidir com um direito desigual dever prevalecer aquele que se considere superior (335/2);
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Haver apenas responsabilidade civil nos casos de danos no patrimoniais gravosos (496/1);
Contedo do DGP: ele abrange a unidade e a globalidade da personalidade. Algo que deve ser sistematizado: A) Relao do homem consigo prprio: 1- Vida humana: sem dvida que est abrangida pelo artigo 70 e deve ser tomada na sua plenitude no havendo quaisquer direito do titular eliminar a sua prpria vida (o suicdio proibido em Portugal), sendo tambm irrelevante o consentimento do ofendido a esse respeito (a eutansia tambm proibida). A vida humana no pode ser comparada ou ponderada com a vida de outrem e nem mesmo com uma pluralidade de vidas humanas, da que no seja licito o sacrifcio de uma vida humana para salvar outras. Uma vida humana tem o mesmo valor que 5 ou 10. A nica excepo admitida a da legtima defesa. Com base no artigo 24 da CRP parece inegvel a existncia de vida humana no nascituro. No entanto, no s a nvel Constitucional mas tambm a nvel civil o nascituro ser para todos os efeitos um indivduo nos termos do artigo 70/1. Sendo ilcito e indemnizvel o aniquilamento da sua vida. Seria alis, muito estranho s atribuir essa indemnizao caso ele nascesse com vida pois, estaramos a premiar o assassino mais eficaz. O artigo 496 vem dar direito requisio da indemnizao por parte dos legitimados no artigo. Coloca-se, ento a questo: a que titulo se transmite a indemnizao? Vaz Serra: diz que se transmite por sucesso aos previstos no artigo 496/2; Galvo Teles: transmite-se por sucesso mas aos sucessores em geral do falecido de acordo com o artigo 2133; Antunes Varela:a indemnizao cabe por direito prprio aos familiares referidos no artigo 496/2, devido proximidade efectiva que existe relativamente a estes familiares. Parece-nos a melhor soluo sobretudo: o Aos trabalhos preparatrios que so da responsabilidade de Vaz Serra em que esteve prevista a aquisio por direito sucessrio, que foi abandonada no texto definitivo; o Enquadramento sistemtico do artigo 496 que cabe ao regime da responsabilidade e no da sucesso; o No artigo 496/2 emprega-se o termo cabe que d a ideia de uma devoluo imediata, de uma
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transferncia por direito prprio. Na sucesso estas expresses no se empregam. Esta teoria tem a grande vantagem de no haver uma subtraco do montante da indemnizao responsabilidade por dvidas de herana. Se a aquisio se desse por direito sucessrio essa indemnizao juntar-se-ia a herana e tambm ela s dividas deixadas pela herana. Durante algum tempo pensava-se que o dano da perda da vida, sendo esta no patrimonial, no deveria ser indemnizvel. O que seria indemnizvel seriam os danos patrimoniais e pessoais sofridos pelos familiares do falecido. Atente-se que estes tambm so indemnizveis 483. ( a indemnizabilidade dos danos no patrimoniais resulta do artigo 496/1, tendo estes que ser graves (algo medido por padres objectivos em face das circunstancias entre os quais figura o dano da morte4) 2- Corpo: 4 elementos: a) Somtico: conjunto organizado e lgico que incorpora vrias funes do homem e a sua constituio; b) Psique: mecanismos neuro-psquicos; c) Sade: estado de equilbrio entre estes dois elementos (exterior e interior); d) Autodeterminao corporal: capacidade de qualquer ser humano ser livre em relao ao seu prprio corpo. Existem, no entanto, algumas limitaes: 1- elementos que sejam regenerveis e no insubstituveis podero ser alvo de doao5 mortis causa. Quando a transferncia feita em vida ter de ser gratuita, j que a venda vai contra os bons costumes e a ordem pblica. 2- No que diz respeito s intervenes mdicas temos que distinguir entre diferentes tipos de interveno: a. Feitas em beneficio do prprio titular: h a obrigatoriedade de consentimento que tem que ser pedido pelo mdico, nos termos do artigo 340. O mdico dever elucidar acerca das consequncias da interveno e dos seus riscos. Dever de esclarecimento que maior nas intervenes estticas. O consentimento no ser vlido no caso de grande desproporo entre o benefcio e os riscos da interveno. Nesse caso haver ofensa aos bons costumes 340/2; b. Quando se trata de uma situao de urgncia: numa interveno em benefcio do prprio titular, presume-se que o consentimento dado nos termos do artigo 340/3; c. Feitas em beneficio alheio ou em beneficio geral: nestes casos a presuno de consentimento no aplicada. Ter de haver sempre consentimento do lesado (exemplo, da serem ilcitos testes com novos frmacos no aprovados pelo INFARMED, sem autorizao do prprio e com a devida informao acerca dos riscos);
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So indemnizveis quer os danos presentes, quer os futuros, quer os emergentes quer os cessantes; Smen, leite materno, sangue, etc.
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3- O esprito e os seus sistemas fundamentais: a) Estrutura sentimental: ela criada pelo prprio homem, pela sua experincia humana em sociedade. Ela pode ser alterada atravs de uma situao externa (tortura, sequestro violento e continuado, etc).Nestes casos no se viola apenas os sentimentos, algo que no seria juridicamente tutelado, mas toda a estrutura sentimental. b) Inteligncia: faz parte da nossa personalidade e podero existir ataques a ela (atravs de uma composio qumica) que alteraria a prpria estrutura da nossa inteligncia. c) Estrutura da vontade: esta pode tambm ser violentada atravs de coaco grave. 4- A capacidade criadora e as respectivas criaes: formada por todos os aspectos referentes ao esprito e ainda capacidades fsicas (exemplo, as mos de um escultor). Esse poder de criao, bem como as prprias criaes so protegidas pelo DGP. B) Relao do homem com o mundo: o ser humano no subsiste por si prprio, isolado, como se vivesse numa redoma6. Ele est em relao directa com o seu meio e com as outras pessoas que fazem parte desse meio. Da que haja um conjunto de relaes de personalidade na relao do eu com o Mundo. 1- Identidade: a cada ser humano deve-se atribuir os factos que praticou e no suprimir factos praticados ou atribuir-lhe aces que no praticou, ou seja, a violao pode ser feita por excesso ou por defeito. Na identidade h ainda um direito imagem, determinao da aparncia externa e tambm histria penal. 2- Igualdade: h uma dignidade humana que igual para todas as pessoas, uma igualdade natural, que tem a ver com o facto de sermos homens; 3- Existncia: insero do ser humano na realidade fsico e ambiental do Mundo (exemplo, casos de violao deste direito podero ser o da coincineradora em Souselas ou do Urnio empobrecido nos Balcs; 4- Segurana: bem necessrio ao ser humano para viver. No s uma segurana fsica (que pode ser garantida pelas foras estaduais) como psicolgica (ningum pode ser vitima de assdio sexual); 5- Liberdade: quer num sentido negativo (ningum ser obrigado por outrem a adoptar ou no determinado comportamento); quer num sentido positivo (direito a fazer empreender tudo o que no vedado pela lei, bons costumes ou pela ordem pblica; Podemos afirmar que h um direito geral de liberdade, cada ser humano tem o direito a escolher os seus prprios fins e a escolher os meios para os alcanar. possvel encarar a liberdade sob varias perspectivas: Fsica: uma liberdade de movimentos, uma liberdade sexual;
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Redoma: s.f. resguardo de vidro.
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Moral: entre as quais se inclui a liberdade de estado civil, religioso, e dentro destes solteiro ou casado. Tambm a liberdade de expresso , de conscincia, de opo religiosa; Social: a liberdade de imprensa, de associao, de reunio e de escolha de profisso ou actividade; Juridica: liberdade de celebrar ou no actos jurdicos, liberdade de escolha de vrios tipos; 6- Honra: aparece referida, de forma expressa, em algumas disposies do cdigo civil artigos 79/3 e 484. Trata-se de projeco social das qualidades morais do indivduo, como se espelho se tratasse. diferente do sentimento de honra prprio que no tem na comunidade grande expresso. Trata-se sim da imagem que adquirimos pelos nossos mritos e desmritos. Esta formada por quatro elementos: 01Dignidade humana: a honra propriamente dita, que no varia com o estatuto da pessoa, pois est ligada directamente dignidade humana , exemplo: honestidade. 02Bom-nome: prestigio da pessoa no plano profissional. 03Crdito: prestigio econmico de uma pessoa, qualidades de honestidade, rectido, prudncia e diligncia que geram a confiana financeira. 04Decoro: adequao do comportamento pessoal aos padres de comportamento social (ex. nudismo). 7- Reserva do ser pessoal: algo que a pessoa deseja manter para si (ex. ferimentos e manchas que a pessoa no quer exibir, no podendo ser revelados). Engloba ainda o direito de estar sozinho, de negar quaisquer auxlios. 8- Reserva da vida privada: engloba os aspectos gerais da vida familiar domstica, econmica, financeira (exemplo, sigilo bancrio). 9- Desenvolvimento da Personalidade: implica a auto-determinao cognitiva, desenvolvimento biolgico. Os meios de tutela do direito geral de personalidade: segundo o artigo 70/2 d lugar: a) Responsabilidade civil que tem um carcter indemnizatrio (podendo ser uma restituio natural ou uma indemnizao em dinheiro) b) Medidas preventivas com vista a evitar a consumao da ameaa ou atenuar os efeitos da ofensa j cometida.
Tutela da Personalidade dos concebidos e das pessoas falecidas: Esta tem lugar com fundamento na proteco da vida, da integridade fsica e da honra.
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O artigo 71 mostra-nos que os direitos de personalidade so protegidos para alm da morte do seu titular. O doutor Mota Pinto defende que o artigo 71/1 tem uma formulao infeliz pois da opinio que a tutela incide sob os direitos ou interesses mencionados no 71/2 e no sobre os direitos do defunto, defende uma articulao com o 68 que estatui que a personalidade cessa com a morte. O doutor Capelo de Sousa discorda desta posio j que defende que uma coisa a ofensa s pessoas mencionadas no 71/2 e outra coisa a ofensa prpria pessoa falecida. At porque esta poder no ter quaisquer herdeiros. Todos os mencionados no artigo 71/2 tm legitimidade visto que existe uma sucesso de direitos pessoais, mas o que se quer tutelar so os direitos de personalidade do falecido. Os direitos especiais de Personalidade: a) Direito ao nome: previsto no artigo 72. No caso de duas pessoas terem o nome total ou parcialmente idntico, o seu titular no pode usa-lo com o propsito de prejudicar os interesses de outro. Estatui o artigo 72/2 que nestes casos o tribunal decretar as providencias que melhor concilem os interesses em conflito de acordo com os juzos de equidade. b) Direito ao pseudnimo: tambm garantido por meio do artigo 74. A sua proteco depende da notoriedade que tenha. diferente da alcunha atribuda por terceiros; do nome artstico; do nome prprio completo ou abreviado , iniciais, etc. c) Reserva e resguardo de escritos: no que diz respeito a cartas missivas confidenciais o destinatrio dever guardar reserva no que respeita ao contedo das mesmas artigo 75/1. Morto o destinatrio pode ser ordenada a restituio ou destruio da carta artigo 75/2 - no que respeita sua publicao esta est sujeita ao consentimento do seu autor 76. garantida ainda a confidencialidade das memrias familiares e de outros escritos confidenciais 77. No que concerne a cartas missivas no confidenciais, consagradas no artigo 78 que dizem respeito apenas s que tm um destinatrio concreto (no se aplicando s cartas abertas, que no tm um destinatrio concreto), aqui a reserva no to grande, deve-se apenas respeitar o autor da carta, o contedo e a natureza da carta; d)Direito imagem: est no artigo 79. Estipula que necessrio o consentimento da pessoa para que o seu retracto possa ser publicado (79/1 e 2) desse mesmo artigo consagra as excepes necessidade de consentimento da pessoa, o n3 por seu lado encarado como uma excepo excepo: o retrato no poder ser publicitado se do facto resultar prejuzo para a honra, reputao ou decoro da pessoa retratada. e)Direito reserva sobre a intimidade da vida privada: consagrada no artigo 80. No entanto, a extenso de reserva definida de acordo com o caso
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concreto e a condio das pessoas7, direito a uma esfera de segredo ou na formula Inglesa right to be alone. Existem outros direitos especiais de personalidade previstos expressamente na lei, caso do direito moral de autor consagrado no cdigo de direitos de autor e conexos. Articulaes entre o direito geral de personalidade e os direitos especiais de personalidade: Eles esto numa relao de lei geral (DGP) que prev um conjunto de situaes que so o regime regra e lei especial (direitos especiais vigoram apenas para um numero determinado de casos que no se opem ao regime regra). Isto importa algumas consequncias: o direito geral de personalidade aplica-se sempre s relaes de personalidade em que haja disposio especial. Diferentemente as normas respeitantes aos direitos especiais aplicam-se apenas relativamente s relaes de personalidade especifica. Assim, se nos direitos especiais no estiver prevista qualquer sano se aplica o artigo 70/2, ou seja, o regime do DGP aplica-se subsidiariamente. Limitaes voluntrias dos direitos de personalidade: Esto previstas no artigo 81. Trata-se de situaes em que atravs de determinados actos (ex. consentimento) ou determinados negcios jurdicos voluntariamente aceites pelo titular dos direitos, esses mesmos direitos so limitados. Isto apenas possvel quando estes actos ou negcios no contrariem os princpios da ordem pblica (ex. um contrato de prostituio) no ser admissvel j que contraria a ordem pblica, uma vez que um acto sexual no deve ser vendvel, mas sim um acto de amor (), j um contrato de pugilismo desde que siga as regras da modalidade admissvel, sendo no entanto contrrio ordem pblica se um dos lutadores contratado j para perder. No entanto, mesmo quando est de acordo com a ordem pblica, essa limitao sempre revogvel artigo 81/2. H, porm, uma obrigao de indemnizar a outra parte. S que esta indemnizao no igual de indemnizar em termos gerais (que segundo o artigo 483/1 prev a indemnizao de todos os danos resultantes da violao). Aqui no so todos os danos, mas apenas os correspondentes s legtimas expectativas da outra parte, utilizando-se o conceito do bnus pater famlias (exemplo, se antes do combate o lutador tem dores reumticas, neste caso o empresrio no pode esperar que ele combata, como tal se houver menos assistncia, o prejuzo apenas imputvel ao empresrio, no entanto, se o lutador pudesse realizar o combate e por falta de coragem no quisesse combater a j haver lugar a indemnizao, que dever comportar uma parte significativa do prejuzo, embora no todo).
Mesmo o vedetismo ou celebridade no exclui a discrio, ou seja, o direito de fixar os limites do que pode e no pode ser publicado. A complacncia com a publicidade no significa uma renncia esfera de intimidade, embora, embora sempre uma renuncia a uma esfera to extensa como de outros cidados.
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Assim, e desde que no violem a ordem pblica, todos os direitos podem ser agredidos desde que haja o consentimento do lesado com excepo do direito vida. Existem trs modalidades do consentimento para a limitao voluntria dos direitos de personalidade: a)Vinculante: atribui-se ao lesante um verdadeiro direito de agresso, de tal modo, que uma revogao, sempre possvel, implica o incumprimento do contrato. Assim, o consentimento vinculante o resultado de um negcio jurdico e a outra parte fica com um verdadeiro direito de agresso (exemplo, combate de boxe); b)Autorizante: aqui no h um vnculo jurdico, h apenas um poder factico de agresso que revogvel a todo tempo, tendo como consequncia a indemnizao das legtimas expectativas que foram frustradas art. 81/2 (ex. doao de um rim); c) Tolerante: este no atribui sequer um poder de agresso, mas constitui uma simples causa de justificao desta. Um dos consentimentos tolerantes o consentimento presumvel 340/3. Vejamos sistematicamente:
a) Baseiam-se num negcio jurdico lateral ou contrato; b)Tm um carcter constitutivo: com a celebrao de um vinculo jurdico (vinculante) ou compromisso jurdico sui generis (autorizante); c)Limitados pelo 81/1.
Consentimento vinculante / autorizante:
a) Baseiam-se num simples acto jurdico lateral;
Consentimento tolerante:
b)Tm um carcter integrativo; c)Tem de ser prestado antes da leso; d)Torna licito o acto do lesante com excepo do 340/2
Quando se tratam de intervenes cirrgicas, feitas em benefcio prprio, estes devero ser os critrios que presidem ao consentimento: a)Esclarecimento do diagnostico da doena; b)Esclarecimento das consequncias imediatas da interveno cirrgica;
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c)Narrar os riscos tpicos das intervenes desse tipo; d)Ter que descrever um possvel efeito letal, algo que depende da personalidade do doente, visto que se existissem riscos quase improvveis estes podiam fazer recuar um paciente mais receoso. Note-se que quando o consentimento do lesado nulo ou ilegal, tal no faz com que o acto violador do direito deixe de ser ilcito e como tal no isenta o seu autor da obrigao de indemnizar o lesado pelos danos resultantes da violao. Todavia poder-se- muitas vezes invocar o artigo 570 (influencia da culpa do lesado sobre o valor da indemnizao, podendo esta ser diminuda ou mesmo excluda, o que por si no exclui a responsabilidade criminal.
2SEMESTRE As pessoas colectivas: 1- Conceito e elementos constitutivos Noo: so as organizaes constitudas por uma colectividade de pessoas ou por uma massa de bens que visam a satisfao de interesses comuns ou colectivos s quais a ordem jurdica atribui a personalidade jurdica. Importa o facto da personalidade jurdica, visto existirem outros agrupamentos que realizam determinados fins mas que no tm personalidade jurdica e como tal, no so pessoas colectivas. Podem ser organizaes constitudas por uma colectividade de pessoas Corporaes (Associaes e Sociedades) ou por uma massa de bens (Fundaes). Visam interesses comuns ou colectivos que digam respeito a uma pluralidade de pessoas e geralmente tm carcter duradouro. Elementos constitutivos: segundo a anlise de Manuel de Andrade a PC tem dois elementos constitutivos: o substrato e o reconhecimento: a) Substrato: o elemento extra jurdico, a materialidade de um conjunto de pressupostos de facto que servem de base ao reconhecimento da qualidade de sujeito jurdico. Se estes pressupostos no existirem no haver lugar Personalidade Jurdica. Ele o elemento material, vejamos os seus sub-elementos: a. Elemento pessoal ou patrimonial: ser mais correcto referirmos elemento pessoal e , ou patrimonial visto que todas as pc tm uma actividade humana, mas detm tambm um acervo de bens. H, assim, elementos pessoais e patrimoniais. No entanto, podemo-nos referir ao predomnio de um dos elementos. Elemento pessoal verifica-se na corporao e a colectividade de indivduos, humanos ou pessoas singulares / agrupadas atravs de actividades
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pessoais e meios materiais para a realizao de um fim comum; elemento patrimonial verifica-se nas fundaes e a massa de bens ou dotao que o fundador afectou realizao de determinados fins; b. Elemento teleolgico: trata-se da finalidade prosseguida pela pc, ou seja, o fim ou causa determinante da formao da colectividade social ou da dotao fundacional. O fim visado pela pc tem que satisfazer os seguintes requisitos: 1- deve preencher os requisitos gerais do objecto de qualquer negcio jurdico: artigo 280, por fora do 158 - A; 2 a finalidade deve ser comum ou colectiva. Esta realidade notria na nulidade do chamado pacto leonino artigo 994, tambm na proibio de fundaes dirigidas a fins privatisticos ou egosticos do fundador ou da sua famlia como resulta do 188/1; 3- pode ter uma finalidade duradoura ou transitria (veja se o caso da sociedades comerciais que podem ter por objecto a pratica de um acto de comrcio artigo 14 CSC; c. Elemento intencional: trata-se da vontade de constituir uma nova pessoa jurdica animus personificandi, distinta dos associados, do fundador ou dos beneficirios 1 por falta deste elemento no tm personalidade jurdica as chamadas comisses especiais (exemplo, para uma viagem de curso) 199 e ss. As mesmas disposies so aplicveis aos chamados patrimnios de oblao fundos para fins de beneficncia e outros; 2 falta tambm o elemento intencional nas fundaes de facto: massas patrimoniais no destacadas do patrimnio do instituidor que mantem uma obra social, mas que pode em qualquer momento pr termo a essa afectao de bens. Tambm nas fundaes fiducirias: liberalidades concedidas a favor de uma: pc j existente para que ela prossiga um certo fim de utilidade publica (exemplo, legado a uma cmara municipal para manter uma biblioteca); d. Elemento organizatrio: conjunto de preceitos disciplinadores das caractersticas e do funcionamento da pessoa colectiva (contidos nos estatutos ou no acto de constituio ou instituio) e existncia de rgos (centros institucionalizados de poderes funcionais), composto por um ou mais indivduos que exprimem a vontade imputvel pessoa colectiva ou a executam. Os rgos podem ser deliberativos , formam a vontade da pc mas no a manifestam, no a projectam para o exterior. A sua actividade desenvolve-se apenas no seu interior so rgos internos: ex. assembleia geral de scios. Executivos: executam a vontade da pc, vo exteriorizar a vontade da pc so rgos externos, exemplo, os directores. Dos rgos h que distinguir os simples agentes auxiliares (s executam por incumbncia ou sob direco dos rgos da pc determinadas operaes materiais que interessam Pc, exemplo operrios. As pc podem ainda ter mandatrios : realizam um ou mais negcios jurdicos em regime de mandato ou de incumbncia dos rgos.
