PROCEDIMIENTO EJECUTIVO

GERMN HERMOSILLA ARRIAGADA

Profesor

COLECCIN GUAS DE CLASES

N 53

COLECCIN GUAS DE CLASES N 53

PROCEDIMIENTO EJECUTIVO

Profesor Germn Hermosilla Arriagada

SANTIAGO
UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales 2008

Edita: Universidad Central de Chile Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales Comisin de Publicaciones: Nelly Cornejo Meneses Marjorie Treuer Ordenes Gonzalo Ruz Lrtiga. Director CIJUCEN Lord Cochrane 417 Santiago-Chile 582 6374

Registro de propiedad intelectual N 175.658 Germn Hermosilla Arriagada

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Primera edicin, 2008

Serie Coleccin Guas de Clases N 53 Impresin: Impreso en Grfica Kolbe, Mapocho 4338, Quinta Normal-Santiago Fono-Fax 773 3158, Email: contacto@granlibro.com

PRLOGO
La enseanza del Derecho, cristalizada en su tradicin medieval por las universidades de la Europa occidental, reconoci desde antiguo la necesidad de divulgar el conocimiento. Y a la palabra magistral se uni, con la divulgacin de la imprenta, la palabra escrita, que desde antao se encarg de demostrar su eficiencia como poderosa herramienta cultural. No es casual entonces que desde entonces universidad y texto impreso se encuentren estrechamente hermanados. La docencia convoca la palabra escrita, y nuestra casa de estudios no est exenta de ello. Las guas de clases se han consolidado como una lnea de publicaciones caracterstica de nuestra Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales. En ella se concretan los ms caros anhelos de una universidad: la rigurosidad del trabajo docente, la claridad de la exposicin, el esmero en la redaccin, la prolijidad en su diagramacin y difusin final. En ellas nuestros lectores no encontrarn un simple resumen de materias lo que, de ms est advertir, no exime a los alumnos de la asistencia a clases y mucho menos un esquema superficial del curso respectivo. Al contrario: si bien estas pginas estn destinadas fundamentalmente a los estudiantes, ellas deben servir de un apoyo a la docencia, ahorrando un importante tiempo y esfuerzo que se perdera sin un sostn material para la ctedra. En tal sentido, el proceso de semestralizacin de la carrera de Derecho ha demostrado la utilidad de contar con material de este tipo, que no slo facilita la enseanza, sino que permiten su divulgacin incluso entre alumnos de otras universidades, que han sacado provecho de nuestros textos, y les han servido como valioso material complementario. Por eso insistimos que esta iniciativa requiere de la permanente colaboracin de los seores acadmicos, para que cada una de las ediciones se perfeccione con las nuevas modificaciones legislativas, as como las nuevas tendencias de la doctrina y de los tribunales. Asimismo, en estas ediciones nuestros profesores encontrarn una instancia de divulgacin, pues muchas veces la palabra hablada se pierde en el aula, y al no plasmarse en el papel, se priva de la importante posibilidad de discutir y rebatir, labor que es de la esencia de la universidad, y puntal para el progreso acadmico. Y ms an: muchas de estas publicaciones servirn como un primer paso para obras de mayor envergadura, pues permiten, bajo la ventaja de la reedicin constante, la posibilidad de volcar en ellas la reflexin fruto del estudio y del debate.

La suscrita, a nombre de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, se enorgullece entonces de la consolidacin de nuestra coleccin de guas de clases, junto a las dems lneas de publicaciones de la Facultad. Esperamos que, tal como lo ha sido hasta ahora, estas guas que entregamos ahora a la comunidad acadmica plasmen lo que es la esencia de la universidad y del estudio sistemtico del Derecho: la profundizacin de los alcances de las normas positivas, el conocimiento de su aplicacin prctica, y la reflexin de sus contenidos valricos, que en conjunto implican el cumplimiento de los anhelos humanistas que siempre han caracterizado a nuestra profesin, tanto en la docencia como en el foro.

ANGELA CATTAN ATALA Decana (I) Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales Universidad Central de Chile

SUMARIO A.- TTULOS EJECUTIVOS Y ACCIN EJECUTIVA 01.- Concepto del procedimiento ejecutivo 02.- Caractersticas del procedimiento ejecutivo a) Se trata de un procedimiento contencioso pero no necesariamente controvertido b) Es un procedimiento que se tramita en dos cuadernos 03.- Clasificacin del juicio ejecutivo a) Atendiendo a la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se pide b) Atendiendo a la clase de obligaciones cuyo cumplimiento se pide c) Atendiendo a la cuanta de la obligacin demandada B.- PROCEDIMIENTO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR. 01.- Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva 02.- La obligacin debe constar en un ttulo ejecutivo a) Concepto de los ttulos ejecutivos b) Enumeracin de los ttulos ejecutivos c) Clasificacin de los ttulos ejecutivos 03.- Anlisis particular de los ttulos ejecutivos del Art. 434 C.P.C. a) Sentencia firme, definitiva o interlocutoria b) Copia autorizada de escritura pblica c) Acta de avenimiento d) Instrumento privado reconocido judicialmente o mandado tener por reconocido e) Gestiones no judiciales de las letras de cambio y de los pagars f) Gestiones no judiciales del cheque g) Copias de las facturas emitidas en conformidad al Art. 5 de la ley N 19.983 h) Confesin judicial i) Confrontacin de ttulos y cupones j) Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva 04.- Obligacin actualmente exigible 05.- Obligacin lquida, determinada o convertible 27 27 27 28 28 23 25 26 13 13 13 14 14 15 15 16 16 16 17 18 18 20 20 21 11 11 12 12

06.- El ttulo presentado no puede tener ms de tres aos C.- GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA 01.- Concepto 02.- Estudio particular de las gestiones preparatorias 1. Citacin a reconocer firma en instrumento privado 2. Citacin a confesar deuda 3. Notificacin judicial de los protestos de letras de cambio pagars y cheques 4. Notificacin judicial de la copia de la factura emitida de acuerdo con lo dispuesto en el Art.5 de la ley N 19.983 5. Confrontacin de ttulos y cupones 6. Avaluacin 7. Validacin de una sentencia extranjera 8. Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor D.- DEMANDA EJECUTIVA 01.- Demanda en el juicio ejecutivo 02.- Requisitos a) De carcter formal b) De fondo 03.- Resolucin del tribunal 04.- Mandamiento de ejecucin y embargo a) Concepto b) Menciones obligatorias y facultativas del mandamiento indicadas en el Art. 443 del C.P.C. 05.- Forma de efectuar la notificacin y el requerimiento E.- EL EMBARGO 01.- Concepto y caractersticas 02.- Bienes embargables 03.- Bienes inembargables 04.- Diligencia de embargo. a) Forma de efectuarla b) Persona que debe designar los bienes que han de ser embargados

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c) Formas especiales de practicar el embargo d) Ampliacin del embargo e) Reduccin del embargo f) Sustitucin del embargo g) Alzamiento del embargo h) Exclusin del embargo de especies inembargables i) Alzamiento por no tratarse de especies del deudor j) El reembargo F.- EL JUICIO EJECUTIVO CONTRADICTORIO 01.- Introduccin 02.- .Plazo para deducir oposicin 03.- Caractersticas de la oposicin 04.- Estudio particular de las excepciones del Art. 464 del C.P.C 05.- Observaciones acerca de las excepciones que anteceden 06.- Tramitacin de la oposicin a) Escrito de oposicin b) Reserva de la accin ejecutiva y de las excepciones c) Declaracin sobre la admisibilidad de las excepciones d) Prueba e) Trmites finales 07.- Sentencia definitiva 08.- Recursos procesales a) Apelacin b) Casacin 09.- La cosa juzgada en el juicio ejecutivo a) Renovacin de la accin ejecutiva b) Reserva de derechos G.- REALIZACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS. 01.- Introduccin 02.- Procedimiento para realizar los bienes embargados a) Bienes muebles b) Bienes races

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03.- Realizacin de los bienes muebles a) Regla general: en pblica subasta, sin previa tasacin b) Bienes muebles sujetos a corrupcin o susceptibles de prximo deterioro c) Efectos de comercio realizables en el acto 04.- Realizacin de bienes inmuebles a) Citacin de los acreedores hipotecarios b) Autorizacin o consentimiento para realizar la subasta en caso que exista reembargo c) Tasacin d) Fijacin de bases para la subasta e) Sealamiento de da y hora para la subasta f) Publicacin de avisos para el remate g) Rendicin de cauciones para participar en el remate h) La subasta del inmueble embargado i) Acta de remate j) Escritura pblica de venta del inmueble adjudicado k) Inscripcin de la escritura l) Nulidad del remate 05.- Situacin que se produce cuando no se presentan postores 06.- Prenda pretoria 07.- Liquidacin del crdito y tasacin de costas H.- TERCERAS 01.- Concepto de los terceros. Generalidades. 02.- Concepto y clases de terceras en el juicio ejecutivo 03.- Caractersticas de estas terceras a) Caractersticas comunes a las terceras de dominio y de posesin b) Caractersticas comunes a las terceras de prelacin y de pago c) Concurrencia de terceristas que cuentan con crditos preferentes y terceristas con crdito simple 04.- Naturaleza jurdica de las terceras en el juicio ejecutivo 05.- Tramitacin

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a) Tribunal competente para conocerlas b) Requisitos de la solicitud de tercera c) Notificacin de la solicitud de tercera d) Cuadernos en que se tramitan las terceras 06.- Tercera de dominio a) Concepto y caractersticas cuadernos ejecutivo y de apremio c) Tramitacin de la tercera de dominio d) Sentencia definitiva 07.- Tercera de posesin a) Concepto b) Importancia del lugar donde se embargan los bienes reclamados por el tercerista de posesin c) Efectos de la interposicin de la tercera de posesin en la tramitacin de los cuadernos ejecutivo y de apremio d) Tramitacin de la tercera de posesin e) Sentencia 08.- Tercera de prelacin a) Concepto y caractersticas de apremio c) Tramitacin de la tercera de prelacin d) Sentencia 09.- Tercera de pago a) Concepto de apremio c) Tramitacin de la tercera de pago d) Situacin que se produce cuando existen dos juicios ejecutivos seguidos en contra del mismo deudor e) Sentencia

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b) Efectos de la interposicin de esta tercera en la tramitacin de los 122 124 125 125 125 127 127 128 129 130 130

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en los cuadernos ejecutivo y 131 132 132 133 133

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en los cuadernos ejecutivo y 134 135 135 136

10.- Derechos del comunero en la cosa embargada diversa de aquella en que se le ejecuta

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11.- Derechos que puede hacer valer el ejecutado fundado en una Calidad 138

I.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER Y NO 141 HACER I.1.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER 01.-Concepto 02.-Clasificacin de las obligaciones de hacer 03.-Procedencia de la accin ejecutiva cuando se trata de una obligacin de hacer 04.-Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva en obligaciones de hacer 05.-Sntesis de la tramitacin del juicio ejecutivo en obligaciones de hacer obligacin 07.-Juicio ejecutivo sobre ejecucin de una obra material a) Sntesis el juicio ejecutivo contradictorio b) Procedimiento de apremio I.2.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE NO HACER Concepto y generalidades 146 146 147 148 148 141 141 143 143 144 144

06.-Juicio ejecutivo sobre suscripcin de un instrumento o constitucin de una 145

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A.- TTULOS EJECUTIVOS Y ACCIN EJECUTIVA.

1.- Concepto del procedimiento ejecutivo. El procedimiento ejecutivo es aqul destinado a obtener el cumplimiento forzado de una obligacin preestablecida que consta de un ttulo al que la ley le otorga mrito suficiente para estos efectos. Los ttulos ejecutivos son aquellos instrumentos, pblicos y privados, y tambin resoluciones y actas, que dan constancia de una obligacin precisa, hasta ese momento, indubitada, a los cuales la ley les confiere el mrito bastante para justificar el cumplimiento forzado de dicha obligacin. El procedimiento ejecutivo difiere sustancialmente de los procedimientos declarativos, como el procedimiento ordinario de mayor cuanta, fundamentalmente porque en el ejecutivo lo que se persigue por un acreedor -que aqu recibe el nombre de ejecutante- es que su deudor -que recibe la denominacin de ejecutado- cumpla forzadamente una obligacin que le adeuda y que no le ha satisfecho. Este cumplimiento compulsivo es posible porque la obligacin, cuyo cumplimiento se persigue, ya se encuentra establecida de antemano; no es necesario iniciar un juicio para establecerla, como ocurre en el procedimiento ordinario de mayor cuanta en que el demandante precisamente persigue que se declare que el demandado le adeuda una determinada prestacin y luego, que se la pague. La diferencia entre ambos procedimientos es, pues, fundamental y no es slo de oportunidad; es de fondo: - En el procedimiento declarativo la obligacin, si bien, probablemente existe, no ha sido satisfecha, por lo menos es lo que afirma el demandante. La forma de establecerla y de cobrarla, es precisamente iniciando un procedimiento declarativo para que el tribunal competente, luego de or a ambas partes y de recibir las pruebas que stas produzcan, resuelva si acoge o no la demanda. En el primer caso, declarar la existencia de la obligacin pretendida y ordenar su cumplimiento; en el segundo, desechar la demanda en todas sus partes. El cumplimiento de la sentencia condenatoria puede solicitarse ante el mismo tribunal por la va incidental, que ser lo usual, o bien, por la va ejecutiva si dicho cumplimiento se pide despus de transcurrido un ao desde que se hizo exigible. - En el procedimiento ejecutivo, como hemos dicho, el acreedor no solicita que se declare la existencia de la obligacin, sino que derechamente pide su
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cumplimiento forzado, dado que la obligacin pretendida consta de un ttulo al que le ley le confiere mrito ejecutivo en su favor -entre ellos, la sentencia definitiva ejecutoriada- y ese ttulo es el que justifica y fundamenta su accin. Ahora, si dicho acreedor dispusiera de un ttulo incompleto, como sera, por ejemplo, un documento privado suscrito por su deudor en el que reconociera una obligacin en su favor, podra iniciar en su contra una gestin preparatoria de la va ejecutiva para completarlo y darle, de esta manera, carcter ejecutivo.

2.- Caractersticas del procedimiento ejecutivo. a) Se trata de un procedimiento contencioso pero no necesariamente controvertido. En efecto, como la obligacin que se demanda ya se encuentra establecida, la controversia que pudo suponer su establecimiento no se hace necesaria. Fundamentalmente, se trata de un procedimiento de cobro o de apremio, como lo conceptualiza el legislador. Sin embargo, el deudor o ejecutado tiene una oportunidad para oponerse a la ejecucin iniciada en su contra y ella se la ofrece el legislador una vez que ha sido legalmente requerido de pago. Desde el momento del requerimiento -que realiza un Receptor judicialcomienza a correr el plazo para que el ejecutado oponga excepciones, las que se encuentran taxativamente contenidas en el Art. 464 del C.P.C., para las obligaciones de dar. Si opone una o ms de ellas, en la forma y oportunidad debidas, comienza el procedimiento contradictorio propiamente tal entre ejecutante y ejecutado. Entre tanto, debe paralizarse el procedimiento de apremio despus de trabado el embargo. La controversia, originada por la oposicin del ejecutado, se va a tramitar conforme a las reglas proporcionadas por el Cdigo de Procedimiento Civil que, si bien, establecen un perodo de discusin, otro de prueba y finalmente, uno de sentencia, configuran en definitiva un juicio contradictorio muy breve, acorde con la circunstancia de que el ejecutante cuenta a su favor con una obligacin ya establecida en un ttulo ejecutivo. No existe el trmite de la conciliacin, como en el juicio ordinario, dado que el Art. 262 del C.P.C. excluye expresamente este trmite en el juicio ejecutivo. Tampoco la reconvencin, por no haber sido considerada atendida la naturaleza del
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procedimiento y porque en las excepciones perentorias del Art. 464 se confieren al ejecutado suficientes medios de defensa, entre ellos, la excepcin de compensacin. En cuanto a la prueba que deba rendirse, debe sealarse que sta corresponder fundamentalmente al ejecutado, ya que ser de su cargo comprobar las excepciones formuladas en cuya virtud pretende ser absuelto de la obligacin demandada, hasta ese momento, indubitada, por constar de un ttulo ejecutivo. Si la sentencia acoge la oposicin, el procedimiento de apremio se termina, debiendo alzarse el embargo que pudiera haberse trabado sobre bienes del ejecutado; si por el contrario, se desecha la oposicin, dicho procedimiento deber continuar hasta hacer al ejecutante entero y cumplido pago de la obligacin adeudada.

b) Es un procedimiento que se tramita en dos cuadernos. Uno, es el ejecutivo, que comienza con la demanda ejecutiva a la que necesariamente debe aparejarse el ttulo ejecutivo en que se funda y el otro, es el cuaderno de apremio, que comienza con el mandamiento de ejecucin y embargo. Se trata de dos cuadernos que deben tramitarse separadamente ya que ambos persiguen un objetivo diferente, pero, como veremos despus, ambos son complementarios. El cuaderno ejecutivo est destinado a contener, eventualmente, el juicio contradictorio; y el de apremio, el embargo, administracin, realizacin de los bienes embargados y el pago al acreedor. Si el ejecutado no opone excepciones, el cuaderno ejecutivo contendr nicamente la demanda y su notificacin; si las formula, contendr todo el juicio contradictorio, incluyendo la prueba que se rinda y la sentencia definitiva.

3.- Clasificacin del juicio ejecutivo. a) Atendiendo a la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se pide. Los juicios ejecutivos son: De dar, reglamentado en los Arts. 434 a 529 del C.P.C.; De hacer, reglamentado en los Arts. 530 a 543 de igual Cdigo; y De no hacer, reglamentado en las mismas normas antedichas.

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b) Atendiendo a la clase de obligaciones cuyo cumplimiento se pide. Los juicios ejecutivos son: De aplicacin general, y De aplicacin especial.

La ley ha creado varios juicios ejecutivos especiales a propsito de las obligaciones cuyo cumplimiento se demanda. Entre ellos: el destinado a la realizacin de la prenda civil, Decreto Ley N 776 de 19 de Diciembre de 1925; el relativo a la prenda de valores mobiliarios en favor de los Bancos, Ley N 4287 de 23 de Febrero de 1928; el relativo a la compraventa de cosas corporales muebles a plazo, Ley N 4702 de 6 de Diciembre de 1929; y el de cobro de impuesto territorial, Cdigo Tributario.

c) Atendiendo a la cuanta de la obligacin demandada. Los juicios ejecutivos son: De mayor cuanta, y De mnima cuanta.

No existe juicio ejecutivo de menor cuanta, como ocurre con el procedimiento ordinario declarativo en que se distingue entre mayor cuanta, menor cuanta y mnima cuanta. El procedimiento ejecutivo de mnima cuanta se aplica a los juicios cuya cuanta no exceda de diez unidades tributarias mensuales, Arts.703 y 729 del C.P.C. A los que excedan de esa cantidad se aplica el procedimiento ejecutivo de mayor cuanta.

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B.- PROCEDIMIENTO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE DAR

1.- Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva. a) Que la obligacin que se demanda conste de un ttulo ejecutivo; sin l, la ejecucin no puede prosperar. Lo anterior aparece de la simple lectura del Art. 434 del C.P.C. Los ttulos ejecutivos, como hemos dicho, se encuentran establecidos en el Art. 434 del C.P.C., si bien, existen otros consignados en leyes especiales.

b) Que la obligacin sea actualmente exigible. Lo dice expresamente el Art. 437 del C.P.C.para las obligaciones de dar, lo que tambin resulta aplicable a las obligaciones de hacer y de no hacer en virtud de lo dispuesto en los Arts. 530 y 544 del mismo Cdigo. Ello significa que la obligacin pretendida no debe encontrarse sujeta a plazo, condicin o modo alguno.

c) Que la obligacin sea lquida, tratndose de obligaciones de dar, esto es, debe consistir en una obligacin precisa, determinada en su especie, o en su gnero y en su cantidad. Tambin puede ser liquidable mediante simples operaciones aritmticas con los solos datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre. Art. 438 del C.P.C.

d) Que no hayan transcurrido ms de tres aos, contados desde que la obligacin se hizo exigible, Art. 442 del C.P.C. No se trata propiamente de un plazo de prescripcin sino del simple transcurso del trmino de tres aos desde que la obligacin pudo exigirse legalmente por ms que el plazo general de prescripcin de las acciones ejecutivas sea precisamente de tres aos.

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2.- La obligacin debe constar de un ttulo ejecutivo. a) Concepto de los ttulos ejecutivos. Ttulo ejecutivo es aquel documento, pblico o privado, que da cuenta de una obligacin indubitada, al cual la ley le atribuye la suficiencia necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la obligacin que contiene.

Slo la ley otorga mrito ejecutivo a los documentos pblicos o privados; los particulares no podran atribuirle mrito ejecutivo, lo que no obsta, por cierto, al hecho de que la obligacin que convienen las partes la hagan constar en alguno de los ttulos ejecutivos establecidos por la ley, por ejemplo, la celebracin de un contrato de venta que los contratantes realizan por intermedio de una escritura pblica, ya que este documento precisamente tiene el carcter de ttulo ejecutivo siempre que se trate de una copia autorizada de la misma. Los ttulos ejecutivos, como ya se ha dicho, estn enumerados en el Art. 434 del C.P.C. y en leyes complementarias.

Es requisito fundamental de un ttulo ejecutivo, que d constancia de una obligacin determinada en contra de una persona tambin determinada. Dicha obligacin, por otra parte, debe ser lquida y actualmente exigible. Es necesario que el ttulo ejecutivo se baste a s mismo, por ello debe expresar, con toda claridad y precisin, la obligacin que se demanda. Esta no podra estar concebida en trminos vagos e indeterminados, menos an, ser ilquida o hallarse sujeta a un plazo o una condicin pendientes.

b) Enumeracin de los ttulos ejecutivos. - Ttulos ejecutivos contenidos en el citado Art. 434: 1. Sentencia firme: definitiva o interlocutoria; 2. Copia autorizada de escritura pblica; 3. Acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin; 4. Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado a tener por reconocido.

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5. Confesin judicial; 6. Cualquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos y stos, en todo caso, con los libros talonarios; 7. Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.

- Ttulos ejecutivos contenidos en leyes especiales: El Art. 434, referido, contiene al pie de pgina una enumeracin de otros ttulos ejecutivos instituidos por leyes especiales. Por ejemplo, el creado por el D.L. N 776 de 19 de Diciembre de 1925; el establecido por la ley N 4702 de 6 de Diciembre de 1924, consistente en escritura pblica, o privada autorizada por un notario; y el contemplado en el Cdigo Tributario, constituido por la lista de deudores morosos del impuesto territorial, confeccionada por el Tesorero Comunal respectivo.

c) Clasificacin de los ttulos ejecutivos. - Ttulos ejecutivos perfectos o completos. Son aquellos que se bastan a s mismos, sin necesidad de que se realice alguna gestin previa para darles mrito ejecutivo. Por ejemplo, la copia autorizada de una sentencia definitiva o interlocutoria, firme o ejecutoriada, o la copia autorizada de una escritura pblica.

- Ttulos ejecutivos imperfectos o incompletos. Son aquellos documentos privados que requieren de la prctica de alguna gestin previa para conferirles mrito ejecutivo. Por ejemplo, el reconocimiento de firma de un instrumento privado suscrito por el deudor, que debe realizarse mediante una gestin judicial, preparatoria de la va ejecutiva, o bien, la gestin consistente en el protesto de una letra de cambio que debe efectuar un notario, seguida de la gestin judicial de notificacin de dicho protesto al deudor.

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3.- Anlisis particular de los ttulos ejecutivos del Art. 434 del C.P.C. a) Sentencia firme, definitiva o interlocutoria. La sentencia definitiva, como sabemos, es aquella que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio. La sentencia interlocutoria es aquella que falla un incidente del juicio, estableciendo derechos permanentes en favor de las partes, o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el pronunciamiento de una sentencia definitiva o de otra interlocutoria posterior. Para que constituyan ttulo ejecutivo es menester que ambas se encuentren ejecutoriadas. Recordemos que el Art. 174 del C.P.C., expresa que una sentencia definitiva o interlocutoria se encuentran firmes o ejecutoriadas en tres situaciones distintas: desde la fecha en que hayan sido notificadas a las partes si no procede recurso alguno en su contra; si proceden recursos, desde que ellos han sido ejercidos y resueltos por el tribunal correspondiente, caso en el cual dichas resoluciones se entendern firmes desde que se notifique el decreto que las mande cumplir; y si procediendo recursos, stos no se han hecho valer por las partes dentro del plazo legal, los que se han extinguido. Tratndose de sentencias definitivas, se certificar este hecho por el Secretario del tribunal a continuacin del fallo, el cual se considerar firme desde ese momento.

Finalmente, cabe expresar que las sentencias definitivas e interlocutorias, firmes o ejecutoriadas, producen la accin y excepcin de cosa juzgada, tal como lo precepta el Art. 175 del C.P.C. Precisamente la accin que producen es la que permite exigir su cumplimiento ejecutivo ante los tribunales. Sobre este respecto conviene aclarar que hay casos en que esta clase de resoluciones pueden cumplirse, no obstante no encontrarse ejecutoriadas. Ello ocurre cuando han sido apeladas y el recurso de apelacin se ha concedido en el slo efecto devolutivo. A pesar de hallarse pendiente la resolucin de este recurso, las resoluciones apeladas pueden cumplirse porque su ejecucin no ha sido suspendida

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en este caso. Por tal motivo se dice que, si bien, estas resoluciones no se encuentran ejecutoriadas causan ejecutoria. Es lo que disponen el inciso primero del Art. 192 y el Art. 231, ambos del C.P.C. Aunque resulte obvio decirlo, es conveniente reiterar que las resoluciones referidas, como quiera que conformarn un ttulo ejecutivo, debern establecer, con toda precisin, la obligacin cuyo cumplimiento se pretende ejecutivamente. Es conveniente aclarar que la accin ejecutiva no es la nica forma de pedir el cumplimiento forzado de una obligacin establecida en una sentencia definitiva o en una interlocutoria, firmes o ejecutoriadas. Es ms, se trata de la manera menos utilizada para estos efectos. Ello es as, en razn de que, en verdad, existen dos maneras distintas de exigir este cumplimiento tratndose de sentencias definitivas e interlocutorias, en trminos generales: el cumplimiento ejecutivo, que estamos estudiando; y el cumplimiento incidental.

Este ltimo se encuentra reglamentado en los Arts. 231 a 241 del C.P.C.

El Art. 233 de dicho Cdigo precepta que: Cuanto se solicite la ejecucin de una sentencia ante el tribunal que la dict, dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible, si la ley no ha dispuesto otra forma especial de cumplirla, se ordenar su cumplimiento con citacin de la persona en contra de quien se pide. La parte en contra de quien se pide el cumplimiento debe ser notificada por cdula de la resolucin que la ordene, fecha desde la cual corre el plazo de la citacin mencionada. El notificado puede oponerse al cumplimiento incidental alegando algunas de las excepciones que taxativamente indica el Art. 234 del C.P.C. Si se opone, el tribunal conferir traslado de ella al peticionario del cumplimiento y esta oposicin se tramitar como incidente. Si no hay oposicin, o ella es desechada por el tribunal, se proceder al cumplimiento de la sentencia en la forma que reglamentan los Arts. 235 a 241 del C.P.C.

