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Cmo crear su propio Hedge Fund

(03-08-2006) - Hannah Terhune, Eva Porras, Garrett Fisher y Argilio Rodrguez

Para crear un Hedge Fund lo primero que se necesita es tener un conocimiento claro de lo que es este instrumento. Por ejemplo, con frecuencia se compara a los Hedge Funds con compaas de inversin, grupos privados de inversin, fondos de capital riesgo, grupos de inversin en acciones de empresas cotizadas o no cotizadas, e inversiones colectivas en mercancas o commodities. Sin embargo, aunque todos estos instrumentos de inversin obtienen fondos de inversores que suelen invertirse colectivamente, los Hedge Funds se distinguen por ciertas caractersticas. Un sueo habitual para un gestor de carteras o un director de inversiones es poder dirigir un da su propio Hedge Fund[1], gestionando grandes cantidades de dinero y compitiendo contra los mejores profesionales del mundo. Sin embargo, para la mayora, este deseo no pasar de ser un sueo pues no saben cmo comenzar y no desean malgastar sus recursos reinventando la rueda. Para crear un Hedge Fund lo primero que se necesita es tener un conocimiento claro de lo que es este instrumento. Por ejemplo, con frecuencia se compara a los Hedge Funds con compaas de inversin, grupos privados de inversin, fondos de capital riesgo, grupos de inversin en acciones de empresas cotizadas o no cotizadas, e inversiones colectivas en mercancas o commodities. Sin embargo, aunque todos estos instrumentos de inversin obtienen fondos de inversores que suelen invertirse colectivamente, los Hedge Funds se distinguen por ciertas caractersticas. A diferencia de un fondo de inversiones, un Hedge Fund no se inscribe como una sociedad segn la Investment Company Act (Ley de Compaas de Inversiones) y las participaciones en el fondo no se venden a travs de una oferta pblica. Adems, los Hedge Funds pueden negociar en ms clases de activos que un fondo convencional. Por ejemplo, la cartera de inversin de un Hedge Fund puede incluir instrumentos de renta fija, divisa, futuros cotizados en bolsa, derivados no cotizados en mercados organizados, contratos de futuros, opciones sobre commodities o mercancas y otras inversiones no habituales. Como su nombre indica, los Hedge Funds se especializaron inicialmente en estrategias de cobertura de riesgos y arbitraje. Cuando en 1949 Alfred Winslow Jones estableci el primero de estos fondos como una sociedad colectiva privada, ste inverta en acciones y utilizaba apalancamiento y venta en descubierto para cubrir el riesgo de movimientos en los mercados de valores al que estaba expuesta la cartera. Aunque hoy da la mayora de los Hedge Funds utilizan estrategias sofisticadas, algunos usan otras ms tradicionales, como tomar exclusivamente posiciones a largo. Los Hedge Funds son tambin conocidos por una estructura de comisiones que recompensa al asesor tomando como base un porcentaje de las ganancias y la plusvala del capital. Adems, es habitual que los gestores de Hedge Funds inviertan cantidades significativas de su propio dinero en los mismos fondos que dirigen. Aunque todava representan una porcin relativamente pequea de los mercados financieros en los Estados Unidos, los Hedge Funds son un instrumento de inversin en rpido crecimiento, consecuencia del deseo de inversores institucionales (planes de pensiones, fundaciones, etc.) de diversificar sus carteras con inversiones en vehculos que ofrezcan estrategias de retornos absolutos. Estas estrategias de inversin se crean para obtener rendimientos positivos tanto en mercados alcistas como decrecientes, mientras protegen el principal invertido. Este crecimiento tambin ha sido estimulado por la aparicin de Fondos de Fondos que invierten en otros Hedge Funds. Por ello, dada su creciente importancia, la SEC (Securities and Exchange Comisin, equivalente estadounidense a la Comisin Nacional del Mercado de Valores) ha expresado preocupacin por el efecto que los Hedge Funds puedan tener sobre los mercados financieros. Documentacin Legal Necesaria Para Crear Un Hedge Fund Para crear un Hedge Fund hay que establecer el Fondo y la Sociedad Gestora como entidades legales, por lo que parte del proceso es la preparacin de la documentacin adecuada. Adems, hay que disear tanto el Contrato de Suscripcin como el de Gestin de los Directivos de la Sociedad. Un documento particularmente importante es el Memorandum de Colocacin Privada (Private Placement Memorandum o PPM), ya que los inversores potenciales dependen de la informacin que este documento suministra. El PPM es un documento extenso elaborado individualmente para cada Hedge Fund. Aunque no hay requisitos especficos en cuanto a qu informacin financiera se ha de divulgar (siempre