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Exemplo, advogado constitudo para um litigio em que a sociedade seja parte. b) Reconhecimento: o elemento de direito que confere personalidade jurdica ao substrato das corporaes ou das fundaes. No basta a existncia de todos aqueles pressupostos, tem de haver um reconhecimento por parte da ordem jurdica. Modalidades: a. Normativos: derivado automaticamente da lei ex vi lege a lei diz que determinados entes materiais caso preencham determinados pressupostos jurdicos obtm personalidade jurdica. Pode ser incondicionado se a ordem jurdica atribui pj a todo o substrato completo da pc sem mais exigncias. Sistema da livre constituio das pessoas colectivas (muito raro): condicionado: o reconhecimento faz-se atravs do preenchimento de determinados pressupostos ou requisitos jurdicos que respeitam aos elementos caracterizadores do substrato e s quando verificados se adquire automaticamente a personalidade jurdica (o mais usual); b. Individual ou por concesso: no de carcter geral e traduz-se num acto individual e discricionrio de uma autoridade pblica que perante cada caso concreto personificar ou no o substrato.
2- Classificao das Pessoas Colectivas: 1- Corporaes (associaes e sociedades) e Fundaes: a. Corporaes: pessoas colectivas em cujo substrato predomina o elemento pessoal, ou seja, so colectividades de pessoas, abrangendo as associaes e as sociedades. Caractersticas: i. So constitudas e governadas por essa colectividade de pessoas (associados), que assumem o pacto social atravs de escritura notarial. Eles dominam, pelos rgos a vida e o destino da corporao; ii. So susceptveis de mutao (entra e sada de novos scios , alterao de estatutos); iii. Visam um fim prprio, comum, aos associados, podendo ser ou no altrustico; iv. So governadas pela vontade dos associados, regidas por uma vontade prpria e imanente (vem de dentro) com rgos dominantes que podem alterar os prprios estatutos so auto-organizaes para um interesse prprio Manuel de Andrade. b. Fundaes: pessoas colectivas em cujo substrato predomina o elemento patrimonial, ou seja, a massa de bens ou dotao de um fundador ou de uma pluralidade de fundadores, ou da afectao de fundos obtidos por subscrio publica. Caractersticas:
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i. So institudas por acto unilateral do fundador ou fundadores que afectam uma certa massa uma certa massa de bens a uma determinada finalidade ou interesse social; ii. O fundador estabelece no acto de instituio o fim da fundao, os bens que lhe so destinados e as normas disciplinadoras da sua vida e destino; iii. Visam um fim estranho s pessoas que entram na organizao da fundao, fim que definido pelo seu fundador, de natureza social e no egostica; iv. So regidos pela vontade inaltervel e transcendente do seu fundador, que se impe vontade dos rgos servintes da fundao e ao prprio fundador. Manuel de Andrade chamalhes hetero-organizaes para um interesse alheio.
Pessoas colectivas de direito pblico e pessoas colectivas de direito privado: Pessoas colectivas privadas: corporaes ou fundaes dotadas de personalidade jurdica, regidas fundamentalmente por normas de direito privado e que no disfrutam do ius imperi, no tendo quaisquer poderes de autoridade, direito de poder pblico ou funo de autoridade Estadual ou autrquica. a) De utilidade pblica: embora se dirigindo satisfao de um interesse dos prprios associados ou do fundador o fim a que se prope um interesse pblico. Aplicam-se-lhes directamente os artigos 157 a 194. a. Pessoas colectivas de fim desinteressado ou altrustico: o interesse a satisfazer de natureza altrustica, ou seja, promovemse interesses de outras pessoas ou beneficirios, da o nome de associaes de beneficncia; b. Pessoas colectivas de fim interessado ou egostico: o fim visado interessa de modo egostico aos prprios associados, mas ao mesmo tempo interessa comunidade. Esse fim pode ser de vria ordem: 1 de fim ideal: o objectivo egostico um interesse de natureza ideal, ou seja, no econmico (ex. desporto, recreio, instruo,etc); 2- de fim econmico no lucrativo, pretende conseguir certas vantagens patrimoniais para os seus associados (emprstimos em boas condies, por ex) mas sem uma finalidade lucrativa, pois no se tratam de lucros para repartir pelos associados (ex.sindicatos). Ao mesmo tempo que o fim visado por o 1 e 2 interessa de modo egostico aos associados, interessa tambm a colectividade, da serem de utilidade pblica. b) De utilidade particular: o seu fim de mero interesse particular e como tal tm um fim lucrativo. Falamos, portanto das sociedades: a. Sociedades comerciais: aquelas que tm por objecto a prtica de um ou mais actos do comrcio. Nas sociedades comerciais vigora o principio da tipicidade ou do numerous clausus:
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i. Sociedades em nome colectivo: h uma responsabilidade pessoal, solidria e ilimitada dos scios perante os credores depois de executado o patrimnio social; ii. Sociedades por quotas: s o patrimnio social responde perante os credores pelas dvidas da sociedade, respondendo os scios solidariamente, mas apenas pela parte que lhes cabe do capital social, ou seja, pela sua quota. Da o cuidado necessrio nos negcios feitos com estas sociedades, j que cada um s responsvel at ao montante da sua quota. Da conterem o nome de limitada para se saber que a responsabilidade no total. iii. Sociedades annimas: o capital social dividido por aces, cada scio responde para com a sociedade apenas pelo capital que subscreveu, estando os scios isentos de responsabilidade pessoal pelas dvidas da sociedade, respondendo por elas apenas os bens sociais. iv. Sociedades em comandita: nelas os scios comanditados assumem responsabilidade ilimitada e os scios comanditrios respondem apenas pela sua entrada no capital social: Simples no h representao do capital por aces, aplicando-se subsidiariamente o regime das sociedades em nome colectivo; Por aces as participaes dos scios comanditrios so representadas por aces, aplicando-se subsidiariamente o regime das sociedades annimas se houver pelo menos 5 scios comanditrios. b. Sociedades civis sob forma comercial: tm exclusivamente por objecto a prtica de actos no comerciais, mas que adoptam um dos tipos de sociedades comerciais para inequivocamente terem personalidade jurdica. c. Agrupamentos complementares de empresas: associaes de pessoas singulares ou colectivas que visam aumentar a rentabilidade das empresas pertencentes s entidades agrupadas, no visando o lucro do conjunto do agrupamento em si prprio mas o lucro de cada uma das empresas associadas. d. Sociedades de direito especial: podem ser de tipo comercial, ex, sociedade de locao financeira ou de tipo civil, ex, sociedades de advogados tm um regime especial. A lei distingue no artigo 157 entre Associaes, Fundaes e Sociedades, no artigo 157 e 188 apenas se atribui personalidade jurdica s fundaes cujo fim for de interesse social. s sociedades no se aplicam directamente as disposies do capitulo sobre as pessoas colectivas, mas sim as referentes ao contrato de sociedade 980 ss. Pessoas colectivas pblicas: so dotadas de personalidade jurdica, regidas fundamentalmente por normas de direito pblico e que prosseguem
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primariamente fins de interesse pblico e que por isso mesmo disfrutam em maior ou menor extenso de ius imperi, ou seja, do poder de autoridade pblica ou de direitos de poder pblico, nomeadamente a possibilidade de por via normativa ou atravs de autoridade directa emitir comandos vinculativos executveis pela fora, sendo caso disso, contra a vontade dos que se lhe sujeitam. Estas pessoas colectivas detm privilgios especiais, vejam-se os artigos 705/a,b; 738 e 744. Subordinam-se jurisdio dos tribunais administrativos. Tm um regime tributrio especfico com plenas isenes fiscais. Tm um regime particular das relaes de trabalho. a) Pessoas colectivas de populao e territrio: esto sujeitas ao seu poder toda a populao de um certo espao territorial, cujos interesses cabe a ela promover exemplo, Estado Portugus, Regies autnomas e autarquias locais; b) Servios pblicos personalizados ou institutos pblicos: existem institutos pblicos de tipo fundacional como por exemplo: parque natural da Peneda Geres e existem institutos pblicos de tipo associativo como por exemplo Universidades pblicas; c) Empresas pblicas e nacionalizadas: so expressamente equiparadas pelo legislador s empresas pblicas pelo decreto - lei n 260/76 de 8 de Abril, embora em alguns dos seus aspectos sejam reguladas pelo direito privado; d) Empresas pblicas de regime especial: exploram servios pblicos, asseguram actividades que interessam fundamentalmente defesa nacional ou exercem actividades em regime de monoplio. Constituio em concreto das pessoas colectivas privadas: 1- Constituio das associaes: a. I-Formao do substracto e II- reconhecimento; h que ter em conta: a) acto de constituio 167/1 ; b) os estatutos 167/2. O acto de constituio em regra, simultneo, no plano cronolgico, com os estatutos. H, no entanto, uma distino no plano lgico porque o acto constitutivo tem uma maior importncia embora esteja compreendido nos estatutos. Quanto forma o acto constitutivo, os estatutos e as suas alteraes devem constar de escritura pblica art. 168/1. Em caso de inobservncia desta exigncia a sano a nulidade por falta de forma 220. Alm disso o acto de constituio e os estatutos devem ser publicados no jornal oficial sob pena de ineficcia em relao a terceiros, cabendo oficiosamente ao notrio remeter o respectivo extracto para publicao, bem como autoridade administrativa e ao MP a constituio e estatutos, bem como as suas alteraes artigo 168/2 e 3. Quanto ao seu reconhecimento o cdigo de 1966 no seu artigo 158, na sua redaco primitiva estabelecia o reconhecimento por concesso, havendo, assim, um controlo administrativo da constituio das associaes. Vo desaparecer, primeiro o decretolei 594/74 que afirma o direito livre associao e estabelece o
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reconhecimento normativo, depois a CRP de 1976 a afirmar esse mesmo direito. Hoje o reconhecimento feito ex lege, a lei que atribui directamente a personalidade jurdica, como resulta da redaco actual do artigo 158. Atravs da forma h em primeiro controle da legalidade feito pelo notrio (artigo 190/1/a do cdigo do notariado) devendo este recusar violaes dos artigos 167 e 280 evitando a posterior extino judicial destas associaes. A sua actuao nada tem de discricionrio, devendo apenas respeitar os requisitos legais. 2- Constituio das Fundaes: diferentemente do que acontece com as associaes, nas fundaes o reconhecimento individual ou por concesso da competncia da autoridade administrativa artigo 158/2. A autoridade administrativa tem poderes vinculados lei, como sejam os da verificao se o seu fim est de acordo com o artigo 280. J sero discricionrios os poderes no que toca ao reconhecimento das fundaes do artigo 188 - a) se o fim da fundao no for considerado de interesse social o reconhecimento ser negado (188/1); b) tal como no caso de insuficincia do patrimnio afectado fundao (188/2 e 3). No que diz respeito formao do substrato as fundaes podem ser institudas por acto intervivos ou por testamento 185/1. Este acto quando contido num testamento livremente revogvel at ao momento da morte do testador (2311) mas torna-se irrevogvel quando o testador falea (185/4). Ao contrrio, quando a fundao instituda por acto inter vivos s se torna irrevogvel quando o reconhecimento requerido ou principia o reconhecimento oficioso (185/3). Se os bens destinados fundao consistem na totalidade ou numa quota do patrimnio do falecido, ou seja, uma herana so aplicadas as normas da instituio de herdeiro exemplo artigo 2068 (responsabilidade pelas dividas do falecido), 2301 direito de acrescer entre herdeiros. Se diversamente se atriburem fundao apenas bens ou valores determinados, ou seja, um legado, aplicam-se as normas do legado exemplo, 2277. Requisitos a observar para se erigir a fundao: a. Se os estatutos foram formulados pelo testador, devem os herdeiros ou executores testamentrios requerer o reconhecimento que pode ser oficiosamente promovido pela autoridade competente (185/2); b. Na falta de estatutos lavrados pelo instituidor ou na insuficincia deles, compete aos executores do testamento elabora-los ou completa-los, incumbindo a sua elaborao prpria autoridade competente para o reconhecimento, se os executores os no lavrarem dentro de um ano posterior abertura da sucesso (187); c. No caso de instituio por acto inter vivos falamos de um negcio jurdico unilateral de natureza gratuita e no de doao. At ao momento em que requerido o reconhecimento ou principie o processo oficioso o fundador pode revogar a disposio, a partir da
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no o poder fazer, como resulta do artigo 185/3. Se entretanto o fundador morrer aplicar-se- o artigo 185/4. Quanto publicidade aplicvel o regime das associaes com o artigo 185/5 a remeter para a parte final do artigo 168 (esta parte final lapso do legislador j que o artigo antes da sua nova redaco tinha apenas um numero os aplicveis so o n2 e 3). 3- Constituio das pessoas colectivas eclesisticas: a. Da Igreja Catlica: i. Associaes religiosas: tm por fim principal a sustentao do culto; ii. Associaes no religiosas: criadas no mbito de uma confisso religiosa mas tm um fim diferente para adquirirem personalidade jurdica basta a participao escrita feita pelo Bispo da Diocese onde tiverem a sua sede, ou por seu legitimo representante ao governador civil competente 449 e 450 do cdigo administrativo, concordata lei 4/71; b. Outras confisses: para adquirirem personalidade jurdica: i. Associaes religiosas: atravs de acto de registo da participao escrita da sua constituio lei 4/71; ii. Associaes no religiosas: aplicado o regime regra das pessoas colectivas presente no cdigo civil. 4- Constituio das sociedades: s sociedades no se lhes aplicam directamente as disposies do captulo sobre as pessoas colectivas, mas sim as referentes ao contrato de sociedade 980 seguintes. O reconhecimento das sociedades comerciais ou civis em forma comercial o reconhecimento normativo condicionado atravs de escritura pblica. Capacidade de gozo8 das pessoas colectivas: enquanto a capacidade de gozo das pessoas singulares de carcter geral, a das pessoas colectivas uma capacidade jurdica especfica artigo 160. 160/2- esto excepcionados do mbito da capacidade jurdica das pessoas colectivas : a) relaes jurdicas vedadas por lei (ex. capacidade testamentaria activa 2182); b) relaes jurdicas inseparveis da personalidade singular (direitos derivados da vida humana como casamento ou filiao, por exemplo). primeira vista parecia estarem-lhe negados os direitos de personalidade, no entanto elas podem ser titulares de pelo menos alguns, caso do direito ao nome artigo 72, o direito honra que pode-se desentranhar da tutela geral da personalidade artigo 70. 160/1 resulta do argumento a contrario a excluso dos direitos e obrigaes que no sejam necessrios ou convenientes prossecuo dos seus fins.
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(para no esquecer) Aptido para ser titular de um circulo, com mais ou menos restries de relaes jurdicas.