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b) Copia autorizada de escritura pblica. Como sabemos, la escritura pblica es aquel instrumento pblico otorgado por un Notario, con las formalidades legales, e inscrito en su protocolo o registro pblico. Las copias autorizadas de una escritura pblica son expedidas, como es obvio, por el notario ante quien se otorg dicho instrumento, pero, tambin pueden ser otorgadas por el notario suplente, interino o subrogante de esa misma Notara o por el archivero judicial que tenga a su cargo el registro respectivo por haber transcurrido ms de un ao desde que ste fue cerrado por el notario correspondiente. Tambin, como es obvio, la escritura pblica, cuya copia autorizada se acompaa como ttulo ejecutivo, deber dejar constancia especfica y concreta de la obligacin pretendida ejecutivamente. Por ejemplo, puede tratarse de un contrato de venta celebrado por medio de una escritura pblica, en el cual ambos contratantes asumen obligaciones recprocas, las que se indican y detallan en dicho instrumento.

c) Acta de avenimiento. El N 3 del citado Art. 434 del C.P.C., establece que tambin es ttulo ejecutivo: El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin. El avenimiento es un acuerdo celebrado entre las partes de un juicio pendiente para ponerle trmino en las condiciones que ellas estipulen. Pueden presentarlo al tribunal por medio de un escrito o celebrarlo, aprovechando la realizacin de alguno de los comparendos que se efectan en el juicio, caso en el cual debe levantarse un acta que contenga el acuerdo, la que deber ser firmada por el juez, los litigantes y el secretario del tribunal como ministro de fe autorizante. El acta original, as como su copia autorizada, sern los ttulos ejecutivos en este caso. La referencia a los dos testigos de actuacin, como requisito alternativo a la autorizacin del secretario, dice relacin con los avenimientos celebrados ante un juez rbitro, que como sabemos, no se desempea con un secretario permanente como los tribunales ordinarios de justicia. Es til recordar que existen otras dos formas de poner trmino a un juicio por acuerdo de las partes: la conciliacin y la transaccin. La conciliacin, como ya estudiamos, es el acuerdo para poner trmino a un juicio, provocado por el juez, el que debe citar a las partes a un comprendo con este
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preciso objeto, diligencia en que les propondr las bases del arreglo. Como sabemos, es un trmite obligatorio en la mayora de los juicios civiles y se realiza despus de terminada la etapa de discusin. Art. 262 del C.P.C. La transaccin es un contrato, regido por las normas del Cdigo Civil, en que las partes terminan un litigio pendiente o precaven uno eventual, hacindose concesiones recprocas. Art. 2446 del C.P.C. El Cdigo de Procedimiento Civil convierte en ttulo ejecutivo el acta de avenimiento, pero nada dice con respecto a la conciliacin y a la transaccin, no obstante que estn llamados a producir sustancialmente los mismos efectos. La solucin a esta aparente omisin del legislador debe buscarse en las normas que reglamentan estos institutos. As, el Art. 267 del C.P.C. estipula que De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar solo las especificaciones del arreglo; la cual suscribirn el juez, las partes que lo deseen y el secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales. Por su parte, el Art. 2460 del Cdigo Civil, previene que: La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia. De la lectura de estas normas aparece claro que tanto la conciliacin como la transaccin pueden cumplirse, an forzadamente, ya que ambas se estiman como sentencias firmes o ejecutoriadas. Por tanto, cualquiera de las partes o contratantes podr recurrir a la justicia ordinaria para exigir dicho cumplimiento. Creemos que en la conciliacin, el ttulo ejecutivo ser el acta o la copia autorizada del acta en que ella se contiene; y en el caso de la transaccin, el instrumento en que, asimismo se contenga.

d) Instrumento privado reconocido judicialmente o mandado a tener por reconocido. Como sabemos, instrumento privado es aqul que da constancia de un hecho, en cuyo otorgamiento no ha intervenido ningn funcionario pblico en su carcter de tal y que carece de formalidades legales. Al tratar de los medios de prueba en el juicio ordinario de mayor cuanta, hemos estudiado los instrumentos privados desde el punto de vista de su mrito probatorio, haciendo la distincin fundamental de si ellos emanan de la parte a quien se oponen o de un tercero, ajeno al juicio.
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Ahora, nos ocuparemos de los instrumentos privados desde el punto de vista de su posibilidad de llegar a constituir ttulos ejecutivos. Desde ya, aclaremos que los instrumentos privados no constituyen por s mismos ttulos ejecutivos como los que hemos estudiado anteriormente, si bien, pueden convertirse en tales merced a gestiones previas realizadas con este objeto. Estas gestiones previas son de dos clases: gestiones no judiciales, que son aquellas que no requieren la intervencin de un tribunal y gestiones judiciales, denominadas preparatorias de la va ejecutiva, entre ellas, el reconocimiento de firma, la confesin de deuda y la notificacin de los protestos de letras de cambio, pagars, cheques y copias de factura emitidas de acuerdo con el Art. 5 de la ley N 19.983.

Una distincin se nos impone desde el comienzo: Los instrumentos privados en general; Las letras de cambio, pagars y cheques; y La copia de la factura otorgada en conformidad con el Art. 5 de la ley N 19.983 de 15 de Diciembre de 2004.

Los instrumentos privados, en general, no requieren de gestiones previas de carcter no judicial; derechamente puede emplearse a su respecto una gestin preparatoria de la va ejecutiva para darles el carcter de ttulos ejecutivos, consistente en el reconocimiento de firma. En cambio, las letras de cambio, pagars y cheques, para llegar a constituir ttulos ejecutivos, se encuentran sujetos a un doble tipo de gestiones: no judiciales y judiciales. Las no judiciales estn constituidas por las diligencias previas de protesto de estos documentos y las judiciales por las gestiones de notificacin de dichos protestos. En cuanto a la copia de la factura referida, una vez que cumpla con los requisitos exigidos por el Art. 5 de la ley N 19.983, se encuentra sujeta nicamente a la gestin preparatoria de la va ejecutiva consistente en su notificacin judicial al obligado a su pago. A continuacin, estudiaremos en detalle las gestiones no judiciales, de carcter previo, a que se encuentran sujetas las letras de cambio, los pagars y los cheques y,
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en seguida, en prrafo aparte, las gestiones preparatorias de la va ejecutiva de estos mismos documentos y adems de la copia de la factura referida.

e) Gestiones no judiciales de las letras de cambio y de los pagars. El legislador, teniendo presente la frecuente utilizacin de estos documentos en el derecho privado como instrumentos de pago o de crdito y, especialmente, en las relaciones de carcter mercantil, los dot de un estatuto especial, diferente al que rige los dems instrumentos privados. En efecto, el N4 del Art. 434 del C.P.C., dispone que no ser necesario el reconocimiento de firma respecto del aceptante de una letra de cambio o suscriptor de un pagar que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto haya sido personal.... La disposicin transcrita, como hemos dicho, dispensa al tenedor o beneficiario de estos documentos, de la obligacin de efectuar la gestin preparatoria de reconocimiento de firma a que deben sujetarse los dems instrumentos privados para constituir un ttulo ejecutivo; pero, en cambio los obliga a la realizacin de otra gestin preparatoria diferente, la de notificacin judicial de sus protestos. El protesto por el no pago de una letra de cambio o de un pagar, es una gestin, no judicial, consistente en dejar un testimonio fehaciente que estos documentos no fueron pagados a la fecha de sus respectivos vencimientos luego de haberse efectuado su requerimiento de pago por las personas que seala la ley. La letra de cambio y el pagar, deben consignar, entre otras menciones, la poca o fecha en que deben ser pagados. Pero no basta el acaecimiento de la fecha de su vencimiento para la exigibilidad y conservacin de los derechos del tenedor en contra de los obligados a su pago; es menester que sean protestados en la forma dicha. El Art. 79 de la ley N 18.092 de 14 de Enero de 1982, prescribe que Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la letra, ms los reajustes e intereses en su caso. Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador, endosante y los avalistas de ambos, salvo las excepciones que consigna la misma disposicin.

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Por su parte, el Art. 59 de la misma ley, dispone que La letra de cambio puede protestarse por falta de aceptacin, por falta de fecha de aceptacin y por falta de pago. El Art. 60 de la misma ley agrega que Los protestos debern hacerse por notarios, pero en las comunas que no sean asiento de un notario podrn efectuarse tambin por el oficial del registro civil del lugar del pago o del lugar donde deba prestarse la aceptacin, segn corresponda. El protesto, por tanto, se efecta, entre otros, por los notarios, a peticin del tenedor o beneficiario de estos documentos, en el da siguiente al de sus respectivos vencimientos, siempre que ste no cayere en sbado. Para estos efectos, el notario, por intermedio de un empleado de su notara para lo cual deber hallarse autorizado por la Corte de Apelaciones respectiva- cita al aceptante de la letra de cambio o al suscriptor del pagar a su oficio, para el da siguiente al del vencimiento de estos documentos, con el objeto de requerirlos de pago en forma personal. El inciso primero del Art. 61 de la ley mencionada, prescribe que El funcionario deber entregar en los lugares y oportunidades que se sealan en los artculos 68 y 69, un aviso dirigido al librado o aceptante en que lo citar para el da siguiente hbil que no fuere sbado a su oficio, a fin de realizar el requerimiento que corresponda. Si los citados no pagan, luego de ser requeridos, o si no concurren a la citacin, el notario deber dejar testimonio del requerimiento y del no pago de estos documentos en un acta levantada al efecto. Esta es el acta de protesto. Habitualmente, el protesto se practica en rebelda de los citados, ya que stos no suelen concurrir al oficio del notario, pero para efectuarlo ser necesario que el notario constate previamente que no existen depsitos para el pago en la Tesorera Comunal correspondiente. La ley N 18.092, de 14 de Enero de 1982, dispone que los Bancos comerciales y las sociedades financieras, autorizados tambin por la ley para efectuar el protesto de las letras de cambio y de los pagars que tengan en su poder, ya sea como beneficiarios o endosatarios, debern, igualmente, enviar aviso escrito al aceptante de una letra de cambio o al suscriptor de un pagar, a lo menos con diez das de anticipacin a su vencimiento, indicando el lugar preciso en que debe efectuarse el pago, agregando que la falta de pago ser certificada al dorso del documento o de su hoja de prolongacin con expresin de la constancia de haberse enviado el aviso sealado.

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El Art. 71 de la mencionada ley, aade que para estos efectos cada oficina llevar un registro de letras protestadas en que da a da se dejar constancia de los protestos por falta de pago que se hayan efectuado, registros que sern pblicos. Como dijimos, luego de efectuados los protestos en la forma dicha, el tenedor o beneficiario de las letras de cambio o pagars, debe cumplir an otra gestin, esta vez de carcter judicial. Debe solicitar al tribunal competente que haga notificar estos protestos al deudor, a fin de preparar la va ejecutiva. Cabe sealar, sin embargo, que esta notificacin judicial no es necesaria cuando el protesto de estos documentos se ha efectuado en forma personal al aceptante de una letra de cambio o al suscritor de un pagar y stos no han opuesto tacha de falsedad a su firma al momento de efectuarse. En este evento, estos documentos adquieren mrito ejecutivo por esta sola circunstancia. Igualmente adquieren mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento de firma ni de la diligencia de protesto, la letra de cambio y el pagar, cuando la firma del obligado aparezca autorizada por un notario o por el oficial del registro civil en las comunas en que no tenga el asiento de sus funciones un notario.

f) Gestiones no judiciales del cheque. Los cheques tambin deben ser protestados. El protesto de los cheques, por falta de pago, lo efecta el Banco librado, esto es, aqul en que tiene su cuenta corriente el girador. Cuando se presenta un cheque al Banco librado para su cobro; si ste no lo paga por no tener el girador fondos disponibles en su cuenta corriente o en lnea de crdito, debe protestarlo. Una vez protestado, lo devuelve a su portador. Se trata de una gestin muy simple ya que est exenta de trmites y de formalidades. Sin embargo, el cheque protestado por falta de fondos, para constituir un ttulo ejecutivo debe cumplir todava otra gestin, semejante al caso de las letras de cambio y a los pagars. El protesto referido debe ser notificado judicialmente al girador del cheque. Para estos efectos, el tenedor de esta clase de documentos, debe iniciar una gestin preparatoria de la va ejecutiva ante el tribunal competente, consistente en solicitar la notificacin judicial referida al girador del documento.

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El inciso final del Art. 434 del C.P.C.,dispone que al igual que letras de cambio y los pagars, el cheque tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, respecto del girador, cuya firma de giro aparezca autorizada por un notario o por el oficial del registro civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario.

g) Copias de las facturas emitidas de conformidad con el Art.5 de la ley N 19.983. Como expresamos, esta clase de documentos no requiere de gestiones previas, de carcter no judicial, para adquirir mrito ejecutivo. Los requisitos impuestos por el citado Art.5 de dicha ley se refieren a la manera de constituir el ttulo mismo; no es necesario efectuar el protesto de ellos una vez llegada la fecha de su vencimiento. El Art. 1 de la ley referida dispone que, En toda operacin de compraventa, de prestacin de servicios, o en aquellas que la ley asimile a tales operaciones, en que el vendedor o el prestador del servicio est sujeto a la obligacin de emitir factura, deber emitir una copia, sin valor tributario, de la factura original, para los efectos de su transferencia a terceros o cobro ejecutivo, segn lo dispuesto en esta ley. La copia de la factura a que se refiere dicha norma, para tener mrito ejecutivo deber cumplir con los requisitos indicados en Art. 5 de la misma ley y, entre ellos: a) Que dicha factura no haya sido reclamada mediante alguno de los procedimientos indicados en su Art. 3: b) Que su pago sea actualmente exigible; c) Que la accin para su cobro no est prescrita; y d) Que en dicha copia conste el recibo de las mercaderas entregadas o del servicio prestado, con indicacin del recinto y fecha de la entrega de las mercaderas o de la prestacin del servicio, el nombre completo, rol nico tributario y domicilio del comprador o beneficiario, e identificacin de la persona que recibe las mercaderas o el servicio, ms la firma de este ltimo.

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h) Confesin judicial. Cuando un acreedor no dispone siquiera de un instrumento privado en que conste la obligacin que le adeuda otra persona, puede acudir al tribunal competente pidindole que cite a su deudor a la presencia judicial, en la fecha que seale, para que confiese adeudarle la obligacin que especificar, con el objeto de preparar en su contra una ejecucin. Como puede observarse, se trata de una gestin preparatoria en que no se requiere de un instrumento; basta la sola confesin del presunto deudor para constituir un ttulo ejecutivo, sin perjuicio de que el peticionario acompae antecedentes para demostrar la seriedad de su peticin.

i) Confrontacin de ttulos y cupones. El N 6 del Art. 434 del C.P.C. estatuye que son ttulos ejecutivos: Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente emitidos, que representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios. Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor, quien podr alegar en forma la falsedad como una de las excepciones del juicio.

j) Cualquier otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva. Estos son los ttulos creados por leyes especiales, a que ya nos hemos referido, por ejemplo, los instrumentos pblicos o privados indicados en la ley N 4702, relativa a la compraventa de cosas mueble a plazo; la lista de deudores morosos en el pago del impuesto territorial confeccionada por el Tesorero comunal respectivo, y las copias de las facturas emitidas en conformidad a la ley N 19.983.

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4.- Obligacin actualmente exigible. Es el segundo de los requisitos de procedencia de la accin ejecutiva. Se trata de una exigencia comn a los juicios ejecutivos por obligaciones de dar, hacer o no hacer. Una obligacin es actualmente exigible cuando en su nacimiento o ejercicio no se halla sujeta a plazo, condicin o modo alguno. O bien, cuando el plazo ha vencido, la condicin se ha cumplido o el modo ha sido satisfecho. Por ejemplo, si el ttulo deja constancia que la obligacin debe cumplirse en una fecha futura, ser menester esperar a que llegue la fecha indicada para poder exigir su cumplimiento.

5.- Obligacin lquida, determinada o convertible. Si la obligacin es de dar, debe ser lquida, esto es, debe referirse a una especie determinada, por ejemplo, la entrega de un automvil nuevo de una marca, modelo y ao de fabricacin determinados, debidamente especificado en un contrato, o la cantidad de quinientos mil pesos ms un inters corriente desde la fecha del prstamo. A este respecto, el inciso final del Art.348 del C.P.C., estatuye que Se entender cantidad lquida, no slo la que tenga actualmente esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre. Por ejemplo, una persona se compromete a pagar a otra la cantidad de un milln de pesos, con un inters del siete por ciento anual, el da 30 de Enero del ao 2007. El Art. 439 del C.P.C. dispone que: Si del ttulo aparece una obligacin en parte lquida e ilquida en otra, podr procederse ejecutivamente por la primera, reservndose al acreedor su derecho para reclamar el resto por la va ordinaria. Si la obligacin es de hacer, deber ser determinada, por ejemplo, la construccin de un muro divisorio entre dos propiedades que se individualizan, de la dimensin, altura, y con el empleo de los materiales que se indicarn en el contrato. Si la obligacin es de no hacer una obra material, deber ser susceptible de convertirse en la de destruir la obra realizada, como por ejemplo, la prohibicin que se impone a una persona de no levantar el muro divisorio,

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referido en el ejemplo anterior, a ms de dos metros de altura, lo que aquella contraviene.

6.- El ttulo presentado no puede tener ms de tres aos. Hemos dicho que el Art. 442 del C.P.C. ordena al tribunal denegar de oficio la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos contados desde que la obligacin se haya hecho exigible. Algunos autores han credo ver en esta disposicin una situacin de excepcin a la norma general del Cdigo Civil en el sentido de que la prescripcin no puede ser declarada de oficio por el tribunal. Se apoyan adems, en la circunstancia de que el plazo de prescripcin de las acciones ejecutivas es de tres aos como lo seala el Art. 2515 del Cdigo Civil. En realidad, en parte alguna esta norma autoriza al juez para declarar la prescripcin de oficio. Basta leerla con cierta atencin. Art. 442 del C.P.C. : El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos, contados desde que la obligacin se haya hecho exigible; salvo que se compruebe la subsistencia de la accin ejecutiva por alguno de los medios que sirven para deducir esta accin en conformidad al artculo 434.

El Art. 2514 del Cdigo Civil, ubicado en el ttulo de la prescripcin, dispone que: La prescripcin que extingue las acciones y derechos ajenos exige solamente cierto lapso de tiempo, durante el cual no se hayan ejercido dichas acciones. Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya hecho exigible. Por su parte, el Art. 2515 del mismo Cdigo estatuye que: Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias. La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.

De lo anterior se desprende que para que opere la prescripcin de las acciones ejecutivas se requiere solamente el transcurso de tres aos, contados desde que se hizo exigible la obligacin de la cual emanan, pero lo anterior no significa que el tribunal deba declarar la prescripcin de una accin ejecutiva cuando del ttulo que presenta el ejecutante aparezca que ha transcurrido ese plazo. Como dijimos, el

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legislador no ha facultado al tribunal para efectuar una declaracin semejante como aparece de la simple lectura del citado artculo 442 del C.P.C. Por otra parte, la prescripcin debe ser alegada, como lo precepta el Art. 2493 del Cdigo Civil, El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio. Precisamente, el Art. 464 del C.P.C., que se refiere a la oposicin del ejecutado, contempla en el N 17 de la enumeracin de las excepciones que contiene, la de prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva. Adems, debe tenerse presente que existen prescripciones de la accin ejecutiva que requieren de un plazo menor que el de tres aos. Tal ocurre con la prescripcin de las acciones cambiarias que emanan de una letra de cambio, protestada o no, segn hemos visto. En efecto, el Art. 98 de la ley N 18.091, de 14 de Enero de 1982, estatuye que este plazo es solamente de un ao contado desde que los obligados al pago de una letra de cambio debieron efectuarlo. Lo mismo rige para el pagar, protestado o no, segn el Art. 197 de la misma ley, y tambin para la prescripcin de la accin ejecutiva contra los obligados al pago de un cheque, el que se cuenta desde la fecha del protesto segn el Art. 34 de la ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques. Cabe observar, como lo precepta el citado Art. 2515 del C.C.,que cuando transcurre el plazo de tres aos referido, la accin ejecutiva se convierte en ordinaria y convertida en ordinaria durar otros dos aos. En otras palabras, la accin que emana de una obligacin amparada por un ttulo ejecutivo, no termina por la prescripcin de tres aos. Lo que en realidad prescribe es la calidad de la accin para exigir su pago; despus de tres aos la accin subsiste, pero como ordinaria, por otros dos. Lo que ha cambiado, pues, es la naturaleza de la accin; de ejecutiva ha pasado a convertirse en ordinaria. Lo anterior implica que para demandar el pago de tal obligacin despus de tres aos, debe recurrirse a un juicio declarativo. Al efecto, el Art. 680 N 7 del C.P.C., estatuye que deber aplicarse en este caso el procedimiento sumario. Si la ley no hubiera dispuesto esta conversin, el acreedor con ttulo ejecutivo se habra encontrado en desventaja frente al acreedor con un ttulo comn, puesto que el segundo, en definitiva, habra dispuesto de un plazo mayor para cobrar su obligacin sin que pudiera oponrsele la excepcin de prescripcin extintiva.

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C.- GESTIONES PREPARATORIAS DE LA VA EJECUTIVA.

1.- Concepto. Las gestiones preparatorias son aquellas que deben efectuarse judicialmente para darle a un ttulo el carcter de ejecutivo, susceptible de producir una accin ejecutiva mediante la cual es posible cobrar forzadamente la obligacin que en l se contiene. Ya hemos dicho que hay ttulos que no requieren de ninguna gestin previa para tener la calidad de ejecutivos, puesto que tal calidad se las confiere la ley, como ocurre con las sentencias definitivas o interlocutorias firmes o ejecutoriadas, o con sus copias autorizadas, o con las copias autorizadas de una escritura pblica. En cambio, hay otros que s requieren de tales gestiones previas, por ejemplo, una letra de cambio no aceptada ante notario ni protestada personalmente, o un documento privado, suscrito por la persona que lo otorga y que da cuenta de una obligacin que sta debe cumplir en una fecha determinada. Estas gestiones judiciales previas se denominan Gestiones Preparatorias de la Va Ejecutiva y, precisamente, tienen por finalidad preparar un ttulo para iniciar un juicio ejecutivo tendiente a obtener el cumplimiento forzado de una obligacin.

A algunas de estas gestiones ya nos hemos referido: 1. Citacin a reconocer una firma puesta en instrumento privado; 2. Citacin a confesar deuda; 3. Notificacin del protesto de las letras de cambio, pagars o cheques; 4. Notificacin de las copias de las facturas otorgadas en conformidad con el Art. 5 de la ley N 19.983; 5. Confrontacin de ttulos y cupones.

Agregaremos: 6. Avaluacin; 7. Validacin de una sentencia extranjera; y 8. Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor.
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Anteriormente exista otra, denominada dacin de segunda copia con mrito ejecutivo de la primera, la que fue derogada por la ley N 18.181 de 27 de Octubre de 1982. Lo que ocurre es que antes de la modificacin legal referida, slo tenan mrito ejecutivo las primeras copias de una escritura pblica que se entregaban una a cada una de las partes contratantes. Si alguna de ellas perda esta copia, para iniciar un juicio ejecutivo se vea obligada a iniciar esta gestin preparatoria, consistente, como hemos dicho, en pedir al tribunal competente que ordenara al notario otorgar una segunda copia con el mrito ejecutivo de la primera, lo que ste ordenaba con citacin del deudor. Actualmente, y merced a esta modificacin legal, todas las copias autorizadas de una escritura pblica otorgadas por las personas facultadas para ello, tienen mrito ejecutivo, lo que, por cierto, es ms simple y efectivo. Cabe observar que las gestiones preparatorias de la va ejecutiva tienen un carcter semejante a las medidas prejudiciales, ya estudiadas. Desde luego, ambas se llevan a cabo antes del juicio ejecutivo u ordinario, respectivamente y ambas tienen incidencia en la competencia del tribunal que debe conocer del juicio posterior, puesto que la competencia para conocer de ellos se radica en el tribunal que conoci de las gestiones o medidas. Sin embargo, como hemos dicho, presentan profundas diferencias. Las medidas prejudiciales estn destinadas a preparar el juicio ordinario o de otra clase; a producir pruebas que puedan desaparecer; o a cautelar la accin que se intentar. En cambio, las gestiones preparatorias de la va ejecutiva nicamente pueden tener por objeto completar un ttulo para convertirlo en ejecutivo y as generar una accin ejecutiva. 2.- Estudio particular de las gestiones preparatorias. A continuacin, nos referiremos en particular a todas las gestiones preparatorias de la va ejecutiva. 1.Citacin a reconocer firma en instrumento privado. Como sabemos, el instrumento privado, en principio, carece de mrito ejecutivo; sin embargo, puede llegar a tenerlo: - cuando ha sido reconocido por el ejecutante; y - cuando se ha mandado tener por reconocido judicialmente.
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Para estos efectos, el peticionario de la medida debe presentar una solicitud al tribunal competente, fijado por las reglas de la competencia absoluta y relativa y por las de distribucin de causas. Esta solicitud, deber cumplir con los requisitos formales de todo escrito y por ser la primera, deber cumplir, adems, con las exigencias de la ley N 18.120, esto es, ser patrocinada por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y contar con un procurador o mandatario judicial. En ella, el solicitante pedir al tribunal que cite al deudor, que individualizar, a la audiencia que ste seale, para que reconozca como suya la firma puesta en un instrumento privado, que deber acompaar a la solicitud. Desde ya, aclaremos que el peticionario de la medida ha debido indicar expresamente que la medida de reconocimiento de firma tiene por objeto preparar la va ejecutiva en contra de dicho deudor. Esta indicacin es necesaria para advertir al deudor que su no comparecencia injustificada a la audiencia que se le haya fijado, puede tener el efecto de que el tribunal tenga por reconocida la firma en su rebelda y en consecuencia, el peticionario cuente con un ttulo ejecutivo para hacerlo valer en su contra. Si el escrito cumple con las exigencias formales antedichas, el tribunal le dar curso fijando una fecha para que comparezca el deudor a la diligencia solicitada. Esta resolucin deber ser notificada personalmente a dicho deudor por tratarse de la primera que se efecta.

Veamos las distintas situaciones que pueden presentarse: - El citado comparece y reconoce como suya la firma del documento que se le exhibe. En este caso, y en el supuesto que dicho documento d constancia especfica y clara de una obligacin determinada, quedar preparada la ejecucin, sin que sea menester que el tribunal dicte ninguna resolucin. El peticionario podr, pues, presentar de inmediato su demanda ejecutiva con el mrito de este ttulo, constituido por la solicitud y por el reconocimiento prestado por el deudor.

- El citado comparece y no reconoce como suya la firma que se le exhibe. En este caso, se habr frustrado la posibilidad de convertir dicho documento privado en

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un ttulo ejecutivo y el requirente se ver obligado a iniciar un juicio declarativo en contra de su deudor para que se establezca, mediante la sentencia definitiva que deba dictarse, la existencia de la obligacin cuya satisfaccin pretende.

- El citado comparece pero da respuestas evasivas. En este evento, el tribunal, a peticin del solicitante de la gestin, podr tener por reconocida la firma, caso en el cual quedar igualmente preparada la ejecucin una vez que esta resolucin se encuentre ejecutoriada; si el tribunal no accede a lo pedido, se habr frustrado, asimismo, la posibilidad de obtener un ttulo ejecutivo, sin perjuicio del derecho del peticionario para apelar de esta resolucin, ya que se trata de una sentencia interlocutoria de la segunda especie.

- El citado no comparece. En este caso, el tribunal, a peticin del requirente, tendr por reconocida la firma del citado, en su rebelda. Se trata de uno de los casos en que excepcionalmente el silencio de una de las partes en un juicio tiene un efecto jurdico determinado asignado por la ley. La resolucin que en este caso dicte el tribunal tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de la segunda especie, ya que resuelve sobre un trmite que servir de base a una sentencia definitiva o a otra interlocutoria posterior. Una vez que se encuentre ejecutoriada, el requirente podr presentar su demanda ejecutiva ya que dispondr de un ttulo ejecutivo consistente en un instrumento privado mandado a tener por reconocido mediante resolucin ejecutoriada.

2.Citacin a confesar deuda. Como ya expresamos, esta gestin preparatoria de la va ejecutiva consiste en obtener, mediante la confesin del deudor, un ttulo ejecutivo que anteriormente no tena existencia material y que despus de la confesin, si ella es positiva, va a dar por establecida una obligacin, precisa y determinada, que el confesante deber satisfacer al requirente en un procedimiento ejecutivo. La obligacin del deudor, si bien, puede ser real y verdadera, no consta en ningn instrumento pblico ni privado. Por ejemplo, una persona presta a otra la cantidad de cien mil pesos en efectivo por el trmino de un mes contado desde la fecha del prstamo, pero debido a razones de parentesco o de amistad, no se deja

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constancia de ello en ningn documento; luego, el mutuario se niega a devolver lo prestado. Para que la confesin constituya un ttulo ejecutivo se requiere que el solicitante diga expresamente en su solicitud que ella tiene por objeto preparar la accin ejecutiva que deducir posteriormente. Al igual que en el caso anterior, esta solicitud del requirente debe cumplir con todos los requisitos formales de un escrito y, por ser la primera, deber cumplir, adems, con las exigencias de la ley N 18.120. Igual que en el caso anterior, si dicha solicitud cumple con estas exigencias, el tribunal acceder lo pedido, citando al deudor a su presencia en la fecha que indicar, para que preste la confesin requerida. Esta resolucin deber notificarse en forma personal a dicho deudor, igualmente, por ser la primera que se efecta en el juicio.

Veamos tambin las distintas situaciones que pueden presentarse: - El citado comparece y confiesa adeudar pura y simplemente la cantidad expresada en la solicitud. En este caso, las confesin tendr la virtud de establecer la existencia de la obligacin requerida, pero, adems, la de revestirla de un ttulo ejecutivo, de manera que el peticionario podr presentar su demanda ejecutiva a partir desde ese momento sin que deba cumplir ninguna otra exigencia. Puede ocurrir que el citado comparezca, pero reconozca slo una parte de la obligacin sealada. En este evento, se producirn los efectos dichos pero slo con respecto a lo confesado; en cuanto al saldo, el solicitante se ver obligado a iniciar un juicio declarativo.

- Si el citado comparece pero, en lugar de reconocer o negar la deuda, da respuestas de carcter evasivo, el peticionario de la gestin, si estima que el citado slo est evitando confesar la deuda, pero que de los trminos en que ella fue prestada se deduce lo contrario, deber presentar un escrito al tribunal pidindole que, calificando de evasiva su respuesta, tenga la deuda por reconocida. Si el tribunal accede a lo pedido y tiene la deuda por reconocida, igualmente el peticionario contar con un ttulo ejecutivo y, una vez que esta interlocutoria se encuentre ejecutoriada, podr presentar su demanda ejecutiva; si el tribunal deniega lo pedido, se habr frustrado la posibilidad buscada por el peticionario y ste se ver

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precisado a iniciar un juicio declarativo con este objeto, sin perjuicio de que pudiera apelar de dicha resolucin.

- Si el citado comparece pero no reconoce la obligacin se habr frustrado la posibilidad de establecer su existencia y, junto con ella, la de contar con un ttulo ejecutivo para exigir su cumplimiento. Al peticionario de la gestin no le quedar otro camino que intentar un juicio declarativo para estos efectos.