que la oferta sea exclusivamente para inversores acreditados), habitualmente se proveen datos sobre el Asesor o Gestor del mismo y el Fondo. La informacin suministrada es de naturaleza general, variando de asesor a asesor, pero suele incluir una descripcin general de las estrategias y prcticas de inversin del Fondo. Por ejemplo, se divulgaran hechos como que el gestor del Hedge Fund haga inversiones poco lquidas y de difcil valoracin y que el asesor se reserve el derecho a valorar los activos como considere oportuno en cada momento. Adems, tambin es frecuente incluir un comentario sobre la capacidad del asesor para invertir activos del Fondo fuera de las estrategias descritas. Usualmente, el PPM tambin proporciona informacin sobre: los requisitos necesarios y el procedimiento adecuado para
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que un posible inversor se convierta en socio, las operaciones del Fondo (como por ejemplo gastos, asignacin de prdidas y ganancias, etc.) y aspectos fiscales de intereses. Otras cuestiones que se divulgaran son: periodos de redencin limitada o restringida, derechos y procedimientos para el reembolso, proveedores de servicios del Fondo, conflictos de intereses potenciales para los inversores, conflictos de intereses debidos a procedimientos de valoracin del Fondo, la gestin simultanea de mltiples cuentas y la asignacin de ciertas oportunidades de inversin entre clientes. El PPM tambin puede incluir informacin sobre acuerdos de soft money[2]", reconduccin del negocio hacia intermediarios que presentan el Fondo a inversores y ms transparencia acerca de cmo se utiliza el soft money. Adems, es posible que tambin se incluyan copias de los estados financieros.

El PPM refleja la prctica del mercado y las expectativas de inversores sofisticados que habitualmente ya invierten en Hedge Funds. Por otro lado, este documento tambin transparencia el hecho de que las exenciones relacionadas al Folleto de Emisin y a la Inscripcin - recogidas en la Seccin 5 del Securities Act (Ley del Mercado de Valores) punto 4 (2) y el Reglamento 506 - no incluyen las estipulaciones contra el fraude de las Leyes Federales del Mercado de Valores. Por lo que la transparencia en referencia a lo expuesto ms arriba sirve para proteger a los gestores y promotores contra posibles responsabilidades bajo las leyes antifraude. Inversores Acreditados y Due Diligence[3] Las ofertas hechas a inversores acreditados estn exentas de los requisitos de divulgacin provistos en el Reglamento 506. Esto implica que slo si la oferta se hace a inversores acreditados no se requiere que los emisores provean informacin especfica a los potenciales inversores. El trmino inversor acreditado se define de la siguiente manera: Individuos con un patrimonio neto propio, o con su cnyuge, de ms de $1.000.000, o que tienen ingresos superiores a $200.000 en los ltimos dos aos (o ingresos con su cnyuge ms de $300.000) y una expectativa razonable de alcanzar este mismo nivel de ingresos durante el ao de la inversin, o quienes sean directores, directivos, o socios generales del Hedge Fund o su socio general; y Algunos inversores institucionales, incluyendo bancos, sociedades de ahorro y prstamo, agentes de bolsa registrados, operadores y sociedades de inversin, sociedades de inversin con licencia para negocios pequeos, corporaciones, sociedades colectivas, sociedades de responsabilidad limitada y fundaciones o fideicomisos con ms de $5.000.000 en activos; y Muchos, si no la mayora, de los programas de beneficios de los trabajadores y fideicomisos con ms de $5.000.000. Es posible que el Hedge Fund desee permitir que ciertos inversores no acreditados entren en el Fondo. Si este es el caso, entonces no se estar exento de los requisitos de divulgacin. Es ms, incluso si el Fondo se abre slo a inversores acreditados, los inversores querrn informacin acerca del Fondo antes de comprarlo por lo que, con frecuencia, los compradores potenciales sometern al Fondo y a sus directivos a un proceso intenso de due diligence. En consecuencia, es habitual que los inversores incurran en gastos considerables contratando a un consultor o un investigador privado que descubra y verifique informacin sobre los antecedentes y reputacin del Asesor del Hedge Fund. Como durante el proceso inicial de due diligence los inversores potenciales ganan acceso a los intermediarios, administradores y otros proveedores de servicios, es en este momento cuando se verifica la mayora de la informacin contenida en el PPM (incluyendo el historial del asesor). Puesto que el PPM es el punto de partida para aquellos que realizan el due diligence, este documento es crucial, incluso en ofertas realizadas exclusivamente a inversores acreditados.

