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2010 - Marshall, P - La pena y la ciudadanía. problemas constitucionales (en Cazor y Salas. Estudios constitucionales)

2010 - Marshall, P - La pena y la ciudadanía. problemas constitucionales (en Cazor y Salas. Estudios constitucionales)

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04/21/2012

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text

original

 
La
pena
y
la ciudadanía:
problemasconslitucionales
I'.{l
!
N1rtrsH:r
l
B.llt3trr.!\'
Rl,\L
\rL.\: El
plcscnrc
ar
tícu
l,r¡rr.,tcnde
prcsenrrl
el
pLoblcnr.r
clLrr
su¡one
c
Lre
un.¡
tlc
las cor¡secucnciirs
dir.ct.is
dc la irnpo:;ició¡ dc
ul,r
i-.¡¡¡¡r:llic¡ir'.r
cn
¡LLcsrr¡r
ris¡cnnjLrlidico.
sciri.r
pirdid.r
d,:
ios.lclcchos políiicos.
E¡r
f¡r'i¡ncr'
lL¡g¡t,
oilt,nc
i¡i
c¡r¡c¡er-isticusLrrillcip¡lcs
clc
la
regLrl:ci,irr
n¡cion.rl
.lr
rs¡.r
figur:r.
LLrrgo,
irrcntl
Lrurcar
rinr
cxplicación Jc
la
liqur:r
cn
l:
docrrina
J).rcioll.rl
l
csp.cLrl.r
soLrre
una hiprltesis
irisróric;rde
jusiilicacirin.Fin.rlirrcnrt,
prcicnt.r
algLLn.rs
de
1as
razoncs qrre
h,r-r'
parl
considrr¿r
e
ast¿
i!rsrirLrci,in
un prrhlrnre.
)as
cLreles
giran
en
totrro
¡l
desrrjuste
que
produce
cL¡nsidcra¡
¡
ll
ciLrd;rd¡ní:r
cl
fir¡d¡nren¡o
de
ir:r¡rosicirin
de la pen;r
v
al
nriinro
ticnrpc'
ldr:ririr
l.r
prir
rrci,irr
dc
l¿
riL¡ded¡lie conlo
su consccucocia.
Diclrt, cticro
sc
¡nesrr:r
cn abitrr:r
¡ensirirr
con
i¡s
insrituciones
denc'c¡á¡ic¿s
dcl Es¡¡do r:rodc¡l,r-
P.rL-r.
¡iti:
ct..ir
l:
CiLrclad,ri¡í¡.
Ptna.
Dcleclros
polirico.^.
P¡isión.
ll.ccon,rcirrirn¡,r.Ex.-lurión.
'L
M¡nco
DEL PRoBLEMA
La
Cons¡itución
estabiece en
su
ar¡iculo
17.
cor¡o
cc¡nsecuerlcir
de
Ia
imposición
de
unapena
aflictir-a,
la
pérdid:r
de
la
calidad
.le ciLrdaclan,r
(inc.
i'n"
2).
La
Constitución
es¡ablece,
por orro
lado,
cor'r'ro
rn¡
nrL--
dida
que
puede
considerarse
an(icipaioria
de la plimeri.r,
la
sus¡rersit,r,'Abos¡do,Unive¡sid¡drleChile:ProlisorJ.
l)e¡cchoConsrirLrcion.rl.
Iirirl
sicl.r.l
Aus¡r¡l
Jc
Chilc.
Corrro
clecrrónico:
¡rrrrh.rll,?u¡ch.cl
fl7/tr'lr\
I
¡l\'\/l//
r
¡,"
r" t ) 49
PAB.OMAPTHAILBARBLRÁ\
del
derechoa
sufragio