- Si el citado no comparece a la audiencia fijada, el solicitante deber pedir por escrito al tribunal que, en vista de su rebelda, lo tenga por confeso de la deuda. Al igual que en el caso de la gestin preparatoria de reconocimiento de firma, el tribunal deber dictar una resolucin y si accede a lo pedido, el peticionario contar, asimismo, con un ttulo ejecutivo para exigir ejecutivamente la satisfaccin de la obligacin requerida. Es aplicable en esta parte, lo que dijimos en el prrafo de la gestin de reconocimiento de firma con respecto a la naturaleza de esta resolucin y a la poca en que puede presentarse la demanda ejecutiva.

Algunas consideraciones sobre la forma de realizar la diligencia de confesin de deuda y reconocimiento de firma.

- En primer trmino, es preciso sealar que las dos gestiones preparatorias ya estudiadas, pueden solicitarse conjuntamente, dado su objetivo similar y la forma en que ambas deben realizarse. As, un acreedor puede pedir, mediante un solo escrito, que se cite a la presencia judicial a su deudor para que confiese una obligacin que le adeuda y para que reconozca como suya la firma puesta en el instrumento privado en que consta dicha obligacin. A su solicitud, obviamente, deber acompaar el instrumento privado cuya firma pide reconocer.

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Si la solicitud cumple con las formalidades que ya hemos visto, el tribunal fijar da y hora para la realizacin de la audiencia judicial en que el deudor deber prestar estos testimonios. A este respecto debe sealarse que pueden darse las mismas situaciones que hemos visto anteriormente, con una modificacin. De acuerdo con el Art. 436 del C.P.C., si el deudor niega la deuda pero reconoce como suya la firma del documento, quedar preparada la ejecucin.

- Las diligencias de confesin de deuda y la de reconocimiento de firma no constituyen un comparendo, de tal manera que el nico obligado a comparecer es el citado. El peticionario de la medida puede asistir, ya que se trata de un acto pblico, pero no puede intervenir. Esta diligencia no puede ser confundida, pues, con un comparendo ni con una diligencia de prueba.

- La diligencia debe realizarse directamente ante el juez, y el citado debe comparecer en forma personal. Como se trata de un plazo judicial, es posible que el tribunal, ante una peticin fundada del citado, pueda anticipar o prorrogar la diligencia.

- Mientras el tribunal no dicte la resolucin que tenga por confesada la deuda o por reconocida la firma, en rebelda del citado, estimamos que es posible que ste comparezca tilmente en cualquier momento antes de que dicha resolucin sea pronunciada, si bien, reconocemos que esta conclusin es discutible.

- Cuando el deudor no comparece a la audiencia fijada por el tribunal o cuando da respuestas evasivas, se requiere de una resolucin judicial que lo tenga por confeso de la deuda o por reconocida la firma, la que el tribunal deber dictar a requerimiento escrito del peticionario. Esta resolucin es una sentencia interlocutoria de la segunda especie y, por tanto, apelable.

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3.Notificacin judicial de los protestos de letras de cambio, pagars y cheques. Reiteremos, en primer trmino, que cuando se pretenda accionar ejecutivamente en contra del aceptante de una letra de cambio o en contra del suscriptor de un pagar, no se requiere de la notificacin judicial previa del protesto cuando ste les ha sido efectuado en forma personal y stos no han opuesto tacha de falsedad a las firmas que se le atribuyen. Por otra parte, estimamos que no se requiere siquiera el protesto de las letras de cambio, pagars y cheques cuando la firma del obligado a su pago aparezca autorizada por un notario o por el oficial del registro civil en las comunas en que no tenga el asiento de sus funciones un notario. Esta conclusin se asienta en el tenor literal del Art. 434 N4 del C.P.C.

Conforme a lo expresado hasta aqu: Las letras de cambio, los pagars y los cheques, sin bien, son instrumentos privados, tienen un estatuto diferente a los dems instrumentos de esta clase.

- No requieren de protesto en caso que la firma de los obligados a su pago haya sido autorizada por un notario o por un oficial del registro civil en las comunas en que no haya notario. Tienen mrito ejecutivo por este solo hecho.

- Si no se ha procedido a la autorizacin de las firmas ante notario, del aceptante de una letra de cambio o del suscriptor de un pagar, dichos documentos, si bien, requieren de protesto, no hacen necesario que ste les sea notificado judicialmente cuando el protesto se haya efectuado en forma personal.

- Si no existe autorizacin de las firmas respecto del aceptante de una letra de cambio o del suscriptor de un pagar y el protesto, que en este caso debe efectuarse, no se les ha practicado en forma personal, deber procederse a la gestin preparatoria de la va ejecutiva consistente en la notificacin judicial de los protestos a dichas personas. Esta misma regla rige para los dems obligados al pago de estos documentos, como librador, endosantes y avalistas, a los que debe agregarse al girador de un

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cheque protestado por el Banco librado, quienes debern ser notificados judicialmente de los protestos efectuados, para que quede preparada la ejecucin.

Forma de efectuar la notificacin de los protestos. Ya hemos dicho en qu consisten los protestos por no pago de un documento, como se efectan y quines los practican. Para que la letra de cambio, el pagar y el cheque, debidamente protestados, adquieran mrito ejecutivo, es necesario que el portador de uno de estos documentos solicite al tribunal competente que haga notificar a la persona obligada a su pago la copia del protesto que deber acompaar a su escrito. Si la solicitud ha cumplido con las exigencias formales de todo escrito, adems de las correspondientes al primero que se presenta a un tribunal, ste le dar curso disponiendo la notificacin a la persona que se indica. Como se trata de la primera notificacin que se efecta, sta deber practicarse en forma personal. La cdula respectiva estar formada por el escrito, resolucin del tribunal que ordena la notificacin, y la copia del acta de protesto. El notificado puede tachar de falsa la firma que se le atribuye en el momento mismo en que se le notifica el protesto o dentro del plazo de tres contados desde la notificacin referida.

- Si no opone tacha de falsedad a la firma dentro del plazo sealado, el documento adquirir mrito ejecutivo en su contra y autorizar la presentacin de una demanda ejecutiva. Probablemente, el tribunal ordenar que previamente se certifique esta circunstancia en el expediente.

- Si, por el contrario, el notificado tacha de falsa la firma que se le atribuye en el documento acompaado, el solicitante deber acreditar, en la misma gestin preparatoria, que la firma impugnada corresponde verdaderamente al impugnante. La negativa del notificado origina un incidente que deber resolver el tribunal. Si el peticionario de la gestin, en concepto del tribunal, logra acreditar que el documento es autntico, entre otros antecedentes, por ejemplo, mediante una pericia caligrfica, ste dispondr de un ttulo ejecutivo para iniciar la ejecucin; si no lo

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logra, deber recurrir a la va ordinaria para establecer la existencia de la obligacin pretendida. La resolucin del tribunal es una sentencia interlocutoria y puede ser apelada tanto por el requirente de la gestin como por el notificado. Es lo que nos dice el Art. 111 de la ley N 18.092 de 14 de Enero de 1982. Antes de la vigencia de dicha ley, cuando la persona notificada del protesto de alguno de los documentos mencionados, lo tachaba de falso dentro del plazo legal, se frustraba para su tenedor la posibilidad de contar con un ttulo ejecutivo para demandar su pago ejecutivamente y deba recurrir a la va ordinaria para estos efectos. Fue precisamente esa ley la que introdujo en la gestin de notificacin judicial del protesto la posibilidad de que el tenedor de esta clase de documentos impugnara la tacha opuesta y pudiera acreditar que la firma del obligado a su pago era verdadera, dando paso con ello a la ejecucin. En nuestro concepto, la introduccin de esta incidencia desnaturaliz el procedimiento de la gestin preparatoria a la que nos estamos refiriendo, si bien, hay que reconocer que anteriormente los notificados comnmente hacan un mal uso de este derecho, tachando de falsas sus firmas sin ningn control. Cabe sealar que la gestin de notificacin judicial del protesto de un cheque, por falta de pago, no slo puede dar origen a una demanda ejecutiva, sino que tambin a la comisin del delito de giro doloso de cheque cuando el girador de esta clase de documentos, notificado judicialmente, no consigna fondos para cubrir el documento, sus intereses y costas, dentro de tercero da en la cuenta corriente del tribunal despus de su notificacin y as se certifica en el expediente. Debe observarse que actualmente este delito es de accin privada, no pblica, y que no procede la prisin preventiva en contra del girador del cheque durante la investigacin y el procedimiento.

Finalmente cabe sealar que el Art. 110 de la citada ley dispone actualmente que Cualquiera persona que en el acto del protesto o en la gestin preparatoria de la va ejecutiva, tachare de falsa su firma puesta en una letra de cambio o pagar y resultare en definitiva que la firma es autntica, ser sancionada con las penas indicadas en el Art. 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa causa de error, o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso.

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Por su parte, el Art. 112 de la citada ley dispone adems, que No obstante lo prescrito en el artculo anterior (111 de la misma ley), el demandado en un juicio civil y el inculpado o procesado en el juicio criminal por el delito establecido en el Art. 110 (Art. 467 del Cdigo Penal), podrn oponer como defensa o excepcin la falsedad del ttulo o la de su firma y justificarla en dichos procesos. Finalmente, debe tenerse presente que el Art. 44 de la ley sobre Cuentas Corrientes, Bancarias y Cheques, modificado por la misma ley, dispone que Cualquiera persona que en la gestin de notificacin de un protesto de cheque tache de falsa su firma y resultare en definitiva que dicha firma es autntica, ser sancionado con las penas que se contemplan en el Art. 467 del Cdigo Penal, salvo que acredite justa de error o que el ttulo en el cual se estamp la firma es falso.

4.Notificacin judicial de la copia de la factura emitida de acuerdo con lo dispuesto en el Art.5 de la ley N 19.983. Se trata de una nueva gestin preparatoria de la va ejecutiva dispuesta por el Art. 5 de la ley N 19.983. Como dijimos, la copia de una factura emitida en conformidad con lo dispuesto en el Art.5 de la ley N 19.983, puede llegar a constituir ttulo ejecutivo cuando puesta en conocimiento del obligado a su pago mediante notificacin judicial, ste no alegare en el mismo acto o dentro de tercero da: La falsificacin material de la factura o guas de despacho respectivas; La falsificacin del recibo de las mercaderas o del recibo del servicio prestado que deben contener las facturas y sus copias; La falta de entrega material de la mercadera o de la prestacin del servicio a que se refiere la factura y su copia.

Si se impugnare la copia de la factura, sta se tramitar como incidente en la misma gestin preparatoria de notificacin judicial y en contra de la resolucin que la deniegue, proceder el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo.

El inciso final del Art. 5, referido, contiene una sancin para el que impugne dolosamente de falsedad cualquiera de los documentos indicados en el nmero 3 y sea vencido en el incidente respectivo. El que dolosamente impugne de falsedad cualquiera de los documentos mencionados en la letra c), y sea vencido totalmente
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en el incidente respectivo, ser condenado al pago del saldo insoluto y, a ttulo de indemnizacin de perjuicios, al de una suma igual al del referido saldo, ms el inters mximo convencional calculado sobre dicha suma, por el tiempo que corra entre la fecha de la notificacin y la del pago.

5.- Confrontacin de ttulos y cupones. La gestin preparatoria de confrontacin de ttulos y cupones a que se refiere el N 6 del Art. 434 del C.P.C., es la que se efecta mediante una solicitud hecha al tribunal competente -que debe cumplir con todas las formalidades legales que ya hemos estudiado- en la que se le pide precisamente que ordene la confrontacin, que se indicar, por un ministro de fe. La confrontacin, para verificar la existencia y trminos de la obligacin que se demandar ejecutivamente, es la que se hace entre dichos ttulos y los libros talonarios de donde emanan, y en el caso de los cupones, la confrontacin es doble: primero se efecta entre los cupones y los ttulos en que consta la obligacin y luego, entre estos ttulos y los libros talonarios. Cabe sealar que se trata de una gestin preparatoria poco usual.

6.- Avaluacin. La gestin preparatoria de avaluacin tiene lugar en dos casos: Para determinar el valor de la especie o cuerpo cierto debido por el deudor cuando ste no se encuentra en su poder por extravo, destruccin u otra causa. Arts. 438 N 2 del C.P.C. Para determinar el valor de una cantidad de un gnero determinado adeudado por la persona en contra de quien se dirigir le ejecucin. Art. 438 N 3 del C.P.C.

Para llevar a cabo la avaluacin el acreedor deber presentar una solicitud al tribunal competente, la que deber cumplir las exigencias correspondientes al primer escrito que se presenta a un tribunal. En ella, el requirente de la gestin, pedir al tribunal que designe un perito para que efecte la avaluacin y ste la llevar cabo con los solos datos que el ttulo suministre.

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La resolucin que se pronuncie, se notificar personalmente al deudor. Efectuada esta avaluacin y puesta en conocimiento de las partes, stas podrn impugnarla y pedir que el monto fijado por el perito sea aumentado o disminuido. En caso de discrepancia entre las partes, lo que originar un incidente, el tribunal deber fijar el valor adeudado, resolucin que es apelable. Debe dejarse constancia que el ejecutado dispone de otra oportunidad para impugnar esta avaluacin. Se la concede el N 8 del Art. 464 del C.P.C., cuando le confiere el derecho para oponerse a la ejecucin, fundado en la excepcin de exceso de avalo.

7.- Validacin de una sentencia extranjera. Las sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros pueden cumplirse en Chile, dadas ciertas condiciones. A esta materia se refieren los Arts. 242 a 251 del C.P.C. En primer trmino, dichas normas establecen que las sentencias pronunciadas por tribunales extranjeros tendrn en Chile la fuerza que les confieran los tratados internacionales suscritos con el pas de donde procedan. En segundo lugar, a falta de tratados sobre la materia de que se trate, se les dar en Chile la fuerza que en el pas de que procedan se les d a las sentencias pronunciadas por tribunales chilenos. Es el denominado principio de la reciprocidad, de gran aplicacin en el campo del Derecho Internacional. En tercer trmino, a falta de tratados, y si no es posible aplicar el principio de la reciprocidad, las sentencias extranjeras tendrn en Chile la misma fuerza que las dictadas por tribunales chilenos siempre que renan las condiciones y se cumplan los requisitos que se indican en los Arts. 245, 246 y 248 del C.P.C. El requisito ms importante de ellos consiste en pedir la aprobacin o exequatur de la Corte Suprema. Esta autorizacin debe pedirse directamente a la Corte Suprema, a la que deber acompaarse copia debidamente legalizada de la sentencia que se pide cumplir.

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Luego deber darse conocimiento de esta gestin a la persona en contra de la cual se pide el cumplimiento mediante notificacin personal, a fin de que exponga lo que estime conveniente en un trmino igual al de emplazamiento para contestar demandas. Con la contestacin de esta persona, o en su rebelda, y con previa audiencia del fiscal judicial de la Corte Suprema, dicho tribunal deber resolver si ordena o no el cumplimiento requerido. Mandada cumplir en Chile una sentencia pronunciada por un tribunal extranjero, el Art. 251 del C.P.C., prescribe que debe pedirse su ejecucin al tribunal a quien habra correspondido conocer del negocio en primera o en nica instancia, si el juicio se hubiera promovido en Chile. Como puede observarse, se trata de una verdadera gestin previa o preparatoria para iniciar el juicio ejecutivo y que, dado lo establecido por las normas legales referidas, slo se aplica a los ttulos ejecutivos consistentes en sentencias definitivas firmes dictadas por un tribunal extranjero.

8.- Notificacin del ttulo ejecutivo a los herederos del deudor. Como sabemos, los herederos del causante lo representan en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles. De esta manera, si un acreedor dispone de un ttulo ejecutivo en contra de un determinado deudor, y ste fallece sin alcanzar a solucionar la obligacin que consta de ese ttulo, la obligacin de que era deudor se trasmite a sus herederos en la misma calidad siempre que stos hayan aceptado la herencia. Pero la ley, con el objeto de que dichos herederos no sean sorprendidos con el cobro de una deuda que, a lo mejor, desconocan, previene que el acreedor, en forma previa a la ejecucin, deber notificar o ponerles en su conocimiento dichos ttulos y que no podr llevar adelante dicha ejecucin sino pasados ochos das desde la notificacin judicial referida. As lo dispone el Art. 1377 del Cdigo Civil que establece, sin decirlo, una gestin preparatoria de la va ejecutiva. El Art. 5 del C.P.C. dispone, que si durante el juicio fallece una de las partes que obre por s misma, quedar suspenso por este hecho el procedimiento y se pondr su estado en noticia de los herederos para que comparezcan a hacer uso de sus

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derechos en un trmino igual al de emplazamiento para contestar una demanda en juicio ordinario. La exigencia que se contempla en esta norma no importa una gestin preparatoria de la va ejecutiva puesto que el juicio ya se haba iniciado y solo la traemos a colacin para completar la situacin planteada.

EN SUMA: Si el deudor fallece antes de iniciarse el juicio ejecutivo, el acreedor deber notificar el ttulo ejecutivo de que disponga a los herederos de dicho deudor para poder iniciar un juicio ejecutivo en contra de ellos. Si el deudor fallece durante el transcurso de un juicio ejecutivo, hay que distinguir: Si obraba por s mismo, deber ponerse el estado del juicio en conocimiento de sus herederos mediante notificacin judicial para que comparezcan a hacer uso de sus derechos en un plazo igual al del emplazamiento del juicio ordinario de mayor cuanta. Si obraba por intermedio de un mandatario, el actor deber poner el estado del juicio en conocimiento de los herederos del deudor y no podr proseguir el juicio sino despus de ocho das contados desde la notificacin efectuada.

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D.- DEMANDA EJECUTIVA.

1.- Demanda en el juicio ejecutivo. El juicio ejecutivo, al igual que los juicios declarativos, debe comenzar con una demanda, esta vez presentada por un acreedor, en la que se contiene la accin ejecutiva que deduce en contra de su deudor; las gestiones preparatorias que dicho acreedor haya realizado anteriormente no constituyen el juicio mismo, slo han tenido por objeto completar un ttulo para darle el carcter de ejecutivo. Ocurre en esta materia algo similar a lo que sucede en el juicio ordinario preparado mediante medidas prejudiciales. Recordemos que las medidas prejudiciales han podido tener por objeto preparar la accin, prevalerse de medios de pruebas que puedan desaparecer, o asegurar el resultado de la accin que se ejercer en un futuro inmediato; al paso que las gestiones preparatorias de la va ejecutiva nicamente han podido tener por objeto dar a un ttulo el carcter de ejecutivo. Como demanda que es, la ejecutiva deber cumplir con requisitos de forma y de fondo, segn veremos a continuacin. Adems, como primera presentacin efectuada en un juicio, deber cumplir con las exigencias de la ley N 18.120 en orden a conferir patrocinio y mandato, salvo que dicha demanda se funde en gestiones preparatorias de la va ejecutiva realizadas con anterioridad, caso en el cual no ser necesario dar satisfaccin a esta exigencia si ya se cumpli con ella en la gestin preparatoria. Finalmente, digamos que dicha demanda deber ser acompaada necesariamente de un ttulo ejecutivo que establezca clara y precisamente la obligacin que se cobra y que constituir el fundamento preciso de la accin ejercida. 2.- Requisitos. a) De carcter formal. La demanda ejecutiva debe cumplir con los requisitos de todo escrito y adems, como expresamos, con los indicados en el Art. 254 del C.P.C. De esta manera comenzar con una suma que indique su contenido, contendr la identificacin del tribunal ante quien se presenta, la individualizacin del ejecutante y del ejecutado, la exposicin clara de los hechos y fundamentos de

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derecho en que se apoya y la enunciacin, precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se someten a la decisin del tribunal. Como sealamos, deber cumplir, adems, con las exigencias de la ley N 18.120, salvo la excepcin, ya referida. Se presentar ante el tribunal competente fijado de acuerdo con las reglas de la competencia absoluta y relativa y, adems, con las de distribucin de causas. En el evento de que hayan existido gestiones preparatorias, el nico tribunal competente ser el que haya conocido de ellas. La demanda deber presentarse en la Secretara del tribunal con dos copias simples. Una de ellas la utilizar el ejecutante para encomendar a un receptor judicial la notificacin que deba efectuarse al deudor y la otra ser para su archivo personal. b) De fondo. En cuanto a los requisitos de fondo, como ya expresamos, la demanda deber ser acompaada necesariamente de un ttulo ejecutivo en el que conste la existencia de la obligacin cuyo pago se pretende. En caso contrario, el tribunal no le dar curso. Habitualmente, este ttulo ser un documento pblico o privado, pero no ser necesario acompaarlo con citacin ni bajo apercibimiento alguno, dado que no se trata de un medio probatorio. Como ttulo ejecutivo, en cambio, podr ser objeto de impugnaciones de acuerdo con alguna de las excepciones del Art. 464 del C.P.C. Conforme a lo que ya se ha expresado, el ejecutante no solicitar en la parte petitoria de su demanda, que el tribunal d por acreditada la existencia de la obligacin cuyo pago pretende, sino que, derechamente, le pedir que ordene su pago forzado. Como la ley exige que el ejecutado debe ser previamente requerido de pago para que puedan embargrsele bienes suficientes para asegurar el pago de la obligacin, el ejecutante deber solicitar en su demanda que se despache mandamiento de ejecucin y embargo en contra del deudor para que un ministro de fe lo requiera de pago y, en caso de no efectuarlo, para que trabe embargo en bienes suficientes de su propiedad para cubrir el monto del capital, intereses y costas. Como puede observarse, el ejecutante debe pedir el embargo de bienes del ejecutado en la propia demanda para el caso que ste no pagare luego de ser requerido, hallndose autorizado, adems, para indicar los bienes que pide sean
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embargados, cuya especificacin deber repetirse, en este caso, en el mandamiento de ejecucin y embargo que deber librar el tribunal. Asimismo, el ejecutante podr designar en su demanda al depositario provisional de los bienes que se embarguen. El Art. 443 del C.P.C., en su N 3, agrega que el acreedor podr designar como depositario al mismo deudor o pedir que no se designe depositario. Finalmente, el ejecutante podr solicitar el auxilio de la fuerza pblica para efectuar el embargo, para el caso que el ejecutado se oponga a la traba. EN SUMA, el ejecutante podr solicitar en la parte petitoria de su demanda: que se requiera de pago al ejecutado; si no paga en el acto del requerimiento, que se le embarguen bienes suficientes para cubrir con su producido el capital, intereses y costas; puede designar los bienes que han de ser embargados; puede designar un depositario provisional, nombramiento que puede recaer en la persona del mismo ejecutado; y puede solicitar el auxilio de la fuerza pblica para el caso en que ste se oponga al embargo.

3.- Resolucin del tribunal. La resolucin que recae sobre la demanda ejecutiva no es una de mero trmite que sirva para dar curso progresivo a los autos; el tribunal debe pronunciarse sobre la procedencia de la demanda y para ello debe examinar el cumplimiento de los requisitos formales y los de fondo, ya mencionados, y en especial, debe examinar el ttulo ejecutivo acompaado. Adems del cumplimiento de los requisitos formales referidos, debe verificar: que la obligacin sea de una cuanta superior a diez unidades tributarias mensuales. En caso que no exceda de esa cantidad, corresponder aplicar el procedimiento ejecutivo de mnima cuanta; que la obligacin demandada sea lquida; que sea actualmente exigible; y

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que el ttulo presentado no tenga ms de tres aos desde que la obligacin se haya hecho exigible.

Si se cumplen todas estas exigencias, el tribunal ordenar despachar mandamiento de ejecucin y embargo en contra del ejecutado en los trminos pedidos por el actor. En la prctica, muchos tribunales, lacnicamente, se limitan a ordenar Despchese. Si no se cumplen una o ms de estas exigencias el tribunal no dar curso a la demanda, indicando la razn de su negativa. Si el tribunal ordena despachar mandamiento de ejecucin y embargo en contra del ejecutado, dispondr que se le requiera de pago por un ministro de fe; y si no pagare en el acto del requerimiento, ordenar que se le embarguen bienes suficientes para cubrir el monto de la deuda, intereses y costas. La resolucin que se pronuncia sobre la demanda ejecutiva es una sentencia interlocutoria de la segunda clase y, por tanto, apelable. Si no da lugar a lo pedido por el ejecutante, el que, como es obvio, ser el agraviado, la apelacin deber concederse en ambos efectos; si da lugar a lo pedido por ste, el agraviado ser el ejecutado, y en tal caso, la apelacin deber concederse en el solo efecto devolutivo atendido lo dispuesto por el Art. 194 N 1. Hay autores que sostienen que el ejecutado no puede apelar de esta resolucin y que lo nico que puede hacer es oponerse a la ejecucin fundado en alguna de las excepciones contempladas en el Art. 464 del C.P.C. Se fundan para ello, entre otras razones, en el texto de los incisos primero y segundo del Art. 441 del C.P.C., que seala: El tribunal examinar el ttulo y despachar o denegar la ejecucin, sin audiencia ni notificacin del demandado an cuando ste se haya apersonado al juicio. Las gestiones que en tal caso haga el demandado no embarazarn en manera alguna el procedimiento ejecutivo, y slo podrn ser estimadas por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin.

Discrepamos de esta posicin. Como dijimos, se trata de una resolucin interlocutoria y como tal es esencialmente apelable a menos que la ley, en forma expresa, diga que no lo es, lo que no ocurre en la especie.

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Los incisos del Art. 441, indicados, en que se apoyan, se refieren por lo dems, a otra cosa. Se trata de gestiones que pudiera realizar el ejecutado para embarazar el curso del juicio, concretamente, para dificultar la dictacin del mandamiento de ejecucin y embargo; por tal motivo, el legislador dispone que estas gestiones no podrn embarazar o dificultar el curso del juicio y slo sern tomados en cuenta por el tribunal como datos ilustrativos para apreciar la procedencia o improcedencia de la accin. Cabe observar una situacin curiosa: dijimos que el tribunal debe ordenar despachar el mandamiento de ejecucin y embargo si resulta procedente. Pero a quin le da esta orden? De ninguna manera al secretario del tribunal, que nicamente es un ministro de fe; tampoco al receptor judicial que har materialmente el requerimiento de pago. En verdad, a ninguna otra persona que a s mismo. Tanto es as, que de inmediato proceder a dictar el mandamiento referido, que por supuesto, no es otra cosa que una resolucin judicial, que como tal, tendr el lugar y fecha de su expedicin y que deber llevar su firma y la del secretario del tribunal como ministro de fe. Por supuesto, ella deber pronunciarse sobre lo pedido en la demanda.

Debe sealarse que para los efectos de separar los dos cuadernos en que se tramita un juicio ejecutivo, en la prctica -y aunque ello no est ordenado en la leyse escribe la resolucin que ordena despachar el mandamiento de ejecucin y embargo en el cuaderno ejecutivo, en el que, obviamente se ha incorporado la demanda y el ttulo acompaado, si es que este ltimo no se ha guardado en custodia. La otra parte de la resolucin, constitutiva del mandamiento mismo, se escribe como la primera foja del cuaderno de apremio. El motivo de esta separacin radica en el hecho de que el receptor judicial, que har el requerimiento y el embargo, los escribir en este segundo cuaderno, sujetndose a lo ordenado en el mandamiento. Por otra parte, debe observarse que el mandamiento de ejecucin y embargo, se refiere especficamente a trmites o gestiones propios del cuaderno de apremio.

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4.- Mandamiento de ejecucin y embargo. a) Concepto. El Art. 443 del C.P.C. indica todas las menciones que contiene o puede contener el mandamiento de ejecucin y embargo. Se trata de una disposicin sumamente importante porque se refiere al requerimiento de pago y al embargo con que comienza, en la prctica, el procedimiento de apremio. Pero adems, puede referirse a la especificacin de los bienes que habrn de embargarse en caso de no pago, al nombramiento de depositario provisional y a la fuerza pblica que, eventualmente, podr utilizarse en caso de oposicin del deudor. Como dijimos, esta resolucin encabeza el cuaderno de apremio como la primera de sus fojas y es complementaria de la contenida en el cuaderno ejecutivo que precisamente, ordena despachar este mandamiento.

b) Menciones obligatorias y facultativas del mandamiento indicadas en el Art. 443 del C.P.C. 1. La orden de requerir de pago al deudor. Esta orden la cumplir el receptor judicial a quien se haya encomendado la diligencia por el acreedor. Como se comprender, dicha orden y su cumplimiento son indispensables para la continuacin del procedimiento de apremio. El Art. 434 seala textualmente: El mandamiento de ejecucin contendr:1. La orden de requerir de pago al deudor. Este requerimiento deber hacrsele personalmente, pero si no es habido, se proceder en conformidad al artculo 44, expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmites el embargo. La norma transcrita dispone que el requerimiento deber hacerse en persona al ejecutado, pero en caso que no sea habido, deber procederse conforme al Art. 44 del C.P.C., que se refiere a la notificacin sustitutiva de la personal. Sin embargo, como en este caso no ser posible requerirlo en persona, dicho artculo le impone al receptor la obligacin de dejarle una citacin para el lugar, da y hora que indique con el objeto de practicar dicho requerimiento; es lo que comnmente se llama cdula

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de espera. Si el notificado no concurre, que ser lo habitual, lo dar por requerido en su rebelda y podr proceder al embargo de sus bienes. Preciso es dejar constancia que, an cuando el legislador no lo menciona expresamente, el receptor, en todo caso, deber notificar la demanda ejecutiva al deudor, ya sea en forma personal o en la forma que dispone el Art. 44 del C.P.C. y luego deber proceder al requerimiento en la forma que hemos visto. En realidad se trata de una actuacin compleja que comprende la notificacin de la demanda y la resolucin recada en ella, y el requerimiento de pago. Si el deudor ha sido notificado en forma personal o por cdula para una gestin preparatoria del juicio ejecutivo, se proceder a la notificacin y al requerimiento dichos de acuerdo con lo establecido en los Arts. 48 50 del C.P.C., esto es, por cdula o simplemente por el estado diario. Los tribunales se resisten a disponer la notificacin por el estado diario en este caso, para no producir la indefensin del ejecutado, y exigen al actor que la notificacin de la demanda y el requerimiento se practiquen por cdula. Se fundan para ello en lo dispuesto en el inciso final del Art. 48 del mismo Cdigo que los autoriza para disponer la notificacin por cdula. En efecto, esta ltima norma indica: El procedimiento que establece este artculo, podr emplearse, adems, en todos los casos en que el tribunal expresamente lo ordene. Compartimos plenamente esta manera de proceder.

