Aula 2 - 07/03 DIREITO EMPRESARIAL a)Empresrio: Registro na Junta Comercial

Livros Empresariais (art. 1.178, CCB - Sigilo) - H uma exceo regra do sigilo - art. 195 do CTN (autoridades fiscais), e ar t. 33 da lei 8.212. - Outra exceo ao sigilo se d por autorizao judicial (art. 1.191, caput e 1, C B). Aqui, pode-se exigir a exibio total ou parcial do livro. O Juiz s pode exigir a exibio total no caso das hipteses legais (art. 1.191, caput - sucesso, comunho ou so ciedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia). J em relao parcial, a lei mais branda, levando-se em considerao o interesse da questo. * Na palavra falncia, fazer a remisso ao art. 22, III, b, da lei de Falncias; art. 359 e 379 do CPC; art. 178 da Lei de Falncias; art. 1.192 do CCB; art. 226 do CCB . * Na parte "interessar a questo" no 1, fazer remisso smula 260 e 439 do STF.

Obs.: A consequncia de no ter livro, ou ser livro irregular, poder ser: Crime (art. 178 da Lei de Falncias) - Acabou o inqurito judicial (art. 106 da LF/45). Com o advento da Lei de Falncia de 2005 acabou o inqurito judicia (dev endo o inqurito ser policial - art. 187 da Lei de Falncia) Obs.: Todos os crimes do art. 168 ao 178 so dolosos, de ao penal pblica inco ndicionada (art. 184), e apenas o 178 infrao penal de menor potencial ofensivo (po r ser a nica com pena mxima de 2 anos). A quem incumbe a persecuo penal no mbito do MP? a) Promotor das centrais de inquritos (PIP - Promotoria de investigao penal) (quando for um inqurito - Delegaci a de Defraudaes no RJ, no mbito policial), b) Promotor das Varas Criminais quando h ouver APF, c) Promotor do JECRIM? Existem 2 posies em relao a quem cabe a investigao no mbito do MP a) 1 Posio (Dominante - PGJ): Cabe ao promotor de justia que atua na vara em presarial (nenhum dos 3 acima). Assim sendo, o promotor que ir atuar na persecuo se r o que investigar, denunciar e atuar no processo (ser o mesmo em toda persecuo) (at rocesso no TJ). Isto se for um do crimes do art. 168 ao 177, incumbir a investigao ao Promotor que atua na vara cvel (empresarial). b) 2 Posio (Polastri): Sustenta que, ao deixar de ser inqurito judicial e pa ssou a ser policial, ser a Promotoria Criminal que atuar no inqurito policial (uma vez que, se h centrais de inquritos, a investigao caber Promotoria Criminal), no cabe do, portanto, ao Promotor da vara empresarial. No entanto, ele sustenta que no R J, por se ter centrais de inquritos (formadas por PIPs), a atribuio ser da PIP. Isto referente do art. 168 ao art. 177. Obs.: Se o crime for do art. 178, cuja pena mxima de 2 anos, a atribuio, conforme a 1 posio, a princpio se manteria sendo o promotor da vara empresarial (Nada disso fe re o princpio do promotor natural), devendo o promotor da vara empresarial atuar no JECRIM. No entanto, de acordo com a Resoluo n 1395/2007 da PGJ, no caso do crime do art. 178, a atribuio no ser da vara empresarial, sendo a atribuio da Promotoria do respectivo JECRIM (no da PIP, nem da Vara Empresarial). Obs.: O juzo competente para julgar, no RJ, ser a Vara Criminal (art. 183 da Lei d e Falncia). Obs.1: Em SP, existe uma lei estadual que diz que incumbe prpria vara de falncias apreciar o processo penal (cuidando do processo de falncia / recuperao e do processo penal respectivo - Promotor e Vara so os mesmos para ambos processos No RJ, apenas o Promotor o mesmo, mas as Varas no, que ser Vara Empresarial e Var a Criminal ou JECRIM). Esta lei foi apreciada pelo STF no HC 63787-6, que questi onava a constitucionalidade da lei estadual de SP, j que matria processual compete