Necesito Inscribirme? En algunos casos, dependiendo del Estado donde se encuentre, es posible que se requiera que el Director del Fondo se inscriba como asesor de inversiones si tiene menos de $25 millones a su cargo. Para cantidades entre $25 y menos de $30 millones, el Director del Fondo puede seleccionar su organismo regulador el Estado o la Securities and Exchange Commission (SEC)[4]. Si el gestor tiene ms $30 millones a su cargo, entonces ha de inscribirse con la SEC como asesor de inversiones. Cuando la situacin se complica con inversores procedentes de distintos Estados, habitualmente se requiere presentar una notificacin o ficha de aviso. Es imposible hacer un comentario general en referencia a los requisitos de inscripcin y opciones de exencin en estos casos excepto para decir que vara dependiendo del Estado y la estructura del fondo. Los agentes de inversiones colectivas en mercancas[5] (CPOs) caen bajo otro grupo de requisitos para su inscripcin debiendo pasar el examen Series 3, aunque no se les exige sean patrocinados para tomarlo. Adems, el CPO y su Fondo pueden acabar sujetos a la regulacin de la Commodity Futures Trading Comisin (CFTC)[6] y su organizacin autorreguladora, la National Futures Association (NFA)[7].
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El examen Series 7 no tiene ningn valor ni para los asesores de inversiones registrados[8] ni para los CPOs. Si alguien tiene un Series 7 actual (si se ha registrado durante los dos ltimos aos con agente de bolsa o intermediario), puede elegir tomar el Series 66 en lugar del Series 65. El Series 7 combinado con el Series 66 equivalente en todos los Estados al Series 65. Si no se ha estado con un agente de bolsa o intermediario durante dos aos, todos registros anteriores (como el Series 7) expiran y dejan de ser vlidos. Igualmente, si alguien pas en su momento el Series 65 pero no lo registr con un agente de bolsa, un intermediario o una empresa de asesores de inversin, la validez del examen expir y necesita tomarlo de nuevo. Alternativas para desarrollar por completo un Hedge Fund Dados los requisitos para la inscripcin y la cantidad de informacin necesaria para su divulgacin, no es sorprendente que muchos directores de Hedge Funds abandonen nada ms comenzar el proceso debido estas exigencias potencialmente onerosas. Sin embargo, hay una alternativa para Hedge Funds que, por ser de reciente creacin, no tienen todava el historial necesario para atraer nuevos inversores. A este respecto, puede crearse una incubadora del Hedge Fund dividiendo el proceso de desarrollo en dos etapas. Durante la primera se establece el Fondo y la Sociedad Gerente, adems de los acuerdos operativos y resoluciones pertinentes. Esto es suficiente para permitir que el Hedge Fund comience la compraventa de instrumentos financieros (trading), normalmente con los propios fondos del Director. Siguiendo este planteamiento, el Director puede ir desarrollando el historial necesario para su divulgacin entre los inversores potenciales. Despus, durante la segunda etapa, el documento de colocacin privada (PPM) se prepara incluyendo la informacin relativa a los rendimientos generados durante la primera etapa. Por ello, el mtodo de incubadora de Hedge Funds permite que gestores con la habilidad necesaria para hacer trading dividan el proceso de desarrollo de un Hedge Fund para que sea una empresa realizable. Uno de los problemas de la opcin incubadora es que el Director del Fondo no puede ser compensado por sus actividades en la compraventa de instrumentos financieros. De este modo, la aceptacin de fondos externos, aunque permitido, expone al Director a obligaciones fiduciarias por las que no puede ser remunerado. Si se aceptan fondos externos, es necesario desarrollar una cuidadosa planificacin con el fin de evitar potenciales problemas legales.

