UNIDAD 15 : MAX WEBER.

EL RACIONALISMO DEL DERECHO Para Max Weber el racionalismo es la organizacin de la vida social y econmica en funcin de principios de eficiencia y apoyndose en conocimientos tcnicos Si en las sociedades tradicionales los principales componentes que definan las actitudes y valores de las personas eran la religin y costumbres muy arraigadas, la sociedad moderna se caracterizaba por la racionalizacin de un nmero creciente de reas vitales, que iban desde la poltica y la religin hasta la actividad econmica. En opinin de Weber, la revolucin industrial y el surgimiento del capitalismo eran muestras de una amplia tendencia que conduca a la racionalizacin. El capitalismo no est dominado por los conflictos de clase como crea Marx, sino por el ascenso de la ciencia y la burocracia. La burocracia, la nica forma de organizar con eficiencia a un gran nmero de personas, aumenta con el desarrollo econmico y poltico. VALIDEZ DE LOS RDENES LEGTIMOS La accin social, aquella que la sociologa debe bsicamente comprender puede orientarse en la representacin de la existencia de un orden legtimo. La probabilidad que esto ocurra se llama validez del orden. La validez de un orden no es slo regularidad del mismo sino que significa algo ms El orden orienta acciones de acuerdo con mximas que pueden ser sealadas. Los partcipes pueden orientarse por el orden de acuerdo a variados motivos, pero la circunstancia de que los actores aparezcan ese orden como obligatorio o como modelo, o sea como algo que debe ser, acrecienta la posibilidad de que la accin se oriente por l y eso en un grado considerable. Pueden existir distintas concepciones del sentido del orden, unas junto a otras, siendo en ese caso para la sociologa todas igualmente validas en la extensin que determinan la conducta real. La apreciacin fundamental de la sociologa jurdica como tambin el sostener que el individuo puede orientar su conducta d diversos rdenes contradictorios y no solo de un modo sucesivo, sino aun en la misma accin Ejemplo: el que se bate a duelo se orienta por un cdigo de honor, pero al ocultar su accin se orienta por el cdigo penal CONCEPTO DE DERECHO Se llama Derecho al orden cuando est garantizado externamente por la probabilidad de la accin fsica o psquica ejercida por un cuadro de individuos instruidos con la misin de obligar a la observancia de ese orden o de castigar su transgresin. En la convencin falta un cuadro de personal especialmente dedicado a imponer su cumplimiento. La presencia de ese cuadro es lo decisivo en el concepto de derecho LA DELIMITACIN DEL DERECHO PBLICO Y DEL DERECHO PRIVADO. APLICACIN DEL DERECHO. Al tratar de delimitar los campos del derecho pblico y privado se inician nuevamente con una excesiva dependencia de las construcciones jurdicas Enumera los diversos criterios de distincin propios de la teora jurdica de la poca y concluye que la delimitacin de las esferas no es todava uniforme respecto del derecho pblico y privado lo que completa con informacin histrica de lo que se ha entendido por administracin Destaco de esas pginas la idea de que por creacin del derecho se entiende actualmente el establecimiento de normas generales integradas, segn el lenguaje de los juristas, por uno o varios preceptos jurdicos. Concebimos la aplicacin del derecho como una aplicacin de esas normas y los preceptos singulares que el pensamiento jurdico deriva de ellas a hechos concretos que son subsumidos bajo las mismas. Weber acepta esta distincin del formalismo jurdico, pero puntualiza que no en todas las pocas de la historia del derecho se ha pensado en igual forma, y seala entre otros casos la actividad judicial de tipo irracional que constituye la forma primitiva de aplicacin del derecho y que ha dominado total o parcialmente en el pasado, excepcin hecha del mbito de la aplicacin del derecho romano.