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O fim estatutrio ser a medida do mbito da capacidade, ou seja, sero os actos necessrios, adequados ou convenientes ao fim que est previsto nos seus estatutos. Tal restrio no impede que as pessoas colectivas de fim desinteressado ou fim egostico ideal possam praticar actos de natureza lucrativa, em ordem a obter recursos para a prossecuo dos seus fins. Isto diz-nos Manuel de Andrade. Manuel de Andrade, deriva ainda do principio da especialidade a incapacidade das sociedades comerciais fazerem doaes, ainda que essa proibio no seja total, j que a sociedade pode fazer doaes remuneratrias a empregados e clientes 941 e pode praticar donativos conformes aos usos sociais 940/2. As pessoas colectivas tm capacidade testamentria passiva 2033/2/b. Quanto aceitao de doaes podemos aplicar por analogia este mesmo artigo. Capacidade para o exerccio de direitos das pessoas colectivas: primeira vista as pessoas colectivas no tm essa capacidade, pois ela consiste na aptido para pr em movimento a (esfera jurdica) capacidade jurdica por actividade prpria sem necessidade de ser representado ou assistido por outrem. Ora, as pessoas colectivas s podem agir por intermdio de certas pessoas fsicas, no agindo por si mesmas, estariam, assim, privadas da capacidade para o exerccio de direitos. Isto defendem alguns autores. Outros autores so da opinio contrria. Isto depende da natureza do vnculo entre a pessoa colectiva e as pessoas que procedem em seu nome e no seu interesse. Se for um vinculo de verdadeira organicidade, teremos capacidade para o exerccio de direitos, pois a relao entre um rgo e o ente em que se integra de verdadeira identificao, agindo o rgo a prpria PC que age. Se for um nexo de mera representao , devemos rejeitar a tese da capacidade para o exerccio de direitos pois h autonomia entre as personalidades jurdica do representante e do representado ( uma relao intersubjectiva entre 2 sujeitos, contrario da relao orgnica que intrasubjectiva). Devemos seguir o primeiro critrio, o de um nexo de verdadeira organicidade. Vemos isso pelo artigo 162, mas sobretudo pela responsabilidade civil extra contratual da pessoas colectivas. Normalmente no h responsabilidade civil extracontratual dos representados pelos actos dos seus representantes o artigo 500 abrange um sector da representao: casos em que o procurador pode ser considerado um comissrio. Isto s acontece quando est numa relao de dependncia com o representado, quando est sujeito a um seu poder de direco. Ora, os rgos no so encarregados de nenhuma comisso, os rgos superiores (ex. assembleia geral) no esto numa relao de dependncia, mas so eles os formuladores da vontade da pessoa colectiva. Ora, o artigo 165 estatui essa responsabilidade civil para as pessoas colectivas, da que digamos que as pessoas colectivas tenham capacidade para o exerccio de direitos. Responsabilidade civil das pessoas colectivas:
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1- Responsabilidade contratual: resulta da capacidade da pessoa colectiva contrair obrigaes. Vem enunciada no artigo 165. As pessoas colectivas respondem pelos actos dos seus rgos, agentes ou mandatrios que produzam a violao de uma obrigao em sentido tcnico, remetendo-nos para o 800. Seria injustificvel a excluso dessa forma de responsabilidade, sendo prejudicial para a prpria pessoa colectiva visto que ningum queria contratar com ela. H resp. civil nos termos gerais da resp. civil contratual 798 seguintes. H a necessidade de culpa do rgo ou agente tanto nos casos de falta de cumprimento como nos de cumprimento defeituoso 799/1. Para existir resp. civil contratual das pessoas colectivas necessrio que o contrato donde emerge a obrigao infringida tenha sido celebrado por quem tinha poderes para vincular a pessoa colectiva em causa. 2- Responsabilidade extracontratual: danos causados a terceiros fora de uma relao contratual entre o lesante e o lesado. Existe responsabilidade civil por facto ilcito culposo: em que os rgos deliberativos violam direitos ou interesses legalmente protegidos de terceiros provocando-lhes em termos de causalidade adequada danos: exemplo deliberao de uma empresa descarregar nas aguas de um rio poluentes que vo danificar culturas a pessoa colectiva tem que indemnizar as pessoas cujos patrimnios danificou nos termos dos artigos 483 seguintes. Mas a responsabilidade civil mais comum nas pessoas colectivas a responsabilidade civil objectiva ou pelo risco, segundo o principio ubi commoda ibi incommoda (onde esto as coisas cmodas a esto as coisas incomodas), ou seja, a pessoa colectiva emprega determinadas pessoas para vantagem prpria, como tal deve suportar os riscos da sua actividade. O artigo 165 remete-nos para a responsabilidade dos comitentes por actos dos seus comissrios que consta do artigo 500. Pressupostos da responsabilidade civil da pessoa colectiva: a) Precisa de haver uma comisso, preciso que a pessoa colectiva tenha encarregado outra pessoa de uma qualquer comisso. Embora entendase que basta um nexo de vinculao jurdica entre a pessoa colectiva e o agente (exemplo, contrato de trabalho)500/1. Precisa que sobre o rgo, agente ou mandatrio recaia a obrigao de indemnizar artigo 500/1, ou seja, preciso que tenha havido culpa da pessoa fsica que praticou o acto ilcito, salvo se se tratarem de matrias em que se responde sem culpa ou ainda no caso excepcional de responsabilidade por intervenes licitas. Exige-se que o acto tenha causado danos e que os danos estejam em relao de causalidade adequada com o acto 500/1; preciso que o acto danoso tenha sido praticado pelo rgo, agente ou mandatrio no exerccio da funo que lhe foi confiada 500/2. Mas
b)
c)
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quando podemos considerar um acto como praticado no exerccio de funes? a. Procedimentos levados a cabo pelo agente na qualidade de representante da pessoa colectiva; b. Comportamentos causados pelas funes que lhe foram atribudas; c. Actos integrados no quadro geral da competncia, ou poderes que lhe foram confiados, mesmo que praticados tendo em vista interesses prprios e / ou com a inteno de lesar um terceiro 500/2, desde que esses mesmos actos tenham ou objectivos exclusivamente inerentes aos interesses da pessoa colectiva ou prossigam simultaneamente interesses pessoais e da pessoa colectiva. H um nexo de instrumentalidade entre o acto e a funo e os poderes que o agente desfruta no exerccio da sua competncia. d. Ainda nos casos em que o agente visa apensa interesses pessoais e integrado formalmente no quadro geral da sua competncia se aproveita de uma aparncia social que cria um estado de confiana (boa-f) do lesado na licitude do comportamento do agente teoria da aparncia jurdica. Estaremos no no exerccio das funes quando se prosseguem exclusivamente interesses e objectivos pessoais do agente nexo de mera ocasionalidade. O agente, rgo ou mandatrio fica tambm obrigado a indemnizar ao lado da pessoa colectiva. Mas ser uma responsabilidade conjunta? ( a pessoa colectiva deve 500 por exemplo e o agente, outros, 500) ou solidria? (em que cada um deve os 1000 e o credor tanto se pode dirigir a um como o outro).Trata-se de uma obrigao solidria aplicando-se o 497 ex vi do artigo 499, o que acontece que via da regra o lesado recorre Pessoa Colectiva. No que respeita a relaes internas: a) A Pessoa Colectiva que tiver satisfeito a indemnizao tem direito de regresso contra o rgo, agente ou mandatrio, podendo exigir o reembolso de tudo o que haja pago, desde que este tenha culpa no plano das relaes internas (exemplo, pode haver externamente mas no internamente como no caso do motorista que adormece e atropela outra pessoa, mas em que a causa da fadiga se deve s instrues dadas pela entidade patronal para um trabalho sem o necessrio repouso) 500/3 (houve culpa da parte do comitente tambm!); b) Tambm o rgo, agente ou mandatrio pode exercer aco de regresso contra a pessoa colectiva se no houve da sua parte qualquer culpa no plano das relaes internas 497/2; c) No caso de indefinio da culpa no plano interno aplicada a parte final do artigo 497/2 em que h presuno de igualdade nas culpas.
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O Objecto da Relao Jurdica: Generalidades: o objecto aquilo sobre que incidem os poderes do titular do direito, o quid sobre que incidem os poderes do titular activo da relao jurdica (contrrio de contedo que o conjunto de poderes ou faculdades que o direito subjectivo comporta). a) Objecto imediato: aquilo que directamente est submetido aos poderes ideais que integram um direito subjectivo, exemplo o acto de entrega da coisa a prestao; b) Objecto mediato: aquilo que s de uma forma mediata ou indirecta, isto , atravs de um elemento mediador est submetido aqueles poderes, exemplo, a prpria coisa que deve ser entregue. Possveis objectos da relao jurdica: a) A prpria pessoa, ou seja, certas manifestaes ou modos de ser fsicos ou morais da pessoa, ou seja, iura in se ipsum direitos sobre a prpria pessoa. Autores criticam do ponto de vista lgico (j que levaria a distinguir no homem duas pessoas: uma sujeito e outra objecto dos seus direitos de personalidade) e do ponto de vista moral (legitimaria o suicdio ou a automutilao) este possvel objecto. No entanto a lei concretiza alguns direitos sobre certos aspectos da personalidade arts. 70 ss. Tambm no acontecer a legitimao do suicdio ou automutilaao visto que o artigo 81 diz que toda a limitao voluntria dos direitos de personalidade nula se for contraria aos princpios da ordem pblica; b) A pessoa de outrm falamos aqui, hoje, no de direitos subjectivos mas de poderes-deveres (exemplo, o poder paternal e o poder tutelar) incidem directamente sobre a pessoa do filho ou do pupilo, no so direitos de domnio ou soberania sobre a pessoa, no ferindo a sua dignidade, pelo contrrio visando o seu beneficio, contrrio do que antigamente se pensava com a escravatura; c) Coisas: a. Sentido filosfico: tudo o que pode ser pensado, ainda que no tenha existncia real e presente; b. Sentido fsico: tudo o que tem existncia corprea (quad tanji potest) ou pelo menos susceptvel de ser captado pelos sentidos; c. Sentido jurdico: tudo aquilo que pode ser objecto de relaes jurdicas artigo 202. Esta definio ser pouco exacta, o certo que tm de apresentar as seguintes caractersticas: 1- existncia autnoma ou separada: exemplo, uma casa uma coisa, no o sendo cada uma das suas paredes; 2- possibilidade de apropriao exclusiva por algum, no sendo coisas os bens que escapam ao domnio do homem, como por exemplo os planetas ou ento por falta de delimitao ou captura so aproveitados por todos os homens, como por exemplo a luz; 3- aptido para satisfazer
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interesses ou necessidades humanas da que uma gota de gua ou um gro de areia no sejam coisas. Classificao das coisas: Coisas no comercio e fora do comercio a) o artigo 202/2 considera fora do comrcio as coisas insusceptveis de serem objecto de direitos privados como: a) as coisas que se encontrem no domnio publico artigo 84 CRP; b) so por natureza insusceptveis de apropriao individual exemplo ar atmosfrico; b) Coisas corpreas e incorpreas: a. Corpreas ou materiais: tm existncia fsica, podem ser apreendidas pelos sentidos, podem ser tocadas, o interesse de saber se so corpreas reside no artigo 1302; b. Incorpreas: existem dois tipos: i. Bens imateriais: podem ser objecto de propriedade intelectual, exemplo direitos de autor e propriedade industrial (marcas, patentes) ambos sujeitos a legislao especial 1303; ii. Direitos enquanto objecto de outros direitos: so tambm coisas incorpreas, exemplo penhor de direitos e o trespasse de um estabelecimento comercial ou industrial artigo 115 do RAU. c) Coisas mveis e imveis: artigo 204 - o cdigo civil enumera um conjunto de coisas que so taxativamente imveis e no artigo 205 diz que as restantes so mveis. (ver a definio de frutos artigo 212 e de benfeitorias artigo 216) Patrimnio: Patrimnio global: conjunto de relaes jurdicas activas e passivas (direitos e obrigaes) avaliveis em dinheiro de que uma pessoa titular, ou seja, relaes jurdicas susceptveis de avaliao pecuniria que pode resultar: a) Valor de troca: este alienvel mediante uma contraprestao; b) Valor de uso: o direito embora no permutvel proporciona o gozo de um bem que s se obtm mediante uma despesa (exemplo um bilhete para um espectculo). esta a noo que se refere o artigo 2030/2 . # Contrrio esfera jurdica totalidade das relaes jurdicas de que uma pessoa sujeito patrimnio mais direitos e obrigaes no avaliveis em dinheiro. Patrimnio activo: abrange apenas os direitos patrimoniais ou seja, os activos que no os deveres e obrigaes patrimoniais, chamados passivos.
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esta a noo de patrimnio a que o artigo 225?? Alude quando fala de fazenda (:..) Patrimnio liquido: trata-se da saldo patrimonial: relaes jurdicas activas ou direitos relaes jurdicas passveis ou obrigaes. (activos passivos) Patrimnio autnomo: conjunto circunscrito de relaes patrimoniais sujeito a um regime jurdico particular, ou seja, um mesmo sujeito titular de um patrimnio global e de um patrimnio autnomo. Mas qual o critrio do reconhecimento da autonomia ou separao de patrimnio? O critrio prefervel o da responsabilidade por dvidas. Patrimnio autnomo ou separado ser o que responde por dvidas prprias, isto s responde e responde s ele por certas dvidas. Temos ento 2 reflexos: a) patrimnio autnomo s responde por certas dividas e no responde por outras; b) por aquelas dvidas s o patrimnio autnomo responde no afectando o patrimnio geral do seu titular. O caso mais ntido de patrimnio autnomo no direito privado Portugus o da herana o conjunto das relaes jurdicas patrimoniais que, por fora da morte de um individuo, passam da titularidade deste para os herdeiros e legatrios. Caractersticas da plena autonomia patrimonial: a) Tanto no caso de aceitao a beneficio do inventario (2071/1) como se no caso de aceitao pura e simples (20712) o herdeiro no responde pelas dividas da herana para alm das foras dos bens herdados, ou seja, no responde ultra vires hereditatis. Sendo que o nus da prova de insuficincia do activo hereditrio cabe ao herdeiro e no aos credores na aceitao pura e simples (2071/2) e o nus da prova da existncia de mais bens alm dos inventariados cabe aos credores na aceitao a beneficio de inventario (2071/1) s a herana responde pelas suas dividas e no os herdeiros; b) A herana s responde, em principio, pelas dividas da herana e no por outras dividas (2070) Se um bem desse patrimnio autnomo se perde, adquirindo-se outro valor, este valor deve substituir-se ao primeiro bem tomando o seu lugar no patrimnio autnomo, fazendo as suas vezes. A isto se chama sub-rogao real , instituio da substituio de uma coisa que se perdeu por fora de um acto ou facto jurdico que simultaneamente implicou a aquisio de um valor ou pondo esse novo valor o lugar do anterior como novo objecto da mesma relao jurdica que j existia. Patrimnios conjuntos: estamos perante um nico patrimnio pertencendo a vrios sujeitos: A) Patrimnio colectivo: figura de raiz Germnica, trata-se da mesma massa patrimonial que pertence em bloco, globalmente, a um conjunto de pessoas sem possibilidade de cada uma dessas pessoas alienar um quota ou fraco desse patrimnio ou
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B)
requerer a diviso enquanto no terminar a causa geradora do surgimento do patrimnio colectivo. O BGB chama-lhe Gemeirsahaft zur gesanten tand, o patrimnio colectivo , assim, determinado por uma causa ou fim. A forma que se conhece no nosso direito de um patrimnio colectivo o da comunho conjugal (quer a comunho geral de bens, quer a comunho de adquiridos). Quanto s dvidas da responsabilidade de ambos os conjugues temos o artigo 1695; quanto responsabilidade de dvidas de um dos cnjuges temos 1696, refira-se que a meno mencionada no 1969 s possvel de execuo quando se processa extino da comunho conjugal, com a extino do casamento ou atravs da separao de bens entre os cnjuges. Nos artigos 1682 e 1681 - A temos a necessidade de consentimento dos cnjuges na alienao ou onerao de bens mveis e imveis de forma a garantir a estabilidade no casamento. A compropriedade ou propriedade comum: figura de raiz Romanstica, quando duas ou mais pessoas so simultaneamente titulares do direito de propriedade sobre a mesma coisa 1403/1. Trata-se de uma comunho por quotas ideias, em que cada proprietrio tem direito a uma quota ideal ou fraco do objecto comum 1403/2. Da que ao contrrio do patrimnio colectivo, o comproprietrio possa dispor de toda a sua quota na comunho ou de parte dela 1408. Da, tambm, que o comproprietrio no seja obrigado a permanecer na indiviso , podendo exigir a diviso da coisa comum 1412. O BGB chama-lhe Bruchteilegemeinschaf (comunho segundo quotas). #
O facto jurdico: Noo: todo o acto humano ou acontecimento natural juridicamente relevante, ou seja, produtor de efeitos jurdicos / contrario de factos ajuridicos que so factos da vida real irrelevantes ou indiferentes ao qual a ordem jurdica no liga quaisquer consequncias (exemplo, um convite para um passeio). Classificao dos factos jurdicos: a) Factos jurdicos voluntrios e involuntrios: factos jurdicos voluntrios ou actos jurdicos so os factos jurdicos resultantes da manifestao ou actuao da vontade humana enquanto elemento juridicamente relevante, exemplo testamento ou contrato. Factos jurdicos involuntrios ou naturais: so estranhos a qualquer processo volitivo, ou porque resultam de causas de ordem natural (exemplo, morte natural de um animal) ou porque a sua eventual voluntariedade no tem qualquer relevncia jurdica (exemplo o nascimento).
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b)
c)
d)
e)
f)
Factos jurdicos lcitos e ilcitos: trata-se de uma classificao dos factos jurdicos voluntrios ou actos jurdicos, factos jurdicos lcitos: facto conforme a ordem jurdica e por ela tutelado ou garantido. Factos jurdicos ilcitos: facto contrrio ordem jurdica e por ela reprovados e sancionados. Negcios jurdicos e simples actos jurdicos: estamos no domnio dos factos jurdicos voluntrios. Negcios jurdicos: so factos voluntrios cujo ncleo essencial integrado por uma ou mais declaraes de vontade tendentes a produzir determinados efeitos jurdicos que coincidem ou tendencialmente coincidem com a vontade das partes os efeitos dos negcios jurdicos produzem-se ex voluntate exemplo, contratos. Actos jurdicos: so factos voluntrios cujos efeitos se produzem mesmo que no tenham sido previstos ou queridos pelos seus autores, embora muitas vezes haja concordncia entre a vontade destes e os referidos efeitos. Os efeitos dos simples actos jurdicos produzem-se ex lege. Exemplo: ocupao de animais bravos (caa e pesca)ou de animais e coisas moveis perdidas 1318, interpelao do devedor 805/1, estabelecimento do domicilio 82ss. Quase negcios jurdicos e operaes jurdicas: distino feita dentro dos simples actos jurdicos. Quase-negcios jurdicos ou actos jurdicos quase negociais: traduzem-se na manifestao exterior de uma vontade (exemplo, interpelao do devedor 805/1. Operaes jurdicas: traduzem-se na efectivao ou realizao de um resultado material ou factual a que a lei liga determinados efeitos jurdicos, exemplo, ocupao de animais bravios 1318. Tambm so designados por actos materiais; actos reais (realakten) ou actos exteriores. Factos ilcitos negociais e extranegociais: falamos de ilcitos civis: violam interesses particulares / contrrio de ilcitos penais que violam interesses gerais da comunidade. Ilcito negocial: resulta da violao da parte de um devedor de uma obrigao, perante um certo credor resultante normalmente de um contrato. Ilcito extranegocial: resulta da violao de um dever geral de absteno que se impunha perante um direito absoluto. Porqu ilcito negocial ou extranegocial e no contratual ou extracontratual? mais rigoroso desta forma, visto que o ilcito contratual existe tanto quando no se cumpre uma obrigao resultante de um contrato, como da violao resultante de um negcio unilateral. Delitos e quase-delitos civis: delito o mesmo que acto ilcito. Delito praticado com dolo, ou seja, com inteno de provocar esse resultado. Quase delitos praticado com negligncia, ou seja, com omisso de um dever de cuidado ou diligencia. Bastante importante saber para efeitos da responsabilidade civil artigo 494.
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Efeitos dos factos jurdicos: os factos jurdicos desencadeiam determinados efeitos que consistem que consistem fundamentalmente numa aquisio, modificao ou extino de relaes jurdicas. Aquisio de direitos: pensamos no lado activo da relao jurdica; a) Noao: a ligao de um direito a um determinado sujeito. Diz-se que o sujeito adquire um direito, quando esse direito se a liga a esse sujeito. Aquisio de direitos e constituio de direitos so duas coisas diferentes. Constituio de direitos: o aparecimento de um direito pela primeira vez na ordem jurdica, a criao de um direito que no existia anteriormente. Toda a constituio implica a sua aquisio, visto no haverem direitos sem sujeito. Mas nem toda a aquisio envolve a constituio de direitos exemplo, aquisio derivada translativa. b) Aquisio originria e aquisio derivada: Aquisio derivada: aquisio em que o direito que se adquire depende no s do facto aquisitivo mas tambm do direito anterior, exemplo, aquisio de propriedade atravs do contrato de compra e venda. Existe uma tripla dependncia (1) existncia (o direito tem de existir); (2) contedo (se na compra e venda o vendedor tinha um direito mas apenas o de usufruto este no pode transferir um direito mais amplo que no tem; (3) objecto ou rea de incidncia (imagine-se que o alienante era apenas comproprietrio, tendo apenas uma fraco, s poder transferir essa fraco, como tal no pode ter um objecto mais vasto do que o direito anterior). Aquisio originria: aquisio em que o direito que se adquire depende apenas do facto aquisitivo (facto jurdico que o fez nascer), no dependendo da existncia ou da extenso de um direito anterior, que poder at no existir. Exemplo: usucapio 1287 seguintes; ocupao de coisas moveis 1318 seguintes; no caso de caa e pesca 1319 nem sequer h um direito anterior e em todos eles o direito do adquirente no foi adquirido por causa do direito anterior, mas apenas dele. c) Modalidades de aquisio derivada: translativa, constitutiva e restitutiva: Translativa: o direito que se adquire tem exactamente o mesmo contedo ou extenso do direito anterior. O direito que se adquire o mesmo que estava na esfera jurdica do transmitente (compra e venda, por exemplo). Constitutiva: o direito que se adquire tem um contedo ou extenso inferior ao direito anterior, o direito que se adquire menos extenso que o direito anterior. Exemplo, o proprietrio de um prdio constituir um usufruto a favor de outrem.