Paraso Fiscal A diferencia de lo que se piensa frecuentemente, normalmente no se establecen fondos en parasos fiscales con el fin de evitar el pago de impuestos en los Estados Unidos. Esta es la razn incorrecta para considerar un fondo de paraso fiscal. El motivo es que establecer un fondo en un paraso fiscal no es una estrategia que minimice el pago de impuestos ya que los ingresos de los ciudadanos estadounidenses y de los residentes de los Estados Unidos son gravables a nivel mundial, independientemente de su procedencia. El pago de impuestos en Estados Unidos depende de la nacionalidad y el domicilio del Director del Fondo y la Sociedad Gerente. Para muchas personas, la frase paraso fiscal tiene cierta aureola de misterio. Sin embargo, los Hedge Funds establecidos en parasos fiscales no son ms que instrumentos de inversin organizados en centros financieros establecidos en estos pases (llamados OFC, Offshore Financial Centres). Los OFCs se establecen en pases que facilitan el desarrollo y administracin de los Hedge Funds. Estos OFCs ofrecen valor principalmente a inversores procedentes de otros pases, o a inversores estadounidenses exentos de la obligacin del pago de impuestos (por ejemplo: planes de jubilacin, planes de pensin, universidades, hospitales, etctera). Por ellos, son los Gestores de Fondos con inversores potenciales dentro de la categora de exentos de impuestos u otros localizados fsicamente fuera de los Estados Unidos quienes normalmente crean fondos en un paraso fiscal. El motivo es que en muchos OFCs, los gastos de creacin de una empresa son comparativamente pequeos, adems de ofrecer un ambiente fiscal favorable que los hace ms atractivos. En consecuencia, los fondos en parasos fiscales atraen generalmente a entidades estadounidenses exentas de la obligacin del pago de impuestos adems de a residentes extranjeros. Una razn por la que inversores exentos del pago de impuestos en Estados Unidos prefieren inversiones en Hedge Funds localizados en parasos fiscales es que la inversin en otros organizados a travs de sociedades limitadas domsticas pueden estar sujetos al pago de impuestos. Los Hedge Funds en parasos fiscales pueden estar organizados por entidades financieras extranjeras o por entidades financieras estadounidenses y sus filiales. La venta de participaciones en dichos Hedge Funds est sujeta a las normas de registro y antifraude estipuladas en las leyes federales relacionadas al mercado de valores. Habitualmente, los Hedge Funds en parasos fiscales contratan a un asesor de inversiones que, a su vez, puede emplear una entidad dentro de los Estados Unidos como sub-asesora. Tambin, es normal que el Hedge Fund en el paraso fiscal tenga un Administrador del Fondo independiente, asimismo localizado en un paraso fiscal, que pueda ayudar al Asesor del Hedge Fund en: la valoracin de activos y el clculo del valor neto del fondo, mantener los registros, procesar las transacciones de los inversores, encargarse de la contabilidad y realizar otros servicios. Normalmente, el Hedge Fund en el paraso fiscal tambin designa una Junta Directiva que supervise las actividades del Fondo. Estos fondos,