NORMA GENERALES Y PARTICULARES. Del mismo modo sostiene que la distincin entre las normas generales por aplicar y las que provienen de la misma actividad judicial, nunca se ha realizado en forma tan completa como en el caso de la distincin actual entre derecho sustancial y procesal. Weber parece conformarse una vez ms con los resultados de la elaboraciones jurdicas y slo acude a la historia para sealar pocas en las que la prctica difiere de las formulaciones actuales hasta all no nos dice nada sobre la prctica jurdica de su tiempo ni el efecto que diversos elementos culturales(ej. Los prejuicios) pueden tener en el deber ser de los operadores jurdicos. La tcnica jurdica nos permite elaborar un sistema lgico, un deber ser coherente, propio de la ciencia jurdica RACIONALIDAD E IRRACIONALIDAD EN LA CREACIN Y EN LA APLICACIN DEL DERECHO. Se fijan importantes bases para distinguir la aplicacin del derecho de acuerdo a la racionalidad o irracionalidad formal y material de su creacin y aplicacin i) Derecho irracional desde el punto de vista formal: corresponde al supuesto de que la regulacin de la creacin de las normas o de la actividad judicial se recurre a procedimientos no controlados racionalmente, como los orculos y sus sucedneos (orculo: persona a quien todos escuchan con respeto y veneracin por su mucha sabidura.) ii) Derecho irracional desde el punto de vista material: es aquel en el que la decisin de los diversos casos depende esencialmente de las apreciaciones valorativas concretas de ndole tica, sentimental o poltica y no de normas generales. iii) Derecho racional formal: es aquel donde lo jurdico material y lo jurdico procesal no tienen en cuenta ms que caractersticas generales univocas de los hechos. Si bien todo derecho formal es relativamente racional, este supuesto tiene a su vez dos posibles alternativas. a)-cuando las caractersticas jurdicamente relevantes son de orden sensible. Es el caso en que se exige que una determinada palabra sea pronunciada, que se estampe una firma o que se ejecute una accin cuyo significado simblico ha sido establecido definitivamente de antemano b)-cuando las caractersticas jurdicamente relevantes han sido obtenidas por medio de una interpretacin lgica para construir con ellas una serie de conceptos jurdicos claramente definidos, a fin de aplicarlos en forma de reglas rigurosamente abstractas. iv) derecho racional material: es la que supone en la decisin de los problemas jurdicos la influencia de ciertas normas cuya dignidad cualitativa es diversa de la que corresponde a las generalizaciones lgicas que se basan en una interpretacin abstracta ORDEN JURDICO, CONVENCIN Y COSTUMBRE. Segn Weber cuando un precepto jurdico hace referencia a las buenas costumbres, la observancia de las obligaciones convencionales se ha hecho al mismo tiempo, obligacin jurdica. La formacin histrica y el pase de una costumbre al derecho pueden gestarse de este modo o de otro Weber no observa que la pluralidad de obligaciones convencionales pueda hacer excesivamente llena de contenido la obligacin jurdica en el caso de las buenas costumbres y consiguientemente disponible o discrecional para el juez. La regulacin normativa es un componente importante de la actividad consensual, pero no es su forma universal.