 Unio legislar (art. 22 CRFB). O STF entendeu que a competncia no da Unio, competind o ao Estado, por se tratar de Organizao e Diviso Judiciria Estadual. Obs.2: A Unio que editou o art. 183, e a lei estadual de SP dispe contrari amente tal lei. Desta forma, Fbio Ulhoa e Manoel Justino Bezerra Filho sustentam que o art. 183 da Lei de Falncias inconstitucional, por ser tratar de matria de or ganizao e diviso judiciria, no cabendo Unio legislar sobre tal matria. Obs.3: Qual o procedimento dos crimes da lei de falncia cuja pena no super a 2 anos? Primeiramente, note-se que existe apenas o crime do art. 178 em tal si tuao. Assim sendo, o rito do processo envolvendo o art. 178 polmico, havendo 4 posies : 1 Posio (Polastri): - Aplica-se o procedimento comum sumrio nos crim es da lei de falncia, em razo do art. 185 da Lei de Falncias, seguindo o princpio da especialidade (no se aplica o art. 394 do CPP, por causa do art. 188 da LF, uma vez que o CPP aplicado apenas em carter subsidirio). Porm tal autor no faz qualquer ressalva em relao ao crime do art. 178. 2 Posio: Aplica-se o art. 394 do CPP, ou seja, dependendo da pena, aplica-se o rito prprio. O professor discorda disso, tendo em vista o que dispe o art. 188 da LF. 3 Posio (Renato Marco): O procedimento tem que ser comum ordinrio, j ue houve um agravamento de determinadas situaes penais com a nova LF (este um prin cpio informador da nova LF - agravamento da situao penal), e ao mesmo tempo se torn ou o procedimento mais clere. Assim sendo, ele sustenta que no se deve colocar um procedimento mais sumrio quando se agravou determinado crime, devendo-se adotar o procedimento ordinria, para possibilitar maior defesa. (na lei antiga os crimes eram menos graves, e o procedimento, apesar de ter uma especificidade no incio, d epois seguia o rito ordinrio). Assim sento, o art. 185 inconstitucional por ferir a ampla defesa e o contraditrio. 4 Posio: Os crimes do art. 168 ao 177 aplica-se o rito sumrio (proce dimento comum sumrio - tal como a 1 posio), no incidindo o art. 394 do CPP, aplicando -se o art. 185 c/c art. 188 da LF. Ademais, deve-se aplicar tambm o art. 394 2, no qual admite que lei especial disponha sobre o rito a ser adotado. Argumenta-se ainda que, um dos princpios informadores da nova Lei de Falncia o princpio da celer idade e economia processual (art. 75 nico da LF). J em relao o art. 178, para o professor, no se aplica nem o CPP, nem a LF, d evendo-se observar o art. 98, I, da CRFB, que definiu a competncia (JECRIM) e o r ito (sumarssimo). Assim sendo, aplicando-se o art. 185 para o art. 178, ser incons titucional, ainda que o art. 185 no tenha feito qualquer ressalva. *Fazer remisso no art. 185 ao art. 98, I. Voltando s consequncias da falta ou irregularidade dos livros empresariais... 1) Crime... 2) Gera Confisso Ficta - Presume-se verdadeiro os crimes alegados pela parte cont rrio caso no tenha livros, se negar a apresentar, ou forem livros irregulares. Tra ta-se de uma presuno relativa de veracidade (iuris tantum), havendo inverso do nus d a prova. 3) Os livros no tem valor probandi a seu favor (art. 359 e 379 do CPC; art. 1.192 do CCB). Obs.: Os livros servem como meio de prova, porm no configuram meio de prova de cart er absoluto (apesar de serem documentos pblicos) (Art. 226 do CCB c/c art. 1.181 e 1.182 - fazer remisso).

O Empresrio est sujeito a uma insolvncia prpria: Falncia, Quebra ou Bancarrota (Segui r a lei de Falncia). Obs.: Devedor Solvente: Quando o devedor for solvente, a execuo poder ser: singular (CPC), fiscal (Lei 6.830) e Coletiva. As regras da execuo do devedor solvente, no se diferencia a execuo se empresrio ou no.

Note-se que apenas h penhora para devedor solvente (art. 612 CPC).

Se o devedor for insolvente, se encaixar na qualidade de empresrio, e no f or excludo por lei (existem hipteses excepcionais legais em que empresrios esto excl udos da falncia (art. 2, II, da LF c/c art. 197 da mesma lei - tal excluso possui ca rter relativo, tendo excees a tal regra - lei 6.024), podendo a lei especfica dar tr atamento especfico), estar sujeito falncia. Assim sendo, a falncia est sujeita a quem se enquadrar como empresrio, e ainda no estar excludo por lei, conforme art. 1 e 2 d a LF. A falncia um processo de execuo concursal (h concurso entre os credores em q ue a lei estabelece uma ordem de pagamento), com o devedor insolvente. Na falncia no h penhora, mas h arrecadao (porm o que for impenhorvel tambm no ser passvel de . A falncia uma liquidao em juzo. Aqui h o princpio da paridade de armas (art. 126 da LF), devendo os credores serem tratados de forma paritria, com igualdade de trata mento. Obs.: Diferena entre princpios "prior temporis potior in iure" e "par conditio cre ditorum": No primeiro caso o princpio da prioridade (serve para a execuo de devedor solvente), e o segundo o da paridade (envolve execuo concursal - devedor insolven te). Obs.: A insolvncia da Lei de Falncia, ou seja, insolvncia falimentar (empresarial) levando em considerao o art. 153, pode ser de dois tipos: Insolvncia Real (Passivo supera o Ativo), ou Insolvncia Presumida ou Provisria (jurdica ou insolbabilidade No est realmente insolvente, ou seja, o devedor empresrio adota uma postura, compo rtamento, em que o legislador o presume insolvente - os critrios (em que o Brasil adotou critrios mistos) esto previstos no art. 94 da LF - em se enquadrando, pres ume-se a insolvncia, ainda que a insolvncia no seja real - os incisos do art. 94 so as causas de pedir). J a insolvncia do CPC (de no empresrio - art. 748 e ss.), trata -se de uma insolvncia econmica (insolvncia real), ou seja, o passivo supera o ativo .

O Empresrio ter direito ao instituto da recuperao: Para ter direito recuperao, o em srio deve preencher os requisitos do art. 48 da LF, e no ser excludo por lei (Art. 198 da LF por exemplo).

b) No Empresarial RCPJ Livros no empresariais Caso esteja insolvente, ir se submeter s regras do CPC (art. 748 - Ao de Execuo em fac e de devedor insolvente). A Lei no prev o instituto da recuperao para o no-empresrio.

Conceito de Empresrio: (art. 966 CCB) Exerce de Forma Profissional (Profissionalismo): Assim sendo, para ser empresrio, deve ter atuao contnua, profissional, e no esporadicamente.