2. La orden de embargar bienes. En segundo lugar, dicho mandamiento deber contener la orden de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir la deuda con sus intereses y las costas, si no paga en el acto del requerimiento. Se trata de la otra mencin que obligatoriamente debe contener dicha resolucin y que guarda consonancia con el carcter coercitivo del procedimiento. Si el deudor, requerido de pago, solucionare la deuda en el acto del requerimiento, el receptor judicial no podra embargarle bienes y debera depositar la cantidad entregada por aqul en la cuenta corriente del tribunal, certificando este hecho en el expediente y devolvindolo a la brevedad a su secretara.

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3. La designacin de los bienes sobre que debe recaer el embargo. Si la ejecucin recayera sobre un cuerpo cierto, o si el acreedor en su demanda ha sealado bienes que la ley permita embargar, el mandamiento contendr tambin su designacin. Como lo seala la misma norma, Si la ejecucin recae sobre cuerpo cierto, o si el acreedor en su demanda ha sealado, para que se haga el embargo, bienes que la ley permita embargar, el mandamiento contendr tambin la designacin de ellos. Es usual, en la prctica, que en el mandamiento simplemente se ordene embargar bienes del deudor, en cantidad suficiente, para asegurar el pago del capital, intereses y costas.

4. La designacin de un depositario provisional. El mandamiento debe contener, adems, La designacin de un depositario provisional que deber recaer en la persona que, bajo su responsabilidad, designe el acreedor, o en persona de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la indicado. El acreedor podr designar como depositario al mismo deudor o pedir que no se designe depositario. Como puede observarse, el ejecutante, aunque no es habitual, puede pedir que no se designe depositario. En este caso, ser el propio ejecutado el que har las veces depositario provisional, segn lo dispone el Art. 450, que prescribe, A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto. La existencia de un depositario, sin embargo, resulta indispensable al momento de efectuarse el embargo, ya que la mencionada norma estatuye que el embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de los bienes embargados al depositario que se designe. Por otra parte, debe tenerse presente que en caso de que se embarguen bienes constitutivos del simple menaje de la casa habitacin del deudor, el inciso final del Art. 444 previene que el embargo se entender hecho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carcter de depositario provisional.

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La ley, en este caso, atendida la naturaleza y caractersticas de los bienes embargados, dispone que permanezcan en poder del propio deudor a quien designa depositario provisional de los mismos. Como resguardo a los derechos del acreedor impone como obligacin al receptor la faccin previa de un inventario en que se expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies

5. El auxilio de la fuerza pblica. Finalmente, el mandamiento puede contener la orden de que se proceda con el auxilio de la fuerza pblica para trabar el embargo, en caso que el ejecutante lo haya pedido y Siempre que, en concepto del tribunal, haya fundado temor de que el mandamiento sea desobedecido. Los tribunales no suelen conceder la fuerza pblica en el mandamiento mismo, ya que prefieren esperar que el ejecutado se oponga al embargo y que esta circunstancia sea certificado en el expediente por el receptor judicial.

5.- Forma de efectuar la notificacin de la demanda y el requerimiento. An cuando ya nos hemos referido a esta materia al tratar de la forma como debe efectuarse el requerimiento de pago, haremos una recapitulacin de ellas para una adecuada sntesis de las ideas.

- Personalmente. Cuanto no haya existido una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la demanda ejecutiva debe ser notificada personalmente al ejecutado y junto con notificarlo, el receptor judicial deber requerirlo de pago de acuerdo con lo expresado anteriormente. Sobre este respecto debe recordarse lo prescrito en el inciso primero del Art. 41 del C.P.C., relativo a los lugares hbiles para efectuar la notificacin personal, el que seala: En los juicios ejecutivos, no podr efectuarse el requerimiento de pago en pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre acceso pblico, se estar a lo establecido en el N 1 del artculo 443. En otras palabras deber dejrsele cdula de espera.

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Asimismo, y en cumplimiento a lo dispuesto en el inciso segundo del Art. 462, cuando el requerimiento se efecte dentro de la Repblica, El ministro de fe har saber al deudor, en el mismo acto, el trmino que la ley concede para deducir la oposicin, y dejar testimonio de este aviso en la diligencia. La omisin del ministro de fe le har responsable de los perjuicios que puedan resultar, pero no invalidar el requerimiento.

- Por el Art. 44 del C.P.C. Cuando el ejecutado no haya sido habido en dos das distintos en su habitacin, o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, el Art. 44 previene que deber acreditarse que se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, ...bastando para comprobar estas circunstancias la debida certificacin del ministro de fe. Establecidas estas circunstancias, el ejecutante deber pedir al tribunal que ordene esta forma de notificacin y si as lo resuelve, el receptor deber entregar la cdula a cualquier persona adulta que se encuentre en el lugar donde se va a practicar la diligencia y si nadie hay all, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda, con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce de ella y de las resoluciones que se notifiquen. Pero adems, en la misma cdula, el receptor dejar constancia del plazo que tiene el deudor para oponerse a la ejecucin y deber designar, adems, da, hora y lugar para practicar el requerimiento. No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el embargo. Cumplida la diligencia de notificacin y requerimiento en la forma dicha, el ministro de fe que la practic deber, adems, dar aviso de ella al notificado, dirigindole con tal objeto una carta certificada, por correo en la forma dicha en el Art. 46 del C.P.C.

- Por cdula. Cuando exista una gestin preparatoria de la va ejecutiva, el Art. 443, N 1 del C.P.C. previene que se proceder a la notificacin de la demanda y al requerimiento respectivo, por cdula, e incluso, por el estado diario. En la cdula, el receptor deber dejar constancia del plazo que tiene el deudor para oponerse a la ejecucin, dando cumplimiento con ello al inciso segundo del Art. 462 del C.P.C.
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Reproducimos aqu todo lo que dijimos acerca de la conveniencia de que el tribunal ordene que esta diligencia se efecte por cdula y no por el estado diario. Cabe observar que en este caso no existe obligacin de dejar al notificado una cdula de espera como en la notificacin efectuada en la forma dispuesta en el Art. 44 del C.C.P.

- Por el estado diario. Cuando el deudor haya sido notificado para el cumplimiento de una gestin preparatoria de la va ejecutiva, el N 1 del citado Art. 443, como dijimos, prescribe que la notificacin y el requerimiento pueden ser practicados nicamente por el estado diario. Algunos autores justifican esta forma de notificacin por el hecho de que el deudor se encuentra obligado a designar un domicilio dentro de los dos das subsiguientes a la notificacin, o en su primera gestin, si alguna hace antes de vencido este plazo, dndole un carcter de verdadera sancin. Discrepamos de esta posicin y la justificacin expresada no nos parece suficiente. Para nosotros es ms importante evitar el peligro de la indefensin que importa notificar a una persona de una demanda y, adems, darla por requerida de pago, simplemente por el estado diario que, probablemente, ni siquiera sabr que existe y, sin embargo, dndola por notificada y requerida de pago en esta forma, un receptor judicial se hallar autorizado para embargarle bienes de inmediato.

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E.- EL EMBARGO.
1.- Concepto y caractersticas. Es una medida cautelar, consistente en la afectacin de un bien raz o mueble del ejecutado, realizada por un receptor judicial, previa orden de tribunal competente, el que es entregado en forma real o simblica al depositario previamente designado, para responder del pago de una deuda ms sus intereses y costas, cobrada ejecutivamente. El embargo puede recaer sobre la especie o cuerpo cierto debido por el deudor o sobre otras especies embargables de ste. Estas especies, mientras permanecen embargadas, continan bajo el dominio del ejecutado, si bien, no puede disponer de ellas. Las cosas embargadas salen del comercio humano y hay objeto ilcito en su enajenacin. Lo dice el N 3 del Art. 1464 del Cdigo Civil, Hay objeto ilcito en la enajenacin: 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. Asimismo, debido a la traba del embargo, el ejecutado pierde las facultades de administracin de las especies embargadas, las cuales pasan a manos de un depositario, an cuando ste sea el mismo deudor, ya que en tal caso las administrar con la responsabilidad propia de un depositario, asumiendo, entre otras obligaciones, la de cuidar de ellas. Responder de la culpa grave conforme a lo dispuesto en el Art. 2222 del Cdigo Civil y deber entregarlas para su realizacin cuando lo decrete el tribunal. La mantencin del dominio de las especies embargadas en poder del ejecutado le permite sustituirlas por dinero, en cualquier momento -cuando no se trate de la especie o cuerpo cierto debido- y asimismo, le permite solicitar el alzamiento del embargo y la recuperacin material de dichas especies, tambin en cualquier momento, siempre que efecte el pago antes de que stas sean realizadas. El Art. 469 N 6 del Cdigo Penal sanciona al dueo de la cosa embargada o a cualquiera otro que, teniendo noticia del embargo, hubiere destruido fraudelentamente los objetos sobre que ha recado el embargo. Por su parte, el Art. 470 N 1 del mismo Cdigo, dispone que las penas del Art. 467 de igual cuerpo de leyes -estafa- se aplicarn a los que en perjuicio de otro, se apropiaren o distrajeren, dinero, efectos o cualquier otra cosa mueble que hubieren

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recibido en depsito, comisin o administracin, o por cualquier otro ttulo que produzca obligacin de entregarla o devolverla. Es lo que se conoce como delito de depositario alzado.

2.- Bienes embargables. La regla general en esta materia es que todos los bienes, races o muebles, son embargables, ya que todos ellos se encuentran comprendidos dentro del derecho de prenda general de que goza el acreedor con respecto a los bienes del deudor. El derecho de prenda general se encuentra establecido en el Art. 2465 del Cdigo Civil, que seala: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuados solamente los no embargables, designados en el Art. 1618. El Art. 1618 del C.C. se encuentra comprendido dentro del prrafo 9 del libro IV del ttulo XIV, denominado Del pago por cesin de bienes o por accin ejecutiva del acreedor o acreedores, Arts. 1614 a 1624. La enumeracin de bienes embargables que contiene es ms reducida que la que desarrolla el Art. 445 del C.P.C. Cabe agregar que algunas leyes especiales tambin se refieren a la inembargabilidad de determinados bienes, por ejemplo, el Art.95 del D.F.L. N 29 del Ministerio de Hacienda, publicado en el Diario Oficial del 16 de Marzo de 2005, relativo a la inembargabilidad de las remuneraciones que perciban los empleados pblicos.

3.- Bienes inembargables. La inembargabilidad, claramente ha sido establecida por el legislador por razones humanitarias. Ella importa sustraer del derecho de prenda general de que gozan los acreedores, determinados bienes del dominio del ejecutado con el objeto de no privarlo a l y a su familia de sus medios ms indispensables de subsistencia, como la casa habitacin en que vive con su familia siempre que no sea de un valor superior cincuenta unidades tributarias mensuales; la ropa de abrigo; combustibles; muebles de dormitorio; y comedor; utensilios de cocina de uso familiar, as como sus

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elementos de trabajo para que pueda continuar produciendo y pueda proporcionar a su familia lo indispensable para que sta subsista. Asimismo, el legislador declar inembargables otros bienes como aquellos que el deudor posee fiduciariamente, los bienes races donados o legados con la condicin de no embargables y los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica; pero en este caso son embargables las rentas lquidas que produzcan.

El citado Art. 445 seala que no son embargables: 1. Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de gracia, jubilaciones, retiros y montepo que paguen el Estado y las Municipalidades, a menos que las deudas provengan de pensiones alimenticias decretadas judicialmente, caso en que podr embargarse hasta el 50% de estas prestaciones; 2. Las remuneraciones de los empleados y obreros en la forma que determinen las normas pertinentes del Cdigo del Trabajo; 3. Las pensiones alimenticias forzosas; 4. Las rentas peridicas que cobre el deudor de una fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero en la parte en que estas rentas sean absolutamente necesarias para sustentar la vida del deudor y su familia; 5. Los fondos que gocen de este beneficio, en conformidad a la ley orgnica del Banco Estado de Chile; 6. Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que, en cumplimiento de lo convenido, pague el asegurador; 7. Las sumas que se paguen a los empresarios de obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta disposicin no se aplicar respecto de lo que se adeude a los artfices u obreros por sus salarios insolutos; 8. El bien raz que el deudor ocupe con su familia, siempre que no tenga un avalo fiscal superior a cincuenta unidades tributarias mensuales o que se trate de una vivienda de emergencia. Asimismo, sern inembargables los muebles de dormitorio y de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que vivan a sus expensas.

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9. Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el valor de cincuenta unidades tributarias mensuales, a eleccin del mismo deudor. 10. Las mquinas e instrumentos de que se sirva el deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta el mismo valor y sujetos a la misma eleccin; 11. Los uniformes y equipos de los militares, segn su arma y grado; 12. Los objetos indispensables para el ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica; y los aperos y animales de labor y material de cultivo necesarios al labrador o trabajador de campo hasta la suma de cincuenta unidades tributarias mensuales a eleccin del deudor; 13. Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de alimento y combustibles que existan en poder del deudor, hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la familia durante un mes; 14. La propiedad de los objetos que el deudor posee fiduciariamente. El fideicomiso es una las limitaciones del dominio y segn el Art. 733 del Cdigo Civil, Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin. La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso 15. Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso o habitacin; 16. Los bienes races donados o legados con la expresin de no embargables; 17. Los bienes destinados a un servicio que no pueda paralizarse sin perjuicio del trnsito, o de la higiene pblica, como los ferrocarriles, empresas de agua potable o desage, pero podr embargarse la renta lquida que produzcan; y 18. Los dems bienes que leyes especiales prohban embargar.

En todo caso, conviene puntualizar que, como se trata de un derecho establecido en favor del ejecutado, es posible que ste pueda renunciarlo en conformidad con el principio general establecido en el Art. 12 del Cdigo Civil. Si el receptor judicial, por error, embargara uno de estos bienes, el ejecutado podra solicitar que dicho bien se excluyera del embargo, promoviendo con ello
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un incidente que debera ser resuelto por el tribunal. Es lo que se denomina exclusin incidental del embargo. Ahora, si el embargo recayera sobre un bien perteneciente a un tercero, ste tendra que promover una tercera, a cuya tramitacin nos referiremos despus.

4.- Diligencia del embargo. a) Forma de efectuarla. Como hemos expresado, el embargo lo solicita el ejecutante, lo decreta el tribunal para el caso que el ejecutado no pagare en el momento de ser requerido de pago y, finalmente, lo efecta materialmente un receptor judicial. En caso que el ejecutado se oponga a la traba del embargo, el receptor se limitar a dejar constancia de esta oposicin y devolver el expediente al tribunal con la certificacin respectiva. El ejecutante, entonces, deber pedir el auxilio de la fuerza pblica para efectuar esta diligencia y concedida, proceder a encomendarla de nuevo al receptor. En cuanto a la manera de efectuarlo, el inciso primero del Art. 450 del C.P.C. prescribe que El embargo se entender hecho por la entrega real o simblica de los bienes al depositario, aunque ste deje la especie en poder del mismo deudor. A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto. Esta norma viene a complementar la del Art.443 del C.P.C. con respecto al depositario. Como vimos, dicha norma expresa que el acreedor puede solicitar en su demanda, entre otras peticiones, que no se designe depositario. No obstante, como el embargo consiste en la afectacin de un bien determinado y en su entrega real o simblica a un depositario, segn el citado Art. 450, forzoso es que deba existir uno a quien efectuarla. En este evento, el legislador dispone que har las veces de tal el propio deudor hasta tanto se designe un depositario distinto. La norma referida agrega que el ministro de fe que practique el embargo deber levantar un acta de la diligencia, la que sealar el lugar, da y hora en que se practic el embargo, contendr la expresin individual y detallada de los bienes embargados e indicar si se procedi o no con el auxilio de la fuerza pblica. Dicha norma, seala asimismo que, tratndose de bienes muebles, se deber indicar en el acta, ...la especie, calidad y estado de conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su debida singularizacin, tales como
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marca, nmero de fbrica y de serie, colores y dimensiones aproximadas, segn ello sea posible. En el embargo de bienes inmuebles, estos se individualizarn por su ubicacin. Asimismo, deber dejarse constancia en el acta de toda alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o poseedor del bien embargado. El Art. 454 del C.P.C., prescribe que Cuando la cosa embargada se halle en poder de un tercero que se oponga a la entrega alegando el derecho a gozarla a otro ttulo que el de dueo, no se har alteracin en este goce hasta el momento de la enajenacin, ejerciendo mientras tanto el depositario sobre la cosa los mismos derechos que ejerca el deudor. Lo cual se entiende sin perjuicio del derecho que corresponda al tenedor de la cosa embargada para seguir gozndola an despus de la enajenacin. Esta norma se refiere, entre otras situaciones, a la persona que ocupa un inmueble en calidad de arrendatario merced a un contrato celebrado con anterioridad a la iniciacin del juicio y que lo autoriza legalmente para ocupar la cosa embargada. El acta referida deber ser suscrita por el ministro de fe, por el depositario, y por el acreedor y deudor que concurran al acto y que deseen firmar. Sin que ello afecte la validez del embargo, el ministro de fe deber enviar carta certificada al ejecutado comunicndole el hecho del embargo. El acta referida y la constancia del aviso por carta certificada debern ser agregadas al expediente.

b) Persona que debe designar los bienes que han de ser embargados. Con respecto a la designacin de los bienes precisos que debern ser embargados, recordemos que el Art. 443 seala Si la ejecucin recae sobre cuerpo cierto, o si el acreedor en la demanda ha sealado, para que se haga el embargo, bienes que la ley permita embargar, el mandamiento contendr tambin la designacin de ellos.

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En otras palabras, el embargo debe recaer: sobre la especie o cuerpo cierto que se debe siempre que exista en poder del deudor; o en caso que la ejecucin no haya recado sobre la especie o cuerpo cierto debido, en los bienes que el acreedor haya indicado en su demanda, los que deber repetir el mandamiento.

Pero la ley le da al acreedor otra oportunidad para indicar los bienes que debern embargarse. La establece el Art. 447 del C.P.C., que indica: Puede el acreedor concurrir al embargo y designar, si el mandamiento no lo hace, los bienes del deudor que hayan de embargarse, con tal que no excedan de los necesarios para responder a la demanda, hacindose esta apreciacin por el ministro de fe encargado de la diligencia, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte interesada. El legislador se pone en el caso, de difcil ocurrencia, que el acreedor concurra a la diligencia de embargo, al domicilio del deudor, y all indique los bienes que deben ser embargados. Se trata de una facultad de la que, afortunadamente, los acreedores no hacen uso y que nicamente podra ser fuente de graves problemas. Si el acreedor no ha designado bienes para el embargo, el Art. 448 del C.P.C. nos dice que ste se verificar en los que el deudor presente, si en concepto del ministro de fe encargado de la diligencia, son suficientes o si, no sindolos, tampoco hay otros conocidos. Finalmente, si no designan bienes el acreedor ni el deudor, los escoger el propio receptor, el que deber guardar el orden siguiente: dinero, otros bienes muebles, bienes races; y salarios y pensiones.

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c) Formas especiales de practicar el embargo. c.1) Cuando el embargo recae sobre bienes races. En este caso el receptor deber dirigirse al inmueble sealado en la demanda para constatar su existencia fsica y direccin completa, as como sus principales caractersticas, como si se trata de una casa de un piso o de dos, o si es un departamento de un edificio, de lo que dejar testimonio en el acta que deber levantar. Enseguida deber dirigirse al Conservador de Bienes Races correspondiente a la ubicacin del inmueble, donde proceder a requerir la inscripcin del embargo. Primeramente, el requerimiento de la inscripcin se har en el Libro Repertorio del Conservador respectivo, sealndose la fecha y la hora del requerimiento, luego, se har la inscripcin del embargo en el libro respectivo del mismo Conservador. La inscripcin del embargo de un bien raz, referida, es una medida de publicidad necesaria para que ste afecte a terceros; sin ella no les ser oponible.

c.2) Cuando recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o industrial. Cuando el embargo recaiga sobre una empresa o establecimiento de esta clase o sobre una cosa o conjunto de cosas que sean complemento indispensable para su explotacin, el juez, atendidas las circunstancias y la cuanta del crdito, podr ordenar que el embargo se haga efectivo: en los bienes designados por el acreedor, en otros bienes del deudor, en la totalidad de la industria misma, en la utilidad que ella produzca, en parte de cualquiera de ellas.

Embargada la industria o las utilidades, el depositario que se nombre tendr las facultades y deberes de un interventor judicial, y para ejercer las facultades que le competan como depositario, proceder, en todo caso, con autorizacin del juez.

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c.3) Cuando recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor. En este caso, el inciso segundo del Art. 444 del C.P.C., previene que el embargo se entender hecho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carcter de depositario, previa faccin de un inventario, en que se expresen en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies que practicar el ministro de fe ejecutor. Ya nos hemos referido a esta forma de practicar el embargo.

c.4) Cuando recae sobre dinero, alhajas, especies preciosas o efectos pblicos. El inciso final del Art. 452 dispone que cuando se trate de dinero o de la clase de especies mencionada, el depsito deber hacerse en el Banco Estado, u otro Banco, a la orden del juez de la causa, debiendo agregarse el certificado del depsito a los autos.

c.5) Sntesis de la formalidades posteriores al embargo. Debe levantarse un acta de la diligencia detallando la forma como fue realizada y, en especial, la especificacin de los bienes embargados, segn se ha dicho; la firmar el receptor que realiz la diligencia y el acreedor y deudor, si concurren y lo desean. Esta acta se agregar al expediente. En caso de que el embargo haya recado en bienes races, el acta referida deber contener su ubicacin precisa y la especificacin de los datos de la inscripcin respectiva en el Conservador de Bienes Races. Verificado el embargo, el receptor deber devolver de inmediato los autos a la secretara del tribunal, dejndose constancia de la fecha de la devolucin.

d) Ampliacin del embargo. Si los bienes embargados resultaren insuficientes para cubrir con su producido el monto del capital, intereses y costas, el ejecutante podr solicitar su ampliacin. Aunque el Cdigo de Procedimiento Civil no lo dice expresamente, nos parece que

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esta peticin deber tramitarse por el tribunal como incidente, confiriendo traslado al ejecutado. Con o sin la respuesta de ste resolver el tribunal, concediendo o denegando la solicitud. La circunstancia de haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar o la de haberse interpuesto una tercera sobre los bienes embargados ser un motivo suficiente para acceder a lo pedido. A este respecto seala el Art.456 del C.P.C.: Puede el acreedor pedir la ampliacin del embargo en cualquier estado del juicio, siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten para cubrir la deuda y las costas. El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar ser siempre justo motivo para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de cualquiera tercera sobre los bienes embargados. Pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser necesario el pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes agregados al embargo.

e) Reduccin del embargo. Igualmente, el ejecutado podra solicitar la reduccin del embargo en caso en que haya una manifiesta desproporcin entre el valor de las especies embargadas y el monto de la deuda y sus costas. No se trata de paralizar la movilidad del patrimonio del ejecutado en forma innecesaria. De esta manera, si la obligacin demandada es de $200.000.- resultara desproporcionado embargar un bien raz de propiedad del ejecutado que tuviera un avalo de $30.000.000.- Lo mismo acaecera si el valor del conjunto de las especies embargadas superara con creces el crdito demandado. Nos parece que esta peticin debera ser igualmente tramitada como incidente y el tribunal, luego de oda ambas partes, resolver lo que corresponda en derecho.

f) Sustitucin del embargo. La especie embargada tambin puede ser sustituida, a peticin del ejecutado, siempre que no se trate de la especie o cuerpo cierto debido. Esta sustitucin, sin embargo, nicamente es posible cuando se reemplaza la especie embargada por dinero, el que deber depositarse en la cuenta corriente del tribunal.
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La sustitucin, en todo caso, es un derecho para el ejecutado que ste puede ejercer o no; no se encuentra sujeta a la autorizacin del tribunal. Lo dice el Art. 457 del C.P.C., que dispone: Puede el deudor en cualquier estado del juicio sustituir el embargo, consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo debido a que se refiere la ejecucin.

g) Alzamiento del embargo. El alzamiento del embargo es procedente cuando se paga ntegramente el capital, intereses y costas del juicio o cuando el ejecutado obtiene una sentencia absolutoria a raz de su oposicin a la ejecucin, y sta queda ejecutoriada. Como veremos, tambin se produce como resultado de la exclusin del embargo, dispuesta por el tribunal, o como resultado de haberse acogido una tercera de dominio o de posesin. En estas situaciones, el embargo no puede subsistir, ya que pierde su razn de ser como garanta del pago de la obligacin demandada ejecutivamente. Por ello debe ser alzado. No obstante, como se trata de una medida dispuesta en virtud de una resolucin judicial, deber pedirse su alzamiento por el interesado, salvo en el caso de la sentencia absolutoria, en que el mismo tribunal, deber disponerla en la sentencia.

h) Exclusin del embargo de especies inembargables. Relacionado con el alzamiento del embargo se encuentra la peticin del ejecutado, hecha al tribunal, en orden a que se excluyan del embargado trabado, especies que, de acuerdo con la ley, son inembargables. Esta peticin debe tramitarse como incidente y, si efectivamente alguna de las especies embargadas por el receptor tienen este carcter, por cierto el tribunal deber acoger tal peticin y ordenar excluirlas del embargo. Lo expresa el inciso segundo del Art. 519 del C.P.C. que seala, Se tramitar como incidente la reclamacin del ejecutado para que se excluya del embargo alguno de los bienes a que se refiere el Art. 445.

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En verdad, este embargo no podra tener valor alguno por haberse realizado contra una disposicin expresa de carcter prohibitivo.

i) Alzamiento por no tratarse de especies del deudor. Si bien, el derecho de prenda general que tiene el ejecutante sobre el deudor, recae sobre todos los bienes de ste, races o muebles, no puede hacerse efectivo en contra de terceros, que son ajenos al litigio formado entre ejecutante y ejecutado. Por tal motivo, si por error se embargaran bienes de propiedad de un tercero o de los cuales ste se encontrara en posesin, y ello se demuestra debidamente en el procedimiento que corresponda, deber alzarse el embargo sobre las especies a que se refiri la respectiva peticin. Esta materia la estudiaremos en detalle cuando tratemos de las terceras de dominio y de posesin.

j) El reembargo. El embargo, trabado legalmente, no implica que se conceda una preferencia o privilegio al ejecutante sobre los bienes embargados en el sentido de que ya no puedan ser objeto de otro embargo, dispuesto en otra ejecucin. Es por ello que cuando se traba embargo sobre un bien, raz o mueble, que ya se encontraba embargado en otra ejecucin, el segundo embargo no es nulo. Por lo dems, la ley no prohbe el reembargo, es ms, lo acepta implcitamente el inciso segundo del Art. 528 del C.P.C. cuando prohbe el nombramiento de depositario en la segunda ejecucin. Como ocurre con alguna frecuencia, un mismo deudor puede tener ms de una obligacin pendiente que no ha satisfecho. Si sus acreedores cuentan con ttulos ejecutivos para amparar sus crditos, pueden iniciar en su contra acciones de este carcter una vez que stos se encuentren vencidos. De esta manera, el deudor puede ser ejecutado civilmente por ms de un acreedor. Antiguamente, en doctrina, se discuti bastante acerca de la aceptacin o rechazo del reembargo, pero actualmente, se trata de una discusin superada desde la introduccin al citado Art. 528 del C.P.C. de un inciso que, como dijimos, lo acepta implcitamente.

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Cabe sealar que, como lo prescribe el citado inciso, si existe depositario en la primera ejecucin no valdr el nombramiento en la segunda, agregando que si el segundo ejecutante conoce del primer embargo o no puede menos que saberlo, y en este caso hace retirar los bienes embargados, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa. Finalmente, debe tenerse presente que, como existe objeto ilcito en la enajenacin de los bienes embargados por decreto judicial a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello, ser menester obtener previamente tal autorizacin o consentimiento. La autorizacin debe pedirla, por oficio, el tribunal que disponga primero la realizacin de la especie embargada, a peticin del ejecutante, al otro tribunal.

F.- EL JUICIO EJECUTIVO CONTRADICTORIO.

1.- Introduccin. El juicio ejecutivo contradictorio comienza con la oposicin del ejecutado, la que ste debe formular en la oportunidad prevista por la ley. Esta oposicin debe fundarse necesariamente en una o ms de las excepciones contenidas en el Art. 464 del C.P.C.De esta manera, el juicio se hace contradictorio en cuanto a la existencia, trminos y vigencia de la obligacin demandada y esta controversia debe ser resuelta por el tribunal mediante una sentencia definitiva. Cuando el deudor es requerido de pago, como dijimos, puede pagar en el acto la obligacin demandada, sus intereses y costas, con lo que pone fin a la ejecucin. Cabe sealar que dicho deudor, aunque solucionara la obligacin referida antes del requerimiento, igualmente debera pagar las costas, atendido lo que dispone el Art.446 del C.P.C. Si el ejecutado no paga la obligacin cobrada ejecutivamente, el acreedor est autorizado para llevar a cabo el embargo en bienes suficientes del dominio de aqul para cautelar o asegurar el pago de lo debido. Una vez trabado el embargo, y cautelada de esta manera la obligacin demandada, debe paralizarse el procedimiento de realizacin de los bienes

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embargados, en caso que haya habido oposicin del ejecutado, hasta que sta se resuelva. Si el deudor no se opone a la ejecucin, el apremio debe continuar, omitindose la sentencia. Al respecto, el Art. 472 dispone: Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio.