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Restitutiva: o titular de um direito real limitado demite-se dele, restituindo-se o direito sua plenitude inicial, deixando de estar comprimido, retoma a dimenso inicial, exemplo, a destruio de um usufruto, passando a ser um direito de propriedade pleno novamente. d) Distino entre aquisio derivada e sucesso: Sucesso: o subingresso de algum num direito de outrm, coincide apenas com a aquisio derivada translativa. Quando falamos em sucesso referimo-nos aos direitos e tambm s dvidas, enquanto a aquisio rigorosamente s diz respeito a direitos. As dvidas no se adquirem, mas sim assumem-se da a epigrafe do artigo 595. Podemos utilizar sucesso num sentido amplo (tanto mortis causa como intervivos) e a o titular anterior do direito designa-se por autor, antecessor ou causante e o adquirente por sucessor ou causado. Mas frequentemente utiliza-se sucesso num sentido estrito, designando apenas a sucesso mortis causa a o autor da sucesso designado por hereditando ou de cuius e os sucessores ou causados por herdeiro ou legatrio conforme sucedam na totalidade ou numa quota do patrimnio ou em bens ou valores determinados. e) A transmisso de direitos: A transmisso de direitos equivale aquisio derivada translativa. No entanto, num sentido amplo pode-se utilizar a expresso transmisso de direitos para qualquer forma de aquisio derivada. A transmisso, tal como a sucesso refere-se tanto aos direitos, como s dvidas. f)Importncia da distino entre aquisio derivada e aquisio originria: enquanto que na aquisio originria a extenso do direito adquirido depende apenas do facto ou titulo aquisitivo, na aquisio derivada a extenso do direito do adquirente depende do contedo do facto aquisitivo e depende ainda da amplitude do direito do transmitente, no podendo este transmitir mais direitos do que os que tem, segundo a velha mxima nemo pluris iuris in alium transferre potest quam ipse habet (ningum pode transferir para outrem mais direitos de que o prprio tem). esta a regra fundamental da aquisio derivada. Logo se A vende a B uma coisa da qual no era proprietrio esse acto nulo com fundamento legal no artigo 892 e ss venda de coisa alheia. No entanto, este principio comporta excepes, ou seja, situaes em que o adquirente pode obter um direito que no pertencia ao transmitente ou mais amplo do que aquele que pertencia a esse mesmo transmitente. a) Instituto do registo predial e registos similares: as pessoas devem inscrever, com o fim de lhes dar publicidade os diversos actos inerentes a bens imveis e outros bens indicados. O nosso registo predial :
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i. Um registo de aquisies (no de pessoas como o caso do registo civil); ii. facultativo: a sua inobservncia no uma infraco de um dever, mas apenas a inobservncia de um simples nus do adquirente; iii. declarativo, mera condio de eficcia da aquisio e no condio da sua validade como acontece com os registos constitutivos caso do Alemo. A aquisio sem registo no deixa de ser vlida e enquanto no h registo prevalece inteiramente a primeira aquisio de acordo com a regra prior in tempore, potior in iure, s fugindo a isto a constituio de hipoteca em que o registo constitutivo e como tal condio de validade. Do registo decorrem trs tipos de efeitos: 1Efeito imediato ou automtico do registo: a presuno de titularidade do direito; 2Efeitos laterais do registo: todos os previstos na lei independentemente dos outros dois efeitos (ex. art. 291) 3Efeito central do registo: artigo 4, 5 e 6 do cdigo de registo predial enquanto no for registado, embora a aquisio produza efeitos inter partes, estes efeitos no se podero opr a terceiros quando no haja tal aquisio sido registada (os factos sujeitos a registo s produzem efeitos contra terceiros depois da data do registo). Assim, quanto aos bens sujeitos a registo, no se aplica a regra da prioridade ou prevalncia da transmisso mas a regra da prioridade do registo. A--------------B C Assim, se B adquire um bem sujeito a registo mas no o regista e C adquire o mesmo bem (sendo C terceiro para efeitos de registo), e o regista, aplica-se a regra da prioridade do registo, e no da aquisio do direito sobre o bem, de modo que, embora A j no seja proprietrio do bem, se verifica uma situao de aquisio a non domino (aquisio de um bem que j no era titulado por A) logo, h uma excepo ao princpio do nemo plus iuris. Mas quem so os terceiros para efeitos de registo predial? Trata-se de uma noo que at aos anos 60 era bastante pacifica na nossa jurisprudncia e na nossa doutrina, mas que se viu a partir desses mesmos anos (60) bastante conturbada. Algo que permanece at aos nossos dias. Escola de Coimbra, defendida por Manuel de Andrade, Mota Pinto e Orlando de Carvalho diz que terceiros para efeitos de registo so os que do mesmo autor ou transmitente adquirem sobre o mesmo bem direitos total ou parcialmente incompatveis ou conflituantes. a chamada estrutura da aquisio triangular, j que apenas poder haver um proprietrio. Quem no fosse o proprietrio segundo
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a regra do nemus pluris iuris nada podia transmitir e como tal quem com ele contratou nada poder obter. Pois quem adquiriu a domino, ainda que no tenha registado sempre preferido a quem adquire a non domino. Pressupe-se, assim, que o transmitente o mesmo, segundo este esquema.
B (nr)
C (r) Fora isto, nada mais se exige para a inoponibilidade a terceiros, nem se a aquisio intervivos ou mortis causa, nem se a aquisio gratuita ou onerosa, nem se o registo feito com o conhecimento de aquisio conflituante no inscrita ou com o desconhecimento da mesma. A posio da Escola de Lisboa defendida por Oliveira Ascenso e por Meneses Cordeiro mais restritiva. Para estes, terceiros para efeitos de registo so apenas os que adquirem a ttulo oneroso e de boa f, ou seja, com o desconhecimento da aquisio conflituante. Doutor Orlando de Carvalho e Doutor Mota Pinto consideram esta restrio inadmissvel e subversiva da funo do registo e a segurana que o mesmo trs ao trfego jurdico. No que diz respeito boa f e defendido que tal traria o caos segurana que se pretende no comrcio jurdico, trazendo ao adquirente delongas, incertezas e gastos tendentes a provar que desconhecia uma alienao anterior. M f psicolgica que algo, muito difcil de provar. No que diz respeito onerosidade da aquisio o Doutor Orlando de Carvalho diz-nos que no tem aqui qualquer sentido pois no tem qualquer relevo no quadro da oponibilidade dos direitos. No que diz respeito jurisprudncia acerca deste assunto nos tempos mais prximos, o acrdo de fixao de jurisprudncia de 15/ 97 de 4 Julho do STJ veio sustentar a posio de Coimbra, no entanto o acrdo de 8/99 de 10 Julho modificou as coisas e consolidou a posio da escola de Lisboa com a exigncia da boa-f.
b)
Regra geral da proteco de terceiros contra qualquer invalidade (nulidades e anulabilidades) artigo 291 este artigo estabelece um regime de inoponibilidade da nulidade e anulao de negcios jurdicos anteriores com base nos seguintes pressupostos cumulativos: i. Estejam em causa bens imveis ou bens mveis sujeitos a registo; ii. Onerosidade da aquisio; iii. Ser terceiro, so terceiros aqueles que inseridos numa mesma cadeia de transmisses linear e sucessiva, vm a sua aquisio afectada por um vcio de um negcio precedente (no pode haver invalidade prpria);
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c)
iv. Haja boa f, sendo a boa f determinada no n3 do artigo 291, como ignorncia no culposa das causas de invalidade dos actos anteriores aquisio do direito pelo terceiro, ou seja, tem de haver um desconhecimento efectivo no momento da sua aquisio; v. Ser um negcio nulo ou anulvel s funciona contra causas de invalidade; vi. A aquisio ter de ser registada antes do registo da aco efeitos laterais do registo; vii. A posio do terceiro s se consolida aps 3 anos (espcie de quarentena) do decurso do negcio invlido 291/2 (se for numa cadeia9 conta o ultimo negocio invalido) Embora no caso da anulabilidade h sano pelo decurso do tempo 287/1. Regra especial de proteco de terceiros contra nulidade decorrente de simulao artigo 243, como resulta do artigo 240 os negcios simulados so nulos. No entanto o artigo 243/1 vem estabelecer um regime de inoponibilidade desta nulidade com base numa simulao, desde que se preencham dois requisitos cumulativos: a. Ser terceiro. Inicialmente o Doutor Orlando de Carvalho defendia a mesma definio de terceiros do artigo 291. Autores da Escola de Coimbra como o Doutor Manuel de Andrade e como Doutor Mota Pinto defendiam que terceiros no seriam apenas os defendidos por Orlando de Carvalho, mas todos os que vissem a sua posio jurdica afectada pela simulao (a que no sejam os prprios simuladores ou os herdeiros aps a morte). O Doutor Orlando de Carvalho, nos ltimos escritos, antes da sua morte parece ter evoludo para esta concepo de terceiros para efeitos do artigo 241 defendida pelos restantes autores da Escola de Coimbra; b. Esteja de boa f o artigo 243/2 , este s fala em ignorncia da simulao e no em desconhecimento sem culpa como vem no artigo 291/3, ou seja, haver boa f, ainda que com culpa do terceiro, ou seja, se houver possibilidade de ele conhecer. Aqui a m f superveniente no releva pois o momento considerado o da aquisio dos direitos 243/2. Embora se considere sempre m f a aquisio por parte de terceiro aps o registo da aco de simulao 243/3.
ANEXO: Coloca-se o problema de se saber se a simulao inoponivel s aos terceiros de boa f prejudicados com a invalidao do negcio, ou seja, aos que
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No caso: A (vicio) B (vicio) C D(boa f) E (m f). Orlando de Carvalho entende que se na cadeia um dos adquirentes estivesse protegido os seus sucessivos adquirentes tambm o estavam, beneficiando derivadamente da proteco proteco intercorrente de terceiros na cadeia. Dr. Pinto Monteiro tem grandes dvidas, sobretudo quando o ulterior adquirente est de m f beneficiando de um mecanismo alheio, apesar da sua convico psicolgica contraria lei.
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com isso sofriam uma perda, ou tambm aos terceiros que deixam de lucrar com a invalidao do negcio. Corrente mais ampla defendida por Pires de Lima, Antunes Varela, Castro Mendes, Vaz Serra, dizem que terceiros so tambm os que deixam de lucrar com a invalidao do negcio. Baseiam-se na letra da lei, visto que o artigo 243/1 nada diz e num elemento histrico visto o anteprojecto conter essa restrio e o texto definitivo nada dizer. Corrente mais restritiva defendida por Mota Pinto, Manuel de Andrade diz que ser apenas inoponivel aos terceiros que, com a invalidao do negcio sofram prejuzos. Invocam para isso o elemento racional, atendendo ao fim do artigo 243 (que de proteger a confiana de terceiros) optam por uma soluo mais justa que ser a de impedir a invocao da simulao que causa prejuzos e j no a que origina vantagens ou lucros (exemplo, no caso de uma venda por 100 em que se declarou simuladamente 30, no pode invocar a sua qualidade de terceiro de boa f para preferir pelo preo declarado -lhe oponvel a nulidade ,sendo admitido a preferir pelo preo real. (ver melhor isto) Modificaes de direitos: Noo: tem lugar quando alterado ou mudado um elemento de um direito, permanece a identidade do referido direito apesar da alterao ocorrida. Esta perdurao significa que o ordenamento jurdico continua a tratar o direito como se no tivesse existido uma alterao o direito o mesmo. Modalidades: Modificao subjectiva: 10 - h uma substituio dos sujeitos na titularidade do direito, permanecendo a identidade objectiva do direito. H uma sucesso no direito. Exemplo, o que acontece na cesso e na sub-rogao nos crditos 577 ss e 589 ss; pode ainda resultar de uma multiplicao dos sujeitos por adjuno (um novo devedor assume a obrigao para com o credor mas o devedor anterior permanece vinculado); Modificao objectiva: h uma modificao no contedo ou no objecto do direito permanecendo o direito idntico. Exemplo, modificao do contedo: concedido pelo credor uma prorrogao do prazo para o cumprimento. Modificao do objecto: o devedor no cumprindo culposamente a obrigao o seu dever de prestar substitudo por um dever de indemnizar. Extino de direitos: Noo: tem lugar quando um direito deixa de existir na esfera jurdica de uma pessoa, extino subjectiva ou perda de direitos: se o direito sobrevive em si,
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Por substituio: quando o sujeito activo se substitui outro; Multiplicao: a um sujeito activo se substituem vrios; Concentrao: a vrios sujeitos activos sucede um nico.
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apenas mudando a pessoa do seu titular, ou seja, o direito extingiu-se para aquele sujeito mas subsiste na esfera jurdica de outrem. Acontece sempre que tem lugar a uma sucesso. Extino objectiva: se o direito desaparece, deixando de existir para o seu titular ou para qualquer outra pessoa, exemplo a destruio do objecto do direito. a)Modalidades particulares da extino de direitos: Prescrio extintiva: extino de um direito que pode no ser acompanhado pela aquisio correspondente. Tem a ver com objectivos de convenincia ou oportunidade social e mesmo de segurana e exigibilidade, mais do que propriamente com objectivos de justia. No entanto, a justia no lhe estranha j que h a ponderao de uma inrcia negligente do titular do direito em exercita-lo o que faz presumir uma renuncia ou pelo menos o torna indigno da certeza e segurana. Prescrio aquisitiva ou usucapio: ao contrario da prescrio extintiva aqui adquirem-se direitos reais. Diferenas entre prescrio extintiva e caducidade: quando um direito deva ser exercido durante certo prazo aplicam-se as regras da caducidade, salvo se a lei se referir expressamente prescrio artigo 298/2. a) A prescrio extintiva inderrogvel como resulta do artigo 300, enquanto que se admitem estipulaes convencionais acerca da caducidade artigo 330; b) A caducidade apreciada oficiosamente pelo tribunal artigo 333, enquanto que a prescrio tem de ser invocada, no podendo o tribunal oficiosamente supri-la artigo 303; c) A caducidade, em princpio, no comporta causas de suspenso nem de interrupo artigo 328, ao contrrio da prescrio que se suspende e interrompe nos casos previstos na lei 318 ss e 323 ss; d) A caducidade s impedida, em princpio, pela prtica do acto 331, embora o reconhecimento do direito contra quem deve ser exigido tambm impede a caducidade. Por seu turno a prescrio se interrompe pela citao ou notificao judicial 323. e) O prazo ordinrio da prescrio 20 anos, art. 319, prevendo a lei para certas hipteses uma prescrio de cinco anos art. 310, havendo prazos mais curtos para as chamadas prescries presuntivas, se fundam numa presuno do cumprimento. Enquanto que na caducidade no vem previstos na lei prazos normais, existem prazos processuais, mas normalmente tem um carcter substantivo com amplitudes muito variveis exemplo, o artigo 1786. Conceito e elementos dos negcios jurdicos I. Conceito e importncia do negocio jurdico: a. Negocio jurdico facto voluntrio, licito, cujo contedo essencial e constitudo por uma ou mais declaraes de vontade dirigidas a
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realizao de certos efeitos prticos com a inteno de os alcanar sob tutela do direito e em que o ordenamento jurdico atribui efeitos jurdicos correspondentes, determinados, em geral em conformidade com a inteno manifestada pelo declarante ou declarantes. A sua importncia prende-se com o facto de ser o instrumento principal de realizao do princpio da autonomia da vontade, um dos princpios fundamentais do nosso direito civil. Natureza jurdica diz respeito relao que deve existir entre a vontade dos seus autores e os efeitos produzidos pela ordem jurdica. a. Teoria dos efeitos jurdicos: deve haver, exacta e completa correspondncia entre o contedo da vontade das partes e os efeitos jurdicos produzidos tais como a lei os determina. Os prprios efeitos derivados de normas supletivas resultariam da tacita vontade das partes. Criticas: i. As partes dos vrios negcios no tem uma ideia completa e exacta de todos os efeitos que o ordenamento jurdico atribui as suas declaraes de vontade. Se esta doutrina fosse verdade s os juristas completamente informados sobre o ordenamento poderiam celebrar negcios jurdicos. ii. As normas supletivas s deixam de se aplicar quando uma vontade real contaria for manifestada, no bastando provarse que as partes no consideraram o ponto ou at no teriam querido aquele regime. b. Teoria dos efeitos prticos: basta que a declarao se dirija a certos efeitos prticos ou empricos sem carcter ilcito, fazendo a lei corresponder a esses efeitos prticos, efeitos jurdicos concordantes. Critica: tal como esta doutrina define o negcio jurdico este no se distingue de outros actos que no so negcios jurdicos que se fiam na honorabilidade das partes, (exemplo, emprstimo de honra). c. Teoria dos efeitos prticos jurdicos: trata-se do ponto de vista correcto. Quem realiza negcios jurdicos visa certos resultados prticos ou materiais e quere-os realizar por via jurdica. Tem, como tal, tambm uma vontade de efeitos jurdicos, no se dirigindo apenas a efeitos prticos. S que aqui no h uma representao completa dos efeitos jurdicos correspondentes aquela vontade de efeitos prticos, basta uma representao global, pratica dos efeitos jurdicos imediatos e fundamentais. Por falta de inteno de efeitos jurdicos temos de distinguir os negcios jurdicos dos chamados negcios de pura obsequiosidade, exemplo um convite para jantar. Por falta de vontade de efeitos jurdicos h ainda que distinguir os negcios jurdicos dos chamados gentlments agreements convenes sob matria que normalmente objecto de matria de negcios jurdicos, mas que esto II.
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desprovidos, no caso de inteno de efeitos jurdicos, exemplo um emprstimo de honra.
III- Elementos dos negcios jurdicos: 1. Essenciais: podem ser aqueles relativos existncia do negcio jurdico, sem os quais o mesmo no chegaria a ter existncia material, falamos da declarao, dos sujeitos e do contedo. Ainda, segundo a sistematizao tradicional, que considera essenciais os requisitos ou condies gerais de validade de qualquer negcio. Falamos da capacidade das partes e da sua legitimidade; a declarao de vontade sem vcios; idoneidade do objecto jurdico artigo 280. Podemos falar ainda de elementos essenciais no sentido dos elementos essenciais de cada negcio tpico ou inominado. So as caractersticas prprias de cada modalidade negocial, exemplo locao artigo 1022 ss, em que temos 1- obrigao de proporcionar outra parte o solo de cada coisa 2- gozo esse que temporrio (diferente de compra e venda) 3- obrigao da outra parte pagar a correspondente retribuio (diferente do comodato). 2. Naturais: so os efeitos negociais derivados de disposies legais supletivas. No necessrio que as partes configurem qualquer clausula para a produo destes efeitos, exemplo artigo 885. 3. Acidentais: so as clusulas acessrias dos negcios jurdicos. Elas no caracterizam o tipo negocial em abstracto mas tornam-se imprescindveis para que o negcio concreto produza os efeitos a que elas tendem, exemplo clusula de juros. Classificao dos negcios jurdicos: 1. Unilaterais e bilaterais: a. Unilaterais: h uma s declarao de vontade (exemplo, testamento) ou varias declaraes de vontade paralelas formando um s grupo (exemplo, procurao feita por duas pessoas a favor de um mesmo advogado); b. Contratos ou negcios jurdicos bilaterais: h duas ou mais declaraes de vontade, de contedo oposto mas convergente com a pretenso de um resultado jurdico unitrio. H, assim, uma oferta ou proposta e a aceitao que se concilia num consenso. Caractersticas do regime dos negcios unilaterais: a) desnecessria a anuncia da contraparte. A eficcia do negcio no careceu de concordncia de outrem; b) Vigora o princpio da tipicidade ou do numerus clausus, sendo apenas admitidos os negcios que estiverem especificamente previstos na lei artigo 457.