Obs.: A maioria da doutrina no faz diferena entre profissionalismo e habitualidade . J o Professor Rubens Requio diferencia as expresses, adotando apenas a expresso pr ofissionalmente, de modo que habitualidade no se confunde com profissionalismo (h abitualidade de forma contnua, profissionalismo atuao contnua que envolve atividade econmica, ou seja, fonte de renda). Estabelecimento: o conjunto de bens corpreos e incorpreos que o empresrio rene para o exerccio da atividade (Fundo Empresarial, Aziendo) (no so todos os bens, mas apen as os bens que possibilitam, viabilizam, sejam imprescindveis para o exerccio da a tividade - No se confunde com o conceito de patrimnio - Patrimnio o ativo e passivo ; Estabelecimento uma parte do ativo, mas nem todo ativo est dentro do estabeleci mento). Trata-se de um objeto de direito (art. 1.142 CCB). Pergunta: O adquirente responde pelo passivo do trespassante? (Pesquisar) aula 3 - 14/03 Tipos de Empresrio no Brasil:

a.1) Empresrio Individual: Trata-se de uma expresso doutrinria, pois a lei preceitua apenas o termo e mpresrio no sentido de empresrio individual (art. 1 da LF e art. 1.142, 966 e 980 C CB). Trata-se de pessoa natural, que exerce profissionalmente atividade empre sarial, o fazendo individualmente (sendo o nico investidor, empreendedor), tendo sua responsabilidade direta e ilimitada, ou seja, existe apenas 1 patrimnio para o empresrio individual (art. 591 do CPC - salvo os bens impenhorveis - impenhorabi lidade relativa), respondendo perante os credores com todo o seu patrimnio. Este, apesar de ser uma pessoa natural, ele possui CNPJ. Isto no o transf orma em pessoa jurdica (no est no rol do art. 44 do CCB), porm, para fins tributrios, ele equiparado a uma pessoa jurdica, sendo esta a razo de ele ter CNPJ - equiparao tributria. O empresrio individual (homem e mulher) pode ser solteiro ou casado. Vale notar que na execuo contra empresrio individual, no possvel penhorar os bens do cnju e do empresrio individual, respeitando sua meao (A meao do empresrio pode ser penhorad a, haja vista a responsabilidade ilimitada). No entanto, tendo em vista a respon sabilidade ilimitada, em alguns casos pode, por erro (confuso), atingir a meao do cn juge no empresrio. Assim sendo, se no processo de execuo em face do empresrio individ ual, a penhora atingir a meao do cnjuge do empresrio individual, este poder defender sua meao por meio de embargo de terceiro (por ser um terceiro que est sofrendo uma constrio patrimonial - ao cognitiva incidental) (embargos execuo serve para a parte e ecutada). Nestes casos, de acordo com o art. 3 do estatuto da mulher casada (lei 4. 121/62), pelos ttulos de dvida de qualquer natureza, firmados por um s dos cnjuges, ainda que casados pelo regime de comunho universal, somente respondero os bens par ticulares do signatrio e os comuns at o limite de sua meao. No entanto, com base no princpio da vedao do enriquecimento sem causa, caso o cnjuge tenha sido beneficiado pela dvida contrada pelo cnjuge empresrio, ou seja, se a dvida foi contrada em benefci da famlia, a penhora poder ser estendida aos bens do cnjuge no empresrio, que, porm, foi beneficiado pela dvida. Vale notar que, nestes casos, em relao ao nus da prova d a existncia do benefcio da famlia com a dvida, existem 2 posies: 1 Posio: (Majoritria e tem prevalecido) Srgio Campinho, decises mais recentes do STJ, Luis Paulo Vieira de Carvalho - Sustenta que haver uma presuno relativa (iuris tant um) de benefcio, ou seja, presume-se que a dvida tenha beneficiado a famlia, tendo o cnjuge se beneficiado com a dvida contrada pelo cnjuge empresrio individual. Assim sendo, cabe ao cnjuge no empresrio provar que no foi beneficiado. Tal posio se d por s r impossvel o credor provar se houve benefcio ou no. Assim sendo, passa-se o nus da prova para o cnjuge. 2 Posio: Alguns julgados mais antigos do STJ - Ocorre uma presuno relativa de inocorrn

cia de benefcio. Assim sendo, cabe aos credores evidenciarem que a dvida foi assum ida em prol da famlia. Tal posio se sustenta, pois o Brasil adota o sistema da prov a positiva (ningum tem que provar que no fez, mas sim a outra parte que tem que pr ovar o fato alegado). Pergunta: Outra questo em relao ao empresrio individual casado, este poder vender ou hipotecar bem imvel sem a autorizao de seu cnjuge (outorga uxria)? Ir depender da comunho de bens. No caso do regime legal (comunho parcial), e comunho universal, a regra geral que depende da vnia marital (art. 1.647, I do C CB) (pode haver suprimento judicial da outorga - art. 1.648). No entanto, de aco rdo com o art. 978 (fazer remisso no art. 1.647 a ele), o empresrio casado pode, s em necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa (que estejam vinculados atividade em presarial, que integrem o fundo empresarial) ou grav-los de nus real. Ressalte-se, ainda, que o art. 1.647 exclui a outorga uxria no caso do re gime da separao dos bens.