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especialmente los de creacin reciente, pueden tener directores independientes del asesor de inversiones. Por lo anteriormente expuesto, pueden considerar la creacin de fondos en un paraso fiscal aquellos que administren dinero de inversores extranjeros o de individuos y negocios estadounidenses exentos del pago de impuestos. Segn la leyes impositivas de los Estados Unidos, una organizacin exenta del pago de impuestos (como un plan ERISA, una fundacin, etc.) que se dedique a invertir con fondos prestados debe pagar impuestos sobre ingresos no relacionados con el objeto del negocio que est exento del pago de impuestos[9], independientemente de esta condicin de exento del pago de impuestos. Sin embargo, se puede evitar el pago de impuestos de UBTI si la entidad exenta de la obligacin de pagar impuestos invierte en estructuras corporativas establecidas fuera de los Estados Unidos (como por ejemplo un Hedge Fund establecido en un paraso fiscal). Un directivo que se est planteando crear un nuevo fondo necesita aclarar algunas cuestiones clave para poder determinar dnde inscribirse, para qu clase de inversor est desarrollando el fondo, dnde se encuentran esos inversores y qu domicilio desean stos. Habitualmente los inversores ya experimentados que tienen alternativas se preocupan menos por el domicilio que aquellos que invierten por primera vez. Por otro lado, los fondos diseados para su distribucin masiva al mercado minorista necesitan ms regulacin que otros diseados para individuos con patrimonios importantes que ya estn en Hedge Funds. Adems, algunas instituciones pueden estar obligadas por leyes que limitan sus inversiones a jurisdicciones reguladas, mientras que otras no estarn sometidas a los mismos requisitos. Los directores que mantienen una sola estrategia tienden a gravitar hacia emplazamientos tradicionales como el Caribe y Bermudas, donde los gastos son ms bajos y la carga reguladora menos pesada que en Dubln o Luxemburgo. En general, los honorarios bsicos de la Administracin son similares en todas las jurisdicciones, pero la supervisin reguladora incrementa el gasto en los centros Europeos. Por ejemplo, en Dubln, los fondos necesitan tener un Depositario, lo que no es necesario en las Islas Caimn. Aunque los bancos y las grandes empresas de fondos encuentran deseable la regulacin para sus instrumentos financieros distribuidos al pormenor puesto que les ayuda a transmitir seguridad a sus inversores, la mayora de los gestores de Hedge Funds son pequeos operadores para quienes los costes adicionales pueden suponer una carga importante. La mayora de los Hedge Funds estn domiciliados en un nmero determinado de emplazamientos. Dentro de los Estados Unidos, las empresas domsticas de Hedge Funds suelen estar agrupadas en unos pocos estados: California, Delaware, Connecticut, Illinois, New Jersey y Texas. Cada uno tiene leyes diferentes que afectan los impuestos y la regulacin. Fuera de los Estados Unidos, distintos centros del Caribe y Europa presentan diferentes beneficios y costes para los gestores de fondos. Dependiendo de la naturaleza del instrumento de inversin y los clientes puede compensar someterse a las distintas cargas reguladoras y los gastos. A veces se olvida un inciso importante: el domicilio del fondo no tiene por que ser el mismo que el de su administrador y su agente fiduciario, adems los proveedores de servicios del fondo pueden estar en cualquier sitio del mundo. Es ms, la jurisdiccin de los proveedores de servicios es a veces lo ms importante. Revisemos especficamente algunos de los parasos fiscales ms conocidos para fondos. Para comenzar un gestor de fondos potencial, debera en primer lugar evitar cualquier pas que no tenga estabilidad monetaria o poltica.