Par¿
quie¡r
se
halle
acusado
porun
delito
que
merezca
una
Pena
aflictiva
(art
16
n"
2)'
'''-'
-i"
,.nul'r.¡¿n
cotrtenidx
en
est¿
disposición
seráel
obieto
de
análisis
¿.
*,'"
pr."r."r^.,¿n'
desde
la
PersPectiva
de
l¿
exclusión.delapartici-
"".jor
l,t
la
políticadernocritic¿
át
ttn
g'"n
número
de
indrviduos
de
L.'"
"rl'¿^¿'.¡if
."a
queviven
dentrodel
rerritorio
de
la
República'
"*-'-nn.rr^
pri-.ra
parte,sin
embargo'previo
a
la
problerna
riz
'rci'irr
'
se
intentará
iont.*tu"liz"t
la
regulación
constitucional
hseelcr'!rcto
"ri*i"t..*it,trá
en:
(1
1)
deli-mitar
la causaldela
pena
aflictiva.tle
las
i."tut
i*J.t
¿.
oérdida
de
la
ciudadanía;
(l
'2)
mostrar
la
vinculrción
i.
i"
ori"..lo^
¿.
ierechos
políLicos
y
elencarcelamiento;
(I
J).prcsentar
.l
p"nor"*,
regularorio
para
la posible
recuperación
de
la
crud¡d¿nr'1
;.i;;;,;
¡.t;i"alment''
dife'e"'iar
la
regrrlación
constituciott¿l
de
i"
p.rdid"
delaciudadanía
y
laspen'rsaccesorias
de
(ará(ler
legrl
que
tienenigual
contenido.
1 .,1
.
Delimitación
Primero
quenada,
se
debe
delimitar
el
problema
delapena
aflictiva
,.ro..,od.
o,-,
problema'vinculados'
perodiferentes
'"t'i"
t.r-.t
iüar,
debe
delimitarse
el supuesto
de
la
aplicación
dela
".."
;nl;i;-
l.l
,i
put"o
decondenaPor
d€litoterrorista'
establecido
I^ .i
".,i",trt
I7
."
j
No
sólo
es
importantetomar
encuent¿
la
difere'te
n",ur*lat"yfntrd"-a'lto
qttt
uno
y^ot'otienen'
sino
también
constatxr
la
JiLr.n.i"
.u"n,i,",iva
de
sus
efectos:
mientras
la pena
aflictiva'y
Por
tanto
üi""tJ
l.
p!r¿'¿"
de
ci.dadanía
del
n'
2'
afecta
a
muchosdelos
rcclusos
.,.r
r..turo'r,
la
causal
del
n'3
es
deaplicación
especial
y
afectir
ir
muy
'"ü,i.ltt
,.a*"s
quehoy
se
encuentranen
las
cárc€les
de
'ttcstto
país'
t"-'-g"
,.L",'¿"
lugar,
deúe
delimitarse
el
supuestodepérclida
de
ciu-
d"d;;;;";t^
"ñitii''"
dt
la pérdida
de.ciudadanía
p:'
P,t"riq".*
na.ion"lid"d.
Ésta
última
es
la
consecuencia
naturalde
la adqutsrcton
J.
ü
d.ruitl"ul".i¿n
de
una
personaauna
comunidad
polÍtica
En
la
medidaque
elconcepto
deciudadaní¿
se
construye
sobre
el
conceptode
nacionalidad,
no
aparece
como
problemáticoque
la
pérdidade
Ia
25O
umortcNu"
 