Pergunta: Estrangeiro pode ser empresrio individual? O estrangeiro com visto permanente pode ser empresrio individual e scio de uma sociedade. No entanto, no poder ser scio em empresas de rdio difuso e jornalismo , por haver vedao expressa (art. 222 CRFB). Este poder ser administrador de socieda de. Tambm pode ser integrante e administrador da EIRELI. J o estrangeiro com visto provisrio, existem 2 posies em relao possibilidade e ser empresrio individual: 1 Posio: (Majoritria) - No poder ser empresrio individual, em razo do art. 98 e art. da lei 6.815/80, que veda que tal estrangeiro tenha firma individual (art. 1.156 , CCB dispe sobre firma individual). 2 Posio: Rubens Requio (posio isolada) - O estrangeiro, mesmo com visto provisrio, pod r atuar como empresrio individual, sofrendo apenas a vedao do art. 222 da CRFB. Tal posio se baseia no regulamento do imposto de renda, que preceitua que incide impos to sobre a renda auferida por estrangeiro com visto provisrio no Brasil. O estrangeiro com visto provisrio tambm poder ser scio de sociedade, apenas no podendo ser scio-administrador (scio-gerente), nem administrador no-scio da empres a. Tambm poder ser integrante da EIRELI, porm no poder ser administrador (IN 115/DNRC , art. 1.011 1 do CCB, art. 106 da Lei 6.815/80). Deve sempre lembrar que todos ne sses casos dever respeitar a vedao do art. 222 da CRFB. Obs.: Sociedade Nacional (art. 1.126) aquela pessoa jurdica constituda de acordo c om as exigncias das leis brasileiras, e deve possuir no Brasil o seu domiclio (sed e social) e o seu principal estabelecimento (H diferena entre domiclio e principal estabelecimento). Esta Sociedade Nacional no precisa de autorizao governamental, di ferentemente da Sociedade estrangeira (art. 1.134) (IN 116/DNRC). Obs.2: A Sociedade Estrangeira pode ser scia de uma sociedade nacional, salvo alg umas limitaes, como, por exemplo a necessidade de respeitar as limitaes do art. 222 da CRFB; art. 251 da Lei de S/A (fazer remisso no art. 1.134). Obs.3: O art. 1.134 possui uma impropriedade no termo "acionista", devendo ser i nterpretado como o termo "scio" (acionista ou quotista). O CJF, em sua 5 jornada, adotou tal entendimento, de que, onde est escrito "acionista", leia-se "scio". Pergunta da magistratura: Paulo Werner com 17 anos de idade recebeu de herana uma determinada quantia que empregou em uma atividade de auto peas. Paulo Werner est sujeito falncia? As regras de emancipao no NCC esto no artigo 5, nico. O inciso V trata da ema ncipao do menor que se estabelece empresarialmente, com economia prpria (quando o m enor obtm recursos provenientes do seu prprio trabalho ou de herana no administrada por seus pais). A lei de falncia de 2005 no estabeleceu idade mnima para a falncia do empresr io individual e sociedade empresria. Assim sendo, em relao possibilidade do relativamente incapaz ir a falncia, temos 2 posies:

1 Posio: Srgio Campinho (Majoritrio) - Este menor se emancipa (art. 5, nico, V, CCB), tando sujeito falncia, pois o art. 1 da lei de falncias, sujeita a falncia ao empresr io, independente da idade. Entretanto, se houver algum ilcito, alguma infrao penal, ele no cometer crime, pois, apesar de emancipado, ele no se torna imputvel criminal mente (responde por ato infracional anlogo ao crime da lei de falncia - sofrer medi da scio-educativa). 2 Posio: Waldo Fazzio Jr. - Entende que o menor no pode se sujeitar falncia, no poden o se enquadrar como empresrio, pois s pode ser empresrio se sujeitar-se falncia, e responder por crimes da lei de falncia Continuando sobre o questionamento do relativamente incapaz, ter ele (16 e 17 anos) direito recuperao? - A posio dominante est no sentido de que no poder se er da recuperao, tendo em vista o que dispe o art. 48 da lei de falncias, sendo requ isito o exerccio regular da atividade h mais de 2 anos. Apenas poder se valer da recuperao o empresrio que preencher os requisitos c umulativos do art. 48 da lei de falncias, e no houver proibio por lei sua recuperao. ale lembrar que o art. 48 aplicado a todas as modalidades de recuperao (Judicial o rdinrio, Judicial Especial e Extrajudicial). Obs.: Segundo parte da doutrina, h diferena entre crise econmica, financeira e patr imonial. Crise financeira ( a crise menos grave) a falta de capital de firo, falt a de liquidez (no altera o faturamento, mas aumenta substancialmente a despesa du rante um perodo); Crise econmica a queda de faturamento, de receita; Crise patrimo nial quando o passivo est maior que o ativo, ou seja, significa a insolvncia real ( a crise mais grave).

Impedimentos (art. 972 CCB): Os impedidos no devem ser confundidos com os incapaz es. Os impedidos podem ter sua falncia e recuperao decretada? Conforme dito anterio rmente, empresrio ser aquele que exercer atividade empresarial (com ou sem registr o) ou por fora de lei. O impedido no ser empresrio por fora de lei, porm, poder exerce de fato a atividade empresarial (ainda que clandestinamente - sem registro), e assim sendo, pode-se requerer a falncia do impedido (empresrio ilegal), e este pod er ter sua falncia decretada. No entanto, no ter direito recuperao por ser empresrio regular (ilegal).