2.- Plazo para deducir oposicin. El plazo para oponerse a la ejecucin comienza a correr desde la fecha del requerimiento de pago, tal como lo seala expresamente el Art. 462 del C.P.C.; no desde la fecha en que se notifica la demanda y su resolucin, tomando en cuenta que ambas diligencias pueden realizarse en fechas diferentes, lo que ocurre cuando debe dejarse al ejecutado una cdula de espera, como luego veremos.

Al respecto se presentan las siguientes situaciones: 1.) EL Art. 459 del C.P.C. estatuye que si el deudor es requerido de pago en el lugar del asiento del tribunal, tendr el trmino de cuatro das hbiles para formular su oposicin. Este trmino se ampliar con otros cuatro das, si el requerimiento se hace dentro del territorio jurisdiccional en que se haya promovido el juicio, pero fuera de la comuna del asiento del tribunal. As, si el juicio se sigue en uno de los juzgados civiles de Santiago, y el deudor es requerido de pago en la misma comuna, tendr cuatro das para oponerse a la ejecucin, pero si es requerido, por ejemplo, en la comuna de Las Condes, tendr ocho das.

2.) El Art. 460 del mismo Cdigo, agrega que si el requerimiento se hace en el territorio jurisdiccional de otro tribunal, por ejemplo, en la ciudad de Rancagua, el tribunal en que se sustancia el juicio, por ejemplo uno de los juzgados civiles de Santiago, deber remitir al juzgado civil competente de Rancagua un exhorto para que se proceda al requerimiento del ejecutado en esa ciudad.

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En este caso, el ejecutado podr optar entre: presentar su oposicin en el juzgado exhortante, esto es, en el juzgado civil de Santiago que orden el exhorto, caso en el cual dispondr del plazo de ocho das, ms lo que seale la tabla de emplazamiento para contestar demandas. presentar su oposicin en el juzgado exhortado, esto es, en el juzgado civil de la ciudad de Rancagua que orden su cumplimiento, caso en el cual el plazo ser cuatro u ocho das, dependiendo si el requerimiento se hizo en la comuna asiento de ese tribunal o fuera de ella, pero dentro de los lmites territoriales del referido tribunal.

3.) Finalmente, si el requerimiento se efecta fuera del territorio de la Repblica, el trmino para deducir oposicin ser el que corresponda segn la tabla de emplazamiento a que se refiere el Art. 259 del C.P.C. como aumento extraordinario del plazo para contestar una demanda. O sea, ocho das, ms los que fije dicha tabla. Recordemos que el Receptor cuando practica el embargo dentro del territorio de la Repblica, deber comunicar al ejecutado el plazo que tiene para oponerse a la ejecucin, dejando testimonio de este aviso en el acta del requerimiento.

3.- Caractersticas de la oposicin. El Art. 464 del C.P.C enumera, en forma taxativa, las excepciones que puede oponer el ejecutado. En dicha enumeracin se contienen excepciones dilatorias y perentorias. Todas debern formularse conjuntamente, en un mismo escrito y se tramitarn, tambin, conjuntamente, salvo la de incompetencia. El Art. 465 del C.P.C. previene que el ejecutado, al formular sus excepciones, deber expresar con claridad y precisin los hechos y los medios de prueba de que piensa valerse para acreditarlas.

Las obligaciones del ejecutado son, en sntesis, las siguientes: formular su oposicin dentro del plazo fatal indicado por la ley; debe fundarse necesariamente en una o ms de las excepciones del Art. 464, tanto dilatorias como perentorias;
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debe oponerlas en un mismo escrito; debe expresar, con claridad y precisin, los hechos en que las funda; y debe indicar los medios de prueba que utilizar.

4.- Estudio particular de las excepciones del Art. 464 del C. P. C. 1. Incompetencia del tribunal ante quien se haya presentado la demanda. Se trata de la misma excepcin dilatoria de incompetencia del juicio ordinario de mayor cuanta que ya vimos. Por tanto, puede ser absoluta o relativa. Para determinar el tribunal competente deber recurrirse a las reglas sobre competencia absoluta y relativa y a las de distribucin de causas contenidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales. Debemos recordar que si el ejecutante ya observ estas reglas al presentar una solicitud de gestin preparatoria de la va ejecutiva, deber concurrir a ese mismo tribunal para presentar su demanda ejecutiva, ya que el tribunal competente para conocer del juicio ejecutivo posterior es precisamente el que conoci de dicha gestin. Sin embargo, el legislador, conciente de que el ejecutado no pudo tener la oportunidad debida para alegar la incompetencia del tribunal durante la realizacin de las gestiones preparatorias referidas, lo autoriza para oponer la excepcin de incompetencia una vez que ha sido requerido de pago. Lo dice el Art. 465: ...No obstar para que se deduzca la excepcin de incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del demandante para preparar la accin ejecutiva. En otras palabras, no hay prrroga de competencia en este caso.

Es importante tener presente que esta excepcin, atendida su naturaleza, puede ser resuelta de inmediato por el tribunal o puede ser dejada para la sentencia definitiva. Lo seala el mismo Art. 465, en su inciso final: Deducida esta excepcin, podr el tribunal pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la sentencia definitiva.

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2. La falta de capacidad del demandante o de personera o de representacin legal del que comparezca en su nombre. Se trata, asimismo, de la excepcin dilatoria de falta de capacidad o de personera que puede oponerse en el juicio ordinario de mayor cuanta. Se comprende en ella: La falta de capacidad del demandante, o sea, la incapacidad para comparecer en juicio a su propio nombre, por lo que debi demandar por intermedio de su representante legal. Por ejemplo, cuando el demandante es un menor de diecisiete aos. La falta de personera del que comparece a nombre del ejecutante. Por ejemplo, cuando la persona que comparece a nombre de una sociedad ejecutante, no tiene poder suficiente. La falta de representacin legal del que, asimismo, comparece por el ejecutante. Por ejemplo, la persona que acciona ejecutivamente dice ser curador de otra, pero la curatela no le ha sido deferida legalmente.

Si la situacin que se ha descrito en los nmeros anteriores afectara al ejecutado en lugar del ejecutante, creemos que su verdadero representante legal o convencional, tendra que oponer la excepcin genrica del N 7 del Art. 464 del C.P.C., ya que esta situacin no se encuentra comprendida en este nmero.

3. La litis pendencia ante tribunal competente. Es la misma excepcin dilatoria del juicio ordinario de mayor cuanta, ya estudiada. En este caso, la litis pendencia se produce cuando el juicio que le da origen ha sido promovido por el acreedor, no por el deudor, sea por va de demanda o de reconvencin. La condicin impuesta para la existencia de la litis pendencia en el juicio ejecutivo, tiene por objeto evitar que el deudor se anticipe al acreedor y formule l un juicio ejecutivo en contra del acreedor para producir esta situacin.

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4. Ineptitud del libelo. Es tambin la misma excepcin dilatoria del juicio ordinario, ya vista. La demanda ejecutiva puede resultar inepta por faltarle alguno de los requisitos contenidos en el Art. 254 del C.P.C., aplicable a la demanda del juicio ejecutivo. Pero qu ocurre si los requisitos omitidos en la demanda ejecutiva se cumplieron debidamente en la gestin preparatoria? An cuando hay jurisprudencia contradictoria, estamos convencidos que dicha excepcin, en definitiva, debiera ser desechada, ya que la gestin preparatoria forma parte del juicio ejecutivo y ningn perjuicio se causa al ejecutado por la omisin total o parcial de los requisitos formales de la demanda, que por lo dems, ya conoce o debe conocer.

5. El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza. Es la quinta excepcin dilatoria que puede oponer el ejecutado al ejecutante y corresponde parcialmente a la excepcin dilatoria del mismo nombre del juicio ordinario, ya vista. Sabemos que el ejecutado, cuando es deudor subsidiario de una obligacin, tiene el derecho para exigir al acreedor que se dirija primero en contra del deudor principal. Esta situacin se produce cuando una persona ha afianzado personalmente el cumplimiento de una obligacin contrada por un tercero. La excepcin se refiere, adems, a la caducidad de la fianza. Los casos de extincin de la fianza estn contenidos en el Art. 2381 del Cdigo Civil.

6. La falsedad del ttulo. Esta excepcin, al igual que las siguen, es perentoria. Se funda en la circunstancia de que el ttulo ejecutivo acompaado por el actor no es autntico ya que ha sido objeto de una falsificacin total o parcial. Un ttulo no es autntico cuando no emana de las personas que en el documento se sealan; ha existido, pues, suplantacin de personas. La falsedad del ttulo no debe ser confundida con la nulidad del mismo. Un ttulo nulo es aqul en que no se han observado las formalidades que la ley prescribe

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para su validez. La nulidad, como se sabe, es propia de los documentos pblicos sujetos a formalidades. La falsedad tampoco debe ser confundida con la nulidad de las obligaciones contenidas en el ttulo, las que se rigen por las reglas que sobre esta materia se contienen en el Cdigo Civil.

7. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado. Los fundamentos de esta excepcin son de variada naturaleza. Por ejemplo: La obligacin demandada no es actualmente exigible por hallarse sujeta a plazo o condicin pendientes; han transcurrido ms de tres aos desde que se hizo exigible; la obligacin no es lquida; si se trata de sentencias definitivas o interlocutorias, stas no se hallan firmes o ejecutoriadas; el instrumento privado, constitutivo del ttulo ejecutivo, no ha sido reconocido o mandado tener por reconocido. Se trata de una de las excepciones ms utilizadas por los ejecutados para oponerse a la ejecucin debido a que su fundamento es mltiple, aunque no sea verdadero, y al hecho de que, habitualmente, requiere de prueba lo que implica abrir un trmino de este carcter, dilatando la dictacin de la sentencia.

8. El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del Art. 438. Esta excepcin se refiere al caso en que la ejecucin recaiga sobre la especie o cuerpo cierto debido y sta no se encuentre en poder del deudor, o cuando lo debido sea una cantidad determinado de un gnero igualmente determinado. En ambos casos es necesario hacer una avaluacin de lo debido, la que efectuar un perito designado por el juez, segn hemos visto. La excepcin mencionada consiste en que el deudor puede impugnar el exceso de avalo calculado por el perito.

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9. El pago total o parcial de la deuda. Como se comprender cuando la deuda ha sido pagada, total o parcialmente, el acreedor no podra iniciar un juicio ejecutivo pretendiendo su pago total y slo podra accionar por el saldo insoluto. Si no procediera de esta manera, el ejecutado podra oponerle esta excepcin. An cuando resulta obvio, es conveniente precisar que el fundamento de esta excepcin debe referirse a un pago efectuado antes de la presentacin de la demanda ejecutiva. Los pagos que pudiera efectuar el ejecutado con posterioridad a dicha iniciacin no constituyen el fundamento de esta excepcin y slo importan dar cumplimiento a lo demandado. Se trata de una de las excepciones ms utilizadas por los ejecutados, aunque no resulte verdadera, mayormente porque requiere de prueba.

10. La remisin de la deuda. Se trata de la condonacin de lo adeudado. Por supuesto que el fundamento de esta excepcin lo constituye la condonacin efectuada por el acreedor, igualmente antes de la presentacin de su demanda.

11. La concesin de esperas o prrroga del plazo. Se refiere a la circunstancia de que el acreedor ha podido conceder un plazo al ejecutado para que solucione la obligacin adeudada, el que se encuentra pendiente a la fecha de la presentacin de la demanda. Esta excepcin, junto a la de pago total o parcial y la relativa a la falta de requisitos para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, son, sin duda, las ms utilizadas por los ejecutados que requieren de un plazo para solucionar la obligacin demandada, debido a que estas excepciones requieren de prueba y, de consiguiente, habitualmente es necesario abrir un trmino probatorio para estos efectos.

12. La novacin. La novacin es un modo de extinguir las obligaciones consistente, segn el Art. 1628 del Cdigo Civil, en ...la sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la cual queda, por tanto, extinguida.

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13. La compensacin. Es otro de los modos de extinguir las obligaciones. De acuerdo con lo prescrito por el Art. 1655 del Cdigo Civil, Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, hasta el monto de la menor valor.

14. La nulidad de la obligacin. Es tambin un modo de extinguir las obligaciones. Como sabemos, la nulidad es de dos clases: absoluta y relativa. El Art. 1681del Cdigo Civil, estatuye que Es nulo todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o estado de las partes. La nulidad puede ser absoluta o relativa.

15. La prdida de la cosa debida, en conformidad a lo dispuesto en el Ttulo XIX del Libro IV del Cdigo Civil. De acuerdo con lo dispuesto en el Art. 1670 del Cdigo Civil, la obligacin se extingue, Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe. Sin embargo, como lo anuncia el mismo Art. 1670, esta norma admite las excepciones que se indican en los artculos siguientes. Por ejemplo, el Art. 1671 estatuye que siempre que la cosa perezca en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o culpa suya. El Art. 1672 prescribe que Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del deudor, la obligacin del deudor subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor. Estas reglas sern estudiadas con mayor detalle en Derecho Civil.

16. La transaccin. Como sabemos, la transaccin es un contrato regido por las normas del Cdigo Civil. El Art. 2446 de dicho Cdigo lo define como aquel contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven uno eventual. Para que

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se produzca este acuerdo de voluntades normalmente las partes se hacen concesiones recprocas.

17. La prescripcin de la deuda o slo de la accin ejecutiva. Se trata de dos excepciones diferentes: La prescripcin de la deuda se refiere a la extincin, por prescripcin, de la obligacin debida. Una vez extinguida la obligacin no puede cobrarse de ninguna manera. En cambio, la prescripcin de la accin para demandar ejecutivamente dicha obligacin se produce, por regla general, a los tres aos de haber sido exigible, pero la obligacin subsiste como ordinaria por otros dos y podra demandarse su cumplimiento de acuerdo con las normas del procedimiento sumario, como ya hemos visto.

18. La cosa juzgada. Se produce entre el juicio que ha iniciado el ejecutante y otro juicio, ya terminado por sentencia judicial ejecutoriada, cuando entre ambos existe la triple identidad a que se refiere el Art. 177 del C.P.C.

5.- Observaciones acerca de las excepciones que anteceden. 1. Como hemos dicho, en el juicio ejecutivo por obligaciones de DAR, las nicas excepciones que se pueden oponer a la ejecucin son las contempladas en el Art. 464 del C.P.C., ya estudiadas. En el juicio ejecutivo por obligaciones de HACER debe agregarse a ellas la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. 2. Si bien, la enumeracin del citado Art. 464 es taxativa, algunos de sus nmeros, como ocurre con el 7, comprenden varias situaciones diferentes. 3. Las cinco primeras excepciones contempladas en la norma citada son de carcter dilatorias y las restantes, perentorias, pero TODAS deben oponerse conjuntamente, en un mismo escrito y se tramitan tambin conjuntamente. La nica salvedad, con respecto a su tramitacin, la constituye la excepcin de incompetencia del tribunal que puede ser resuelta de inmediato o dejarse para definitiva.

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4. Si se oponen excepciones dilatorias y perentorias y el tribunal acoge alguna de las primeras, no podra pronunciarse sobre las segundas, en atencin a que el tribunal carecera de competencia, o no existira relacin procesal vlida, o existira otro juicio pendiente que originara una situacin que debera resolverse; o la accin debera dirigirse primero en contra del deudor principal. 5. Como previene el inciso final del Art. 464, las excepciones mencionadas pueden referirse a toda la deuda o slo a una parte de ella. Cuando se acoge parcialmente una excepcin, el apremio debe continuar por el saldo insoluto, pero las costas del juicio debern distribuirse proporcionalmente.

6.- Tramitacin de la oposicin. a) Escrito de oposicin. El escrito de oposicin que deber contener una o ms de las excepciones que se formulan a la demanda, deber cumplir con todas las exigencias formales de la primera presentacin que se hace a un tribunal y, desde luego, con la ley N 18.120 en orden a conferir patrocinio y poder a una persona habilitada. Asimismo, y en cuanto al fondo, deber expresar con claridad y precisin cules son las excepciones que se formulan y cules son los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoyan. Por mandato del Art. 465 del C.P.C., deber adems, indicar los medios de prueba de que se valdr para comprobar sus excepciones. En la conclusin, pedir que se lo se lo absuelva de la ejecucin intentada y que se alce el embargo que pudiera haberse trabado sobre sus bienes, con costas. De acuerdo con el Art. 466, el tribunal deber conferir traslado por cuatro das al ejecutante de dichas excepciones para que exponga lo que juzgue oportuno.

b) Reserva de la accin ejecutiva y de las excepciones. Se trata de una institucin propia del juicio ejecutivo, en cuya virtud, tanto el ejecutante como el ejecutado, pueden solicitar reserva de sus derechos para hacer valer y acreditar, respectivamente, su accin y sus excepciones en un juicio ordinario. Esta facultad, conferida por los Arts. 467, 473 y 478 del C.P.C., indudablemente tiene por objeto dar una nueva oportunidad a las partes para que
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invoquen sus pretensiones y para que puedan demostrarlas en un juicio de lato conocimiento, con mayores instancias y plazos ms largos que el juicio ejecutivo. Las estudiaremos en orden cronolgico, dejando para el final de este captulo el estudio de la contenida en el Art. 478.

b.1) Reserva del ejecutado. El Art. 473, citado, dispone: Si deduciendo el ejecutado oposicin legal, expone en el mismo acto que no tiene medios de justificarla en el trmino de prueba, y pide que se le reserve su derecho para el juicio ordinario y que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente las resultas del juicio, el tribunal dictar sentencia de pago o de remate y acceder a la reserva y caucin pedidas. Se trata del caso en que el ejecutado, forzado a formular oposicin dentro del plazo perentorio indicado por la ley, no dispone por el momento de pruebas para acreditarlas y requiere de un plazo mayor para estos efectos. En este evento, la norma legal, referida, lo faculta para que pueda reservar su derecho para hacerlo valer en un juicio ordinario. Como puede observarse, la citada norma instituye esta reserva como un derecho del que puede o no hacer uso el ejecutado. Si opta por la reserva, deber solicitarla en el escrito en que deduce oposicin, pidiendo, al mismo tiempo, que no se haga pago al acreedor sin que caucione previamente el resultado del juicio. En este caso, el tribunal deber citar a las partes para or sentencia, sin necesidad de recibir la causa a prueba, lo que resultara innecesario dado que el propio ejecutado ha dicho que carece de pruebas. En la misma sentencia, en que obviamente ordenar proseguir la ejecucin, el tribunal deber acceder a la reserva y a la caucin pedida, fijando su monto. Debe sealarse que, en el evento referido, la sentencia dictada por el tribunal no produce cosa juzgada respecto del juicio ordinario que deber iniciar el ejecutado. En el nuevo juicio que se entable, el ejecutado asumir el papel de demandante. El Art.474 del C.P.C. ordena que el ejecutado presente su demanda ordinaria en el trmino de quince das contados desde que se le notifique la sentencia definitiva. Si no la presenta dentro de dicho plazo, el Art. 474 dispone que se proceder a ejecutar la sentencia del juicio ejecutivo sin caucin y si sta se ha otorgado, ella quedar sin efecto ipso facto.

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b.2) Reserva del ejecutante. El Art. 467 del C.P.C., por su parte, estatuye que El ejecutante podr slo dentro del plazo de cuatro das que concede el inciso 1 del articulo anterior, desistirse de la demanda ejecutiva con reserva de su derecho para entablar accin ordinaria sobre los mismos puntos que han sido materia de aquella. Esta norma es la contrapartida de la anterior, ya que concede al ejecutante un derecho similar al que se haba conferido al ejecutado. El citado Art. 467 establece que el ejecutante podr pedir reserva de sus derechos en el escrito en que conteste el traslado de las excepciones, que como sabemos, es de cuatro das, y ella no requiere ser fundada. Sin embargo, le impone la obligacin de desistirse de la demanda ejecutiva, con lo cual termina el procedimiento, perdiendo, adems, el derecho de deducir una nueva accin de este carcter. Consecuencia de lo anterior es que quedar sin valor, ipso facto, el embargo que pudiera haberse trabado en bienes del deudor y adems deber responder de los perjuicios que se hubieren causado con la demanda ejecutiva, salvo lo que pudiera resolverse en el juicio ordinario que pudiere iniciar. Como puede observarse, esta reserva de derechos del ejecutante, lo obliga a desistirse de la demanda ejecutiva presentada, lo que resulta lgico, ya que de lo contrario, si presentara una demanda en juicio ordinario, como ofrece, existiran dos juicios pendientes sobre la misma materia: el ejecutivo y el ordinario. Esta reserva, sin duda, ser motivada por las excepciones formuladas por el ejecutado en su escrito de oposicin. A lo mejor, el ejecutante evaluando la situacin, puede estimar que no se encuentra en condiciones de discutirlas y acreditarlas en el breve trmino probatorio del juicio ejecutivo y preferir hacerlo en un juicio ordinario. Cabe sealar que el legislador no le seal plazo para iniciar el juicio ordinario, como lo hizo con el ejecutado, tal vez porque consider que por aplicacin del principio dispositivo, es al actor a quien le corresponde hacer valer o no las acciones que le competan mientras no se hayan extinguido por prescripcin.

c) Declaracin sobre la admisibilidad de las excepciones. Con la respuesta del ejecutante o sin ella, el tribunal deber examinar el escrito de oposicin para resolver acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de las excepciones formuladas.

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El tribunal deber verificar: si las excepciones fueron opuestas dentro de plazo; si se encuentran contenidas en el Art. 464; Si en su escrito de oposicin, el ejecutado expres con claridad y precisin los hechos en que fund las excepciones opuestas; Si, de la misma manera, expres los medios de prueba de que intentara valerse para acreditarlas.

1. Las excepciones son inadmisibles. Si del examen practicado, el tribunal llega a la conclusin de que la oposicin debe ser desechada porque el ejecutado no dio debido cumplimiento a las exigencias anteriormente expresadas, deber citar a las partes para or sentencia definitiva como lo dispone el inciso final del Art. 466 del C.P.C. y en la sentencia que pronuncie establecer dicha INADMISIBILIDAD. Igualmente, y de acuerdo con la misma disposicin, deber citar a las partes para or sentencia definitiva cuando, estimando admisibles las excepciones formuladas, no aparezca necesario rendir prueba por no existir hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.

En las dos hiptesis propuestas, el legislador exige que el tribunal dicte sentencia definitiva y que en ella declare: la inadmisibilidad de las excepciones; o se pronuncie sobre el fondo de la oposicin sin necesidad de recibir la causa a prueba cuando, en su concepto, ella no sea necesaria.

La segunda de las hiptesis no merece reparo alguno, puesto que si, en definitiva, no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, nada hay que probar y, por tanto, lo que procede es fallar la causa. En cambio, la primera hiptesis ha sido objeto de resistencia de parte de algunos tribunales que, para ahorrarse la dictacin de una sentencia con todos los requisitos formales que ello implica, dictan tan solo una sentencia interlocutoria declarando la inadmisiblidad de las excepciones formuladas.

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Por supuesto, tal actitud contraviene derechamente la letra de la ley, sin perjuicio de lo cual, estimamos que esta situacin ameritara una reforma legal para que pudiera prescindirse de la sentencia definitiva, por lo menos cuando la oposicin haya sido presentada fuera del plazo fatal indicado por la ley.

2. Las excepciones son admisibles. Si por el contrario, del examen antedicho el tribunal llega a la conclusin de que las excepciones son ADMISIBLES, deber pronunciarse acerca de si procede o no recibir la causa a prueba, lo que deber efectuar en la misma resolucin. Si ordena recibir la causa a prueba el tribunal deber indicar los puntos sobre que deba recaer y la prueba se rendir del mismo modo que en el juicio ordinario de mayor cuanta. Como puede observarse, esta resolucin que, atendida su naturaleza y objetivos, es una interlocutoria de la segunda clase, tiene un doble contenido: debe pronunciarse acerca de la admisibilidad de las excepciones; y debe pronunciarse acerca de la recepcin de la causa a prueba.

Esta resolucin debe notificarse por cdula, a ambas partes, conforme a lo preceptuado por el Art. 48 del C.P.C., que como ya vimos, es una regla comn a todo procedimiento. En su contra proceden los recursos de reposicin y apelacin, los que deben interponerse conjuntamente, en un mismo escrito, dentro de tercero da, pero el recurso de apelacin en subsidio del de reposicin y para el caso en que sta no sea acogida. La apelacin deber concederse en el solo efecto devolutivo.

d) Prueba. El trmino probatorio ordinario, que en el juicio ejecutivo es de diez das, comenzar a correr, conforme a las normas generales, desde la ltima notificacin por cdula de la resolucin que recibi la causa a prueba o desde la notificacin de la resolucin que se pronunci acerca de la ltima solicitud de reposicin. Como sabemos, se trata de un trmino comn.

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La lista de testigos, por aplicacin de las reglas dadas para el juicio ordinario, que en esta materia, como hemos dicho, son supletorias, deber ser presentada dentro de los cinco primeros das del probatorio. En cambio, como quiera que el Art. 469 del C.P.C. se refiere a los puntos de prueba y no a los hechos que deban probarse, estimamos que en el juicio ejecutivo, no existe la obligacin de presentar minuta de puntos de prueba como en el juicio ordinario. El Art. 468 del C.P.C., prescribe que el trmino ordinario de prueba podr ampliarse por otros diez das, pero slo a peticin del ejecutante. La prrroga deber solicitarse antes de vencido el trmino legal y correr sin interrupcin a continuacin de ste. Finalmente, dicha norma dispone que Por acuerdo de ambas, podrn concederse los trminos extraordinarios que ellas designen. La lectura atenta del Art. 468 del C.P.C. permite apreciar la preferencia que acuerda el legislador al ejecutante sobre el ejecutado en esta materia, puesto que tanto la ampliacin del trmino ordinario de prueba como la existencia y duracin del trmino extraordinario no son posibles sin la voluntad del ejecutante.

e) Trmites finales. El Art. 469 dispone que, Vencido el trmino probatorio quedarn los autos en la secretara por espacio de seis das a disposicin de las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrn hacerse por escrito las observaciones que el examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, hyanse o no presentado escritos, y sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia. El Art. 470 del C.P.C., previene que la sentencia definitiva deber pronunciarse dentro del trmino de diez das contados desde que el juicio haya concluido. La conclusin a que se refiere el legislador se produce por la dictacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia, una vez que quede ejecutoriada, o bien, por el cumplimiento de las medidas para mejor resolver que pudiere haber decretado el tribunal.

7.- Sentencia definitiva. La sentencia definitiva, que deber cumplir con los requisitos contenidos en el Art. 170 del C.P.C., y con los del Auto Acordado de la Corte Suprema sobre la forma

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de las sentencias, de 30 de Septiembre de 1920, deber resolver, concretamente, si acoge o no la oposicin del ejecutado. Si la acoge, absolver al ejecutado de la ejecucin intentada en su contra y ordenar alzar el embargo que pudiera haberse trabado sobre sus bienes. Si la desecha, ordenar proseguir el apremio hasta hacer al ejecutante entero y cumplido pago de lo adeudado. Cabe agregar sobre este punto que, en conformidad con lo dispuesto en el Art. 170 del C.P.C., aplicable en la especie, la sentencia deber pronunciarse sobre todas las excepciones formuladas pero podr omitirse la de aquellas que resulten incompatibles con las aceptadas. Asimismo, debe aadirse que, como es posible que una misma excepcin se haya fundado en dos o ms captulos diferentes, como la del N 7 del Art. 464, la resolucin que se dicte deber comprenderlos a todos ellos. Como dijimos, el tribunal tambin deber dictar sentencia, ordenando la prosecucin del apremio, cuando declare inadmisibles las excepciones formuladas, o cuando estime innecesario recibir la causa a prueba. Como tambin hemos visto, el tribunal, igualmente deber dictar sentencia en la que ordene la prosecucin del apremio, cuando el ejecutado, deduciendo oposicin, exprese en el mismo escrito que no tiene medios para comprobar las excepciones opuestas, por lo que solicita la reserva de sus derechos para hacerlos valer en un juicio declarativo, exigiendo caucin al ejecutante para asegurar el resultado del juicio. Debe sealarse que la sentencia del juicio ejecutivo no tiene un carcter declarativo como el que hemos estudiado a propsito de la sentencia dictada en un juicio ordinario. Como la obligacin, cuyo cumplimiento se pide compulsivamente ya est establecida de antemano, puesto que consta de un ttulo al que la ley da mrito suficiente para estos efectos, de lo que se trata en esta clase de juicios es de reglamentar la manera de llevar a cabo este cumplimiento forzado. Pero, como tambin expresamos, cuando el ejecutado se opone a la ejecucin, el procedimiento se hace controvertido, por lo que el legislador debi contemplar un juicio contradictorio, breve y concentrado, para resolver esta oposicin. Por este motivo, la sentencia definitiva dictada en un juicio ejecutivo, debe referirse a la aceptacin o rechazo de la oposicin formulada por el ejecutado, para lo cual deber dar o no por comprobadas las excepciones formuladas luego de la ponderacin de la prueba rendida por el ejecutado.