Las Bermudas: Cualquier fondo que quiere constituirse en las Bermudas tiene que ser aprobado por la Autoridad Monetaria de las Bermudas (BMA Bermuda Monetary Authority), y todos: el director de inversiones, el administrador, el corredor de bolsa, el agente fiduciario, y los auditores, estn sujetos a la aprobacin del BMA. Adems, cualquier cambio en los proveedores de servicios ha de ser aprobado con antelacin por el BMA. La BMA realiza el due diligence que incluye un proceso de investigacin sobre todos los proveedores de servicios propuestos y el personal directivo de inversiones, incluyendo la bsqueda de antecedentes en bases de datos para determinar si ha habido acciones legales o sanciones disciplinarias por parte de la NASD (Asociacin Nacional Estadounidense de Operadores de Bolsa) o la SEC (Securities and Exchange Commission) contra dichos individuos. Adems, se requiere que los fondos incorporados en las Bermudas presenten a la BMA mensualmente informes con informacin financiera incluyendo datos como el valor neto del fondo (NAV), el cambio en el NAV desde el mes anterior, las cantidades mensuales de suscripciones y reembolsos y el nmero de valores en circulacin. El administrador es quien normalmente prepara estos informes. El proceso de incorporacin o constitucin de la sociedad puede ser ms prolongado en las Bermudas como consecuencia de los requisitos de aprobacin por parte de la BMA; sin embargo el proceso incluye preparacin de documentos de oferta y acuerdos con proveedores de servicios, que de cualquier forma han de prepararse antes de que el fondo pueda comenzar a operar. En comparacin, en las Islas Caimn la constitucin de la sociedad puede llevarse a cabo durante los primeros momentos del proceso, sin embargo despus llevar ms tiempo la preparacin del resto de la documentacin. Islas Vrgenes Britnicas (BVI): En la actualidad hay muchos Hedge Funds y ms de 2.000 fondos constituidos en las BVI por un valor de unos $55 mil millones. En total, existen once bancos que operan en el BVI, primordialmente dando servicios a gerentes de fideicomisos y fundaciones as como a individuos con importantes patrimonios. Recientemente, el gobierno emprendi acciones para calmar la inquietud de la comunidad internacional concerniente a la falta de legislacin financiera.
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Islas Caimn (IC): Las Islas Caimn son uno de los lugares en el mundo fiscalmente ms baratos donde no se pagan impuestos sobre la renta personal ni de sociedades. A pesar de que durante el proceso de constitucin de sociedad, el registro en estas Islas no conlleva un proceso de due diligence excesivamente largo por parte de la CIMA (Autoridad Monetaria de las Islas Caimn), esto no implica que el proceso completo sea ms barato ni rpido que en otros sitios. En el caso de las IC no es necesario presentar informes mensuales ni pedir consentimiento previo para cambiar a los proveedores de servicios, pero antes de que el fondo comience a operar, es necesario estar registrado con CIMA bajo las leyes de Sociedad de Inversiones (con algunas excepciones). Esto implica identificar a todos los proveedores de servicios del fondo y proveer cierta informacin acerca del fondo y de la oferta de valores, y CIMA ha de ser notificada de cualquier cambio posterior. Sin embargo, como se ha mencionado anteriormente, por el momento las Islas Caimn no requieren que el fondo presente informes regulares a CIMA. Las Bahamas: Las Bahamas son una jurisdiccin con impuestos muy bajos. Las industrias principales de estas islas son la banca, y la gestin de patrimonios y activos, por valor aproximado de $200 mil millones. Adems, tambin hay unos 700 fondos de inversin con un patrimonio aproximado de $100 mil millones. Master-feeder funds (MFF fondo principal/subordinado)[10] La estructura corporativa de un Hedge Fund depende fundamentalmente de si el fondo est organizado bajo las leyes estadounidenses (hedge fund domstico) o si se constituye fuera de los Estados Unidos y se encuentra amparado por leyes extranjeras (extraterritorial o en paraso fiscal). Con frecuencia, el asesor de inversiones de un Hedge Fund domstico gestiona al mismo tiempo un Hedge Fund en un paraso fiscal. Este Hedge Fund extraterritorial puede estar organizado como un hedge fund independiente o a travs de una estructura de principal/subordinado (Master-Feeder Funds - MFF) que permite la gestin unificada de mltiples grupos de activos de inversores bajo categoras impositivas distintas. La estructura del MFF permite que el director de inversiones gestione el dinero colectivamente a travs de varios tipos de inversiones y distintos vehculos financieros sin tener que asignar operaciones y produciendo rendimientos similares para la mismas estrategias. Los MFF invierten los activos del fondo en un fondo principal que tiene la misma estrategia de inversin que el subordinado. El fondo principal, estructurado como una sociedad, participa en todas actividades de compraventa. Considerando la situacin actual del mercado, la estructura de un MFF incluir una sociedad comanditaria en los Estados Unidos o una sociedad de responsabilidad limitada para inversores estadounidenses, y una corporacin extranjera para