Pergunta: Aplica-se a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica ao empresrio individual? - Empresrio Individual um termo doutrinrio. O Empresrio Individual no ca be (art. 591 e 966), mas para o EIRELI cabe (art. 980-A), por ter responsabilida de civil limitada Obs.: O entendimento que tem prevalecido na doutrina que a EIRELI, regulada pelo art. 980-A (Empresa Individual) uma pessoa jurdica, para uns sendo sociedade (Fa bio Ulhoa, Sergio Campinho e Waldo Jr.), para outros uma nova modalidade de pess oa jurdica, no societria (DNRC, CJF, Frederico Garcia Pinheiro). Neste caso, em hav endo os pressupostos (no basta ser pessoa jurdica), pode incidir a teoria da desco nsiderao EIRELI, tanto que a Presidente da Repblica vetou o 4 do art. 980-A do CCB, pois dava a entender, causando dvidas, quanto a no incidncia desta teoria, sendo ce rto que a mesma pode ser aplicada, desde que presente os pressupostos. a.2) Empresrio Coletivo (Sociedade Empresria) Obs.: EIRELI b.1) Empresrio Regular b.2) Empresrio em Comum (Irregular ou de Fato) c.1) Empresrio Ordinrio

c.2) Empresrio Extraordinrio (Excepcional ou por fora de lei)

Aula 5 - 28/03 (Pegar aula passada que faltei) Voltamos a falar do Empresrio Individual... falando dos outros impedidos de exerc er atividade empresarial (pegar os que ele j falou na aula passada que faltei):

Falido (art. 102): Apenas falido quando h uma sentena decretatria de falncia. A falnc ia um processo trifsico: 1 Fase:A primeira fase comea com com o processo de falncia, sendo uma fase de conhe cimento em que o juiz ir tomar conhecimento dos fatos, com ampla defesa e contrad itrio. O prazo de resposta do ru de 10 dias. Esta primeira fase ir terminar com uma sentena que poder ser Decretatria de Falncia ou Denegatria de Falncia (se no estivere presentes os requisitos para a falncia). Vale notar que, para que haja efeito sobre o impedimento de exercer ativ idade empresarial, basta, em regra, a sentena decretatria de Falncia, no sendo neces srio o trnsito em julgado, conforme dispe o art. 102 da Lei 11.101. E isto est ligad o ao recurso cabvel desta sentena, conforme passamos a analisar. Em relao sentena que denega a falncia, o recurso cabvel a apelao (art.100 i de Falncias). J em relao sentena que decreta a falncia, o recurso cabvel o agrav t. 100 da Lei de Falncias), devendo lembrar que o agravo, em regra, apenas tem o efeito devolutivo diferido (pois cabe juzo de retratao), no possuindo efeito suspens ivo. Assim sendo, como o agravo, em regra, no possui efeito suspensivo, do moment o do decreto da falncia, independente do trnsito em julgado, j ser considerado falid o e com impedimento para exercer atividade empresarial, salvo quando o desembarg ador relator conceder efeito suspensivo ao agravo, porm isto uma exceo regra. Assim sendo o falido o empresrio individual, a EIRELI, ou a sociedade emp resarial, que tenha a falncia decretada em sentena, ainda que no tenha transitado e m julgado, conforme dispe o art. 102 da Lei de Falncias. Obs.: Continuao Provisria das Atividades: O Falido est impedido de exercer a ativida de empresarial, to logo se decrete a falncia, por ter perdido sua idoneidade (cred ibilidade) no mercado. No entanto, apesar de ele estar impedido de exercer a ati vidade, a atividade no necessariamente est impedida de prosseguir (continuar sendo exercida), ainda que provisoriamente, ou seja, ela apenas no poder continuar send o exercida pelo falido, conforme o art. 99, XI, que dispe da continuao provisria das atividades com o administrador judicial (art. 21 da Lei de Falncias). Reabilitao Civil - Quando o juiz prolata uma sentena declarando que as obrigaes do fa lido esto extintas. O juzo falimentar o competente para declarar a reabilitao civil. (Pegar essa parte aqui de Gabriel que eu no estou prestando ateno)

Voltamos a analisar os tipos de empresrios: 2)Sociedade Empresria - Empresrio Coletivo

Aqui no h uma pluralidade de empresrios, h apenas 1 empresrio com vrios scios. A regra no Brasil a pluralidade de scios na sociedade empresria, ou seja, mnimo de 2 scios (art. 1.033, IV, CCB; art. 80, I, da Lei de S/A). A Sociedade Empresria uma das pessoas jurdicas previstas no conceito jurdic o de empresrio (A outra a EIRELI, dependendo da posio que se adota em relao natureza jurdica desta). A Sociedade Empresria, a sociedade que exerce a atividade empresarial (ex erce empresa no sentido tcnico), conforme o art. 966 do CCB, ou aquelas sociedade s que, apesar de no exercer tal atividade, so caracterizadas por lei como sociedad e empresria, ou seja, so empresrias por fora de lei. Vale lembrar que existem 2 espcies de sociedade no Brasil: Sociedade Empr esarial, e Sociedades no-empresariais. As espcies no se confundem com o tipo de soc iedade (S/A, LTDA, etc. - trata da roupagem da sociedade), haja vista que, por e xemplo, no necessariamente as LTDA sero empresrias (S/A sempre ser por fora de lei Ver qual). Tipos Societrios: Em Nome Coletivo (art. 1.039 ao 1.044 CCB) Em Comandita Simples (art. 1.045 ao 1.051 CCB) Limitada (art. 1.052 ao 1.087 CCB) Sociedade Annima (art. 1.088 e 1.089 CCB) Em Comandita por Aes (art. 1.090 ao 1.092 CCB) Sociedade Simples (art. 997 ao 1.038 CCB) Obs.: Algumas vezes utilizado pelo legislador o termo "sociedade simples" como s innimo de sociedade no-empresarial. Assim sendo, neste caso, sociedade simples est estabelecendo uma espcie, sendo considerado Sociedade Simples em sentido amplo (h eterognea ou no-empresria). No entanto, tambm h a sociedade simples como tipo societri o (que independe se empresria ou no, tal como LTDA, S/A, etc.), neste caso ser con siderado Sociedade Simples em sentido estrito (homognea ou pura). Obs.: A cooperativa (art. 1.093) no propriamente uma sociedade, tendo uma naturez a sui generis. (Sa no intervalo - pegar o segundo tempo, e algumas coisas que perdi do 1 tempo)