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c) importante distinguir entre negcios unilaterais receptcios a declarao s eficaz se for e quando for levada ao conhecimento de certa pessoa, exemplo denuncia do arrendamento, artigo 1055. Negcios jurdicos no recepticios basta a emisso da declarao sem ser necessria comunica-la a quem quer que seja, exemplo testamento. Caractersticas do regime dos negcios bilaterais: a) No se trata de dois negcios unilaterais, j que cada uma das declaraes emitida em vista do acordo; b) A proposta de contrato irrevogvel depois de chegar ao conhecimento do destinatrio artigo 230, mantendo-se durante os lapsos de tempo referidos no artigo 228 (diferente do cdigo de 1867) em que a proposta era revogvel, embora o proponente que se retractasse incorresse em responsabilidade pr-contratual, responsabilidade essa ainda hoje admitida no artigo 227. ( o chamado dano da confiana, que resulta de leso do interesse contratual negativo, devendo-se colocar o lesado na situao em que estaria se no tem chegado a depositar uma confiana que foi frustrada na celebrao de um contrato vlido e eficaz). c) Coloca-se o problema de saber qual o momento da sua perfeio, visto que o mesmo integrado por duas declaraes de vontade: i. Doutrina da aceitao: o contrato est perfeito quando o destinatrio da proposta declarou aceitar a oferta que lhe foi feita; ii. Doutrina da expedio: o contrato est perfeito quando o destinatrio expediu por qualquer meio a sua aceitao; iii. Doutrina da recepo: o contrato est perfeito quando a resposta contendo a aceitao chega esfera de aco do proponente; iv. Doutrina da percepo: o contrato s est perfeito quando o proponente tomou conhecimento efectivo da aceitao. O artigo 224 vai consagrar no nosso direito a doutrina da recepo. Dentro dos contratos h que distinguir entre: Contratos unilaterais: geram obrigaes apenas para uma parte (exemplo, doao); Contratos bilaterais ou sinalagmticos: geram obrigaes para ambas as partes, obrigaes ligadas entre si por um nexo de causalidade ou correspectividade (exemplo, compra e venda). Importncia:
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a) S nos contratos bilaterais h excepo de no cumprimento do contrato, 428; b) A faculdade de resoluo com fundamento em impossibilidade de cumprimento ou mora existe nos contratos bilaterais (condio resolutiva tcita) 801/2 e pode tambm ter lugar em alguns contratos unilaterais exemplo arts. 1140 e 1150. Autores falam dos contratos bilaterais imperfeitos, nestes h inicialmente apenas obrigaes para uma das partes, surgindo eventualmente mais tarde obrigaes para a outra parte, em virtude do cumprimento das primeiras e em dados termos. Nestes contratos no h excepo de no cumprimento do contrato e tambm no h condio resolutiva tcita. Exemplo: mandato e o depsito gratuitos artigo 1157 e ss e artigos 1185 e ss. Negcios inter vivos e mortis causa: - Inter vivos: destinam-se a produzir efeitos em vida das partes, trata-se da generalidade dos negcios jurdicos; - Mortis causa: destinam-se a produzir efeitos depois da morte do declarante ou depois da morte de alguma das partes (exemplo, testamento). Caractersticas: 1- Nos negcios mortis causa h uma prevalncia dos interesses do declarante sobre o interesse na proteco da confiana do declaratrio, ao contrrio dos negcios inter vivos em que h uma tutela das expectativas da parte que se encontra em face da declarao negocial; 2- O testamento claramente um negcio mortis causa; As doaes por morte so, em principio nulas artigo 946 como quaisquer outros pactos ou contratos sucessrios 2028/2. Estes so objecto de uma converso legal em disposies testamentarias 946/2. Certos pactos sucessrios contidos em convenes antenupciais so vlidos artigo 1700. Em relao a estes, as disposies a favor de um dos esposados feitas pelo outro ou por terceiro so negcios hbridos ou mistos j que tm caractersticas de negcio mortis causa j que s se verifica transferncia de bens depois da morte, no entanto h uma restrio de poderes feita ao disponente, algo que tpico dos negcios inter vivos artigo 1701. As disposies a favor de terceiros feitas pelos esposados so negcios mortis causa se o terceiro no interveio na conveno antenupcial artigo 1704 e sero negcios hbridos se ele interveio como aceitante artigo 1705. Negcios consensuais ou no solenes e negcios formais ou solenes: Formais ou solenes: aqueles para os quais a lei prescreve a necessidade de observncia de determinada forma, o acatamento de determinados formalismos ou de determinadas solenidades e, sem o qual o negcio jurdico invalido artigo 220.
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No solenes: aqueles em que a validade do negcio jurdico no est dependente de qualquer requisito formal, podendo ser realizado por qualquer comportamento (). O principio geral do nosso cdigo em matria de formalismo negocial o da liberdade declarativa ou liberdade de forma (artigo 219). Quanto nos casos excepcionais em que a lei prescrever uma certa forma e esta no for observada a declarao negocial nula artigo 220. Forma: determinada figurao exterior permitida pela lei ou pela vontade comum das partes para a respectiva declarao de vontade. Modalidades: a) Documento autntico artigo 363/2: exemplo venda de imveis (875) b) Documento autenticado artigo 363/3: em que h confirmao de determinado negcio jurdico atravs do notrio c) Documento particular artigo 363/2 (2 parte) : exemplo contrato promessa (artigo 410/2)
Negcios Reais quanto constituio e quanto aos efeitos: So aqueles negcios em que se exige, alm das declaraes de vontade das partes a prtica anterior ou simultnea de um certo acto material de entrega de uma coisa como elemento da estrutura do negcio jurdico e no como efeito do contrato, exemplo o depsito ou o mtuo. Negcios obrigacionais, reais, familiares e sucessrios: o critrio desta classificao diz respeito natureza da relao jurdica constituda, modificada ou extinta pelo negcio jurdico. Nos negcios sucessrios o princpio da liberdade contratual sofre importantes restries resultantes de algumas normas imperativas (exemplo, testamento); Nos negcios familiares pessoais: a liberdade contratual est praticamente excluda, podendo os interessados celebrar ou no o negcio mas no podendo fixar-lhe livremente o contedo ou celebrar contratos diferentes dos previstos na lei: principio da tipicidade ou do numerous clausus (casamento, adopo); Nos negcios familiares patrimoniais: existe em maior escala a liberdade de conveno, embora com algumas restries (exemplo, convenes antenupciais); Nos negcios reais o princpio da liberdade contratual sofre considervel limitao derivada do principio da tipicidade ou do numerous clausus artigo 1306; Nos negcios obrigacionais: neste domnio em que mais se afirma o princpio da liberdade negocial quanto aos contratos, no que respeita aos negcios unilaterais vigora o princpio da tipicidade 457.
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Negcios patrimoniais e negcios pessoais: o critrio desta classificao tambm o da natureza da relao jurdica a que o negcio se refere. Pessoais: resulta a constituio, modificao ou extino de relaes jurdicas de carcter pessoal, exemplo, casamento, adopo. Neste domnio h o predomnio de normas imperativas. H tambm um predomnio da vontade real, psicolgica do declarante sobre a vontade declarada. Patrimoniais: resulta a constituio, modificao ou extino de relaes jurdicas de carcter patrimonial, ou seja, avaliveis em dinheiro, exemplo compra e venda. H o predomnio do princpio da liberdade contratual. Aqui h o predomnio da vontade declarada sobre a vontade real, de forma a tutelar a confiana do declaratrio e tambm os interesses do trafico jurdico artigo 236/1. Negcios onerosos e negcios gratuitos: Importncia da distino: manifesta-se, por exemplo em matria de impugnao pauliana (artigo 612), tambm para a proteco do terceiro adquirente de boa f contra qualquer invalidade de negcio jurdico anterior. (artigo 291,etc) A distino tem como critrio o contedo e finalidade do negcio Negcios onerosos ou a titulo oneroso: pressupe atribuies patrimoniais de ambas as partes, existindo, segundo a perspectiva destas, um nexo ou relao de correspectividade entre as atribuies patrimoniais. Cada uma das partes faz, assim, uma atribuio patrimonial que considera retribuda ou contrabalanada pela atribuio da contraparte. Cada uma das atribuies a contrapartida da outra. No necessrio um equilbrio das atribuies patrimoniais consideradas pelo seu valor objectivo, o que releva a vontade ou inteno das partes, , assim, uma avaliao subjectiva, j que objectivamente elas podem no ser equivalentes por vrias razes, como por exemplo o valor afectivo de um objecto ex: arrendamento : aluguer . Negcios gratuitos ou a titulo gratuito: uma das partes tem a inteno de efectuar uma atribuio patrimonial a favor de outra sem contrapartida ou correspectivo, sem a pretenso de nenhum equivalente econmico. A outra parte age com a conscincia e vontade de receber essa vantagem sem proporcionar um sacrifcio correspondente. Actua-se, assim, com a inteno de proporcionar uma vantagem outra parte, o chamado animus donandi ou animus beneficiandi exemplo, a doao e depsitos gratuitos. Existem certas figuras negociais que se podem apresentar como onerosas ou gratuitas, exemplo, cesso de crditos 577. possvel a existncia de contratos unilaterais onerosos (exemplo, mutuo oneroso artigo 1145, que aqui a correspectividade no se estabelece entre duas obrigaes, mas entre uma prestao contempornea (entrega do dinheiro para ser utilizado) e uma obrigao (a de restituir o capital e pagar os juros).
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Contratos comutativos e contratos aleatrios: trata-se de uma subdiviso dentro dos contratos onerosos. Comutativos: cada uma das partes sabe que esperar do efeito do contrato, dar e recebe () Aleatrios: as partes submetem-se a uma lea, a um risco, a uma sorte, a uma possibilidade de ganhar ou perder. Pode haver: a) Uma s prestao dependendo de um facto incerto, a determinao de quem a realizar (exemplo, aposta); b) Pode haver uma prestao certa e outra incerta, de maior montante do que aquele (ex. seguro de incndio); c) Pode haver duas prestaes certas na sua existncia, mas uma delas incerta quanto ao momento da sua verificao e ao seu montante (ex. seguro de vida). Os contratos de jogo e aposta no so contratos vlidos, nem constituem fontes de obrigaes civis, no entanto quando lcitos so fonte de obrigaes naturais artigo 1245, exceptuando-se as competies desportivas com relao s pessoas que nelas tomarem parte 1246 e outras excepes previstas em legislao especial artigo 1247. Negcios parcirios: so uma subespcie dos negcios onerosos. Contrato pelo qual uma pessoa promete uma certa prestao em troca de uma participao nos proventos que a contraparte obtenha por fora daquela prestao. Exemplo, parceria pecuria 1121. Negcios de mera administrao e negcios de disposio Utilidade desta distino: h uma restrio, por fora da lei ou de sentena, dos poderes de gesto patrimonial dos administradores de bens alheios, ou de bens prprios e alheios, ou at de bens prprios (ex. inabilitaes), aos actos de mera administrao ou de ordinria administrao ex. administrao de bens artigos 1922, 1967 e ss, Inabilitaes artigo 153 e 154. Por vezes a lei qualifica ela prpria certos negcios jurdicos como actos de administrao ordinria ou ento de disposio. Veja-se o caso do artigo 1024 em que a lei qualifica como acto de administrao ordinria a locao num prazo inferior a 6 anos. Outras vezes a lei concretiza, fazendo uma enumerao de certos actos que so permitidos ou vedados ao administrador exemplo, artigos 1889, 1937 e 1938. No entanto, a lei muitas vezes restringe os poderes de certas pessoas a actos de ordinria administrao sem qualquer especificaes. Quando a lei no esclarece atravs de uma definio ou de uma enumerao quais os actos que integram uma dada categoria teremos de nos guiar pelos interesses que esto em jogo e o sentido das normas que espelham esses mesmos interesses11.
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Assim, no caso de administradores de bens alheios a lei atende falta de interesse pessoal do administrador que o pode induzir a correr riscos que no correria se os bens fossem seus. No caso de limitao de poderes de algum sobre o seu prprio patrimnio a lei considera deficincias fsicas e
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Assim, actos de mera administrao so os correspondentes a uma gesto concedida e limitada, com excluso dos actos arriscados (que podem originar grandes lucros e tambm prejuzos elevados) que afectam a substancia dos bens. So, assim, os actos que correspondem a uma actuao prudente, dirigida a manter o patrimnio e a aproveitar as suas virtualidades normais de desenvolvimento. So, assim, actos de mera administrao: a) Actos de conservao dos bens administrados: actos destinados a fazer quaisquer reparaes necessrias nesses bens tentendes a evitar a sua deteriorao ou destruio; b) Actos tendentes a prover frutificao normal: essa frutificao a pelo modo habitual para os bens administrados (ex. actos destinados a prover ao cultivo de uma terra nos termos usuais ao seu arrendamento). Actos de disposio so os actos que afectam a substncia da patrimnio administrado, que alteram a forma ou a composio desse capital administrado, que atingem a raiz dos bens, utrapassando os parmetros de uma actuao prudente e comedida. So, assim, actos de disposio: a)Actos de frutificao anormal: como o caso da transformao de um Pinhal em Vinha; b) Actos tendentes a prover ao melhoramento do patrimnio administrado, desde que no sejam feitos com os rendimentos existentes da administrao: como o caso da abertura de um poo ou cercar o muro a um prdio rstico sem qualquer necessidade disso. c) As alienaes onerosas: actos que envolvem a transferncia da propriedade para outrem (compra e venda, troca). No entanto, nem todas as alienaes onerosas so actos de disposio. S o so as que afectam a substncia dos bens (ex. no acto de disposio o corte e venda de 20 pinheiros secos que nada estavam a fazer no pinhal). d) Oneraes: trata-se da imposio de um nus real sobre um determinado prdio (ex. constituio de uma servido de passagem). e) Doaes: tratam-se de liberalidades de alienao sem contrapartida. #
Elementos essenciais do negcio jurdico: I- Capacidade e legitimidade: so requisitos gerais de validade dos negcios jurdicos. Capacidade negocial de gozo: susceptibilidade de um sujeito jurdico ser titular de direitos e obrigaes derivados de negcios jurdicos. Constitui a regra geral e contrape-se-lhe a incapacidade negocial de gozo proibio absoluta de titularidade de tais relaes, dirigida a certas pessoas os incapazes, que assim se vm impedidos de realizar determinados negcios jurdicos. Gera,
mentais que implicam alta probabilidade de a pessoa concluir negcios muito prejudiciais para os seus prprios interesses.
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em regra, uma nulidade e insuprvel pela representao legal ou pela assistncia. Capacidade negocial de exerccio: aptido para celebrar, modificar ou extinguir negcios jurdicos, por actividade prpria ou atravs de um representante voluntrio. A regra geral a de que um maior de 18 anos tem capacidade de exerccio, contrape-se-lhe a incapacidade negocial de exerccio: impedimento ou proibio no absoluto de realizar determinados negcios jurdicos. Gera, em regra, uma anulabilidade e suprvel pelos institutos da representao ou assistncia. Legitimidade: relao existente entre o sujeito e o objecto do negcio que justifica que o primeiro se ocupe juridicamente do objecto, em geral por ser titular dos interesses cuja modelao visada pelo negcio. Haver ilegitimidade negocial: quando falta essa relao face ao objecto que detida por terceiro, cujo interesse a lei protege, de tal forma que o sujeito no pode afectar esse direito ou obrigao. II- Declarao negocial: A) Noes gerais: um elemento integrante do negcio jurdico, conduzindo a sua falta inexistncia material do negcio. O cdigo civil regula a declarao negocial nos artigos 217 e ss. Declarao negocial: o comportamento de uma pessoa (por palavras escritas ou faladas ou at sinais) que segundo os usos da vida, conveno dos interessados ou at de disposio legal aparea como destinado a exteriorizar um certo contedo de vontade negocial, ou em todo o caso, o revela e traduz sendo a vontade negocial: a inteno de realizar certos efeitos prticos com nimo de que sejam juridicamente tutelados e vinculantes pela ordem jurdica. D-se aqui claramente um conceito objectivista de declarao negocial, sendo a sua nota principal no um elemento interior como a vontade efectiva ou psicolgica, mas num elemento exterior no comportamento declarativo. A funo da declarao negocial consiste em exteriorizar a vontade psicolgica do declarante e torn-la cognoscvel para o declaratrio. Ora, hoje o direito civil coloca na sua primeira linha de proteco as expectativas dos declaratrios e a segurana do comrcio jurdico, da que a nossa lei d prioridade ao elemento objectivo ao comportamento exteriorizado pelo declarante do que a sua vontade psicolgica. Neste sentido claramente o Doutor Mota Pinto, o Doutor Manuel Andrade e o Doutor Capelo de Sousa. Elementos constitutivos: a) A declarao propriamente dita: elemento externo, consiste no comportamento declarativo; b) A vontade elemento interno, consiste no querer concreto, na realidade volitiva que normalmente existir e coincidir com o sentido objectivo da declarao. Esta vontade real pode decompor-se em trs subelementos:
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1- A vontade de aco (Handlugswille) consiste na conscincia e inteno livre de realizar um comportamento declarativo. Exemplo: no existe vontade de aco quando uma pessoa por acto reflexo ou distraidamente faz um gesto e este aparece como uma declarao negocial, ou quando uma pessoa coagida a realizar um negcio; 2- A vontade da declarao: (Erklanvnjswille) ou vontade da relevncia negocial da aco (Geltunjswille): consiste em o declarante atribuir ao comportamento querido o significado de uma declarao negocial. Este subelemento s est presente se o declarante tiver a conscincia e a vontade de que o seu comportamento tenha significado negocial vinculativo, exemplo: pode faltar vontade da declarao se uma pessoa julgando assinar uma simples ficha para o arquivo de um banco assina uma declarao negocial. Se um individuo num leilo faz um gesto de saudao a um amigo e isso entendido como oferta de uma certa importncia, sem que a pessoa se aperceba disso. 3- Vontade negocial: vontade do contedo da declarao ou inteno do resultado (Geschftswille): consiste na vontade de celebrar um negcio jurdico de contedo coincidente com o significado exterior da declarao. uma vontade efectiva correspondente ao negcio concreto que aparece exteriormente declarada. Exemplo: pode haver desvio na vontade negocial quando uma pessoa atribui aos termos da declarao um sentido diverso do que exteriormente captado , exemplo uma pessoa quando quer comprar a quinta da regaleira e erradamente declara que quer comprar a quinta da gusteira pensando erradamente ser este o seu nome (erro no nome). Vimos que pode haver uma falta de vontade de aco, uma falta de vontade da declarao e um desvio na vontade negocial. So estes os casos de divergncia entre a vontade e a declarao. Essa divergncia pode ainda resultar de um desvio da vontade de aco: um lapsus lingual ou lapsus calami, exemplo a pessoa quer escrever quinta da regaleira, ou prdio o n20 e por lapso enagana-se a escrever ou falar e sai-lhe quinta da regaleira n30. Declarao negocial expressa e declarao negocial tcita: o principio da liberdade declarativa envolve a possibilidade de se realizarem validamente declaraes negociais no s expressas, como tambm tcitas artigo 217/1. No entanto, por vezes a lei exige que a declarao negocial seja expressa caso dos artigos 731, 957 e 1737. A distino consagrada na lei no artigo 217 a proposta pela teoria subjectiva expressa: quando feita por palavras, escrito ou qualquer outro meio directo de expresso da vontade (217/1 1 parte). Tcita: quando do seu contedo directo se infere? um outro, ou seja, a declarao negocial destina-se a um certo fim mas implica e torna cognoscvel um regulamento sobre outro ponto. Trata-se de uma deduo de facto que com toda a probabilidade revela essa declarao negocial (217/1). Trata-se de um meio indirecto ou lateral de afirmao de uma determinada vontade, necessrio que os factos sejam inequvocos, trata-se de uma probabilidade, mas de uma probabilidade total.