inversores extranjeros y organizaciones americanas exentas del pago de impuestos en los Estados Unidos. Los inversores tpicos de un Hedge Fund en un paraso fiscal que est estructurado como una corporacin sern inversores extranjeros, entidades americanas exentas del pago de impuestos y fondos de fondos extraterritoriales. Aunque ciertas organizaciones, como los planes de pensiones cualificados, estn generalmente exentas del pago de impuestos sobre la renta, los ingresos no relacionados con el objeto del negocio denominados en ingls: unrelated business taxable income (UBTI)-ver nota 9, que pasan a travs de la sociedad colectiva a los socios exentos del pago de impuestos, han de pagar impuestos. Los UBTI son ingresos de cualquier comercio o negocio que no est substancialmente relacionado con el propsito de la organizacin exenta del pago de impuestos. Los UBTI excluyen algunos tipos de ingresos como: dividendos, intereses, derechos o royalties, rentas de bienes inmuebles (y rentas incidentales que provengan de la propiedad personal) y ganancias resultantes de la venta de activos capitales, excepto si los ingresos son de propiedades financiadas con deuda. Las propiedades financiadas con deuda son cualquier activo que se mantiene para producir rentas sobre las que pesa una deuda de adquisicin (como por ejemplo deuda correspondiente a compra en margen o depsito de garanta). Como para los socios exentos del pago de impuestos los ingresos de un fondo atribuibles a rentas de una propiedad financiada con deuda pueden constituir UBTI, generalmente stos inversores evitan participar en Hedge Funds clasificados como sociedades colectivas constituidos en parasos fiscales que tienen la intencin de participar en la compra venta de acciones con estrategias de apalancamiento. Por consiguiente, los patrocinadores de fondos constituyen Hedge Funds en parasos fiscales separados para inversores exentos del pago de impuestos y hacen que dichos fondos corporativos participen de una estructura MFF. Cuando inversores individuales estadounidenses participan en un Hedge Fund constituido en un paraso fiscal estructurado como una corporacin, stos pueden verse expuestos a la onerosa legislacin fiscal que afecta a las compaas extranjeras controladas, a carteras de sociedades personales extranjeras (holdings), o a sociedades extranjeras de inversin de pasivo. Para atraer a inversores individuales estadounidenses, los patrocinadores de fondos organizan Hedge Funds diferenciados registrados en los Estados Unidos como sociedades colectivas a efectos fiscales con el fin de que estos inversores reciban un tratamiento fiscal favorable. Estos fondos participan en la estructura MFF. En la sistema de clasificaciones de entidades estadounidense, para cuestiones fiscales un Hedge Fund constituido en un paraso fiscal puede elegir a ser tratado como una sociedad colectiva presentando el Formulario 8832, Entity Classification Election (Clasificacin Seleccionada para la Entidad), en tanto que el fondo no sea una de las entidades enumeradas que requieran ser tratadas como corporaciones. El Desarrollo del Proceso Legal El desarrollo del proceso legal para la creacin de un fondo requiere una cuidadosa planificacin. Como ya se ha visto, este proceso implica una gran variedad de aspectos legales que considerar simultneamente: impuestos, registro o inscripcin, tipo de entidad y clasificacin, jurisdiccin, tipo de valores y activos, etctera. Debido a todos los aspectos
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legales que se han de cumplir, lo mejor es definir adecuadamente la estructura del fondo antes de comenzar su desarrollo o de contratar los servicios de administradores o proveedores de servicios. Lo idneo es que aquellos que estn considerando la creacin de un fondo consulten con un consejero legal o asesor jurdico especializado antes de iniciar ningn paso definitivo. Normalmente, el proceso legal comienza con una consulta con un abogado especializado en la creacin de Hedge Funds. En este momento se definen cuestiones fundamentales como el registro o inscripcin, la jurisdiccin adecuada y el uso de exenciones legales. Durante la consulta lo normal es que se expongan aspectos, fuera de los puramente legales, que requieran una mayor planificacin. Esto permitir que gestor se ocupe de estos asuntos antes de que el proceso est ms avanzado. Una vez estos temas se han clarificado, se entra en un contrato formal y el proceso legal comienza. En un primer paso se crean el Fondo y la Compaa Gestora en sus jurisdicciones adecuadas. Esto permite que el gestor del fondo comience el proceso de apertura de cuentas bancarias y de intermediacin, y el establecer las funciones administrativas del Fondo. Una vez se han creado estas entidades, el equipo legal rene la informacin necesaria para crear los acuerdos operativos para las entidades y los documentos de la oferta, primero en un formato de borrador y despus finalizados para su distribucin a los posibles inversores. El proceso legal de crear un fondo puede completarse normalmente en un periodo de entre 60 y 90 das aunque el registro como CPO, circunstancias especiales, o retrasos en el suministro de la informacin pueden alargar el proceso.