Aula - 04/03 (Pegar a aula passada que eu faltei)

Sociedade Empresria (Art. 44, II, CCB) Conforme visto na aula passada, a sociedade pode ser da espcie empresria or exercer atividade empresarial ou por fora de lei. Lembrando que h espcies de iedades empresrias e no empresrias. A Sociedade No Empresria tambm chamada e simples impura ou sociedade simples heterognea (sendo que no se deve confundir sta espcie com o tipo de sociedade - sociedade simples, S/A, LTDA, etc.). Teorias:

p soc de socieda e

Toeira da Realidade ou Teoria Realista: No Direito Brasileiro, a pessoa jurdica no uma fico. Savigny entendia que a pessoa jurdica uma fico, mas o direito brasileiro adotou esta teoria, adotou a teoria da realidade jurdica (teoria realista), na q ual a pessoa jurdica existe realmente, mas essa existncia no plano jurdico. Toeira da Personificao ou da Personalidade Jurdica: Esta teoria se encontrava no ar t. 20 do CC/1916, mas este artigo no foi repetido no atual cdigo. Mas o fato de o artigo ter sido revogado, no significa que a teoria tambm foi, visto que ela subsi ste at hoje. De acordo com esta teoria, a pessoa jurdica (a sociedade) tem existnci a distinta da existncia de seu (s) integrante(s), havendo uma separao na existncia d as pessoas. A teoria da desconsiderao da pessoa jurdica (art. 50, CCB) atinge essa separao, esta existncia distinta, aplicando-se, inclusive, EIRELI, mas no se aplicando ao empresr io individual, j que no h esta separao entre a pessoa fsica e empresria. Para o professor, esta teoria est implcita em diversos artigos ( art. 50, art. 1.0 24 e art. 1.126, do CCB; art. 592, II, art. 596 e art. 100, IV, e, do CPC; art. 135, III, do CTN; art. 28 do CDC). Esta teoria possui alguns desdobramentos: Autonomia Patrimonial: A teoria da personificao propicia que a pessoa jurdica tenha patrimnio prprio, que no se confunde com o patrimnio de seus integrantes. Assim sen do, a pessoa jurdica tem seu prprio ative e passivo patrimonial. Esta autonomia, c omo dito antes, aplica-se EIRELI, mas no ao empresrio individual. Responsabilidade: Em decorrncia da autonomia patrimonial, h a possibilidade de a p essoa jurdica responder perante seus credores de forma direta, e limitada ao seu patrimnio (art. 591, art. 596 e art. 649, ambos do CPC). Lembrando que, pelas dvidas pessoais (particulares), os integrantes da sociedade respondem direta e ilimitadamente (art. 581, art. 644 e art. 651, VI, do CPC). No entanto, quando a responsabilidade da pessoa jurdica for direta e ilimitada, a responsabilidade do integrante ser subsidiria, secundria (benefcio de ordem, benefci o de excusso) (Art. 1.024 CCB), ou seja, primeiro responde a pessoa jurdica, e dep ois o integrante, por terem passivos e ativos distintos, conforme a teoria da pe rsonificao. Ainda, dependendo do tipo societrio escolhido, entre os scios poder haver solidarie dade. A lei poder prever solidariedade entre os scios (e quando a lei no prever, po de o contrato social prever esta solidariedade). J a subsidiariedade sempre exist ir. Obs.: O art. 592, II, pode ser interpretado de forma ampliativa (entender scio co mo integrante), com o fim de ser aplicado tambm ao nico integrante da EIRELI, que para uns uma pessoa jurdica nova, e para outras uma pessoa jurdica societria. (Faze r remisso ao art. 1.039 CCB, art. 1.045 CCB, art. 1.052 CCB, art. 1.088 CCB c/c art. 1 da Lei de S/A, art. 1.091 CCB, art. 980-A CCB, art. 1.0244 CCB, e art. 596 CPC).

Obs.2: Em se tratando de sociedade da espcie empresria, caso venha a ter a falncia decretada, e possua scios com responsabilidade ilimitada (art. 1.039, art. 1.045, art. 1.091 e art. 990, todos do CCB), ter que ser aplicado o artigo 81 da Lei de Falncias, e, consequentemente, todos os efeitos jurdicos da sentena decretatria de falncia sero produzidos no apenas em relao sociedade falida, mas tambm em relao aos com responsabilidade ilimitada, havendo uma extenso dos efeitos. Desta forma, de acordo com o referido art. 81, a deciso que decreta a falncia da sociedade com sci os ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos a os mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem. Nomes: No se confunde o nome da Pessoa Jurdica com o nome dos integrantes. O nome regulado no art. 5, XXVIII, da CRFB, na lei 1.155 e CCB. (pegar esta parte com ga briel, patrcia ou carol) Obs.: Se a sociedade for limitada ou se a sociedade for em comandita por aes a lei autoriza que pode ser usado firma ou denominao (art. 5 da IN 116 do DNRC).