EL CONFLICTO ENTRE CONVENCIN Y DERECHO. Las garantas jurdicas son consideradas por la sociologa tanto consecuencias como causa de regularidades del actuar humano. Regularidades de facto de la conducta(costumbre) pueden convertirse en fuente de nacimiento de reglas para la conducta(convencin), pero tambin puede ocurrir lo contrario Es posible un estado de conflicto crnico entre normas jurdicas que garantizan el aparato coactivo de la fuerza poltica y las reglas convencionales. Max Weber establece una importante regla de sociologa jurdica. Ciertamente no es nada raro que sean establecidas normas jurdicas para cambiar costumbres y convenciones, la situacin normal es, sin embargo la siguiente: que el orden jurdico no rige, no vale empricamente a consecuencia de la existencia de la garanta colectiva, sino que su validez como costumbre est arraigada y ejercitada y la convencin desaprueba casi siempre la flagrante desviacin de la conducta que le corresponde. Para el dogmtico del derecho la validez (ideal) de la norma jurdica es un priusconceptual una conducta que no est jurdicamente normada de un modo directo es para l permitida jurdicamente y por consiguiente abarcada (idealmente) por el orden jurdico. Al contrario para la sociologa la regulacin jurdica y en particular la regulacin racionalmente estatuida de una conducta es desde el punto de vista emprico, solo una componente en la motivacin dela accin comunitaria y por cierto una componente histrica que aparece casi siempre tardamente y operando de un modo muy diferente. Esta afirmacin es crucial y pone a la sociologa jurdica de Max Weber en su valioso y justo lugar al establecer que en el conflicto entre convencin y derecho, ste no lleva la mejor parte y que el derecho es eficaz slo cuando est firmemente respaldado por los restantes rdenes normativos o habituales. DERECHO Y ECONOMA. Weber observa que si es cierto que el derecho no garantiza nicamente los intereses econmicos sino los ms diversos (la seguridad, el honor, los poderes divinos, situaciones privilegiadas de todas clases). La garanta jurdica est en el ms alto grado al servicio directo de los intereses econmicos. Cuando esto ocurre es porque toda la fuerza que garantiza un poder jurdico es mantenida en existencia por esos grupos y la formacin de los grupos sociales est condicionada en alto grado por los intereses materiales. Una de las ms inaccesibles a la influencia del derecho es la valoracin econmica de los bienes(formacin de los precios) APRENDIZAJE JURDICO Y PRCTICA PROFESIONAL. Weber histori los dos modos de formacin jurdica desde la edad media y estima que la primera dificultaba la divisin sistemtica de la totalidad de la materia jurdica, lo que condeca con su fin, que no era la sistematizacin racional sino la creacin de esquemas de contratos y de acciones utilizables prcticamente con vistas a la satisfaccin de necesidades especficas y constantes de los interesados. La segunda, clase de enseanza lo representa la moderna enseanza universitaria mediante el monopolio que para ese fin ejercen los institutos especializados en general completada con exigencias de aprendizaje de tipo prctico. Afirma que no es dudoso que en su carcter racional sistemtico puede llevar el pensamiento jurdico de una amplia emancipacin de las necesidades cotidianas de los particulares y originar su escaso contenido intuitivo y que movido por necesidades lgicas puede tener como consecuencia que al menos en un gran nmero de casos margine los intereses y necesidades de las partes como fuerza impulsora de la formulacin del derecho. El estudio del desarrollo histrico es exclusivo en todo el prrafo, ya que la explicacin tiende a mostrar el proceso de secularizacin del derecho en consonancia con la racionalidad del mundo moderno.

RACIONALIZACIN FORMAL Y MATERIAL DEL DERECHO Weber. Trata de determinar la influencias entre las formas polticas de dominacin y las cualidades formales del derecho. Weber entiende que cuando ms racional era el aparato autoritario de prncipes y jerarcas a travs de ciertos funcionarios tanto ms se tiende a dar a la administracin de justicia en forma y contenido, un carcter racional. La tendencia a la racionalizacin del derecho surge tanto por los intereses de la administracin(autoridad papal) como por los intereses de grupos particulares poderosos, necesitados de la racionalidad del derecho. La denegacin de justicia a partir del alto costo del proceso no puede sino favorecer los intereses de los capitalistas y de las capas poseedoras. Cuando no se poda lograr el dualismo de la justicia formal para los conflictos internos del propio estrato y la arbitrariedad o denegacin de justicia para los econmicamente dbiles los capitalistas preferan una administracin de justicia de carcter formal para todos sobre la base del impulso procesal d partes. A partir de la evolucin sealada se establece la idea moderna de que el derecho es algo vlido siempre de modo uniforme y que slo necesita ser interpretado inequvocamente en cada caso, con vistas a su aplicacin. Esta concepcin no se opone a la justicia terica (modos irracionales de relevancia que siempre implicaron una amplia variacin de normas), pero el pasaje de lo mgico a un sistema ms racional tuvo como contrapartida el exagerado estereotipo normativo ya que lo nico santo era en la poca anterior la fuerza de la tradicin.