Autores: Hannah M. Terhune, JD, LLM (legal@capitalmanagementlaw.com), es abogado de Capital Management Law Group, PLLC, un buffet internacional (www.capitalmanagementlaw.com/index_es.htm). La Sra. Terhune es especialista en Hedge Funds, fiscalidad tanto nacional como internacional, litigio de accionistas y derecho comercial. Adems de ejercer como abogado, la Sra. Terhune da clases de fiscalidad, contabilidad y derecho comercial en dos universidades de Washington, DC. Tambin, escribe artculos para publicaciones prominentes. Eva R. Porras, PhD., es Doctora en Finanzas y trabaja en el Instituto de Empresa, Madrid, Espaa, donde imparte clases y dirige los Masters de Finanzas. Igualmente, dedica una gran parte de su tiempo a dar conferencias y preparar publicaciones. Argilio Rodriguez recibi su licenciatura en Ciencias Polticas de la Universidad de Cornell y actualmente esta ejerciendo su Doctorado en Derechos de la Universidad de Syracuse con especializacin en financia corporativo.

[1] A lo largo del texto que sigue observaremos que ciertas palabras estn escritas en ingls. La razn es que en la prctica profesional muchos vocablos financieros se expresan en ese idioma. Por ello, a pesar de que cada vez que se utiliza una palabra nueva inicialmente proveemos una traduccin al castellano para facilitar la comprensin, a lo largo del texto mantenemos estos vocablos en ingls segn la prctica habitual dentro de las finanzas. Hedge Funds se ha traducido comoFondos de Cobertura o ms recientemente Fondos de Inversin Libre. Sin embargo, los profesionales utilizan el vocablo original ingls que es el que conservamos en el texto para evitar confusiones. [2] Algo as como pagos en especie. [3] Se suele emplear el vocablo en ingls due diligence en lugar de su traduccin al castellano diligencia debida. [4] Securities and Exchange Commission (SEC)[4], equivalente a la Comisin Nacional de Valores del Mercado. [5] Los agentes de inversiones colectivas en mercancas se conocen habitualmente como commodities pool operators o (CPOs) para abreviar. [6] Commodity Futures Trading Commission (CFTC) es la Comisin de la Compraventa de Contratos de Futuros Sobre Productos Bsicos. [7] National Futures Association (NFA) es la Asociacin Nacional del Mercado de Futuros. [8] A estos asesores de inversiones registrados se les conoce como Registered Investment Adviser (RIA). [9] Unrelated business taxable income o UBTI son impuestos que se pagan sobre ingresos no relacionados con el objeto del negocio que est exento del pago de impuestos. [10] En este caso, como en tantos otros dentro de lo que es la prctica financiera, los profesionales utilizan la palabra inglesa Master-Feeder Funds (MFF) en lugar de su traduccin al castellano. Por tanto, a pesar de que con el fin de
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facilitar su comprensin proveemos su traduccin, dentro del texto seguimos utilizando el acrnimo ingls: MFF, para permitir su reconocimiento.

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