tA
PENA
Y
tA
CIUDADANh:
PROBLE1\r]AS
CONSfITUCIONALES
circunstanciafundante
acarree
lapérdida del
estatus
derivado de
ella.
Bajo
el
derecho
constirucional
vigenre,los
supuesros
de
pérdida
de
la
nacionalidad
están
constituidos
sobre
la
base
de la vinculación
del
individuo
a
otro
Estado,
por
lo
que
no
aparece
eJ
carácter excluyentcy
sancionatorio
de
la causal
de
la
pena
aflictiva
(an.
I
I
CPol).
Así
las cosas,
puede
verse
que el
supuesto
de la
pena
aflictiva
es
especial
en
dosaspectos:
(1)
tiene granaplicación,
y
(2)
tiene
efectos
sobre
personas
quepermanecen
viviendodentro
de la
comunidad
na-
cional
del
país
delcual son nacionales.
Ello implica
que
liay
cierta
clase
de
chilenos, un gran nÍtmero,
que
no
pueden
'otar
yno
pueden
optar
a
cargos
de elecciónpopular.r
Vale
la
pena haceralgunas observaciones ¡elativas
a esros
efectosde
la
pena
aflictiva
yde
su
regulaciónconstirucional,
para
tener
Lrn
panorama
más
completo
del
problema
que
se
prerende
mostrar
1.2.
El
significado
de
la
pena
aflictiva
ysu
relación
conel encarcelamiento
Elsignificado
jurídico
de la pena
aflictivairnplica
a
todas
laspenas
privativasde
libertad
que superen
los
3
años de
duración
(an.37
CP).
Ello
implica
que
las personas
a
quienes lesafecta
una pena aflictiv:rtienden
a esta¡
o
a
luber
estado encarceladas.
Sin duda, la
privación
o
suspensiónde
los
de¡echos
ciudadanos
vade
la manocon
el
encarcelamiento.
Ello
puede constatarse
no
sólo
a
unnivel normativosino que
a
un
nivel fácricotambién, De
todos los sujetosque al
ser
acusados
de
un
delito
se
vueh'endestinata¡iosde
las
políticas
depersecución penal
del Estado,
los
únicos
que conservan
sus
derechos
ciu-
dadanos
son
quienes
reúnen
dos
requisitos:
(1)
son acusados
por
Lrn
delito
que
no
merece
pena
allicriva
y
queademás
(2)
se
encuentran
en
libe¡tad.
'
Sin embargo,puede
hacerse
una
larga
lisra
de
las
externalidedcs
ncgarivasdela
pérdiJa
de
ciu.l.rrlania.pa.arrtlo
¡or
l.l
inr¡o'ibilidrJ
de ingrecrr
r
h
r,lr,,ini*r'..
i.r)
pública
hasta
la desconsideración
dc
parte
del
lisrado
1,
los
partidos
folí¡icos
r,sl'ccrt>de
lo'
irterese,
rle los
reclu.or
f
ex
r.clu..,.
EST\1DIOS
a:O^'.tlL
llt(
1t,,,,.,1l:r
25
I
PABLO,V]ARSHALI
BARBERAN
Por
el
contrario,
todos
aqrrellosque
son
acusados
Porun
delito
que
merecePena
allictiva
quedan
iurídicamente
privadosdederecho
a
sufraqio
ytodosaquellosque
soltinternados
en
un
centropenitenciario'
a
ctra"(uier
tirulo.
quedandefacro,privados
de
su.derecho
a
sufragio'
Lt,.go,
tr"r.l
.u-plimiento
dela
condenayla recuperaciónde
la
libenad,
Ls
ex
presos
no
recuPeran,amenos
qu€
suencarcelamiento
hubiese
sido
por
menosde
tresaños,
el
ejercicio
de
sus
derechos
políticos'Eso.slo
que
ha
hechoque
estaclase
de
institución
resulternerecedora'
.n
.l
d.r."ho
"ornparado,del
aPodo
de
"muerte
civil
[ocívica]"
'?
Ello
lleva
a
conclrrir
quehayuna
vinculación
estrecha
entre
la
pri-
yación
delos derechos
políricos
yel
encarcelamie
nto, comolo
muestra
la
sigrriente
rabla:
Situación
penal
Lugar
Efectosen
la
ciudadanía
No
¡cus¡Jos
Mediolil¡re
N ing,u n,
r
De
ficto
Acusados
por delito
que
lo
nrelczc.r
prn.r
alliclivr
(runque
pr-h
strle.r¡licable
en
deiini
tivauna
pcna
aHicriva)t
Y
Contlcnado
a
unx
Penano¡Hicriv¡
(su
l¡be.tad
dePe¡rderátle
la.rolic¿ci<in
ilc un¡
rueditl¡
"1r..,'.iri'"
o
sustirurir¡
de
rcchrsión)
MerliolibreNingrrnoI)e
f]¡cro
I
Tal expresión
h,r
delominado
las
consecuenciaspenalesde
cierta
clxe
de
deliros'
[¡nruertecívic¿esdilícildedelinircomourrainstiruciónunifor¡re,Peropuedec.rracteri.
z-:rrse
por
la
sinrulacióntle
loselecros
que tiene
la
rnuerte
natural
paratocloslos
cfectos
sin
,-¡Ib¿¡go
el
muerrocívico
esra¡
todavíavivo.
Así'
l:u
consecuenciasso¡r
espccialmente
graves
cnloqucdicerelacióncon
la
¡dmi¡ristración
del
patrimonio'
las
relaciones
de
familia
y
los
tlerechos
cle
perticip:rciónpolÍtica
Todos
ellosson
las
lormas
de
vi¡rculacióntlelsujeto
con
,u.outu,t;.1".{,q,t"
.on
le nruene
cíuicr
se
ue
excluido
vdesvinculado
Sobrelaevolución
.lclcorr.epto
des.1e
el,lerecho
romano,
véa¡e
CLJZIúÁN
DÁLBoRA'
JL
(2008)
Ld
Pe
nILt
Extinción
de
laPctpttnatbilicladPen,rl'
SaÁagokgalPublislring,
pp
273-302
252
uto,:tt
t,:¡'rr."
 