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Exemplo: aceitao expressa da herana feita por palavras ou por escrito; aceitao tcita: a pessoa toma conta dos bens, paga o imposto sucessivo, paga dvidas da herana so factos que com toda a probabilidade fazem com que haja uma declarao de vontade no sentido de aceitao da herana. A declarao tcita compatvel com a existncia de um negcio formal artigo 217/2 , exemplo testamento em que no h declarao expressa de atribuio de um determinado legado, mas por uma declarao de vontade do testador chega-se a essa concluso. Em conformidade com o critrio de interpretao dos negcios jurdicos consagrado no artigo 236 conclui-mos que no que respeita a uma declarao tcita em que dum comportamento se pode concluir um certo sentido negocial, tal no exige a conscincia subjectiva por parte do autor desse significado implcito (bastando) que objectivamente ele possa ser deduzido do comportamento do declarante. O silncio como meio declarativo: a questo a de saber se o silncio entendido no apenas como um nada dizer, mas como um nada fazer pode considerar-se uma declarao tcita no sentido de aceitao de propostas negociais. O artigo 218 d-nos essa resposta s vale quando esse valor lhe seja atribudo por lei, uso ou conveno. Em princpio, ento, o silncio no vale como declarao negocial. Repudia-se o velho princpio do Direito Cannico: qui tacet consentire videtur (quem cala consente) isto seria inaceitvel visto que violaria a autonomia das pessoas, dando-lhes sempre o nus de responder a qualquer proposta de contrato. Poder-se-ia tambm aproveitar a impossibilidade de responder das pessoas, por diversas razes, para se captarem aceitaes negociais. Tambm afastada a ideia de que o silncio vale como declarao quando o silenciante podia e devia falar qui tacet consentire vidatem ubi loqui potuit ao debuit, o saber se devia ou no falar no claro e mesmo se houvesse o dever de falar, no se deve concluir do silncio uma certa declarao, mas apenas a verificao de um incumprimento do dever de falar susceptvel de incorrer o silenciante na obrigao de reparar os danos causados a outrm pela frustrao da sua confiana em receber uma resposta dano da confiana ou interesse contratual negativo. S tem valor como declarao quando a lei, conveno negocial ou o uso lho atribuam, caso do artigo 923/2. No que respeita s mercadorias recebidas pelas pessoas, quando remetidas com a proposta, h legislao que protege o destinatrio, que no obrigado a recambia-las, devendo apenas restitui-las se o proponente as mandar buscar, estando na sua conservao apenas obrigado a abster-se de as deteoriar por dolo ou negligencia. Declaraes negociais presumidas e declaraes negociais fictas:
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Declarao negocial presumida: quando a lei liga a determinado comportamento o significado de exprimir uma determinada vontade negocial, podendo ilidir-se tal presuno mediante prova em contrrio artigo 350/2 1 parte (presuno tantum iuris). Temos como exemplos: os artigos 923/2 e 1054. O regime regra o das presunes legais poderem ser ilididas por prova em contrrio, s assim no sendo quando a lei proibir 350/2. Protesto e reserva: Protesto: o autor de um certo comportamento declarativo, por recear que lhe seja imputado, por interpretao, um certo sentido vai afirmar-se abertamente no ser esse o seu intuito. no fundo uma contradeclarao. Reserva: modalidade de protesto em que se especifica que um certo comportamento no significa renncia a um direito prprio ou reconhecimento de um direito alheio exemplo, a vitima de um acidente recebe do causador uma soma em dinheiro, mas declara que isso no significa renuncia a receber o montante total dos danos. A forma da declarao negocial: Vantagens do formalismo negocial: a) Assegura uma maior reflexo das partes. Nos negcios formais o tempo que vai desde a deciso de concluir o negcio e a sua celebrao permite repensar o negcio, livrando as partes da precipitao e da ligeireza; b) Separa os termos definitivos do negcio da fase pr contratual , ou seja, da negociao; c) Permite uma formulao mais precisa e completa da vontade das partes; d) D um maior grau de certeza sobre a celebrao do negcio e os seus termos evitando-se a falibilidade da prova por testemunhas; e) D publicidade ao acto o que importante para terceiros. Inconvenientes do formalismo negocial: a) Reduo da fluncia e celeridade do comrcio jurdico; b) Embaraa a concluso vlida dos negcios, com demoras, incmodos e despesas; c) Pode levar a eventuais injustias devido a uma desvinculao de uma das partes do negcio com fundamento em nulidade por vcio de forma, apesar de essa mesma parte ter querido o acto negocial. I Modalidades da forma negocial. Principio da liberdade formal: No nosso direito civil vale o princpio da liberdade de forma consagrada no artigo 219. Existem, no entanto, importantes excepes a este principio consagradas no nosso cdigo como regulamentao especial, caso do 875 em que se estabelece a obrigao de celebrar escritura pblica.
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Forma legal: quando o formalismo exigvel para certo negcio imposto pela lei; Forma convencional: quando o formalismo exigvel resulta de uma estipulao ou negcio jurdico das partes; algo que deriva do principio da liberdade contratual artigo 405; Forma voluntria: forma adoptada pelas partes sem que a lei ou conveno anterior a isso as obrigasse. O facto de os particulares verem as suas estipulaes reconhecidas acerca da forma do negcio, tal no significa que os mesmos possam afastar, por acordo, normas legais que exigem para certos actos requisitos formais j que so normas imperativas. Assim, as partes podero utilizar a forma convencional em negcios que a lei no exige forma ou exige uma solenidade menos forte. II mbito da forma exigida: a) Na forma legal: abrange as clusulas essenciais do negcio jurdico, bem como as clusulas acessrias anteriores ou contemporneas, sob pena de nulidade artigo 221/1. H, no entanto, uma excepo na segunda parte deste artigo reconhecendo-se a validade de estipulaes verbais, anteriores ou contemporneas ao documento exigido desde que se verifiquem cumulativamente as seguintes condies: 1- Que se trate de clusulas acessrias, no devendo ser estipulaes essenciais, que devem completar o documento indo para alm do seu contedo mas nunca o contradizendo; 2- No sejam abrangidos pela razo de ser da exigncia de documento; 3- Que se prove que as clusulas acessrias correspondem vontade das partes. (h uma presuno do documento formal ser completo, pelo que, na dvida sobre a existncia de uma estipulao acessria de decidir pela sua no existncia. tambm inadmissvel a prova por testemunhas se tiver por objecto convenes contrrias ou adicionais ao contedo de documentos autnticos e particulares artigo 394. Assim, as estipulaes no formalizadas, anteriores ou contemporneas s produziro efeitos se houver lugar a confisso ou forem provadas por documento, mesmo que menos solene : exemplo, carta. Quanto s estipulaes posteriores ao documento esto dispensadas de forma legal prescrita para a declarao se as razes da exigncia especial da lei no lhes forem aplicveis artigo 221/2. b) Na forma voluntria: no abrange, em princpio, as estipulaes acessrias anteriores ou contemporneas ao escrito, tal como acontece para as estipulaes posteriores ao documento artigo 222. c) Na forma convencional: est prevista no artigo 223.
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Inobservncia de forma legal: Formalidades ad substantiam: exigidas para a validade do negcio, so insubstituveis por outro gnero de prova, gerando a sua falta a nulidade do negcio artigo 364/1; Formalidades ad probationem: so meramente probatrias, a sua falta pode ser suprida por outros meios de prova mais difceis de conseguir ex: confisso artigo 364/2. a) Inobservncia da forma legal: o cdigo civil liga inobservncia da forma legal a nulidade artigo 220. Poder parecer injusto a nulidade de uma compra em que o comprador j pagou o preo e o vendedor j o recebeu, em que este no seria obrigado a restituir a importncia recebida ou o primeiro no seria obrigado a restituir a coisa vendida, mas tal no se verifica, pois uma vez declarado nulo o negcio dever ser restitudo tudo o que tiver sido prestado em virtude do negcio viciado artigo 289. Nos casos em que a lei determine outra consequncia, a nulidade deixar de ser a sano para a inobservncia da forma legal artigo 220. A doutrina tem colocado o problema de saber se a possibilidade de invocao da nulidade por vicio de forma no pode ser excluda por aplicao da clusula geral de boa-f ou do abuso de direito artigo 334, ou seja, dever admitir-se a invocao de nulidade com fundamento em vicio de forma, quando essa invocao por uma das partes constitua um abuso de direito? Exemplo, arguio da nulidade, com fundamento em vicio de forma por um contraente que a provocou ou que criou na contraparte a expectativa de que a nulidade jamais seria arguida. Manuel de Andrade defende a improcedncia da arguio de nulidade nos casos de manifesto abuso de direito. Larenz por seu lado, acha que as normas imperativas no podem ser postas em causa, compensando a injustia com a obrigao de indemnizar por parte do autor do abuso. Mota Pinto coloca o valor social da segurana jurdica acima de um critrio de justia de cada caso, afirmando a nulidade dos negcios afectados por vcio de forma, sendo que haver lugar a indemnizao ex vi artigo 227 (). b) Inobservncia da forma convencional: a este respeito rege o artigo 223 que se limita a estabelecer presunes que podem ser ilididas mediante prova em contrrio artigo 350. Essas presunes so duas: 1- Se a conveno foi estipulada antes da concluso do negcio, consagra-se uma presuno de essencialidade, em que as partes apenas se querem vincular atravs da forma convencionada. Ela tem carcter constitutivo. Aquando da sua inobservncia Mota Pinto diz que o negcio ineficaz enquanto que Vaz Serra diz que o negcio no est concludo entre as partes artigo 223/1. 2- Se a conveno contempornea ou posterior ao negcio, sendo que na primeira hiptese haja fundamento para admitir que as partes se quiseram vincular desde logo, presume-se que as partes no quiseram substituir o negcio mas apenas facilitar a prova consolidando o acto ou tornando o contedo do
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negcio mais claro ou outro qualquer efeito artigo 223/2. Como tal a sua inobservncia no tm quaisquer consequncias sobre o negcio. c) Inobservncia de forma voluntria: a sua inobservncia no tem quaisquer consequncias. # I Interpretao dos negcios jurdicos: (no confundir com interpretao das leis artigo 9); O negcio jurdico contem uma ordem normativa, pela qual, as partes, atravs das declaraes de vontade, pautam a sua conduta. Interpretao: actividade dirigida a fixar o sentido e o alcance dos negcios, segundo as respectivas declaraes de vontade, ou seja, trata-se de determinar o sentido e o alcance do contedo das declaraes de vontade e consequentemente dos efeitos que o negcio visa produzir. Ela no pode ser abandonada ao senso emprico, deve ser pautada por regras ou critrios cuja sua formulao o objecto da teoria da interpretao que tem critrios convertidos em verdadeiras normas jurdicas 236 ss. Para haver declarao a interpretar temos de estar no domnio da autonomia da vontade privada das partes que tem: a) Elemento subjectivo: acto de vontade, acto determinante ou contedo da vontade real fonte geradora de efeitos jurdicos; b) Elemento objectivo: acto social de comunicao, aquele a quem a declarao negocial se destina ou a conhece. Isto d origem a posies subjectivistas, o intrprete deve investigar atravs de todos os meios adequados a vontade real do declarante, sendo que o negcio valer com o sentido subjectivo, ou seja, com o sentido querido pelo autor da declarao. Posies objectivistas: o intrprete no procura a vontade real do declarante, mas procura um sentido exteriorizado ou cognoscvel atravs de certos elementos objectivos. Trata-se de uma interpretao normativa e no de uma interpretao psicolgica. Dentre as doutrinas objectivistas merece referncia a teoria da impresso do destinatrio: declarao deve valer com o sentido que 1 destinatrio razovel, colocado na posio concreta do real destinatrio lhe atribuiria, vai-se considerar o real declaratrio nas condies concretas em que se encontra e com os elementos que conhece, mais os que uma pessoa razovel (normalmente esclarecida, zelosa e sagaz o bnus pater famlias, teria conhecido e figura-se em raciocnios sobre essas circunstancias, como o teria feito um declaratario razovel. Trata-se da posio mais justa, j que tutela a legitima confiana do declaratrio, tambm a mais fcil, rpida e confere maior segurana ao comercio juridico. Posio adoptada pelo nosso cdigo no artigo 236/1.
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Este sentido que corresponde impresso do destinatrio sofre, no entanto uma limitao (defendida por Larenz e Ferrer Correia): para que tal sentido possa relevar, torna-se necessrio que seja possvel a sua imputao ao declarante, isto , que este pudesse razoavelmente contar com ele artigo 236/1 parte final. Considera-se que s seja justificado fazer responder o declarante por um sentido que no deu declarao, se este sentido lhe era imputvel limitao subjectivista. Esta teoria da impresso do destinatrio envolve um nus da adequada manifestao da vontade por parte do declarante. Este deve escolher os meios convenientes para exprimir um sentido que no seja reconhecido ou cognoscvel pelo declaratario. Assim, se o declarante se move em circunstncias especiais deve tomar a iniciativa de se expressar convenientemente para o sentido ser correctamente apreendido. Outra excepo a consagrada no artigo 236/2, de acordo com a mxima julsa demostratio non nocet estabelece que sempre que o declaratario conhea a vontade real do declarante, de acordo com o ultimo que vale a declarao. Assim, o sentido querido pelo declarante releva mesmo quando a declarao ambgua ou inexacta se o declaratario conhecer o seu sentido. Tendo em ateno, no entanto, as limitaes para os negcios formais previstos no artigo 238/2. No haver declarao negocial se faltar a vontade de aco artigo 246. Quando a interpretao leve a um resultado duvidoso, deveremos atender ao artigo 237, prevalecendo nos negcios gratuitos o sentido menos gravoso para o disponente e nos onerosos o que conduzir ao maior equilbrio das prestaes. Se, no entanto, a duvida for insanvel devemos aplicar por analogia o artigo 224/3, sendo a declarao ineficaz. Nos contratos de adeso, defende-se o princpio de que na dvida deve intrepertar-se contra o emitente das condies gerais pr-ordenadas. A doutrina tradicional sofre certos desvios que se traduzem: a) Maior objectivismo: o que sucede nos negcios formais. Nestes o sentido objectivo corresponde impresso do destinatrio, no pode valer se no tiver um mnimo de correspondncia, embora imperfeita, no texto do documento artigo 238/1. A consequncia, defende Manuel de Andrade a nulidade em sede interpretativa, pois o que temos um problema de vcio de forma (o sentido no est formalizado) cuja sano correspondente a nulidade artigo 220. Admite-se, no entanto, que um sentido no traduzido no documento possa valer desde que: Corresponder vontade real e concordante das partes, mesmo no caso de impropriedade das expresses utilizadas, a falsa demonstrato non nocet artigo 238/2;
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No oposio a essa validade das razes determinantes da forma do negcio (certeza e segurana ou interesses de terceiros) artigo 238/2 (parte final); b) Maior subjectivismo: o caso das disposies testamentrias. Na sua interpretao consagra-se o sentido subjectivo, em que vale a vontade real do testador, estando esta condicionada pelo contexto do testamento artigo 2187 o significado decisivo o que o testador quis dizer. Na pesquisa desta vontade do testador admitido o recurso prova complementar, ou seja, elementos ou circunstncias estranhas aos termos do testamento, fundadas em qualquer dos meios de prova geralmente admitidos (esclarecimentos orais ou escritos, anotaes pessoais, etc). Exige-se, no entanto, que a vontade assim reconstituda tenha um mnimo de correspondncia, ainda que imperfeita no contexto. Limitao dada pelo teor do documento que manifesta o carcter solene do negcio testamentrio artigo 2187/2. Podemos retirar deste artigo as seguintes concluses: 1- Invalidade de um sentido contrrio ao texto do testamento, ainda que alicerado noutros meios probatrios; 2- Admissibilidade das disposies testamentrias tcitas artigo 217/2; 3- O testador pode utilizar no testamento um termo numa acepo pessoal, inteiramente fora dos usos gerais da lngua, mas desde que d a entender por qualquer forma no testamento (com essa expresso entre aspas ou seguida de reticncias) ou que se prove que a significao anmala era utilizada habitualmente pelo testador exemplo: A diz que deixa a sua biblioteca a B, se se provar que A no tinha biblioteca e que utilizava essa expresso para significar garrafeira valido esse legado h aqui um mnimo de correspondncia no testamento. J haver nulidade do testamento se o testador usou termos numa acepo extravagante que estava fora dos seus prprios hbitos de linguagem, ou incorreu em erro na declarao. Com a excepo de no testamento constarem outras referencias que levem a considerar (clarificar) patente o significado extravagante ou o erro (na ultima hiptese rege o artigo 2203) exemplo: A quis deixar os seus bens a Clara e escreveu (a quem eduquei), foi ele quem a educou durante 15 anos escreveu se se apurar que a nica pessoa que A educou foi Clara patente que A queria referir-se a Clara e a j surgir efeitos) (o exemplo est meio confuso, mas d para perceber). Integrao dos negcios jurdicos: o problema o de saber qual a regulamentao das questes no previstas pelas partes, nem resultantes de disposio legal imperativa ou supletiva, mas exigida pela resoluo do litigio entre as partes e que estas deveriam ter previsto aquando do ordenamento negocial das suas relaes. Nestes casos o artigo 239 remete em primeiro lugar para a vontade hipottica das partes, ou seja, a vontade que teriam tido caso tivessem previsto o ponto omisso. Esta integrao deve ser determinada para cada negcio e no para os vrios tipos de negcios. No entanto, o juiz dever-se afastar da vontade hipottica quando a soluo que as partes teriam estipulado contrarie os ditames da boa f. Neste caso a declarao deve ser integrada de acordo com as exigncias da boa f (entenda-se boa f objectiva) regras de
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honradez e honestidade que as partes devem pr na celebrao e concluso dos negcios. As prprias normas supletivas podero, em casos excepcionais, no se aplicar por contrariarem o comando da boa f artigo 334. de referir que h prioridade da aplicao do direito supletivo sobre o problema da integrao negocial, tudo porque o direito supletivo obedece resoluo de interesses gerais e porque esta vontade hipottica no verdadeiramente manifestada por qualquer das partes. Assim, havendo norma supletiva no h verdadeiramente uma lacuna, da o artigo 239 referir na falta de disposio legal. Certos problemas, mesmo que seja evidente a prova da vontade hipottica das partes no podem ser equacionadas e resolvidos em sede de integrao. A integrao no pode conduzir a uma ampliao do objecto negocial que foi pretendido pelas partes, ou seja, no pode ir contra o que est expressamente no contrato, exemplo: A vende a B uma tonelada de acar pelo preo de x, no pode agora pretender-se a entrega de uma tonelada e meia pelo mesmo preo, mesmo que se prove que no momento do contrato A teria vendido e B teria comprado mais esses 0,5 toneladas, se a questo tem sido abordada. # Divergncia entre a vontade e a declarao: I- Noes gerais: normalmente h coincidncia entre a vontade (elemento interno) e a declarao negocial (elemento externo). No entanto, pode haver dois tipos de vcios: a) Na formulao da vontade (divergncia entre a vontade real e a declarao entre o querido e aquilo que foi declarado; b) Na formao da vontade: a vontade no foi formada livre e esclarecidamente, h uma divergncia entre a vontade hipottica e a vontade real. Divergncia entre a vontade real e a declarao pode ser: a) Intencional: quando o declarante emite, consciente e livremente uma declarao com um sentido objectivo diverso da sua vontade real b) No intencional: quando o declarante no se apercebe da divergncia ou porque forado irresistivelmente a emitir uma declarao diferente da sua vontade real.