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Con respecto a las costas, el Art. 171 del C.P.C. da reglas especiales, que deben aplicarse con preferencia a las reglas comunes, contenidas en el Art. 144 del C.P.C, relativas a esta misma materia: Si la sentencia manda seguir adelante la ejecucin, se impondrn las costas al ejecutado; Si por el contrario, absuelve al ejecutado, se condenar en costas al ejecutante; y Si se admiten slo en parte una o ms excepciones, se distribuirn proporcionalmente las costas, pero podrn imponerse todas ellas al ejecutado si en concepto del tribunal existe motivo fundado.

8.- Recursos procesales. Notificada por cdula la sentencia definitiva a las partes, comienza a correr el plazo para que ejerzan stas los recursos que les concede a ley.

Proceden: - el recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda; - el recurso de apelacin; - el recurso de casacin, forma y fondo; y - el recurso de revisin.

Por su importancia y por las reglas especiales dadas por el legislador, nos referiremos nicamente a los recursos de apelacin y de casacin, teniendo presente que en los dems recursos rigen ntegramente las reglas generales.

a) Apelacin. En cuanto a la apelacin y conforme a lo dispuesto por el Art. 194 del C.P.C., la regla general en esta materia es que la apelacin que interponga el ejecutante debe concederse en ambos efectos y la que deduzca el ejecutado, en el solo efecto devolutivo, pudiendo por tanto, en este ltimo caso, llevarse a cabo el cumplimiento de la sentencia aunque se encuentre pendiente el recurso.

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Sin embargo, con respecto a este cumplimiento -en el caso en que la apelacin la hubiere interpuesto el ejecutado- el Cdigo de Procedimiento Civil hace una distincin entre sentencias de pago y de remate, segn aparece de la lectura de los Arts. 473, 481 y 509. Las sentencias de pago son aquellas dictadas en una ejecucin recada sobre dinero o sobre la especie o cuerpo cierto debido, en que el cumplimiento de dicho fallo consiste en la entrega del dinero o de dicha especie al ejecutante. Las sentencias de remate son aquellas en que la ejecucin recae sobre las dems especies, races o muebles del deudor, en que se hace necesario, precisamente, rematar o subastar dichas especies para hacer pago al acreedor. Pues bien, el Art. 475, estableciendo una regla especial en esta materia, prescribe que si se interpone recurso de APELACIN en contra de una sentencia de pago, no podr procederse a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo. Con respecto a la APELACIN interpuesta por el ejecutado, en contra de una sentencia de remate, si bien dicho recurso no suspende su ejecucin, por lo que ste debe llevarse a cabo, el Art.509 del mismo Cdigo, estableciendo una regla similar a la dada para las sentencias de pago, prescribe que los fondos que resulten de la realizacin de los bienes embargados debern consignarse en la cuenta corriente del tribunal. Dicha norma agrega que Si se ha interpuesto apelacin de la sentencia, no podr procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso, sino en el caso de que caucione las resultas del mismo.

b) Casacin. La casacin, en trminos generales, es un recurso procesal que tiene por objeto invalidar una sentencia definitiva o una interlocutoria. Es de forma o de fondo. Es de forma, cuando se ha incurrido en un vicio u omisin susceptibles de invalidar esta clase de resoluciones segn la ley, producidos durante la tramitacin del juicio o en la dictacin misma de las sentencias referidas. Es de fondo, cuando en el pronunciamiento de las sentencias, se ha infringido la ley y esta infraccin ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo. De acuerdo con lo dispuesto en el Art. 773 del C.P.C., la interposicin de un recurso de CASACIN, forma o fondo, no suspende la ejecucin de la sentencia
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impugnada, salvo cuando su cumplimiento haga imposible llevar a efecto la sentencia que se dicte, si se acoge el recurso. Pero la parte vencida -en este caso, el recurrente- puede exigir que no se lleve a efecto la sentencia mientras la parte vencedora -el recurrido- no rinda fianza de resultas a satisfaccin del tribunal que haya dictado la sentencia recurrida. Sin embargo, debe sealarse que la misma disposicin priva del derecho a exigir fianza de resultas, entre otros, al ejecutado cuando recurre de casacin en contra de una sentencia definitiva pronunciada en un juicio ejecutivo. En otras palabras, no puede impedir que dicha sentencia sea ejecutada.

9.- La cosa juzgada en el juicio ejecutivo. a) Renovacin de la accin ejecutiva. Como sabemos, conforme a lo establecido por el Art. 175 del C.P.C., una sentencia definitiva o interlocutoria, cuando queda firme o ejecutoriada produce la accin y la excepcin de cosa juzgada. El inciso primero del Art. 478 del C.P.C., repite esta regla al disponer: La sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado. Con mayor razn la producir con respecto a otro juicio ejecutivo en que se demande la misma obligacin fundada en el mismo ttulo.

Sin embargo, se produce en esta materia una situacin especial. Como expresamos, el ejecutado debe oponer a la ejecucin las excepciones del Art. 464, de que disponga, en un mismo escrito, tanto dilatorias como perentorias, las que debern tramitarse, asimismo, en forma conjunta. Supongamos que el tribunal acoge la excepcin dilatoria de incompetencia absoluta o relativa, o bien, la de ineptitud del libelo y esta sentencia definitiva queda firme o ejecutoriada. En virtud del efecto de la cosa juzgada, el ejecutante no podra intentar nuevamente la misma accin ejecutiva, de manera que no podra cobrar por este medio la obligacin que haba demandado ejecutivamente por ms que el rechazo se haya debido a la aceptacin de una excepcin dilatoria.

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Como se comprender, esta situacin resultara injusta. Para remediarla, el Art. 477 del C.P.C. prescribe que La accin ejecutiva rechazada por incompetencia del tribunal, incapacidad, ineptitud del libelo o falta de oportunidad en la ejecucin, podr renovarse con arreglo a los preceptos de este ttulo. En otras palabras, la sentencia definitiva que se dicte absolviendo al ejecutado cuando ella se funde en algunas de estas excepciones, no produce cosa juzgada con respecto a los juicios ejecutivos. Es posible, pues, renovar la accin ejecutiva.

b) Reserva de derechos. Nos referimos anteriormente a la reserva de la accin ejecutiva por parte del demandante y a la reserva de las excepciones por parte del ejecutado en las oportunidades procesales que sealamos. El Art. 478 del C.P.C. contempla otro caso de reserva de derechos configurndolo como una excepcin a los efectos de la cosa juzgada que la sentencia del juicio ejecutivo est llamada a producir en el juicio ordinario. Prescribe: Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el procesado (ejecutado) piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo motivos calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la obligacin misma que ha sido objeto de la ejecucin. En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse dentro del plazo que seala el Art. 474, bajo pena de no ser admitida despus. La reserva a que se refiere la norma transcrita- que bien pudiera estimarse innecesaria atendida las reservas ya estudiadas- puede ser pedida por el ejecutante o por el ejecutado, en cualquier estado del juicio; basta que lo sea antes de dictarse la sentencia definitiva. Si ellas se refieren a la existencia misma de la obligacin demandada, la reserva deber ser pedida por motivos calificados y el tribunal resolver si estos motivos son o no suficientes para estos efectos. En cambio, si la reserva no se refiere a la existencia de esta obligacin, no es necesario fundarla y ella deber ser acogida por el tribunal.

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Concedida la reserva, la demanda ordinaria deber presentarse dentro del plazo de quince das bajo sancin de no ser admitida despus. Cabe hacer notar que si el ejecutante ha solicitado reserva de sus derechos para tener la oportunidad de iniciar de nuevo la misma accin, esta vez como ordinaria, ella tendr lugar nicamente en el caso en que la sentencia que se dicte acoja la oposicin del ejecutado y, por tanto, deseche la ejecucin. Si por el contrario, dicha oposicin es desechada, la reserva formulada no tiene ningn sentido y no podra ser concedida por el tribunal en su sentencia. Como puede observarse, esta reserva difiere de la reglamentada en el Art. 467,ya estudiada, puesto que en aquella el ejecutante, junto con solicitar la reserva, debe desistirse de la accin ejecutiva, lo que pone trmino al juicio, haciendo innecesario el pronunciamiento de una sentencia. En cuanto a la reserva del ejecutado, efectuada al amparo del citado Art. 478 del C.P.C., cabe sealar que se presenta una situacin similar a la anterior, puesto que la reserva, en el fondo, se pide para el caso en que la sentencia que se dicte, deseche la oposicin, ya que si la acoge, igualmente dicha reserva no tendra ningn sentido.

G.- REALIZACIN DE LOS BIENES EMBARGADOS.

1.- Introduccin. Si el ejecutado no se ha opuesto a la ejecucin dentro del plazo legal y una vez que haya transcurrido dicho trmino, el ejecutante podr continuar con el procedimiento de apremio, solicitando el trmite que corresponda. Lo dice el Art. 472 del C.P.C.: Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento de ejecucin para que el acreedor pueda perseguir la realizacin de los bienes embargados y el pago, de conformidad a las disposiciones del procedimiento de apremio. Si no se oponen excepciones por el ejecutado, deberemos considerar que se ha frustrado la posibilidad de que el procedimiento ejecutivo se haga controvertido y continuar tramitndose como se inici, esto es, como el cobro forzado de la obligacin establecida en el ttulo que le sirvi de fundamento.

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Es obvio que no podr dictarse sentencia definitiva puesto que no hay ninguna controversia que deba ser resuelta. Si el ejecutado, en cambio, se opone a la ejecucin formulando algunas de las excepciones contenidas en el Art. 464 del C.P.C., y stas son declaradas admisibles por el tribunal, el juicio se hace controvertido y ser necesario que se pronuncie una sentencia que resuelva la controversia promovida. Sin embargo, si dicha controversia fuere resuelta a favor del ejecutante, esto es, la sentencia definitiva, rechazando las excepciones formuladas, ordenara que se prosiga con la ejecucin, nuevamente el juicio ejecutivo recuperara su sello caracterstico, esto es, el cobro forzado de una obligacin pre establecida. Pero esta sentencia definitiva puede ser apelada por el ejecutado. Hemos dicho que el recurso de apelacin, cuando es interpuesto por el ejecutado, debe concederse en el solo efecto devolutivo, lo que implica que la ejecucin del fallo no se suspende. No obstante, es necesario hacer una distincin segn se trate de una sentencia de pago o de una de remate.

En caso que se trate de una sentencia de remate, la misma sentencia deber ordenar la continuacin del procedimiento de apremio hasta hacer al acreedor ntegro pago de lo adeudado, en capital, intereses y costas. Lo seala el Art. 481 del C.P.C, Notificada que sea la sentencia de remate se proceder a la venta de los bienes embargados, de conformidad a los artculos siguientes. Debe sealarse, empero, que la continuacin del procedimiento de apremio, que comprende la realizacin de los bienes embargados y el pago al acreedor, requiere del cumplimiento de una obligacin previa del ejecutante, en caso que la mencionada sentencia haya sido apelada por el ejecutado, para que pueda girrsele cheque con los fondos obtenidos por la realizacin de dichos bienes. Lo exige as el Art. 509 del C.P.C.: Los fondos que resulten de la realizacin de los bienes embargados se consignarn directamente por los compradores, o por los arrendatarios en el caso del artculo anterior, a la orden del tribunal que conozca de la ejecucin, en la forma dispuesta en el Art. 507 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

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Si se ha interpuesto apelacin de la sentencia, no podr procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso, sino en caso de que caucione las resultas del mismo. En caso que se trate de una sentencia de pago, y toda vez que su cumplimiento no hace necesario realizar bien alguno, ya que se lleva a efecto mediante la entrega al ejecutante de la especie o cuerpo debido o del dinero embargado, el acreedor, se limitar a exigir estas entregas materiales una vez que la sentencia definitiva se encuentre ejecutoriada. An cuando dicha sentencia no se encuentre ejecutoriada, por hallarse pendiente un recurso de apelacin deducido en su contra por el ejecutado, el ejecutante podra solicitar de todas maneras esta entrega, dado que dicho recurso ha debido concederse en el slo efecto devolutivo, lo que implica que dicha resolucin puede cumplirse no obstante el recurso deducido. Sin embargo, en este caso, el Art. 475 del C.P.C. le impone al ejecutante una obligacin semejante a la impuesta en el caso de la sentencia de remate. Dicha norma prescribe: Si se interpone apelacin de la sentencia de pago no podr procederse a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante caucione las resultas del mismo. De acuerdo con lo que se ha expresado, no obstante que el recurso de apelacin, que pudiera deducir el ejecutado en contra de una sentencia condenatoria de pago o de remate, no impide el cumplimiento de dicha sentencia, y por cuyo motivo se dice que estas sentencias causan ejecutoria, en el ltimo momento, por decirlo as, el procedimiento debe paralizarse, a menos que el ejecutante caucione las resultas del recurso interpuesto. No ser posible girar cheque al ejecutante con el dinero resultante de la realizacin de los bienes embargados, en el caso de la sentencia de remate, ni entregarle el dinero o la especie o cuerpo debido, en el caso de las sentencias de pago, a menos que ste caucione las resultas del recurso interpuesto por el ejecutado. La ley ha resguardado, de esta manera, los derechos del ejecutado para el caso en que obtenga una sentencia favorable en segunda instancia y se revoque la de primer grado, absolvindolo de la ejecucin.

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2.- Procedimiento para realizar los bienes embargados. Como hemos dicho, una vez que se haya notificado la sentencia de remate, sea sta o no objeto de apelacin por parte del ejecutado, se llevar a cabo la realizacin de los bienes embargados. Para este efecto, la ley distingue si se trata de bienes muebles o inmuebles, ya que ambas clases de bienes se realizan en forma diferente. La operacin de realizacin de los bienes muebles es ms sencilla que la de los inmuebles; sin que sea necesario tasarlos previamente, se vendern al martillo por un martillero designado por el tribunal.

a) Bienes muebles. Sucintamente, el ejecutante deber solicitar el nombramiento de un martillero y el retiro y la entrega material a ste de los bienes embargados con fuerza pblica, si fuere necesario; sin necesidad de que tasen dichos bienes, el mismo martillero deber designar da, hora y lugar para llevar a cabo la venta y se preocupar de que se hagan publicaciones en un diario de la localidad acerca del remate. Vendido de esta manera el bien embargado, el martillero deber rendir cuenta de esta gestin al tribunal, consignado en su cuenta corriente el alcance lquido del remate, previa deduccin de los gastos ocasionados. Finalmente, deber practicarse una liquidacin del crdito y una tasacin de las costas causadas en el juicio para el posterior giro del dinero resultante al acreedor.

b) Bienes races. En cambio, como expresamos, la realizacin de los bienes races es un trmite ms complejo, ya que requiere de una tasacin previa del inmueble que se subastar; la fijacin de las bases para la subasta; el sealamiento de da y hora en que se llevar a cabo en la sala de audiencia del tribunal; la publicacin de cuatro avisos en un diario del lugar asiento del tribunal o de la capital de la provincia o de la Regin; el otorgamiento de caucin para poder participar en la subasta; la subasta misma que har el juez en la sala de su despacho y posterior adjudicacin al que ofrezca la postura ms alta; un acta que contenga la operacin del remate; el pago del precio por la persona que se lo adjudique, en la cuenta corriente del tribunal; el otorgamiento de una escritura pblica, trmite necesario para la posterior inscripcin de la venta que deber hacerse en el conservador de bienes races respectivo; la liquidacin del crdito y tasacin de costas; y el pago al ejecutante. Todo ello sin considerar la
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citacin de los acreedores hipotecarios que pudieren existir o la autorizacin de otro tribunal en caso que el inmueble haya sido tambin embargado en otra causa.

Veremos en detalle estos trmites y operaciones.

3.- Realizacin de los bienes muebles. a) Regla general: en pblica subasta, sin previa tasacin. Esta venta se realiza por un martillero pblico designado por el tribunal, el cual ser elegido de una lista de martilleros autorizados. Para estos efectos, el ejecutante solicitar al tribunal, en la oportunidad procesal ya dicha, que ordene el retiro de los bienes embargados al deudor y que ellos sean entregados al martillero designado. Respecto del retiro debe tenerse presente la regla dada por el inciso segundo del Art. 455 del C.P.C. que prescribe: El retiro de las especies embargadas no podr decretarse sino hasta transcurridos que sean diez das desde la fecha de la traba de embargo, a menos que el juez, por resolucin fundada, ordene otra cosa. En caso que el ejecutado se oponga a la entrega puede procederse a sta mediante el auxilio de la fuerza pblica, la que deber ser solicitada previamente al tribunal. El tribunal, una vez que la haya ordenado, dispondr que se oficie a la autoridad policial respectiva. Con los bienes muebles embargados en su poder, el martillero deber fijar da, hora y lugar para la subasta, lo que comunicar al tribunal mediante un escrito. Asimismo dar conocimiento del remate al pblico, en general, mediante avisos publicados en un diario de la localidad para que los interesados concurran a la subasta si lo desean. Tanto el diario como las menciones de los avisos, sern elegidos y confeccionados por el propio martillero. Conviene tener presente que los martilleros no son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, ya que dependen del Ministerio de Economa. Prestan sus servicios a los tribunales de justicia mediante el pago de una comisin por cada operacin que realicen.

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Una vez que el martillero designado ha procedido a la venta en remate de las especies embargadas, debe rendir cuenta de su actuacin al tribunal, mediante un escrito, consignando el alcance lquido que haya obtenido. Esta cantidad deber consignarla en la cuenta corriente del tribunal, previa deduccin de su comisin respectiva y, habitualmente, del costo proporcional de la publicacin del remate en los diarios, tomando en cuenta que dicha publicacin comprende normalmente ms de un remate. El tribunal tendr por acompaada dicha liquidacin a los autos, con citacin, para que las partes tengan oportunidad de formular las objeciones que consideren oportunas. Si el valor consignado no alcanzare a cubrir el monto de la obligacin demandada, el ejecutante tendr derecho a pedir una ampliacin del embargo, repitindose la operacin de retiro, ahora de las nuevas especies embargadas, y su entrega al martillo.

b) Bienes muebles sujetos a corrupcin o susceptibles de prximo deterioro. El Art.483 del C.P.C. dispone al efecto que Vender el depositario en la forma ms conveniente, sin previa tasacin, pero con autorizacin judicial, los bienes muebles sujetos a corrupcin, o susceptibles de prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa. Se trata de una forma de realizacin urgente para evitar perjuicios adicionales al ejecutado y al mismo ejecutante. Las circunstancias consideradas por la ley justifican esta medida tomando en cuenta que el deterioro, la corrupcin o los gastos de conservacin muy altos, hacen desmerecer el valor de la especie embargada o la convierten en intil, sin beneficio para nadie. Por ejemplo, puede tratarse del embargo de una partida de mariscos en conserva, cuya fecha de vencimiento se encuentra prxima.

c) Efectos de comercio realizables en el acto. Se trata de valores mobiliarios como las acciones, bonos y debentures. El tribunal, a peticin el acreedor, debe designar a un corredor de la bolsa en la forma establecida por el Art. 414 del C.P.C., esto es, llamando a las partes a un

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comparendo para que se pongan de acuerdo en la persona del corredor; si no lo logran, lo designa el juez. El corredor designado, igualmente, sin tasacin, proceder a vender estos valores en la Bolsa y una vez efectuada esta operacin, deber consignar en la cuenta corriente del tribunal el producido. Tendr derecho a descontar la comisin que le corresponda por la operacin. El Art. 484, que autoriza esta forma de realizacin, seala que Los efectos de comercio, realizables en el acto, se vendern sin previa tasacin, por un corredor nombrado en la forma que establece el Art. 414.

4.- Realizacin de bienes inmuebles. La realizacin de estos bienes, requiere de tasacin previa y deben ser subastados por el propio tribunal que conoce de la ejecucin, al mejor postor. Lo dice el Art. 485 del C.P.C., que expresa: Los dems bienes no comprendidos en los tres artculos anteriores, se tasarn y vendern en remate pblico ante el tribunal que conoce de la ejecucin, o ante el tribunal dentro de cuya jurisdiccin estn situados los bienes, cuando as se resuelva a solicitud de parte y por motivos fundados. Como puede observarse, cuando los bienes se hallaren situados dentro de la jurisdiccin de otro tribunal puede disponerse que el remate se lleve a efecto por aqul, pero slo si lo pide as el ejecutante y lo acuerda el tribunal de la causa. La subasta puede encontrarse sujeta eventualmente a ciertos trmites previos, los que veremos a continuacin.

a) Citacin de los acreedores hipotecarios. Si el inmueble embargado se encuentra hipotecado para responder al pago de otros crditos distintos del demandado ejecutivamente, ser necesario citar previamente a dichos acreedores para que concurran al juicio, habida consideracin del derecho de persecucin de que gozan, conforme a lo dispuesto en el Art. 2428 del Cdigo Civil. Para verificar la existencia de hipotecas deber solicitarse un certificado de hipotecas y gravmenes del conservador de bienes races respectivo, trmite que le corresponder al ejecutante. Dicho certificado deber acompaarse a los autos.

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Con respecto a esta materia y frente a la colisin de derechos que puede producirse entre el ejecutante y los acreedores hipotecarios, es necesario tener presente dos disposiciones legales que se refieren a ella: el Art. 2428 del Cdigo Civil y el Art. 492 del Cdigo de Procedimiento Civil. El primero dispone: La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido. Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez. Mas para que esta excepcin surta efectos a favor del tercero deber hacerse la subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto har consignar el dinero.

El segundo prescribe: Si por un acreedor de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente, citados conforme al Art. 2428 del Cdigo Civil, podrn, o exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate segn sus grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus crditos no estn devengados. No diciendo nada, en el trmino de emplazamiento, se entender que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta. Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha declarado en quiebra, se estar a lo prescrito en el Art. 2477 de dicho Cdigo. Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores, se verificarn en audiencias verbales con el interesado o los interesados que concurran.

De la lectura atenta de ambas disposiciones se desprende que en caso que el bien raz embargado que se va subastar, se encuentre hipotecado, ser necesario en forma previa que se pida al tribunal la citacin de los acreedores hipotecarios que figuren en el certificado de hipotecas y gravmenes que deber haberse agregado previamente a los autos.

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Se ha entendido por la doctrina que, ante la ausencia de la fijacin de un plazo en la ley, la citacin corresponde, en este caso, a la notificacin personal de dichos acreedores, y al transcurso del trmino de emplazamiento para contestar demandas en el juicio ordinario de mayor cuanta. Los acreedores hipotecarios debern ser citados al juicio en atencin al derecho de persecucin de que gozan con motivo de las hipotecas que garantizan sus respectivos crditos. Si no fueran citados, la subasta que se realizara en el juicio ejecutivo, no sera nula, ya que la ley no la establece, pero an cuando sea ordenada por un tribunal, no les empecera y conservaran sus respectivos derechos. De esta suerte, el tercero que pudiera adjudicarse el inmueble hipotecado lo adquirira con la o las hipotecas que lo gravan. Para que cese el derecho de persecucin, como lo exige el Art. 2428 del Cdigo Civil, transcrito, deber realizarse la subasta ordenada por el juez con citacin de todos los acreedores hipotecarios. Sin embargo, el Art.492 del C.P.C. vino a restringir esta norma de carcter general, en el sentido de que NO basta que un acreedor hipotecario, o un acreedor hipotecario de grado preferente al ejecutante, si ste tambin goza de preferencia -y cuyo crdito se encuentre vigente- sea citado al juicio para que cese el derecho de persecucin de que goza, ya que este artculo le confiere una opcin previa a este acreedor hipotecario, consistente en: - su derecho a exigir el pago de su crdito sobre el precio del remate, o conservar su hipoteca sobre el inmueble subastado. Cuando opta por la segunda alternativa mantiene igualmente el derecho de persecucin consiguiente. Si su crdito estuviera devengado necesariamente debera participar del precio de la subasta, toda vez que en este caso no goza de la opcin referida. Por otra parte, si nada expresara dentro del trmino de la citacin, igualmente debera participar del precio de la subasta. Es posible que el acreedor ejecutante proponga, como una de las bases de la subasta, que el subastador se haga cargo -lo que se considerar como pago de parte del precio del inmueble que se adjudica- de aquellos crditos hipotecarios, an no devengados, en cuyo caso resultara innecesaria la citacin de aquellos acreedores. En este caso, el adjudicatario se hace dueo de la propiedad subastada, pero como se han mantenido las hipotecas que la gravan, deber pagar a los acreedores hipotecarios sus respectivos crditos, una vez que stos se hagan exigibles.
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Sobre esta materia conviene sealar que el Art. 1610 del Cdigo Civil, que trata del pago con subrogacin, seala que la subrogacin se efecta por el solo ministerio de la ley, y an contra la voluntad del acreedor, especialmente a beneficio, 2. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el inmueble est hipotecado. En otras palabras, la persona que se adjudica un inmueble en una subasta pblica, ordenada por el juez, queda subrogado, por el solo ministerio de la ley, en los derechos que tenan los acreedores hipotecarios a quienes se vio precisado a pagar sus crditos. Lo anterior tiene importancia si el inmueble subastado es perseguido despus por un acreedor hipotecario de grado posterior a aquellos a quienes el adjudicatario se vio precisado a solucionar sus crditos, ya que frente a ste, dicho adjudicatario gozar de la preferencia que aqullos tenan.

La doctrina y la jurisprudencia han aceptado que en caso que una persona sea a la vez, ejecutante y primer acreedor hipotecario, podr adjudicarse la propiedad rematada, desde luego, si ofrece el mejor precio, aunque existan otros acreedores hipotecarios de grado posterior, oportunamente citados al juicio. Para este efecto podr compensar su crdito hipotecario con la obligacin de pagar el precio de la subasta, y slo deber solucionar la diferencia que resultare en su contra, depositndola en la cuenta corriente del tribunal, la que se repartir entre los dems acreedores de acuerdo con sus respectivas preferencias. Como es obvio, en este caso se extinguen las hipotecas posteriores.

b) Autorizacin o consentimiento para realizar la subasta en caso que exista reembargo. En caso que el bien embargado que se va a subastar haya sido embargado en otra ejecucin seguida en contra del mismo deudor, ser necesario solicitar adems autorizacin al juez que dispuso tal embargo, u obtener el consentimiento del ejecutante de esa otra ejecucin, ya que si as no se hace la venta que se realizara adolecera de objeto ilcito, atendido lo dispuesto en el N 3 del Art. 1464 del Cdigo Civil. Recordemos que la norma sealada previene que hay objeto ilcito en la enajenacin: 3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.

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Para obtener tal autorizacin, el acreedor de la primera ejecucin, esto es, aquella en que se va a proceder a la subasta, deber pedir al juez de esa causa, que enve un oficio al juez de la otra ejecucin para que autorice tal enajenacin. Dicha autorizacin se conceder con previa citacin del segundo ejecutante. Este segundo ejecutante, cuyo juicio probablemente est ms retrasado, podra solicitar, a su vez, al tribunal que conoce de su causa, que dirija una comunicacin al juez que ordenar la subasta para que retenga del producto del remate la cantidad que, proporcionalmente, corresponda a su crdito. Lo dice el inciso primero del Art.528 del C.P.C. Cuando la ejecucin del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podr pedir que se dirija oficio al que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. Cabe sealar, adems, que este segundo acreedor tiene dos derechos alternativos: o procede de la manera que hemos sealado recin, o bien, interpone una tercera de pago o de prelacin ante el juez de la primera ejecucin. La tercera de prelacin podr interponerla si goza de un crdito preferente de acuerdo con las reglas de prelacin de crditos que reglamenta el Cdigo Civil en sus artculos 2465 a 2491.

c) Tasacin. Realizados los trmites que se han indicado en los prrafos anteriores, en caso de ser necesarios, puede procederse, finalmente, a la realizacin de los bienes embargados El inciso primero del Art. 486 del C.P.C. dispone que la tasacin de estos bienes ser la que figure en el rol de avalos que se encuentre vigente para el pago de la contribucin de bienes races, a menos que el ejecutado pida que se haga una nueva tasacin, lo que ste har habitualmente para resguardar sus derechos, dado que, como es pblico y notorio, el valor comercial o real de los bienes inmuebles es notoriamente superior a su avalo fiscal. Para estos efectos, el ejecutante deber obtener un certificado de avalo vigente del Servicio de Impuestos Internos, el que acompaar a un escrito que deber presentar al tribunal, pidiendo que esa cantidad se tenga como tasacin del inmueble que se subastar. El tribunal, tendr por acompaado este documento con citacin del ejecutado.