Obs.2: EIRELI - est no art. 980-A, 1 do CCB, podendo usar firma ou denominao, devendo constar, obrigatoriamente, a expresso "EIRELI". Obs.3: S/A - Seu nome ser denominao (art. 3 da lei de S/A c/c com art. 1.089 do CCB) . Obs.4: Art. 3, 1 da Lei de S/A - subsiste sendo denominao, devendo ter Companhia ou S /A. Nacionalidade: A nacionalidade a pessoa jurdica no se confunde com a nacionalidade dos integrantes. O conceito de sociedade nacional est no art. 1.126 do CCB, send o que a doutrina critica o conceito legal. Desta forma, de acordo com a doutrin a, a Sociedade Nacional uma pessoa jurdica constituda de acordo com as exigncias da s leis brasileiras, e que possui no Brasil o seu domiclio (sede social) e o seu p rincipal estabelecimento. Portanto, conforme a doutrina, existem 3 requisitos pa ra se configurar uma Sociedade Nacional. Obs.: Domiclio X Principal Estabelecimento: O domiclio a sede social que est fixado obrigatoriamente no ato constitutivo, tratando-se de uma questo formal e no ftica, que ir fixar a demanda (art. 997, II, CCB; art. 35 da Lei 8.934/94; art. 53 do D C 1800/96). J o principal estabelecimento pode estar ou no no ato constitutivo, no sendo obrigatrio constar, e, ainda que esteja previsto, no necessariamente ser aque le local previsto no ato constitutivo, devendo ser analisada a questo ftica, e no a formal (art. 3 da Lei de Falncias). Note-se que pode haver coincidncia de em um me smo local ser o domiclio e o principal estabelecimento. Mas o que o principal est abelecimento? Em relao ao principal estabelecimento, existem 3 posies sobre sua definio: 1 Posio: (Dominante) Parte do STJ (Ministra Ftima Nancy), Rubens Requio, Ricardo Negro , Srgio Campinho - Adota-se o critrio jurdico para identificar o principal estabele cimento, sendo este a sua sede administrativa (sede de sua administrao), ou seja, o centro dos negcios, de onde vem o poder de mando, das decises administrativas. 2 Posio: Outra parte do STJ - Leva em conta o critrio econmico, ou seja, a unidade de maior faturamento (maior ativo imobilizado). 3 Posio: Possui alguns julgados nesse sentido, mas o professor considera isso muito errado (evitar colocar esta posio em concurso) - Domiclio e Principal Estabelecime nto so as mesmas coisas, no havendo distino. (Fazer remisso no art. 70 do CPP ao art. 183 c/c art. 3 da Lei de Falncias) Pergunta: Qual o procedimento (rito) a ser adotado nos processos envolvendo crim es da lei de falncias?

Pergunta: Qual o rgo do Ministerial (do MP) fluminense que detm atribuio para persecuo penal dos crimes da lei de falncia?

Capacidade Contratual: a pessoa jurdica que contratada e contratada, e que possui a responsabilidade pelo cumprimento contratual. Capacidade Processual: a pessoa jurdica que ir ocupar o polo ativo ou passivo na d emanda processual. Assim sendo, a citao ser do ru, que poder ser na pessoa do seu pre posto, ou do seu presentante legal (mas no sero eles citados, pois eles no so os rus) , ou de qualquer outro funcionrio, de modo que ser considerada citada a pessoa jurd ica, aplicando-se a teoria da aparncia. Capacidade Cambiria: Diz respeito aos ttulos de crdito. A pessoa jurdica pode ser cr edora ou devedora de um ttulo de crdito. Inclusive, a pessoa jurdica pode ser avali sta, j que possui ativo e passivo patrimonial. Vale lembrar que capacidade matria de ordem pblica, sendo matria cogente, dispositiva, que no pode haver disposio em con trrio nos contratos.

Obs.: Tudo que foi falado tambm se aplica figura da EIRELI, posto que uma pessoa jurdica unipessoal, no se confundindo o nico integrante com a EIRELI. (Ver Enunciad os 468 ao 473 do CJF).

Teoria do rgo (Organicista): A pessoa jurdica atua por intermdio de seus rgos, ou seja , quem atua no rgo, quem atua a pessoa jurdica, por intermdio do rgo. Assim sendo, est "assinando" a pessoa jurdico, por intermdio de seu presentante (se faz present e). Por este motivo, o administrador social, que o administrador da sociedad e (ou da EIRELI) e que deve constar no contrato social (se no constar, todos os sc ios sero administradores), possui natureza jurdica de presentante (o administrador rgo), conforme a teoria do rgo (no se adota a teoria do mandato, no sendo representa te, no havendo contrato de mandato, conforme o entendimento dominante) (art. 1.01 1, CCB), adotada pela posio dominante. Obs.: J no posicionamento minoritrio do Desembargador Marlan Marinho (aposentador - ex-membro da banca de empresarial), seguindo o posicionamento do Caio Mrio, exi ste uma relao de mandato imprprio. Assim sendo, o administrador seria um mandatrio i mprprio. Obs.2: De acordo com o art. 179 da Lei de Falncia, o administrador social pode se r administrador de fato ou de direito. Obs.3: O Administrador social tem que ser scio? Depende do tipo societrio. Se for, por exemplo, sociedade em nome coletivo, o administrador tem que ser scio. J se f or Ltda, pode ser ou no um scio o administrador (art. 1.061, CCB). Na EIRELI, como o legislador no trata do assunto, aplica-se o art. 1.061, por fora do art. 980-A, 6.