Acusaclos
por delito
que
rnercz-
¡a
¡"n¿
zlli¡¡;u(t¡narc
o¡eá¡
Medio libre
Se
suspende derecLo
tt
vrfiagio
erle
aplicable
en
definitiva
unapena
no:rflictiva)InternoConletaclo
a
una
p
e
na
af
c
ti
ua,
v
Condenado
apena
afictiua cor'pena
cumplida
o
beneficiosInrernoMedio libre
LAPENA
Y
LA
CIUDADANiA:PROBLEA/ASCONSTITUCIONALES
--.
'-
La
vinculación
entre
el
encarcelamiento
y
la
pérdida
o
suspensióndelos
de¡echos
políticos podría
ser
relevantepa¡a
la comprensión
del
fundamento
y
elalcancede esta
institución.
Porejemplo,
la
eliminación
de la
participaciónpolítica dentro
dela
cárcel
podría
estar
justificada
en la
medida
quelos
presos
se
encuen-
tranen
unarelación de
sujeción
respecto de
laadministración,
lo
que
complica¡ía
la
independencia que
es
dable exigir
para
el ejercicio
delsufragio.
Otra
explicación podríaapelar
al coste
adicional
que
sig¡riñcaría
la
organizaciónde
un
proceso eleccionario
dentro
delos ¡ecintos
peni-
tenciarios.Ambas explicaciones
son,
sinembargo, iniustificadas
desde
el
punto
de
vistade
los
principios,
aunque
podrían
contribui¡
a
confornr¿rr
un
abanico
de razones
pragmáticas
y
de
principios
para
la
privación.
1
.3.
Recuperación
de
laciudadanía
Un
segundo rasgo
de
la
regulación constitucionalde la pérdida
de
la
ciudadanía
por
cond€na
apena
aflictiva
es
que
laConstitución
ha
establecidouna
fórmula
para
que
los
así
privados
de
sus
derechos de
participación
política
puedan
recuperarlos.
A
ese
respecto
al
inciso
2"
del
a¡tículo
17 establece:
Los qae habieren
pedido
Iaeixdadania
por
la cawal indicada
en
el
nti-
wero2o,
Ia
rcarpeután
er
conformidad
a la ley,
u.na
uez
efiinguid,4 ru
respowabilidadpenal.
F.\TI
I
DIOS
CO
NSTITT
rcIANALES
253
Sin
embargo,
la leyaludida
no
ha sido
creada'
Ello
¡iene
como
consecuencia,almenos
de
l¡¿r¿,
quela recuPeración
dela
ciudadanía
es
un
espejismo.
Todos
aquellosex
presidiariosque quisieran
hace¡uso
de
..r.
,""urro
r.
u.t.t
impedidos
de
hacerlo.
Ello
hace
que
la
pérdida
de
la
ciudadanía,
que
la
Constitución
contempla
como
una
eliminación t¡an-
sitoria
de
lavida
política,
se
vuelvauna
situación
definitiva
e
irreve¡sible
s
La prevención
que
se
hace,al observar
que
es
una
consecuencia de
iur",
contrasta
conla prácticailegal
del
sistema
de inscripciones
elec-
toralesde
inscribi¡
alos expresidiariosque
así
lo
solicitencon el
solo
mé¡ito
dehaberse
extinguido
a
surespecto
laresponsabilidad
penal'
Se
diceque
es
una
práctica
ilegal,dadoquecontradiceel
texto
expreso de
la
Ley
18.556,que
establece
en
su
artículo 39inciso
3o:
Tampoco
podt'án
set
intctitos,aunque
rethun
los
reqttisitos
indicatlos
eu lrts
artlcuh
37
y
38:
L
Los
que
hayansido
condenados
a
pena
aflictiua
l
l'
F.n
el
artículo
53
se
añade:ElDirector
del
Seruício
ElectotaldispondtáId
cancelación
de
lat
instrip-
ciones
en
los
siguietttescwos:
[,
.]
fl
Por sobteuenbalgunasde
lns causalcs
contempla¿lAt
e
el
dltículo
39
[.
..]
Luego,
se
vuelveevidenteque
la
prácticade
inscribir
o
¡einscribir
"lo,.o,rá.n"do,
a
pena
aflictiva
quehayan
cumplido
su
conde¡ra,
no
sólocontradice
el tenor
delos artículos
39
y
53de
dicha
ley,
sino
que
PABLO ]\1ARSHALLBARBERÁN
I
Así,
JAR{,
J.
(2006).
"Nacionalidad
y
ciudadanía
en
larefor¡na corrstitucional
de2005",er68
Reuista
de
Detecho
Público'p
l99
Corrtrarioaesa
ideaes
llivcra'
quien
sostienc
que:
"lcrs
s".t.iorlados
con
pcna
aflictivapor
el solohecho de
habersc
extingLrido
su
responsabilidadpena-lrecuperan
inrnediatamente
su
ciudadania,
sin necesidad
de
rcalizar
rrámiteadicional
¡ehabilitatorioalguno"
Se
funda
para
ello,
en
lahistoria
de laLey
20
050
RVERA
NEUMANN'
'll
(2005)'
"Refon¡as
consritucionales
relativas
a
la nacionalidad",
en
ZúRiga'
F:
Refurmt
Consti-
ncional,
Santiago:
LexisNexis'
p
300'
254
,tuoortr*u'

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