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Si ste ltimo no objeta la tasacin propuesta dentro del plazo de la citacin, se tendr dicho valor como tasacin del inmueble que deber subastarse. Pero si la objeta y pide que se haga una nueva tasacin, lo que ocurrir habitualmente por la razn dicha, sta se practicar por peritos designados en la forma que dispone el Art. 414 del C.P.C., esto es, citando el tribunal a ambas partes a una audiencia para proceder al nombramiento. As lo dispone el Art. 486 del mismo Cdigo: La tasacin ser la que figure en el rol de avalos que est vigente para los efectos de la contribucin de haberes, a menos que el ejecutado solicite que se haga una nueva tasacin. En este caso la tasacin se practicar por peritos nombrados en la forma que dispone el Art. 414, hacindose el nombramiento en la audiencia del segundo da hbil despus de notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificacin. Una vez que el perito designado termine su labor presentar un escrito al tribunal dando cuenta de ella. Las partes tendrn el trmino de tres das para impugnarla. Si lo hacen, el tribunal dar traslado de cada impugnacin a la contraparte, promovindose de esta manera un incidente que resolver el tribunal, sea aprobando la tasacin, sea mandando que se rectifique por el mismo o por otro perito, sea fijando por s mismo el justiprecio de los bienes. El Art. 487 del C.P.C., que reglamenta esta situacin, agrega que las resoluciones que adopte el tribunal sobre esta materia sern inapelables.

d) Fijacin de bases para la subasta. Las bases son las condiciones en que se realizar la subasta. Algunas de ellas se encuentran fijadas por la ley; otras pueden ser convenidas por las partes. As, el Art. 491 del C.P.C. dispone en su inciso primero que: El precio de los bienes que se rematen debe pagarse de contado, salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos fundados, resuelva otra cosa. Por su parte, el inciso primero del Art. 494 del mismo Cdigo, previene que, Todo postor, para tomar parte en el remate, deber rendir caucin suficiente, calificada por el tribunal, sin ulterior recurso, para responder de que se llevar a efecto la compra de los bienes rematados. La caucin ser equivalente al diez por ciento de la valoracin de dichos bienes y subsistir hasta que se otorgue la

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escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o parte de l que deba pagarse de contado. El inciso segundo del Art. 491, citado, nos dice que Las dems condiciones para la subasta se propondrn por el ejecutante, con citacin de la contraria. La oposicin que se formule a estas bases ser resuelta de plano por el tribunal, consultando la mayor facilidad y el mejor resultado de la enajenacin.

De acuerdo con estas normas, el ejecutante, una vez aprobada la tasacin del inmueble, presentar un escrito al tribunal que contendr las condiciones en que se realizar la subasta. Entre esas condiciones se contendr: el valor fijado al inmueble; la forma de pago del precio; el valor de la caucin para participar en el remate, que ser el sealado por la ley; la ubicacin del inmueble y sus caractersticas principales; la indicacin de hallarse o no hipotecado o sujeto a otros gravmenes; si el bien se vende ad corpus con todo lo edificado y plantado o en relacin a su cabida, y todas las dems que el ejecutante considere importantes.

e) Sealamiento de da y hora para la subasta. Si la fijacin de bases no es objetada o si lo ha sido, el tribunal la ha resuelto, el ejecutante deber pedir al tribunal fije da y hora para efectuar la subasta. El sealamiento de esta audiencia, se encuentra condicionada por el plazo que debe mediar legalmente entre la publicacin del primero de los avisos y la fecha en que se realizar la subasta. Asimismo, por las dems labores propias del tribunal.

f) Publicacin de avisos para el remate. Fijada la fecha para la subasta, debern efectuarse publicaciones en los diarios para dar a conocer al pblico el remate dispuesto, lo que en definitiva interesa a ambas partes, puesto que mientras ms postores concurran a la subasta es probable que stos hagan subir el precio del inmueble subastado. De esta manera, el ejecutante podr obtener el pago ntegro de su crdito, en capital, intereses y costas; y el ejecutado, por su parte, posiblemente obtenga un remanente a su favor. Tal vez, con el mismo propsito, el legislador permiti que estas publicaciones pudieran efectuarse en das inhbiles, ya que es sabido, que en estos das cierto pblico, entre otras noticias, lee precisamente esta clase de avisos.
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Al efecto, el inciso primero del Art. 489 del C.P.C. prescribe que El remate, con el sealamiento del da y hora que debe tener lugar, se anunciar por medio de avisos publicados, a lo menos por cuatro veces, en un diario de la comuna en que tenga su asiento el tribunal, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere. Los avisos podrn publicarse tambin en das inhbiles. El primero de los avisos deber ser publicado con quince das de anticipacin, como mnimo, sin descontar los inhbiles, a la fecha de la subasta. El contenido de los avisos corresponder al secretario del tribunal, quien deber preocuparse de que en ellos se indiquen los datos necesarios para identificar los bienes que van a rematarse. Para estos efectos, el ejecutante deber solicitar a dicho ministro de fe que redacte el aviso que se publicar, aportando un borrador para facilitar su tarea. La eleccin del diario en que se har la publicacin y el pago de los avisos le corresponder al propio ejecutante y este desembolso constituir una de las costas que debern reembolsrsele. Una vez que se haya publicado el ltimo de los avisos, el ejecutante deber llevar las hojas del diario en que ellas se hicieron para que el secretario certifique este hecho en el expediente, como testimonio del cumplimiento de esta formalidad. El citado Art. 489 seala que si los bienes que se subastarn estn en otra comuna, el remate se anunciar tambin en ella o en la capital de la respectiva regin, por el mismo tiempo y en la misma forma que ya vimos.

g) Rendicin de cauciones para participar en el remate. Como dijimos, los interesados en adjudicarse el inmueble que se subastar, debern rendir previamente una caucin ante el tribunal, como manifestacin concreta de la seriedad de su participacin. Esta caucin equivale al diez por ciento de la valoracin del inmueble y ser calificada por el tribunal sin ulterior recurso. Subsistir hasta que se otorgue la escritura definitiva de compraventa, o se deposite a la orden del tribunal el precio o parte de l que deba pagarse de contado. Habitualmente los tribunales aceptan un vale vista bancario extendido a la orden del tribunal por el monto sealado. El secretario del tribunal har una lista de los interesados en postular que hayan cumplido con este requisito.

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El inciso segundo del Art. 494 del C.P.C. contiene una severa sancin para los interesados que no consignen oportunamente el precio del bien adjudicado o no suscriban la escritura definitiva de compraventa dentro del plazo legal, consistente en la anulacin del remate y en la prdida de la caucin rendida. Dicha norma prescribe: Si no se consigna el precio del remate en la oportunidad fijada en las bases, las que el secretario har saber en el momento de la licitacin, o el subastador no suscribe la escritura definitiva de compraventa, el remate quedar sin efecto y se har efectiva la caucin. El valor de sta, deducido el monto de los gastos del remate, se abonar en un cincuenta por ciento al crdito y el cincuenta por ciento restante quedar a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales. Se concedern slo en el efecto devolutivo las apelaciones que interponga el subastador de los bienes embargados. La mencin a la Junta de Servicios Judiciales debe entenderse hecha actualmente a la Corporacin Administrativa del Poder Judicial.

h) La subasta del inmueble embargado. Una vez que se han cumplido todas las formalidades que hemos analizado y llegado el da y hora fijados para la subasta, sta ser anunciada verbalmente a las partes y a los interesados y se realizar en la sala de audiencias del tribunal. El Art. 490 del C.P.C., dando al ejecutado una ltima oportunidad, dispone que Antes de verificarse el remate, puede el deudor libertar sus bienes pagando la deuda y las costas. Si ello no ocurre, el juez dirigir la diligencia y junto a l deber hallarse el secretario del tribunal premunido del libro de remates y de una lista de los interesados que tengan derecho a hacer posturas. De inmediato el juez indicar que se llevar a cabo el remate y probablemente preguntar a los postores si conocen sus bases. Con la respuesta afirmativa, dar comienzo a la subasta poniendo en venta el inmueble al mejor postor e indicando el mnimo fijado para las posturas. Como es obvio, el juez adjudicar el inmueble al interesado que ofrezca el precio ms alto. Al adjudicrselo, el juez estar realizando con el adjudicante un verdadero contrato de compraventa, en que l representa forzadamente la voluntad del vendedor, en la especie, del ejecutado.

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El ejecutante tiene derecho a intervenir en la subasta, haciendo posturas y si se lo adjudicare podr compensar el precio del inmueble subastado o la parte de l que deba pagar, con la obligacin que l demand ejecutivamente, debiendo pagar el remanente que resultare en su contra en la cuenta corriente del tribunal. Carece de este derecho si se trata de un acreedor simple o valista y existen acreedores hipotecarios de mejor derecho citados al juicio. En este caso deber pagar ntegramente el precio de la adjudicacin. Terminado el remate con la adjudicacin dicha, la audiencia se da por terminada y los dems interesados podrn retirar las cauciones rendidas en la secretara del tribunal.

i) Acta de remate. De inmediato, el secretario proceder a redactar un acta, la que contendr las especificaciones principales del remate efectuado, y formar parte integrante del Libro de Actas de Remate del tribunal. Esta acta deber ser suscrita por el juez, por el adjudicante y por el secretario. Una copia autorizada de ella, deber ser agregada a los autos. El Art. 496 del C.P.C. prescribe que al momento de redactarse el acta el interesado que se adjudic el inmueble subastado podr indicar la persona para quien la adquiri, pero mientras sta no se presente aceptando lo obrado subsistir su responsabilidad como asimismo, la caucin prestada para intervenir en la subasta. El inciso segundo del Art. 495 del C.P.C. agrega que el acta de remate referida valdr como escritura pblica para los efectos del inciso segundo del Art. 1801 del Cdigo Civil, que la exige como solemnidad para esta clase de contratos. El citado Art. 1801 del C.C. dispone al efecto: La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. Es necesario puntualizar que el acta de remate no reemplaza a la escritura pblica sino que vale como tal mientras aquella no se otorgue. La razn de esta exigencia, al parecer, dice relacin con la fijeza que debe darse a la adjudicacin de un bien inmueble efectuado en subasta pblica. El mencionado Art. 495 del C.P.C. agrega que el acta se extender sin perjuicio de otorgarse dentro de tercero da la escritura definitiva con insercin de los antecedentes necesarios y los dems requisitos legales.
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A nuestro juicio, el legislador fue poco afortunado al redactar el contenido del Art. 495 del C.P.C., transcrito. En primer lugar, debe sealarse que la ley le dio a dicha acta -que se exige como testimonio de las actuaciones que se realizan en un tribunal- el valor de una escritura pblica mientras esta ltima no sea otorgada, lo que en realidad era innecesario dado que dicho instrumento pblico, de todas maneras, debe otorgarse dentro de un perentorio plazo de tres das. En segundo trmino, impuso al comprador un plazo demasiado breve para confeccionar dicha escritura, teniendo presente que deben insertarse en ella numerosos antecedentes que obran en el proceso y que debe ser otorgada ante un notario pblico. En tercer lugar, y como si fuera poco, dio a este breve plazo, el carcter de fatal, lo que significa que a la fecha de su vencimiento se produce la preclusin de los derechos que debieron ser ejercidos dentro de l. Todo lo anterior ha sido fuente de variados problemas y ha trado como consecuencia la peticin de nulidad de numerosos remates, lo que ha obligado a los tribunales a hacer esfuerzos de interpretacin de una norma que es clarsima, pero errada, con el objeto de resguardar la seriedad de las subastas realizadas por el ministerio de la justicia. Por ejemplo, algunos autores y algunas decisiones de los tribunales sostienen, contra el claro tenor de la norma referida, que el plazo de tres das que sta fija perentoriamente, no es fatal, sealando que transcurrido este plazo nicamente nacera el derecho para exigir al rematante que firmara la escritura pblica. Obviamente, se impone en esta materia una modificacin del texto del Art.495, citado, mediante una norma interpretativa.

j) Escritura pblica de venta del inmueble adjudicado. El Art. 497 del C.P.C. previene que Para los efectos de la inscripcin, no admitir el conservador sino la escritura definitiva de compraventa. Dicha escritura ser subscrita por el rematante y por el juez, como representante legal del vendedor, y se entender autorizado el primero para requerir y firmar por s solo la inscripcin en el conservador, an sin mencin expresa de esta facultad.

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Si bien, el otorgamiento del acta de remate es suficiente para dar por cumplida la exigencia del Art. 1801 del Cdigo Civil, como dijimos recin, para los efectos de la tradicin del dominio -que se opera mediante la inscripcin del ttulo a nombre del comprador en el registro de propiedad del conservador de bienes races respectivo- es necesario que se otorgue la escritura pblica, ya referida, ante el notario que elija el ejecutante. Esta escritura deber contener las menciones del acta de remate, pero adems, los datos relativos a la individualizacin de las partes, en la especie, el juez como representante legal del ejecutado y el rematante, como comprador. Adems, debern incorporarse los antecedentes necesarios que motivaron la subasta, entre ellos: la demanda ejecutiva, su notificacin; el requerimiento de pago del ejecutado; el embargo de la propiedad que se subast; la orden del tribunal de efectuar el remate; la tasacin; las bases para la subasta; la constancia de haberse publicado los avisos; la adjudicacin; y el pago del precio. La firmarn el juez, como representante legal del ejecutado, en su calidad de vendedor; el rematante, como comprador, y el notario pblico ante quien se otorg.

k) Inscripcin de la escritura. Una vez que la escritura pblica de compraventa haya sido suscrita por el juez, el adjudicante y el notario pblico respectivo, debe inscribirse en el registro de propiedad del conservador de bienes races que corresponda. Para facilitar esta tarea, la ley dispone que el rematante se entender facultado para requerir por s solo las inscripciones que procedan sin necesidad de mencin expresa de esta facultad en la escritura, como se hace habitualmente. Una vez inscrita, el dominio de la especie embargada, que se haba mantenido en poder del ejecutado, se transfiere legalmente al tercero que se la adjudic en el remate. De la manera antedicha oper la tradicin como uno de los modos de adquirir el dominio.

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l) Nulidad del remate. En esta materia se acostumbra a distinguir entre nulidad de carcter sustantivo, por vicios o defectos sustantivos y nulidad de carcter adjetivo, por vicios u omisiones de carcter procesal. La primera deber ser solicitada en un juicio ordinario y se someter a las reglas propias de esta clase de juicios. Podr referirse, entre otras materias, a la capacidad, a los vicios del consentimiento, y al objeto o causa ilcitas. La segunda, que es la que nos interesa, dice relacin con los vicios u omisiones de carcter procedimental que pudieran haberse producido en la tramitacin, entre ellos, el hecho de haberse otorgado la escritura definitiva de venta despus del plazo legal; en no haberse fijado la tasacin del inmueble en la forma que la ley dispone; en no haberse realizado las publicaciones que previene la ley, y en haberse celebrado la subasta en un plazo distinto al fijado. Esta peticin de nulidad del remate, como es obvio, deber pedirse dentro del juicio ejecutivo y se tramitar en forma incidental. Como se comprender, el ejecutado que ha perdido un inmueble en subasta pblica, recurrir a toda clase de gestiones para recuperarlo y es por ello que las solicitudes de nulidad del remate son habituales.

5.- Situacin que se produce cuando no se presentan postores. El Art. 499 del C.P.C. previene que cuando no se presentan postores a la subasta, el acreedor puede solicitar la adjudicacin del inmueble por los dos tercios de la tasacin o pedir que se ponga nuevamente en remate la propiedad, reducindose prudencialmente su avalo por el tribunal. A este respecto el sealado artculo prescribe: Si no presentan postores en el da sealado, podr el acreedor solicitar cualquiera de estas dos cosas, a su eleccin: 1. Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes embargados; y 2. Que se reduzca prudencialmente por el tribunal el avalo aprobado. La reduccin no podr exceder de una tercera parte de este avalo.

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En caso que, puestos a remate por segunda vez, tampoco se presentaren postores, de acuerdo con el Art. 500 del C.P.C., podr pedir el acreedor cualquiera de estas tres cosas, a su eleccin: 1. 2. 3. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios; Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y Que se le entreguen en prenda pretoria.

El Art. 501 del mismo Cdigo estatuye que Cuando el acreedor pida, conforme a lo dispuesto en el artculo anterior, que se le entreguen en prenda pretoria, podr el deudor solicitar que se pongan por ltima vez a remate. En este caso no habr mnimo para las posturas. Cabe sealar que para la celebracin de los nuevos remates que se ordenaren, se observarn las mismas formalidades que para el primero, pero el Art. 502 seala que se reducirn a la mitad los plazos indicados en el Art. 489, que se refiere a la publicacin de avisos en los diarios, a menos que hayan transcurrido ms de tres meses desde el da designado para el anterior remate hasta aquel en que se solicite la nueva subasta.

6.- Prenda pretoria. La prenda pretoria consiste en la entrega al acreedor de los bienes embargados que no pudieron ser subastados en remate pblico por falta de postores, para que ste los administre y para que se pague de su crdito con las utilidades que stos produzcan a medida que se obtengan dichas utilidades. El acreedor no adquiere el dominio de estos bienes sino tan solo su administracin para los efectos sealados. Esta entrega deber disponerla el tribunal y se har bajo inventario solemne conforme lo dispone el Art.503 del C.P.C. La prenda pretoria es sinnima de la anticresis judicial como lo expresa el Art. 2445 del Cdigo Civil. De acuerdo con lo dispuesto por el Art. 2435, La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz para que se pague con sus frutos.

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El Art. 2438 del Cdigo Civil agrega que la anticresis no da al acreedor, por s sola, ningn derecho real sobre la cosa entregada y el Art. 2444 del mismo Cdigo prescribe que El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis, sino despus de la extincin total de la deuda; pero el acreedor podr restituirla en cualquier tiempo y perseguir el pago de su crdito por los otros medios legales; sin perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario. El Art. 504 del C.P.C. dispone, por su parte, que el acreedor, a quien se entreguen bienes muebles o inmuebles en prenda pretoria, deber llevar cuenta exacta, y en cuanto sea dable documentada, de los productos de dichos bienes. Las utilidades lquidas que de ellos obtenga se aplicarn al pago del crdito, a medida que se perciban. Para calcular las utilidades se tomarn en cuenta, a ms de los otros gastos de legtimo abono, el inters corriente de los capitales propios que el acreedor invierta y la cantidad que el tribunal fije como remuneracin de los servicios que preste como administrador. No tendr, sin embargo, derecho a esta remuneracin el acreedor que no rinda cuenta fiel de su administracin, o que se haga responsable de dolo o culpa grave. Finalmente, sobre esta materia debe tenerse presente lo dispuesto por el Art.505 del C.P.C. que dispone, que salvo estipulacin en contrario, podr el deudor, en cualquier tiempo, pedir la restitucin de los bienes dados en prenda pretoria pagando la deuda y las costas, incluso todo lo que el acreedor hubiera tenido derecho a percibir. Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la prenda pretoria y solicitar al tribunal la enajenacin de la especie prendada o el embargo de otros bienes del deudor. Como puede observarse, la prenda pretoria es una figura muy compleja, aparte que sus beneficios son de dudosos resultados. Por este motivo es de rara ocurrencia.

7.- Liquidacin del crdito y tasacin de costas. El Art. 509 del C.P.C. prescribe que los fondos que resultaren de la realizacin de los bienes embargados o los que depositaren el ejecutado, en su caso, se consignarn directamente por los compradores o por el ejecutado en la cuenta corriente del tribunal.

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Si se ha interpuesto apelacin de la sentencia de remate, como hemos dicho, no podr procederse al pago al ejecutante, pendiente el recurso, sino en caso de que ste caucione las resultas del recurso. El Art. 510 del mismo Cdigo dispone que, Ejecutoriada la sentencia definitiva y realizados los bienes embargados, se har la liquidacin del crdito y se determinarn de conformidad al artculo 471, las costas que deben ser de cargo del deudor, incluyndose las causadas despus de la sentencia. El mismo artculo agrega que lo dispuesto en este artculo tendr tambin aplicacin en caso que la sentencia hubiere sido apelada. Habitualmente los jueces cometen al secretario la tarea de efectuar la liquidacin del crdito y la tasacin de todas las costas procesales causadas en el juicio, reservndose la tarea de fijar los honorarios de los abogados, como costas personales. Una vez que se hayan efectuado estas operaciones, el tribunal ordenar que se pongan en conocimiento de las partes, mediante notificacin por el estado diario, debiendo tenerse por aprobadas si no fueren objetadas dentro de tercero da. De las impugnaciones que se efecten deber conferirse traslado a la contraparte, formndose un incidente que deber resolver el tribunal.

H.- TERCERAS.
1.- Concepto de los terceros. Generalidades. Se trata de personas que intervienen en un juicio ejecutivo pretendiendo determinados derechos con respecto a los bienes embargados o al producto de su realizacin y cuyo conocimiento y fallo le corresponde al tribunal de la causa. Estos terceros no invisten jurdicamente la calidad de partes directas, si bien pudiera considerarse que se trata de partes indirectas, ya que pueden ejercer determinados derechos dentro del juicio ejecutivo. En esta materia es posible hacer la distincin entre terceros absolutos, que son aquellos que no tienen ninguna clase de inters en los juicios que se tramitan entre

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personas extraas y a quienes, el fallo que se dicte en dicho juicio, no los afecta y terceros que ven comprometido un derecho que les pertenece en un juicio tramitado entre otras personas o a quienes afectar de alguna manera el fallo que se dicte en ese litigio. Estos ltimos pueden denominarse terceros relativos o partes indirectas, especialmente cuando la ley reglamenta su intervencin en dicha relacin procesal, precisamente considerando ese inters. Cuando estudiamos las reglas comunes a todo procedimiento, nos referimos a la intervencin de terceros o extraos en un juicio seguido entre otras personas, intervencin que resultaba motivada por su inters en dicho juicio o porque los resultados de ste, en cierta forma, los afectaban. El Art.23 del C.P.C. definiendo este inters a propsito de los terceros coadyuvantes, seala que Se entender que hay un inters actual siempre que exista comprometido un derecho y no una mera expectativa. Expresamos que, no obstante que la relacin procesal se produca entre demandante, demandado y el tribunal que conoca del asunto, por excepcin el Cdigo de Procedimiento Civil permita la intervencin de estas personas en un juicio ajeno, tomando en cuenta precisamente el inters que tenan en sus resultados o los efectos que dicho juicio poda tener en su persona o bienes. Podemos agregar a ello principios de economa procesal que aconsejan que las controversias jurdicas que se susciten o puedan suscitarse entre dos o ms personas, relativas a un mismo asunto, en principio, sean resueltas en un solo juicio.

De acuerdo con la clase de inters que anima a estos terceros, los Arts. 22, 23 y 24 del C.P.C. los clasifican en: Terceros excluyentes, que son las personas que reclaman sobre la cosa litigada derechos incompatibles con el de las partes; Terceros coadyuvantes, que son aquellos que sin ser partes directas en el juicio, tienen inters actual en sus resultados por lo que colaboran con el demandante o con el demandado; y Terceros independientes, que son aquellos que sostienen un inters que difiere del de ambas partes.

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El Cdigo de Procedimiento Civil, se encarga de reglamentar la intervencin de estas personas en el juicio, en que no son partes directas, en los Arts.22, 23 y 24, reglas que, por su ubicacin, son comunes a todo procedimiento.

2.- Concepto y clase de terceras en el juicio ejecutivo. El Cdigo de Procedimiento Civil, atendiendo a la especial situacin de estas personas frente a un juicio ejecutivo, en el que no son partes, pero en el cual tienen un inters evidente, reglament su intervencin en forma diferente de la ya mencionada. Se apart, pues, de la reglamentacin general, y cre, por as decirlo, un estatuto especial para los terceros que intervienen en un juicio ejecutivo. Dicho Cdigo denomin esta intervencin con el nombre genrico de TERCERAS haciendo una distincin en su Art. 518 entre las terceras de dominio, de posesin, de prelacin y de pago.

Tercera de Dominio: es aquella en que el tercero precisamente sostiene ser el dueo de una o ms de las especies embargadas, por lo que solicita que se alce el embargo trabado sobre ellas. Tercera de Posesin: es aquella en que el tercero sostiene que se hallaba en posesin del bien embargado al momento de la traba, por lo que legalmente debe presumrselo dueo y, en consecuencia, debe alzarse, igualmente el embargo que lo afecta; Tercera de Prelacin: es aquella en que el tercero hace valer en el juicio ejecutivo un crdito preferente que tiene en contra del ejecutado, por lo que pide ser pagado antes que el ejecutante; y Tercera de Pago: es aquella en que el tercero invoca, asimismo, un crdito en contra del ejecutado, pero esta vez, sin preferencia alguna, solicitando que, reconocindosele su calidad de acreedor y a falta de otros bienes del ejecutado, se le pague con el producido de los bienes embargados en igualdad de condiciones que el ejecutante y a prorrata del monto de sus respectivos crditos en caso que dicho producto no alcanzare a solucionarlos ntegramente.

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Todos estos terceros no pretenden intervenir en la controversia jurdica misma suscitada entre ejecutante y ejecutado; es por ello que su participacin en el juicio ejecutivo no afecta la tramitacin del cuaderno ejecutivo en que aquella se produce. En consecuencia, dicho cuaderno no se paraliza; contina su tramitacin. En cambio, la intervencin de estos terceros s puede afectar la tramitacin del cuaderno de apremio en ciertos casos. Los Arts. 552 y 553 del C.P.C. se refieren a ellos. Los veremos luego.

3.- Caractersticas de estas terceras. Se hace difcil encontrar caractersticas que sean comunes a las cuatro especies de terceras que hemos sealado, debido a que su naturaleza y objetivos son diferentes. Sin embargo ello es posible si las agrupamos en dos categoras distintas, atendiendo a su diferente naturaleza. Por una parte, las terceras de dominio y de posesin y por la otra, las terceras de prelacin y de pago. As lo haremos para facilitar su estudio.

a) Caractersticas comunes a las terceras de dominio y de posesin. a.1) Derecho de prenda general. En ambas, como hemos afirmado, estos terceros sostienen que el bien embargado al ejecutado, no es del dominio de aqul sino que les pertenece a ellos, por lo que el embargo que lo afecta debe ser alzado por el tribunal y dicha especie debe serles devuelta en caso que sta les haya sido retirada. Esta pretensin se basa en que, si bien el ejecutante, en su carcter de acreedor del ejecutado, dispone de un derecho de prenda general sobre todos los bienes de aqul, con la sola excepcin de los inembargables, este derecho no puede ejercerse en bienes que no le pertenezcan. Este principio, de orden general, como hemos dicho, se encuentra consagrado en el Art. 2465 del Cdigo Civil, que seala: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo 1618".

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Por aplicacin de este principio es que precisamente el ejecutante tiene derecho a pedir el embargo de bienes del deudor, dentro del juicio ejecutivo seguido en contra de aqul, y adems, goza de la facultad de pedir su realizacin para pagarse con lo que produzca su venta.

a.2) Estos terceros no requieren de un ttulo ejecutivo para intervenir en un juicio ejecutivo. A ellos les basta su calidad de dueos o poseedores del bien embargado, lo que debern acreditar en el trmino probatorio que les otorga la ley. El tercerista de dominio deber comprobar su calidad de dueo por los medios que le otorga la ley; el de posesin, deber probar que se encontraba en posesin del bien embargado al momento de las traba, ya que acreditando esta posesin, el inciso segundo del Art. 700 del Cdigo Civil lo presume dueo a menos que otra persona justifique serlo.

a.3) Oportunidad en que pueden ser interpuestas estas terceras. Ambas clases de terceras pueden ser interpuestas desde que se practica el embargo hasta al momento de la realizacin de los bienes embargados. Antes de que se practique el embargo slo existe la posibilidad de que pudieran embargarse bienes del dominio de un tercero o bienes que se encuentren en posesin de otro, lo que podra ocurrir en las circunstancias que luego veremos. Despus de realizados los bienes sobre que recaen ya no es posible ejercerlas porque los bienes referidos han salido del dominio aparente del ejecutado para radicarse en el patrimonio de la persona que se los adjudic en el remate pblico ordenado por el juez.

a.4) La resolucin judicial que acoge estas terceras produce efectos similares en ambas. En efecto, si el tribunal acoge cualquiera de estas terceras, debe disponer el alzamiento del embargo practicado sobre las especies reclamadas y su devolucin al tercerista en caso que estas especies les hayan sido retiradas.

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Debido a esta resolucin, el ejecutante tendr un motivo ms que suficiente para solicitar la ampliacin del embargo sobre otras especies del dominio del ejecutado, atendido lo dispuesto en el inciso segundo del Art. 456 del C.P.C.

b) Caractersticas comunes a las terceras de prelacin y de pago. b.1) En ambas terceras, los terceristas son acreedores del ejecutado. En las terceras de prelacin y en las de pago, el tercero dispone de un crdito en contra del ejecutado; es su acreedor, al igual que el ejecutante. Si no existiera el juicio ejecutivo en que pretenden intervenir como terceros, tanto el tercerista de prelacin, como el de pago, deberan iniciar sendos juicios ejecutivos en contra del mismo ejecutado. Su pretensin consiste en ser pagados con el producto de los bienes ya embargados en un juicio ejecutivo existente, aprovechando su tramitacin y, esencialmente, el precio obtenido con la realizacin de los bienes embargados. En un caso, con preferencia al crdito del ejecutante, y en el otro, en concurrencia con el crdito de aqul, debido a que en este ltimo caso ambos son crditos simples o valistas. En rigor, en la tercera de prelacin, el tercerista ejerce dos acciones, una dirigida en contra del ejecutado, ya que hace efectivo en su contra un crdito que consta de un ttulo ejecutivo y la otra, la dirige en contra del ejecutante, toda vez que pretende ser pagado con preferencia a ste.

b.2) En las terceras de prelacin y de pago, los acreedores deben contar con un ttulo ejecutivo. Como quiera que ambas clases de terceros pretenden, en definitiva, ser pagados con el producto de la realizacin de los bienes embargados, con preferencia o en concurrencia con el ejecutante, que dispone de un ttulo ejecutivo, resulta indispensable que ellos funden su pretensin en otro ttulo ejecutivo. No podra permitirse la intervencin de esta clase de terceros en un juicio ejecutivo, si carecieran de un ttulo que los habilitara para demandar ejecutivamente al mismo ejecutado. Ello significara otorgarles gratuitamente una situacin jurdica de la que carecen.