Intencional
Simulao Reserva mental Declaraes no srias
No intencional
Erro, () Falta conscincia do dec Coao fsica
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Analisemos o aspecto teleolgico dos interesses em jogo: O Interesse do declarante reclamando o principio da autonomia da vontade aponta para a sua no vinculao ao sentido objectivo da declarao que no coincide com a sua vontade real, apontando para a invalidade do negcio. O interesse do declaratrio aponta para a tutela da confiana e para a irrelevncia da divergncia. H a pretenso da proteco das legtimas expectativas. Tal como para a auto responsabilidade do declarante. O interesse de terceiros tambm concorre aqui, terceiros aos quais podem derivar direitos ou que podem ter adquirido direitos quer do declarante, quer do declaratrio. Releva ainda o interesse geral do comrcio jurdico que aponta para a segurana e celeridade no trfego e, como tal, para as legitimas expectativas do declaratario. Interesses fundamentais para a validade e produo dos efeitos da declarao. Teorias que visam resolver o problema: a) Teoria da vontade: defende a invalidade do negcio logo que haja uma divergncia entre a vontade e a declarao sem necessidade de mais requisitos Savigny; b) Teoria da culpa in contrahendo: acrescenta teoria anterior a obrigao de indemnizar por parte do declarante se houve ou dolo deste e boa f do declaratario. Cobre o interesse contratual negativo ou interesse da confiana, repondo o declaratario lesado na situao em que estaria se no tivesse concludo o negcio. Ihering, c) Teoria da responsabilidade: assenta na teoria anterior, mas no caso de dolo ou culpa do declarante , estando o declaratrio de boa f o negcio vlido. Comea o declarante a responder pela aparncia exterior da sua vontade, como se de facto a tivesse querido. d) Teoria da declarao: d relevo fundamental declarao, ao que foi exteriormente manifestado, com as seguintes modalidades: 1- A mais extrema em que h uma adeso rgida expresso literal; 2- A chamada doutrina da confiana, a divergncia s produz a invalidade se for conhecida ou cognoscvel do declaratrio. 3- A doutrina da aparncia eficaz, limita a doutrina da confiana apenas aos casos em que o declaratario confiou efectivamente nesse sentido (exclui-se os casos em que ele confiou num terceiro sentido) No h, no entanto, uma teoria que se possa aplicar s vrias modalidades de divergncia. No so idnticas as solues mais razoveis especficas de cada uma das vrias divergncias entre o querido e o declarado. I A simulao: Noo e elementos: trata-se da principal divergncia entre a vontade real e a declarao negocial.
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Simulao: a divergncia intencional entre a vontade real do declarante e a declarao negocial. Divergncia procedente de acordo entre o declarante e o declaratario e determinada pelo intuito de enganar terceiros artigo 240/1. Temos trs elementos: a) Intencionalidade da divergncia; b) Acordo entre declarante e declaratario, chamado acordo simulatrio; c)Intuito de enganar terceiros. Modalidades e seu regime: Simulao inocente: h apenas um mero intuito de enganar terceiros, sem os prejudicar (animus decipiendi). Realizada sobretudo por razes sociais (ex. A doa a B um faqueiro de prata havendo entre eles acordo de devoluo, tudo para crer a C e D, seus vizinhos, que A muito rico) rara. Simulao fraudulenta: h no s o intuito de enganar terceiros, como tambm o de os prejudicar ou de contornar uma norma legal imperativa (animus nocendi), exemplo: venda efectuada por um devedor a um comprador fictcio, de forma a enganar os seus credores; exemplo 2 venda de imvel simulado um preo inferior ao real para prejudicar a fazenda nacional ou simulando um preo superior para prejudicar um preferente, etc. Simulao absoluta: as partes fingem celebrar um negcio jurdico e na realidade no querem celebrar nenhum negcio jurdico. H apenas o negcio simulado e por detrs dele nada mais. Simulao relativa: as partes fingem celebrar um certo negcio jurdico e na realidade querem um outro negcio jurdico de tipo ou contedo diverso. Por detrs do negcio simulado h um negcio dissimulado ou oculto. Efeitos da simulao absoluta: a simulao importa a nulidade do negcio simulado artigo 240/2. Aqui no h que defender as expectativas do declaratrio j que este tem conhecimento e intervm no acordo simulatrio. Apenas os interesses de terceiros de boa f que tenham confiado na validade do negcio exigem ponderao. Nulidade que pode ser invocada por qualquer interessado, de acordo com o artigo 286, at pelos prprios simuladores, ainda que a simulao seja fraudulenta como resulta do artigo 242/1, pode ser deduzida tanto por via de aco como por via de excepo artigo 287/2, pode ser arguida a todo tempo quer o negcio esteja ou no cumprido. No caso da simulao, no poder haver, regra geral, usucapio, pois o adquirente um possuidor precrio artigo 1253/c com a excepo do artigo 1290. Modalidades da simulao relativa:
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Subjectiva: so simulados os prprios sujeitos do negcio jurdico, o que acontece com a interposio fictcia de pessoas: A quer dar um prdio a B, mas finge doar a C para este posteriormente doar a B, havendo concluio entre os trs. Pode-se fazer isto para fugir aos artigos 953 e 2196 (o interposto aqui um simples testa de
ferro)??????
Supresso de um sujeito real: faz se uma venda de A a B e outra de B a C, mas para pagar uma s SISA os trs sujeitos concordam em documentar numa s escritura uma s venda de A a C. No confundir com a interposio real: o interposto actua em nome prprio mas no interesse e por conta de outrem, por fora de um acordo entre ele e s um dos sujeitos (ex. A est interessado num bem que B no lhe vende, vai acordar com C no sentido deste comprar o bem a A e depois lhos vender) no havendo concluio entre os trs sujeitos, no h simulao mas um mandato sem representao , mesmo que a outra parte saiba que o interposto no actua em nome prprio artigo 1180. Objectiva: simulado o contedo do negcio e pode ser: Sobre a natureza do negcio: o negcio simulado de um tipo jurdico diverso ao negcio dissimulado (ex. finge-se uma venda e quer-se uma doao); Sobre o valor do negcio: h divergncia relativa ao quantuum da venda, fingiu se um preo superior ou inferior ao preo real. Efeitos da simulao relativa: tal como a simulao absoluta, o negcio simulado est ferido de nulidade artigo 240/2. Quanto ao negcio dissimulado aplica-se o artigo 241 e este ser objecto do tratamento jurdico que lhe caberia se tivesse sido concludo sem dissimulao. Assim, o negcio dissimulado poder ser vlido e eficaz como poder ser invlido consoante que aconteceria se o negcio tivesse sido abertamente concludo.
Efeitos da simulao quanto aos negcios formais: A lei estabelece um regime especial para os negcios formais no artigo 241/2. Nesta questo a doutrina divide-se, quando o negcio dissimulado de carcter formal: Doutor Mota Pinto defende que o negcio dissimulado ser nulo por vicio de forma se este no respeitar o formalismo exigido, mesmo que a sua forma fique satisfeita com as solenidades prprias do negcio simulado. Baseia-se no argumento literal da lei s vlido se tiver sido observada a forma exigida por lei nada dizendo para o caso de as razes de formalismo do negcio dissimulado se acharem satisfeitas com a observncia de solenidades do negcio simulado e no argumento racional de que a forma legal no visa dar s a conhecer a trasmissao dos bens, mas tambm a coisa da sua transmisso. Admite-se uma excepo para o caso de as partes fazerem constar das declaraes uma contradeclarao um escrito de reserva com os requisitos formais exigidos para
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esse negcio (algo que nos parece absurdo porque ao fazer isso, por exemplo numa escritura pblica tal traria a descoberto o negcio simulado e o notrio no celebraria o negcio). Doutor Orlando de Carvalho, Pires de Lima, Antunes Varela e Manuel de Andrade defendem uma outra posio, defendendo que o negcio dissimulado no deveria ser nulo se as razes que esto na base da exigncia da sua forma ficarem satisfeitas com a observncia das solenidades prprias do negcio simulado. H como que um aproveitar da forma do negcio simulado sempre que esta coincidir com a forma do negcio dissimulado. Legitimidade da invocao da simulao: o artigo 242/1 atribui legitimidade aos prprios simuladores para a arguio da nulidade mesmo sendo a simulao fraudulenta. Algo que, no entanto, sofre uma aprecivel restrio indirecta por fora do artigo 394/2 onde se estatui a inadmissibilidade da prova testemunhal no acordo simulatrio e do negcio dissimulado. A prova quase restringida prova documental e confisso, estando inadmissveis a prova testemunhal e a prova por presunes em virtude do artigo 351 (julgo). A nulidade do negcio simulado, tal como todas as nulidades, podem ser invocadas por qualquer interessado e declarada ex officio pelo tribunal artigo 286. Aps a morte do de cuius os herdeiros legitimrios, como quaisquer outros herdeiros podem arguir a nulidade dos actos simulados praticados pelo de cuiuis. S que intervm como sucessores do simulador e no como terceiros. Em vida do hereditando o artigo 242/2 permite aos herdeiros agir em vida do autor da sucesso contra os negcios por ele simuladamente feitos com inteno de os prejudicar, no bastando que provoque graves prejuzos. So terceiros interessados na nulidade: a) fazenda nacional; b) os preferentes; c) os credores (mesmo que no haja insolvncia artigo 605/1. Conflitos entre terceiros de boa f: so possveis conflitos entre terceiros que pretendem arguir a nulidade do negcio e terceiros cujos interesses exigem que o negcio seja considerado como vlido. O cdigo no tem normas explcitas sobre estes conflitos. Vejamos algumas hipteses: 1- Conflito entre credores comuns do alienante simulado e credores comuns do simulado adquirente : Manuel de Andrade defende que se deve dar preferncia aos ltimos; 2- Conflito entre credores comuns do simulado alienante e subadquirentes do simulado adquirente : devem prevalecer os interesses dos ltimos diz Manuel de Andrade. 3- Conflito entre subadquirentes do simulado alienante e subadquirentes do simulado adquirente: sendo aquisies tidas como vlidas, trata-se de um problema de incompatibilidades entre direitos reais adquiridos do mesmo transmitente - prevalece a venda mais antiga ou a que primeiro foi registada. Prova da simulao: a prova do acordo simulatrio e do negcio dissimulado por terceiros livre, podendo ser feita por qualquer um dos meios admitidos na lei: confisso, documentos, testemunhas, presunes, etc.
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Reserva Mental: o declarante emite uma declarao no coincidente com a sua vontade real, sem qualquer concluio com o declaratrio, visando enganar este. Est prevista no artigo 244/1. So duas as notas que a definem: a) Emisso de uma declarao contrria vontade real; b) Intuito de enganar o declaratrio. Apenas com intuito de enganar: ex. A declara a B fazer-lhe uma doao, sem que na realidade tenha essa inteno, pois visa apenas dissuadir B do suicdio pela sua grave situao econmica; Fraudulenta: para alm do intuito de enganar, h ainda inteno de prejudicar (ex. A declara comprar a B um automvel para o enganar, no tendo inteno de fazer qualquer compra, tendo feito a declarao por julgar erradamente que a lei exige escritura pblica para a venda do automvel e que depois podia arguir a nulidade). Os efeitos desta figura so determinados pelo artigo 244/2. A declarao negocial emitida com a reserva ocultada ao declaratario , em principio vlida, salvaguardando, assim, condies de justia e de segurana do comrcio jurdico e da confiana da contraparte. O negcio ser, no entanto, nulo se o declaratrio teve conhecimento da reserva. Aqui no h confiana a proteger. No bastar para a relevncia da reserva a sua cognoscibilidade, sendo necessrio o seu efectivo conhecimento. Ter, no caso de ser nulo, os efeitos da simulao. Existe uma excepo colocada pela doutrina, por exemplo nos casos em que se tenta dissuadir de um suicdio ou de um acto patrimonialmente ruinoso. Aqui aplicar-se- a clusula geral do abuso de direito artigo 334, visto que excede os limites da boa f e dos bons costumes a pretenso do declaratario no sentido da validade dessa declarao, neste sentido Mota Pinto e Orlando de Carvalho. Declarao no sria: o declarante emite uma declarao no coincidente com a sua vontade real, sem o intuito de enganar qualquer pessoa, procedendo-se na expectativa de que a falta de seriedade no passe despercebida. Podem ser declaraes jocosas, cmicas, didcticas, publicitrias, etc. Na chamada graa malvola apesar de ter uma finalidade tambm jocosa ela reserva mental e no declarao no seria porque se espera que a outra parte caia no engano. Em principio carece de qualquer efeito artigo 245/1, porque no chega a haver uma verdadeira declarao, se o declaratrio conhecia a falta de seriedade ou pelo menos esta era exteriormente perceptvel. O artigo 245/2 estabelece um regime especial no caso da declarao ser feita em circunstncias que induzem o declaratrio a aceitar justificadamente a sua seriedade. Neste caso a declarao tambm no tem qualquer efeito, no entanto h responsabilidade do declarante pelo interesse negativo ou confiana responsabilidade pr-negocial.