Obs.4: O Administrador Social pode ser Pessoa Jurdica? Depende do tipo societrio ( Art. 1.064 c/c art. 997, I e VI c/c art. 1.054, CCB). Em relao sociedade Ltda, h 2 posies: 1 Posio: (Dominante) Srgio Campinho - Apenas pessoa natural pode administrar (ser a presentante) uma Limitada (a pessoa jurdica pode ser scia, mas no pode ser administ radora). Argumenta-se para tal o art. 1.054 c/c art. 997, VI, CBB. Aponta-se tam bm o art. 1.062, 2 para sustentar tal posicionamento. 2 Posio: Rubens Requio - Sustenta que o administrador pode ser pessoa natural ou jurd ica, sustentando o disposto no art. 1.060 do CCB (o artigo diz pessoas, podendo ser natural ou jurdica, j que na seo especfica da administrao de tal sociedade, o legi lador no especificou - quando o legislador quer especificar, ele o faz, como se d, por exemplo, no art. 1.039 e 1.045). Complementa ainda que, apesar do art. 1.05 4 manda aplicar o art. 997 no que couber, e neste caso no cabe, no se aplicando o inciso VI do art. 997. Ademais, se o administrador judicial pode ser pessoa jurdi ca, no haveria lgica que o administrador social no possa ser. Por fim, existe um PL de alterao do CCB, inserindo a expresso "pessoa natural" no art. 1.060, e, assim s endo, at que surja efetivamente a lei, haver margem admissibilidade da pessoa jurdi ca como administrador, pois se a questo fosse bvia no sentido da 1 posio no precisaria de alterao legislativa, e quando vier a nova lei veda-se. Obs.4: Vale lembrar que administrador social no se confunde com administrador jud icial (Lei 11.101/05 - art. 21), que o administrador nomeado pelo juzo da falncia ou da recuperao judicial, podendo ser inclusive uma pessoa jurdica (idnea e sem impe dimentos) (Tambm era chamado de sndico (que atuava exclusivamente na falncia) ou co missrio (atuava na concordata eventualmente deferida) - hoje em dia todos eles so chamados de administrador judicial, atuando tanto na falncia quanto na recuperao ju dicial).

Aula 25/04 Continuando sobre sociedade empresria... Scio: aquele que detm participao societria (adquire cotas ou aes). O scio um inve investindo seu capital, tendo participao societria. Administrador Social: o presentante da sociedade. Este, dependendo do tipo socie trio, poder ser scio ou no (Ex: Na LTDA e na EIRELI, poder ser scio ou no), em alguns ipos societrios tem que ser, e em outros poder ser. O ato constitutivo que determi na quem administra a sociedade ou EIRELI, e tambm ir delimitar seus poderes nos at os constitutivos, (retirando seus amplos poderes) de modo que, caso o viole, pod er responsabiliz-lo civilmente pela violao de clusulas. Obs.: Se no tiver nada disposto no ato constitutivo sobre quem ir administrar, na omisso, todos os scios sero administradores. Obs.2: O objeto da sociedade ou EIRELI dever estar delimitado no ato constitutivo , sob pena de no ser registrado no rgo, tendo em vista que se trata de uma clusula o brigatrio do ato constitutivo (art. 997, II, CCB c/c art. 1.054 do CCB c/c art. 9 80-A 6 do CCB). Vale lembrar que o objeto no se confunde com o objetivo, pois o o bjetivo a finalidade de auferir lucro (fim econmico). J o objeto o empreendimento, ou seja, a atividade a ser explorada. Este objeto dever ser especificado, no pod endo ser genrico, pois interpreta-se a clusula do objeto de forma restritiva, e no extensiva. Assim sendo, a clusula sobre o objeto ir limitar tambm a atividade do ad ministrador social, pois, caso ultrapasse esse objeto, estar praticando um ato ul travires societatis. O Ato ultravires o ato abusivo praticado pelo administrador presentante da pessoa jurdica (Sociedade ou Eireli), que viola o ato constitutiv o, precisamente a clusula que delimita o objeto da Pessoa Jurdica (Objeto Social o u Eireli). Obs.3: Ato Constituivo gnero, que possui como espcie (dependendo do sociedade) o C ontrato Social, Estatuto Social e Declarao Unilateral de Vontade (no caso da EIREL I). Obs.4: No se pode confundir o Scio com o Falido empresrio. O scio aquele que integra , participa de uma sociedade. O Scio, pelo fato de ser scio, no empresrio (Mas nada que impede que uma pessoa seja scia e seja empresria ao mesmo tempo - art. 1.030 ni co, CCB - caso uma pessoa empresria tenha sua falncia decretada, esta dar ensejo su a excluso da sociedade que participar. Assim sendo, o decreto de falncia ir repercu tir na sociedade, tendo efeitos jurdicos sobre a sociedade que ele detiver partic ipao societria - Fazer remisso ao art. 123 da Lei de Falncias). Gerente: (art. 1.172 CCB) - O gerente to somente um preposto. O gerente no scio e no administrador (no presentante). (Pegar o resto da aula toda com Gabriel - parei de pegar um pouco antes do inter valo)