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Divergncias no intencionais entre a vontade e a declarao: I- Coao fsica ou coaco absoluta: o declarante transformado num autmata, sendo forado a dizer ou a escrever o que no quer, no atravs de uma mera ameaa, mas pelo emprego de uma fora fsica irresistvel que o instrumentaliza e o leva a adoptar o comportamento (ex. torcer o brao de algum para o obrigar a assinar um papel). Distingue-se da coao relativa, porque nesta a liberdade est cercada, mas no completamente excluda, ao contrrio da coao absoluta em que o coagido no pode combater esse mal. A coao fsica, comporta, nos termos do artigo 246 a ineficcia da declarao negocial, esta no produz quaisquer efeitos. No havendo dever de indemnizao a cargo do declarante. II- Falta de conscincia na declarao: o declarante emite uma declarao sem sequer ter a conscincia (a vontade de fazer uma declarao negocial, podendo at faltar completamente a vontade de agir) ex. negcio em estado de sonambulismo, ex. um indivduo que entra num leilo e faz um gesto para cumprimentar algum que tomado como um lance sem que a pessoa se aperceba disso. O artigo 246 estatui que o negcio no produz quaisquer efeitos, porque no h um comportamento humano consciente e voluntrio, mas sim involuntrio e mesmo reflexo. Algo que a doutrina Alem no aceita calmamente. Estabelece-se, no entanto, no fim do artigo 246 que se o declarante tiver culpa na falta de conscincia da declarao, o declaratario tem o direito a ser indemnizado pela chamada responsabilidade pr-negocial. Algo que Larenz e Canaris chamam de responsabilidade por uma aparncia jurdica (ex. no caso do leilo se o amigo que ele quer cumprimentar nem sequer estiver virado para ele, mas ele acena com a mo mesma e isso tomado como um lance pelo leiloeiro). III- Erro na declarao ou erro-obstculo: o declarante emite a declarao divergente da vontade real, sem ter consciencia dessa falta de coincidncia caso do lapsus lingual ou lapsus calami ou pelo chamado erro in predicando atribuio s palavras de um significado diverso do seu sentido objectivo. diferente das chamadas declaraes sob o nome de outrem nestas, ao contrrio do erro obstculo no h qualquer comportamento por parte do sujeito a quem a declarao atribuda (A faz-se passar por B fazendo um negocio e falsificando a sua assinatura) esta hiptese estar sob o artigo 246 atravs de uma aplicao analgica , o negcio ser no entanto eficaz relativamente ao declarante aparente se este o aprovar falsa demonstratio non nocet. No caso de erro obstculo o princpio geral consta do artigo 247, exigindose para a anulao que o declaratrio conhecesse ou no devesse ignorar a essencialidade para o declarante do elemento sobre que incidiu o erro. Mota Pinto critica este requisito dizendo que facilita os interesses do declarante para anular o negcio, sacrificando-se em demasia os interesses do
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declaratario e os do comrcio jurdico, dizendo que se deveria ir mais alm exigindo o conhecimento ou a cognoscibilidade do erro. No entanto, se o erro fosse conhecido, o problema no se resolveria em sede de erro obstculo, mas em sede interpretativa artigo 236/2. Deslocar-se-ia para uma rea de validade, deixando uma rea de invalidade do artigo 247. Se o erro apenas cognoscvel o caso ser resolvido em sede de erro obstculo se for relevante o que tornar o negcio invlido e ser resolvido em sede interpretativa se o erro irrelevante. Mota Pinto defende que nalguns casos, em que a aplicao do artigo 247 lese com extrema injustia os interesses do declaratario, poder-se-ia obstar anulao com base em abuso de direito 334. No artigo 248 consagra-se uma excepo no caso do declaratario aceitar o negcio como o declarante queria a anulabilidade fundada em erro no procede. (ver o artigo 248). Segundo o artigo 249 o erro de clculo ou escrita revelados no contexto da declarao ou nas circunstncias que a acompanham no do lugar anulabilidade mas apenas rectificao do negcio. Pode haver o caso em que o declaratrio compreendeu um terceiro sentido que no coincide com o querido pelo declarante nem com o sentido declarado. Falamos neste caso de dissenso. O dissenso pode resultar de uma falta de acordo dos sentidos objectivos (ex. A declara vender x e B declara comprar y) como consequncia h quem defenda que: a) O negcio inexistente Mota Pinto, Oliveira Ascenso e Carvalho Fernandes; b) Que nulo Castro Mendes; c) Que ele no foi concludo porque no houve acordo nos termos do artigo 232; Pode, no entanto, haver acordo dos sentidos objectivos mas desacordo entre as vontades reais: a) Uma s das partes atribuiu sua declarao um sentido diverso do que tem objectivamente aplica-se a doutrina do erro obstculo, b) Cada uma das partes atribui ao negcio um sentido diverso no coincidente com o seu teor objectivo hiptese acima transcrita. Aqui o dissenso tem interesse autnomo. Mota Pinto defende que a declarao anulvel sem a exigncia dos requisitos do artigo 247. Erro na transmisso da declarao: hiptese prevista no artigo 250 que o regulamenta o seu n1 nos mesmos termos do erro obstculo, ou seja, anulvel se o declaratario conhecesse ou no devesse ignorar a essencialidade para o declarante do elemento sobre que incidiu o erro. Mota Pinto transporta as suas crticas face ao erro obstculo nos mesmo termos para este regime. Existe uma excepo estabelecida no artigo 250/2 admitindo-se a anulao sempre que o intermedirio emite intencionalmente, ou seja, com dolo uma declarao diversa da vontade do declarante. No entanto, o declarante deve
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suportar o risco de uma transmisso defeituosa ou de uma deturpao ocorrida enquanto a declarao no chega esfera do declaratario. (ex. telegrafista transmite em vez da compra de 20 cavalos, a compra de 18, face pequena diferena o negcio deve-se considerar vlido e o declarante deve suportar esse risco). # Vcios da vontade: Generalidades: trata-se de perturbaes do processo formativo da vontade negocial, de tal forma, que esta, embora concorde com a declarao determinada por motivos considerados como ilegtimos. Assim, o declarante diz o que queria dizer mas isso est inquinado por uma m formao da vontade. Se ele conhecesse os termos e circunstncias do negcio jurdico no tomaria essa deciso mas uma outra ou ento nem tomaria deciso nenhuma. O erro como vicio da vontade: Ignorncia ou representao inexacta por parte do declarante de uma qualquer circunstancia de facto ou de direito que foi determinante na formao da sua vontade negocial de tal modo que se ele estivesse esclarecido acerca dessa circunstancia no teria realizado o negcio ou no o teria realizado nos precisos termos em que o concluiu. o que os Alemes chamam de erro motivo Motivirnt (ta mal a palavra em alemo!). Distino entre erro vcio / e erro obstculo e / pressuposio: O erro vicio um erro na formao da vontade e diz respeito a circunstncias anteriores ou contemporneas concluso do negcio. H divergncia entre a vontade real e a vontade hipottica. O erro obstculo um erro na formao da vontade h divergncia entre vontade real e a declarao. Pressuposio: convico por parte do declarante de que certa circunstncia se verificar no futuro ou de que se manter um certo estado de coisas. A alterao anormal das circunstncias constitui fundamento de resoluo ou modificao do contrato previstos os pressupostos / 437 (no erro). () Modalidades: a) Erro sobre a pessoa do declaratario: erro sobre a identidade e erro sobre as qualidades (exs. A contrata com B julgando que este C; A contrata com B porque pensa erradamente que este filho de um seu amigo) artigo 251 b) Erro sobre o objecto do negcio: pode incidir sobre o objecto mediato sobre a identidade ou sobre as qualidades (ex. A compra um terreno julgando erradamente que ele tem gua); objecto imediato sobre a natureza do negcio (ex. A contrata com B julgando que o contrato tem os efeitos de locao quando afinal tem os efeitos de uma venda a prestaes). 251
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c) Erro sobre os motivos do negcio: uma noo residual, trata-se de um erro que recaia nos motivos determinantes da vontade, mas que no se refira pessoa do declaratrio nem ao objecto do negcio. Nele podemos integrar o erro sobre pessoa de terceiros e o erro sobre os fins ou objectivos de natureza subjectiva que motivam o declarante artigo 252. Condies gerais de relevncia do erro vicio como motivo de anulabilidade: a) Essencialidade: o erro tem de ser essencial, ou seja, tem que ter motivado a concluso do negcio em si mesmo e no apenas nos termos em que foi concludo. O erro tem de ser causa da celebrao do negcio e no apenas dos seus termos o erro essencial se sem ele no se celebraria o negcio ou se celebraria um negcio com outro objecto ou de outro tipo ou com outra pessoa. Caso contrrio o erro incidental influiu apenas nos termos do negcio pois o errante contrataria, sempre, embora noutras condies. Este erro no releva tal como no releva o erro indiferente em que mesmo sem ele o negcio teria sido concludo nos mesmos termos em que foi. Para o caso do erro incidental Mota Pinto defende a aplicao analgica do 911 sendo o negcio vlido nos termos em que teria sido concludo sem o erro; O Doutor Mota Pinto e tambm Carvalho Fernandes prevm a reduo do negcio segundo os termos da norma geral artigo 292. b) Propriedade: o erro tem de ser prprio. Ele s prprio quando incide sobre uma circunstncia que no seja a verificao de qualquer elemento legal da validade do negcio. O erro ser imprprio quando versa sobre os requisitos legais da forma negocial, capacidade do errante,etc ( no entanto o erro sobre as qualidades da pessoa do declaratario j erro sobre a pessoa do negcio ex. incapacidade do declaratario. Aqui o fundamento da invalidade no o erro mas o requisito legal cuja deficincia vicia o negcio. Na vigncia do Cdigo de Seabra a doutrina considerava ainda: a) Escusabilidade: necessidade de ausncia de culpa da parte do errante. O erro indesculpvel ou grosseiro, segundo Cabral de Moncada e outros, no anularia o negcio, embora houvesse doutrina (Manuel Andrade e Ferrer Correia) que defendesse que a anulabilidade ocorreria mesmo no caso de erro culposo, pois a situao do contraente no enganado j tomada em conta ao permitir-se a anulao apenas quando se verifiquem certos requisitos especiais. Face ao novo cdigo este requisito dispensvel. No entanto, no caso de erro culposo, no obstante a anulao, os interesses da outra parte esto protegidos pelo artigo 227 - responsabilidade pr negocial. b)Individualidade ou singularidade: quando fosse exclusivamente do errante e no de toda a gente em geral (Manuel de Andrade) afirmava o absurdo deste critrio, j que quando o erro comum a uma generalidade de pessoas que mais
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justificado se torna que o errante o possa invocar para a anulao do negcio. Em face do nosso cdigo essa exigncia ainda mais indefensvel. (invocavam o artigo 664 do cdigo de Seabra, interpretavam letra). Condies especiais de relevncia do erro vicio como motivo de anulabilidade Erro sobre os motivos: o artigo 252/1 permite a anulao desde que haja uma clusula verbal ou escrita, expressa ou tcita, no sentido de a validade ficar dependente da existncia da circunstncia sobre que versou o erro. No basta ou conhecimento ou cognoscibilidade do erro pois tal daria lugar a bastantes litgios que se repercutiro na celeridade e segurana jurdicas, at porque as pessoas contratam pelos mais diversos motivos. O artigo 252/2 estabelece um regime especial para certos casos de erro sobre os motivos, se o erro incidir sobre as circunstancias que constituem a base negocial, representao mental de uma das partes, reconhecida pela outra, ou a representao comum de vrios interessados acerca da existncia ou ocorrncia de determinadas circunstancias, sobre a base das quais se funda a vontade do agente. Nestes casos haver lugar anulabilidade nos termos dos artigos 437 a 439, erro relativamente ao qual se forma a base do negcio, com base no qual as partes fixaram os pressupostos da contratao, erro normalmente bilateral sobre as condies fundamentais do negcio jurdico que determinam ambas as partes, ou determina uma das partes e em que a outra no poderia deixar de aceitar o condicionamento do negcio sem violao dos ditames da boa f. No sendo o artigo autnomo, j que remete para o 437, coloca-se a questo: ter lugar a anulabilidade, como acontece nos demais erros vicio? Ou haver lugar resoluo ou modificao do contrato nos termos da alterao superveniente das circunstancias do artigo 437? .ou seja, esta remisso para os pressupostos ou para os pressupostos e para a sano? Mota Pinto defende que ser s para os pressupostos, sendo a sano a da anulabilidade pois no caso de erro sobre a base negocial, o estado de coisas erradamente figurado anterior ou contemporneo do negcio, ou seja, est na gnese do negcio, no uma vicissitude surgida depois do negcio como acontece com a alterao superveniente das circunstncias. O erro sobre a base negocial um vcio na formao da vontade e no algo posterior. Erro sobre o objecto do negcio: o artigo 251 prev que o negcio ser anulvel nos termos do artigo 247, ou seja, desde que o declaratrio conhecesse ou no devesse ignorar a essencialidade, para o declarante do elemento sobre que incidiu o erro. Mota Pinto mantm as suas crticas para este regime, que anteriormente fizera para o erro na declarao. No se faz qualquer delimitao das qualidades do objecto no artigo, no entanto, necessrio uma delimitao, pois seria absurdo, por exemplo anular o negcio com fundamento no desconhecimento de um preo mais barato noutro local. Sero, ento qualidades do objecto: a) a constituio material do objecto (ex. se de ouro ou de prata); b)
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as condies factuais ou jurdicas que pela sua natureza e durao evoluem no valor ou no prstimo desse objecto (ex. se o objecto usado ou no). Erro sobre a pessoa do declaratario: est igualmente previsto no artigo 251, remetendo a sua anulabilidade para os termos do artigo 247, na mesma maneira que o erro sobre o objecto do negcio acima analisado. Anulabilidade de todos eles: a) s pode ser invocada pelo errante, enganado, coacto ou incapaz; b) s pode ser invocada no ano subsequente cesso do vicio, no entanto se o negcio no estiver cumprido pode ser invocada a todo tempo; c) pode ser sanada por confirmao () Artigos 287 e 288 # O Dolo: A noo de dolo consta do artigo 253/1. Trata-se de um erro determinado por um certo comportamento da outra parte. Existir dolo quando se verifique o emprego de qualquer sugesto ou artificio com a inteno ou conscincia de induzir ou manter em erro o autor da declarao dolo positivo ou comissivo, ou quando tenha lugar a dissimulao pelo declaratario ou por terceiro do erro do declarante, h um dever de elucidar por fora da lei, de estipulao negocial das partes ou das concepes dominantes do comercio jurdico e o declaratario ou terceiro no o fazer dolo negativo ou omissivo. No h dolo no caso de erro provocado por informaes inexactas sem inteno ou conscincia de enganar, embora com negligncia. No entanto, quem provocou o erro poder incorrer em responsabilidade civil. Segundo o artigo 253/2 s haver dolo quando exista dever de elucidar por fora da lei, de estipulao negocial ou das concepes dominantes no comrcio jurdico. No ser, portanto dolo, segundo o mesmo artigo as sugestes ou artifcios usuais considerados legtimos segundo as concepes dominantes no comrcio jurdico (exemplo, A diz a B que o lote de aces vai subir proximamente algo que qualquer vendedor diz e se o comprador cai porque ingnuo). Modalidades: Dolus bonus: sugestes ou artifcios usuais e tolerveis (considerados legtimos), concepes imperantes no comrcio jurdico artigo 253/2. Dolus malus: sugestes ou artifcios que algum emprega com a inteno ou a conscincia de conduzir ou manter em erro, que no so usuais, bem como a dissimulao quando o dever de elucidar o declarante resulta de lei, estipulao negocial ou das concepes dominantes do comrcio jurdico. S relevante como fundamento de anulabilidade e de responsabilidade o dolus malus.
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Dolo inocente: no h intuito enganatrio. Dolo fraudulento: h intuito ou conscincia de prejudicar. Dolo essencial: o enganado foi induzido pelo dolo a concluir o negcio em si mesmo e no apenas nos termos em que foi concludo, sem dolo no se teria concludo qualquer negcio. Dolo incidental: o enganado apenas foi influenciado quanto aos termos do negcio, ele contrataria sempre, mas noutras condies. No conduzir este dolo necessariamente a anulao como defendeu Mota Pinto anteriormente para o erro vcio. Efeitos: o principal efeito do dolo a anulabilidade do negcio artigo 254/1, mas acresce a responsabilidade pr-negocial do autor do dolo por ter dado origem invalidade, com o seu comportamento contrrio as regras da boa f, durante os preliminares e a formao do negcio artigo 227 responsabilidade pelo dano da confiana. - Dolo do declaratrio: a) Tem de ser dolus malus artigo 255/2 a contrario sensu; b) Tem de ser essencial ou determinante (o erro que tem que ser essencial) c) Ser dolo positivo ou negativo (tanto faz) d) Inteno de enganar o declarante de forma a induzi-lo ou a mante-lo na situao de erro artigo 253/1; No necessrio que o dolo seja unilateral, o prprio dolo bilateral pode ser invocado como fundamento de anulao artigo 254/1 (parte final). Neste caso, o negcio anulvel dando lugar tambm a responsabilidade prnegocial, neste sentido Mota Pinto, Vaz Serra, Pires de Lima, Antunes Varela. Outros autores falam de responsabilidade extra negocial por factos ilcitos artigo 483 ss, neste sentido12 Castro Mendes e Carvalho Fernandes. - Dolo de terceiro artigo 254/2: Aplicam-se todos os outros requisitos e ainda: - Se o declaratario conhece ou lhe foi cognoscvel o dolo de terceiro o negcio ser totalmente anulvel artigo 254/2 (1 parte) - Se o declaratrio no conheceu, nem devia conhecer o dolo de terceiro o dolo s releva se ao terceiro adveio, por fora do negcio directamente algum direito (clausula a seu favor). 1- se o terceiro beneficirio foi o autor do dolo o negcio anulvel em relao a esse sujeito mas no anulvel face ao declaratario invalidade parcial; 2 se o terceiro beneficirio no foi o autor do dolo o negcio anulvel em relao a ele se ele conhecia ou no devia ignorar o dolo.
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Se o dolo exercido por um representante do declaratario ou por seus agentes a situao ser tratada como dolo do declaratrio.
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A coaco moral: consta do artigo 255/1, o seu conceito, receio de um mal de que o declarante foi ilicitamente ameaado com o fim de obter dele a declarao. , ento, a perturbao da vontade traduzida no medo resultante de ameaa ilcita de um mal com o intuito de extorquir a declarao negocial. S h vicio quando a liberdade do coagido no foi totalmente excluda, quando lhe foram deixadas possibilidades de escolha, embora a submisso ameaa fosse a nica escolha possvel. Assim, mesmo no caso de ameaa com arma de fogo ou no caso de emprego da violncia fsica como comeo para compelir o negcio estaremos face a coao moral ou relativa. S cairemos no mbito da coaco fsica ou absoluta quando a liberdade exterior do coagido totalmente excluda e ele utilizado como verdadeiro autmato exemplo assinatura de um documento com a mo a ser conduzida por outrem com fora irresistvel). No basta o simples medo ou receio, a lei no artigo 255/1 exclui o chamado temor reverencial - receio de desagradar a certa pessoa a quem se deve respeito ou de quem se dependente. A ameaa pode dizer respeito pessoa, honra ou fazenda do declarante ou de terceiro artigo 255/2 A coaco moral origina a anulabilidade do negcio artigo 256, havendo lugar, segundo Mota Pinto a responsabilidade pr negocial do coactor artigo 227 Coao exercida pelo declaratrio, s ser anulvel se: a) Que se trate de uma coao essencial ou principal; b) Inteno de extorquir a declarao artigo 255/1 e que a declarao tenha sido efectivamente extorquida 256/1 (1 parte) c) Ilicitude da ameaa artigo 255/1, esta pode resultar: c1) Ilegitimidade dos meios empregues (ex. ameaa de agresso, de morte, mesmo que o autor da ameaa no pretenda seno a satisfao do seu direito) c2) Ilegitimidade dos fins (ameaa de recurso s vias de direito como participao criminosa, penhora, etc, para conseguir vantagens indevidas, tambm duma ameaa de exerccio abusivo extrajudicial de um direito exemplo: doao por um paraltico a quem ameaa abandona-lo). No h coaco se h apenas a ameaa de um direito para conseguir a satisfao ou garantia de um direito existente artigo 255/3. Coao exercida por terceiro: Provoca a anulabilidade do negcio e pe a cargo do coactor uma obrigao de indemnizar o declarante e o declaratrio se este no for cmplice do terceiro. So exigidos para esta coao os requisitos da coaco do declaratario e ainda:
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a) (d)Ameaa de um mal grave, algo que apreciado objectivamente, mas em relao aos vrios tipos de indivduos; b) (e)Justificado receio da consumao do mal, deve-se atender viabilidade da sua execuo, capacidade de resistncia do tipo mdio de indivduo com as condies pessoais do declarante. Trata-se de um regime menos apertado que o dolo, isto porque se o coagido no poder invocar a coaco no poder invocar outro vcio da vontade, enquanto que no dolo, se este no poder ser invocado, h sempre possibilidade de invocar o erro simples. Na anulabilidade comea a contar o prazo no a partir do momento em que feita a ameaa, mas a partir do momento em que cessa a ameaa. No caso de ameaa de recorrer a vias judiciais (Capelo de Sousa defende que a ameaa termina a partir da sentena da 1 instancia). # O Estado de Necessidade: situao de receio ou temor gerada por um grave perigo que determina o necessitado a celebrar um negcio para superar o perigo em que se encontra, que confere outra parte benefcios excessivos ou injustificados. O facto que lhe d origem pode ser natural ou humano. Confronto com a coao: pode gerar confuso quando o estado de necessidade for ocasionado por um facto humano (ex. algum que tinha o dever jurdico ex. mdico, ou um imperativo moral de auxilio, s o prestando depois de exigir uma retribuio a que no tinha direito). H aqui um aproveitar-se da situao, sendo que quem se aproveite no provoca essa situao, ao contrrio da coaco em que a situao criada pelo coactor. Efeitos: o estado de necessidade deve subsumir-se ao artigo 282 onde se estatui a anulabilidade dos negcios usurrios. Requisitos objectivos: benefcios excessivos ou injustificados, desproporo manifesta entre as prestaes que ultrapasse o que pode ter alguma justificao. Requisitos subjectivos: a) - situao de necessidade, inexperincia , ligeireza, dependncia, estado mental ou fraqueza de carcter. b) conhecimento da situao de inferioridade e aproveitamento consciente para dela tirar benefcios. No caso da pessoa que se aproveita conscientemente da situao de necessidade ter o dever de auxiliar o necessitado (ex. mdico que o obrigado pelo seu cdigo deontolgico). Neste caso parte da doutrina diz que ao faze-lo ele est a contribuir para a situao de perigo prolongando-a, estar nesse caso a ameaar da ser considerado tambm coaco moral.
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Mota Pinto defende ainda que tais negcios devero ser nulos com fundamento em contrariedade lei ou ofensa aos bons costumes artigo 280. Ordem pblica conjunto de princpios fundamentais subjacentes ao sistema jurdico que o Estado e a sociedade esto interessados em que prevaleam. Noo varivel ao longo dos tempos. Bons costumes variam com os tempos e lugares, abrangendo o conjunto de regras ticas aceites pelas pessoas honestas, correctas, de boa f num dado ambiente e num dado momento. # Incapacidade acidental: o artigo 257 prev duas modalidades: a) Incapacidade de entendimento; b) Falta de livre exerccio da vontade. Prev-se a anulabilidade desde que se verifique um requisito: a notoriedade ou o conhecimento da perturbao psquica, tutelando-se, desta forma, a confiana do declaratrio. Essa notoriedade avaliada nos termos do artigo 257/2 pelo princpio do bnus pater famlias. Elementos acidentais dos negcios jurdicos: a) A condio artigo 270 : subordinao pelas partes do negcio jurdico a um acontecimento futuro de verificao incerta. Existem duas modalidades: condies suspensivas: verificao da condio fica subordinada a produo dos efeitos do negcio; Condies resolutivas: a verificao da condio importa a destruio dos efeitos negociais. Saber se uma condio suspensiva ou resolutiva um problema de interpretao do negcio jurdico. b) O termo: subordinao pelas partes do negcio jurdico a um acontecimento futuro de verificao certa. Existem duas modalidades: termo suspensivo: neste caso fica subordinada a prpria produo dos efeitos do negcio jurdico nos termos do 278. Termo resolutivo: os efeitos produzem-se desde logo, mas cessam a partir de certo tempo. c) O modo: clusula acidental, pela qual nas doaes e liberalidades testamentrias, o disponente impe ao beneficirio a obrigao de adoptar um certo comportamento, no interesse do disponente, de terceiro ou do prprio beneficirio artigos 963 e 2244.
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TEORIA GERAL DO DIREITO CIVIL 1SEMESTRE

Nulidade no testamento em caso de interdio 2190.

http://apontamentosdireito.atspace.com/index.html Falncia e insolvncia continuao da pgina 1- Falncia e insolvncia: anterior

Redoma: s.f. resguardo de vidro.

Consentimento vinculante / autorizante:

a) Baseiam-se num simples acto jurdico lateral;

desprovidos, no caso de inteno de efeitos jurdicos, exemplo um emprstimo de honra.

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