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b.3) Oportunidad en que pueden ser interpuestas estas terceras. Los terceristas de prelacin y de pago pueden intervenir en el juicio ejecutivo desde su iniciacin y hasta el momento en que los dineros resultantes de la realizacin de los bienes embargados sean entregados al ejecutante; si quedare un remanente, luego de ser pagado totalmente el crdito del ejecutante, podran hacer efectivo sus respectivos crditos en ese saldo.

c) Concurrencia de terceristas que cuentan con crditos preferentes y terceristas con crditos simples. Si en un mismo juicio ejecutivo intervienen como terceros dos o ms acreedores del ejecutado, unos pretendiendo pago preferente y otros, simplemente pago en concurrencia con otros acreedores -entre ellos, el ejecutante- el tribunal, para distribuir entre todos ellos los fondos obtenidos con la realizacin de los bienes embargados, deber observar las reglas sobre prelacin de crditos contenidas en los Arts. 2465 y siguientes del Cdigo Civil.

4.- Naturaleza jurdica de las Terceras en el Juicio Ejecutivo. El Cdigo de Procedimiento Civil tiene una deuda pendiente con todos sus usuarios. Estableci cuatro terceras en el juicio ejecutivo pero slo las reglament someramente y no se refiri en absoluto a su naturaleza jurdica. Determinar esta naturaleza tiene suma importancia para responder varias interrogantes que dicho cuerpo legal dej subsistentes. Entre ellas, la ms importante: Las terceras son juicios distintos del ejecutivo o son meros incidentes de este ltimo? Cmo debemos considerarlas? Derivada de la anterior: Cules son los requisitos que deben cumplir las solicitudes en que se formulan?, De qu manera se notifican al ejecutante y al ejecutado?; Qu ocurre con el patrocinio y el mandato conferidos por aquellos?, Se extienden a la tercera?; Procede la reconvencin?; Qu pasa con las excepciones dilatorias?; La resolucin que falla la tercera es sentencia definitiva o slo interlocutoria?, Cules son sus requisitos?, Qu recursos procesales proceden en su contra? Cabe sealar que cada una de estas interrogantes ha originado distintas posiciones en la doctrina y en la jurisprudencia, por lo que ellas han sido contestadas de manera diferente.
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El nico artculo que se refiere derechamente a estas interrogantes, es el 521 que prescribe: La tercera de dominio se seguir en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, pero sin escrito de rplica y dplica. Las terceras de posesin, de prelacin y de pago se tramitarn como incidente. Por cierto, indicar la forma como se tramitan no importa dilucidar la interrogante fundamental acerca de si son juicios independientes del ejecutivo en que inciden o si son meros incidentes de aqul. Sobre esta interrogante existen dos posiciones extremas en la doctrina y en la jurisprudencia. Mientras unos sostienen que las terceras son juicios distintos del ejecutivo en que se presentan, con todas sus consecuencias jurdicas; otros afirman que slo se trata de incidentes de este juicio por lo que as deben ser estimadas a la hora de contestar todas las interrogantes que hemos planteado. No vamos a reproducir las distintas opiniones vertidas por la doctrina y la jurisprudencia; ello claramente excedera los objetivos de este trabajo. Slo pretendemos dejar planteados los problemas que se han producido por los vacos que se advierten en la reglamentacin de esta materia. No obstante lo anterior, cindonos a la norma sobre tramitacin transcrita recin y sin pronunciarnos acerca de la naturaleza jurdica de las terceras del juicio ejecutivo, trataremos de contestar las distintas interrogantes que hemos formulado considerando que el legislador ordena tramitar como juicio ordinario la tercera de dominio y como incidentes las dems, a lo que agregaremos las reglas comunes a todo procedimiento para suplir los vacos denunciados.

5.- Tramitacin. a) Tribunal competente para conocerlas. Esta primera interrogante est solucionada implcitamente por los diversos artculos que reglamentan las terceras en el juicio ejecutivo ya que, en general, suponen o parten de la base que la solicitud de tercera debe presentarse ante el tribunal que conoce del juicio ejecutivo y, ms precisamente, en el juicio ejecutivo mismo. Basta leerlas atentamente.

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b) Requisitos de la solicitud de tercera. En esta materia es necesario hacer una distincin. - El Art. 521 del C.P.C. prescribe que la tercera de dominio se seguir en ramo separado, por los trmites del juicio ordinario, norma de la que se concluye que deber comenzar por una demanda formal. Reafirma este criterio, el Art. 523 del mismo Cdigo que seala: No se dar curso a la tercera de dominio si no contiene las enunciaciones que indica el Art. 254. Adems, por tratarse de la primera presentacin que hace un tercero en el juicio deber cumplir con las normas de la Ley N 18.120, en orden a conferir patrocinio y poder a personas habilitadas. Cuestin importante es la de que esta demanda se dirige en contra del ejecutante y del ejecutado, lo que deja claramente de manifiesto el citado Art. 521. En otras palabras, el tercero dirige su accin en contra de ambos ya que su pretensin claramente los afecta a los dos. Bajo este supuesto, con respecto al bien reclamado en el juicio ejecutivo, existirn, de hecho, tres partes: el tercero, como parte indirecta, y el ejecutante y el ejecutado, como partes directas, ya que los tres debern ser considerados para los efectos de las notificaciones, traslados, citaciones y recursos procesales.

- En cuanto a las dems terceras: posesin, prelacin y pago, el mismo Art.521 del C.P.C. prescribe que ellas se tramitarn como incidentes. De acuerdo con este predicamento la solicitud respectiva deber presentarse al tribunal por escrito, y por tratarse del primero que se presenta por un tercero en un juicio en que no es parte, deber contener su individualizacin completa y el interesado, adems, deber conferir patrocinio y poder en la misma presentacin, para dar debido cumplimiento a la ley N 18.120. La presentacin referida deber cumplir, adems, con los requisitos que para todo escrito prescriben las normas comunes a todo procedimiento. En cuanto a la individualizacin del ejecutante y del ejecutado, en contra de quienes se interpone la tercera, dicho escrito deber tambin expresarlas, si bien, en este punto le bastar referirse a la que consta en autos. Al igual que en la tercera de dominio, en el procedimiento de apremio de las otras tres terceras existirn, de hecho, tres partes, tercero, ejecutante y ejecutado, lo que vale la pena tener en cuenta para las notificaciones, traslados y citaciones, as como para los recursos que cada uno de ellos tenga derecho a deducir.

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c) Notificacin de la solicitud de tercera. Se trata de una de las interrogantes ms inquietantes y donde se echa de menos claramente una solucin legislativa. Si nos atenemos a la forma de tramitacin establecida para cada una de las cuatro terceras, deberemos concluir que la de dominio debera notificarse al ejecutante y al ejecutado personalmente o en una de las formas subsidiarias de la primera notificacin que se efecta a las partes en una causa. En cambio, las dems terceras, habida consideracin de su forma de tramitacin, nicamente deberan notificarse por el estado diario. Esta solucin, sin embargo, resulta extrema y no considera la realidad de los hechos. As, debe tenerse en consideracin que la intervencin de este tercero se produce en un juicio en actual tramitacin, en el que el demandado ha sido emplazado legalmente y en el que existe una relacin procesal que vincula a las partes y al tribunal. Cmo desentendernos de esta realidad concreta? Por otra parte, los litigantes nada saben de este tercero y, si bien, en un momento dado ste se presenta formulando por escrito sus peticiones al tribunal, es necesario, por aplicacin del principio de la bilateralidad de la audiencia, que tales pretensiones se pongan en conocimiento oportuno de dichos litigantes. Cmo se notifica esta presentacin y la resolucin que recae sobre ella? Esta interrogante no ha sido resuelta por el legislador en el prrafo de las terceras ni tampoco aparece dilucidada en las reglas comunes a todo procedimiento. Por nuestra parte, estimamos que ante el vaco legal referido, la solicitud de tercera y la resolucin recada en ella, deberan notificarse al ejecutante y al ejecutado, por cdula, atendido lo dispuesto en los Arts. 38 y 48 del C.P.C., sea que lo ordene el tribunal de oficio, sea que lo ordene ante una peticin expresa del tercerista, teniendo presente, por una parte, que el citado Art. 48 faculta al tribunal para disponer esta forma de notificacin y, por otra, que se practicar a litigantes dentro de un proceso que, como hemos dicho, se encuentra en plena actividad. Si el tribunal no ordenara esta forma de notificacin, creemos que la solicitud de tercera debera ser notificada en forma personal.

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d) Cuadernos en que se tramitan las terceras. El Art. 521 expresamente seala que la tercera de dominio se seguir en ramo separado. Siendo as, la interrogante que pudiera plantearse en este punto est contestada derechamente. Pero, qu ocurre con las dems terceras? Nada dijo el legislador. Ante este vaco, y aplicando las reglas comunes a todo procedimiento, deberemos concluir que, igualmente, deben tramitarse en cuaderno separado. En efecto, el Art. 87 del C.P.C., ubicado dentro del ttulo relativo a los Incidentes, prescribe que, Si el incidente es de aquellos sin cuya previa resolucin no se puede seguir sustanciando la causa principal, se suspender el curso de sta, y el incidente se tramitar en la misma pieza de autos. En el caso contrario, no se suspender el curso de la causa principal, y el incidente se sustanciar en ramo separado. Por su parte el Art. 522 del C.P.C. seala que La interposicin de una tercera no suspender en caso alguno el procedimiento ejecutivo. En cuanto al procedimiento de apremio, ste slo se suspende en los casos excepcionales que indican los Arts. 522 y 523, a los que nos referiremos en su oportunidad. Siendo as, se obtiene la conclusin de que estas terceras deben tramitarse en ramo separado, ya que en trminos generales, no suspenden el procedimiento. De acuerdo con esta conclusin, en el juicio ejecutivo en que se haya interpuesto alguna de las cuatro terceras mencionadas, existirn tres cuadernos: ejecutivo, apremio y tercera.

6.- Tercera de Dominio. a) Concepto y caractersticas. Es la que interpone un tercero en un juicio ejecutivo en actual tramitacin invocando la calidad de dueo del o de los bienes embargados; solicitando el alzamiento de dicha medida, y la eventual restitucin de las especies embargadas en caso que le hubieren sido retiradas.

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El fundamento de esta tercera radica en la calidad de dueo que se atribuye el tercero con respecto a las especies embargadas, calidad que, por supuesto, deber acreditar en el juicio ejecutivo por los medios de prueba legales. La situacin descrita pudo producirse debido a que los bienes de este tercero pudieron hallarse confundidos con los bienes del ejecutado, por prstamo, arrendamiento o a cualquier otro ttulo de mera tenencia, lo que pudo inducir a error al receptor judicial. Tambin pudo producirse por el hecho, poco frecuente, que el receptor judicial haya embargado bienes en un domicilio distinto del correspondiente al ejecutado, error que, por supuesto, debe ser reparado. La solicitud de tercera, en estos casos, deber cumplir con las exigencias formales de una demanda, ya que el Art. 523 del C.P.C. prescribe que no se dar curso a la tercera de dominio si no contiene las enunciaciones del Art. 254 del C.P.C. Recordemos, adems, que deber cumplir con las exigencias de la ley N 18.120. Ya dijimos que esta tercera deber seguirse en ramo separado con el ejecutante y el ejecutado por los trmites del juicio ordinario, pero sin escritos de rplica ni dplica.

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en la tramitacin de los cuadernos ejecutivo y de apremio. Como afirmamos ms atrs, la presentacin de esta tercera no suspende en caso alguno el procedimiento ejecutivo y ello es as, puesto que este tercero, al igual que los dems, como luego veremos, no tiene inters alguno en la controversia suscitada entre ejecutante y ejecutado. Lo nico que l le interesa es que se le reconozca su calidad de dueo de una o ms de las especies embargadas y de consiguiente, que se alce el embargo trabado sobre ellas y le sean devueltas las especies en caso en que le hayan sido retiradas. En cuanto al cuaderno de apremio, el Art. 523 del C.P.C. dispone que no se suspender la tramitacin del apremio salvo que se apoye en instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva. De esta suerte, la regla general es que la tramitacin de este cuaderno no se suspende tampoco por la interposicin de una tercera de dominio, a menos que ella se apoye en instrumento pblico otorgado con anterioridad a la fecha de presentacin de la demanda ejecutiva. Obviamente, de este instrumento pblico debe aparecer claramente el dominio de las especies que reclama y debe ser de fecha anterior a la presentacin de la
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demanda, lo que es ms exigente que decir, anterior a la fecha de notificacin de la demanda. Estos resguardos del legislador tienden a evitar una posible colusin entre el ejecutado y un tercero para traspasar al segundo, en forma aparente, el dominio de algunas de las especies del ejecutado que pudieran ser embargadas en un eventual e inminente juicio ejecutivo que supone se seguir en su contra. Si el tercero no acompaare el citado instrumento a su solicitud o ste fuere de fecha posterior a la presentacin de la demanda ejecutiva, el tribunal igualmente debera darle curso a la tercera, pero en este evento no podra ordenar la suspensin del procedimiento de apremio en caso que hubiera sido solicitado. Como hemos dicho, el procedimiento debe continuar, incluso hasta la realizacin de los bienes embargados y, entre ellos, los que han sido objeto de la tercera. El inciso segundo del Art. 523 previene que en este caso se entender que la subasta recaer sobre los derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la especie embargada. Siendo as, si el ejecutado resulta ser realmente el dueo de la especie reclamada por el tercero, habr operado la transferencia del dominio y el que se la adjudique se habr hecho dueo de ella. En caso contrario, o sea, si el tercerista logra comprobar el dominio de esta especie, el que se la adjudique no se har dueo de ella, ya que de acuerdo con lo dispuesto por el Art.682 del Cdigo Civil, nadie puede transferir ms derechos que los que tiene. Al efecto, dicha norma previene: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin oros derechos que los trasmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada. En esta segunda hiptesis, como el adquirente no se hace dueo de la especie reclamada, el tercerista que ha logrado comprobar su dominio en la tercera podr ejercer en su contra accin reinvindicatoria para obtener la restitucin de dicha especie, lo que, por cierto, deber hacer en un juicio declarativo. De acuerdo con lo expresado, an cuando la solicitud de tercera de dominio no logre suspender el procedimiento, ser vital para la persona que desee adjudicarse los bienes embargados en pblica subasta y tambin para el mismo ejecutante, la decisin que adopte el tribunal en su sentencia acerca de la aceptacin o rechazo de la tercera. Atendido lo anterior, lo ms probable es que el ejecutante espere la resolucin de dicha tercera antes de seguir adelante con el procedimiento respecto de dicha especie.

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En todo caso, conviene tener presente: b.1.) Que el inciso segundo del Art. 521 confiri al tercerista de dominio el mismo derecho que el Art. 457 confiere al deudor principal, esto es, sustituir la especie embargada, que reclama, por dinero, consignando en la cuenta corriente del tribunal una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que no se trate de la especie o cuerpo cierto sobre la que pudiere haber recado la ejecucin.

b.2) Que si bien la tercera de dominio puede suspender el apremio, ello ocurre nicamente con respecto a la especie embargada que ha sido objeto de la tercera; en cuanto a los dems bienes embargados, el procedimiento prosigue sin interrupciones.

b.3) Que las resoluciones que adopte el tribunal con respecto a la suspensin o a la continuacin del procedimiento de apremio son apelables y que la apelacin deber concederse en el slo efecto devolutivo, de acuerdo con lo dispuesto en el Art. 523 del C.P.C.

c) Tramitacin de la tercera de dominio. Como expresamos, ella debe tramitarse conforme a las normas del juicio ordinario, pero sin escritos de rplica ni dplica. De la presentacin de la solicitud de tercera, si cumple las exigencias ya dichas, deber conferirse traslado al ejecutante y al ejecutado, solicitud y resolucin que debern serle notificadas, a lo menos, por cdula. Terminada la etapa de discusin, aunque es dudoso, estimamos que el tribunal debera llamar a las partes a conciliacin y proponerles bases de arreglo, para ceirse a la tramitacin ordenada por la ley como juicio ordinario, por ms que ello resulte un tanto forzado en esta clase de procedimiento. Si no obtiene una conciliacin, el tribunal debera estudiar los antecedentes para determinar si recibe o no la causa a prueba. Si opta por recibirla a prueba deber, en la misma resolucin, fijar los hechos sobre que ella deber recaer y esta resolucin deber ser notificada a las partes por cdula. El trmino probatorio y la prueba que pudiera rendirse se regirn por las reglas que sobre esta materia se contienen en el juicio ordinario de mayor cuanta.

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d) Sentencia definitiva. La sentencia definitiva que deba dictar el tribunal deber cumplir los requisitos del Art. 170 del C.P.C., toda vez que la tramitacin de esta clase de terceras deber ceirse a esta clase de procedimiento. Si dicha sentencia acoge la tercera, por considerar el tribunal que el tercerista logr comprobar el dominio pretendido, dispondr el alzamiento del embargo sobre las especies reclamadas y su restitucin al tercerista en caso que le hayan sido retiradas. Si dichas especies han sido rematadas por no haberse suspendido el procedimiento de apremio, la sentencia dejar a salvo los derechos que correspondan al tercerista en conformidad a la ley. Si dicha sentencia desecha la tercera por estimar el tribunal que el tercerista no logr comprobar el dominio pretendido, ordenar seguir adelante el procedimiento de apremio respecto de los bienes reclamados. En cuanto a la condena en costas se observarn las reglas generales, en especial, lo dispuesto en el Art. 144 del C.P.C. Esta sentencia deber notificarse por cdula al tercerista, al ejecutante y al ejecutado y desde la fecha de sus respectivas notificaciones correr el plazo para que deduzcan los recursos de apelacin y de casacin en la forma, de acuerdo con las normas generales.

7.- Tercera de posesin. a) Concepto. Segn el Art. 700 del Cdigo Civil, La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. Del concepto proporcionado aparece que los elementos de la posesin son dos: la tenencia de una cosa determinada y el comportamiento de dueo. El primero consiste en que una persona mantiene una cosa determinada en su patrimonio; y la segunda, se comporta frente a los dems, como seor o dueo de la misma, ejecutando actos propios del dominio. El inciso segundo de la norma transcrita precepta que El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.

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Se trata de una presuncin simplemente legal derivada del hecho de que si una persona tiene en su poder una cosa determinada y se comporta como seor o dueo de la misma frente a los dems, es porque habitualmente es el dueo de ella. Como quiera que se trata de una presuncin simplemente legal, cualquier persona puede disputarle el dominio de la cosa y comprobar que sta verdaderamente le pertenece a l y no al poseedor. Pero, entre tanto ello no ocurra, deberemos considerar al poseedor como dueo de la especie que detenta. De la posesin, instituida y reglamentada en el Cdigo Civil, deriva la denominada tercera de posesin. Dando un concepto de ella podemos decir que es la que interpone un tercero en un juicio ejecutivo sosteniendo que se encontraba en posesin de una o ms de las especies embargadas al momento de practicarse dicha diligencia, por lo que debe presumrselo dueo de las mismas y, en consecuencia debe disponerse el alzamiento del embargo y la restitucin de las especies referidas en caso que le hayan sido retiradas. Esta tercera, que primitivamente no la contemplaba el Cdigo de Procedimiento Civil, fue introducida por la ley N 18.705 de 24 de Mayo de 1988. Su creacin, sin embargo, fue obra de la jurisprudencia de los tribunales quienes la aplicaron antes de su institucin legislativa, como una forma de remediar la situacin de hecho que se produca en la prctica, debido a la dificultad que se les presentaba a los terceristas para acreditar el dominio de las especies embargadas cuando se trataba de bienes muebles, dado que habitualmente stos se adquieren en virtud de un contrato privado de venta, escrito o simplemente verbal, y sin mayores solemnidades, lo que sin duda facilita las transacciones, pero dificulta grandemente la prueba. Deben recordarse a este respecto las reglas de los Arts. 1708, 1709 y 1710 del Cdigo civil, sobre inadmisibilidad de la prueba de testigos respecto de los actos o contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa de un valor superior a dos unidades tributarias. En cambio, como la posesin es una situacin de hecho, ella puede comprobarse, en general, por todos los medios probatorios. De esta manera, al tercerista de posesin le bastar comprobar la posesin sobre los bienes embargados, por cualquier medio probatorio apto para este efecto, entre ellos, declaraciones de testigos, y acreditada que sea, deber presumrselo dueo.

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En esta ltima calidad resulta admisible su peticin de que se decrete el alzamiento del embargo practicado sobre estas especies y su eventual restitucin.

b) Importancia del lugar donde se embargan los bienes reclamados por el tercerista de posesin. Los bienes sobre que recae la tercera de posesin pueden haberse encontrado en el domicilio del ejecutado o del tercerista al momento de la traba. La determinacin de este lugar tiene suma importancia. Tanto es as que algunos autores estiman que la tercera de posesin slo resulta procedente cuando estos bienes se embargan en el domicilio del tercerista; si el embargo que los afecta se hubiera llevado a cabo en el domicilio del ejecutado, por encontrarse dichas especies confundidas con las de este ltimo, sostienen que el tercerista no podra interponer esta clase de tercera sino tan solo la de dominio. Claramente, no participamos de esta opinin. Primeramente, porque el legislador no hizo semejante distincin y segundo, porque como sabemos, la posesin se puede ejercer a nombre propio o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre del dueo. As lo expresa nada menos que el Art. 700 del Cdigo Civil, que es el que proporciona el concepto de la posesin. Por otra parte, la opinin de la que discrepamos, implicara una injusta discriminacin en contra del poseedor que no tiene materialmente la cosa en su poder pero conserva el comportamiento de dueo a su respecto. Tal ocurre, por ejemplo, con el que proporciona una cosa en comodato, o la da en arrendamiento o, en general, a cualquier otro ttulo de mera tenencia. Lo que s es cierto, es que al tercerista le ser ms difcil acreditar la posesin cuando al momento del embargo, no tena materialmente la cosa en su poder, sino que a travs de otra persona.

c) Efectos de la interposicin de la tercera de posesin en la tramitacin de los cuadernos ejecutivo y de apremio. Como ya expresamos, ninguna de las cuatro terceras suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo, toda vez que la controversia jurdica que pudiera suscitarse entre ejecutante y ejecutado es una cuestin extraa a estos terceristas.

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La intervencin del tercerista de posesin es motivada nicamente por el hecho de que una o ms especies de las que se encontraba en posesin fue objeto de una medida de embargo dispuesta en un juicio ejecutivo en el que no es parte. Como dijimos, el inciso segundo del Art. 700 del Cdigo Civil lo presume dueo de dichas especies mientras otra persona no justifique serlo. De tal suerte que el derecho de prenda general que tiene el ejecutante como acreedor del ejecutado no puede ejercerse sino respecto de bienes de propiedad de ste, no de un tercero. En cuanto al cuaderno de apremio, la tercera de posesin tampoco suspende su tramitacin, en trminos generales. La suspender slo si se acompaan a ella antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que se invoca. Por ejemplo, en caso que el tercerista acompae a su solicitud una factura en la que de alguna manera se especifique la especie pretendida, o bien, que acompae a la misma antecedentes de los que aparezca claramente que el embargo fue trabado en su domicilio, distinto del que tiene el ejecutado. En caso que el tribunal, en vista de estos antecedentes, suspenda la tramitacin del cuaderno de apremio, obviamente lo har slo con respecto a los bienes objetos de la tercera; si existen otros bienes embargados, el procedimiento de apremio deber continuar a su respecto hasta su realizacin. Si el tribunal no suspendiera la tramitacin del cuaderno de apremio con respecto a los bienes objeto de la tercera, por no haberse acompaado antecedentes que constituyan a lo menos una presuncin grave de la posesin que se invoca, el producto de la realizacin de ellos deber consignarse en la cuenta corriente del tribunal en espera de la sentencia que deba dictarse en la tercera. Conviene precisar que la facultad que el inciso segundo del Art.521 del C.P.C. confiere al tercerista de dominio, tambin se la otorga al tercerista de posesin. Como dijimos, esta facultad consiste en que el tercerista puede sustituir el embargo trabado sobre la especie que reclama por dinero, a menos que la ejecucin haya recado sobre la especie o cuerpo cierto adeudada por el ejecutado.

d) Tramitacin de la tercera de posesin. De acuerdo con lo dispuesto por el Art. 521 del C.P.C., la tercera de posesin se tramita como los incidentes.

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En consecuencia, de la solicitud respectiva deber conferirse traslado al ejecutante y al ejecutado para que la contesten dentro de tercero da. Se abrir para estos efectos un cuaderno de tercera de posesin. En cuanto a la notificacin de la solicitud y de su resolucin respectiva, como hemos concluido, ella deber practicarse por cdula al ejecutante y al ejecutado. Al tercerista se le notificar simplemente por el estado diario, atendido lo dispuesto en el inciso segundo del Art. 40 del C.P.C. Con la respuesta del ejecutante y del ejecutado, o sin ellas, en caso que no contesten el traslado conferido, el tribunal deber examinar los autos para decidir si recibe o no la tercera a prueba. En el primer caso, deber fijar los puntos de prueba en la misma resolucin, la que deber notificarse por el estado diario al tercerista, al ejecutante, y al ejecutado, atendido lo dispuesto por el Art. 323 por tratarse de una tramitacin incidental de un asunto. Desde esa fecha comenzar a correr el trmino incidental de prueba de ocho das, o desde la ltima notificacin por el estado diario de la resolucin que recaiga sobre la ltima solicitud de reposicin, si se interpusieren. En lo dems, se aplicarn las reglas generales, primeramente de los incidentes y, en subsidio, las reglas comunes a todo procedimiento.

e) Sentencia. Afinada la tramitacin, deber dictarse sentencia. Esta resolucin es una sentencia interlocutoria de la primera clase, puesto que falla un incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las partes. Lo anterior significa que la resolucin referida deber cumplir con las exigencias de toda resolucin y adems, con las indicadas en el Art.171 del C.P.C. que estatuye En las sentencias interlocutorias y en los autos se expresarn, en cuanto la naturaleza del negocio lo permita, a ms de la decisin del asunto controvertido, las circunstancias mencionadas en los nmeros 4 y 5 del articulo precedente. Las circunstancias indicadas en los N 4 y 5 del Art. 170 son: 4.Las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia; 5.La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo.

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Se trata, pues, de una decisin motivada que, de acuerdo con los fundamentos que exprese, concluir si el tercero logr o no acreditar la posesin invocada. En caso que acoja la tercera, deber decretar el alzamiento del embargo practicado en las especies que fueron objeto de ella, ordenando adems su restitucin al tercerista en caso que estas especies le hubieren sido retiradas. En caso que deseche la tercera, dispondr la continuacin del procedimiento de apremio con respecto a estas especies. En la condena en costas, se observarn las reglas proporcionadas por el Art. 144 del C.P.C., ya referidas.

8.- Tercera de prelacin. a) Concepto y caractersticas. Es la que interpone un tercero, en su calidad de acreedor del ejecutado, en un juicio ejecutivo promovido por otro acreedor, pretendiendo ser pagado con preferencia a ste con el producto de la realizacin de los bienes embargados. El tercerista de prelacin, debe ser necesariamente acreedor del ejecutado. Precisamente su crdito es lo que legitima su intervencin en un juicio en que otro acreedor, en calidad de ejecutante, cobra forzadamente su crdito. De tal manera que en virtud de esta actuacin, el ejecutado se ver forzado a cumplir dos obligaciones distintas; una la del ejecutante, y la otra del tercerista, esta ltima, amparada con una preferencia o un privilegio. Como resulta obvio, el tercerista de prelacin, adems deber amparar su crdito con un ttulo ejecutivo; si no lo tuviera no podra intervenir en un juicio de este carcter, dado que en el juicio ejecutivo slo pueden actuar aquellos acreedores que cuenten con uno de ellos. Finalmente, este tercerista debe gozar de una preferencia legal para pretender ser pagado con antelacin al ejecutante y, en caso que el ejecutante tambin fuera acreedor privilegiado, el crdito del tercerista debera ser preferente a aqul. En otras palabras, la pretensin del tercerista se opone a la del ejecutante puesto que pide ser pagado con preferencia a l, de tal suerte que si nada quedare despus de satisfecho su crdito nada recibira el ejecutante. Como dijimos, el tercerista preferente, en verdad, hace valer dos acciones distintas:

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la primera, consistente en una accin ejecutiva, que deduce en contra del ejecutado a fin de que ste le pague forzadamente el crdito que esgrime; y la segunda, consistente en otra accin que dirige, esta vez, en contra del ejecutante, con el fin de que se le reconozca su derecho a ser pagado con preferencia a aqul con el producto de la realizacin de los bienes embargados.

El Art. 2470 del Cdigo Civil, como expresamos, estatuye que slo son causales de preferencia el privilegio y la hipoteca. Agrega que estas causales de preferencia son inherentes a los crditos para cuya seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran por cesin, subrogacin o de otra manera. De la prelacin de crditos se ocupa el ttulo X L I del Cdigo Civil, Arts.2465 a 2491, los que establecen cinco clases de crditos, los cuatro primeros son preferentes y el ltimo, simple o valista.

EN SUMA: El tercerista de prelacin es: - Acreedor del ejecutado, - Su crdito consta de un ttulo ejecutivo; y - Su crdito debe ser preferente al del ejecutante.

b) Efectos de la interposicin de esta tercera en los cuadernos ejecutivo y de apremio. De acuerdo con lo dispuesto en el Art. 522 del C.P.C. la interposicin de una tercera de prelacin no suspende en caso alguno el cuaderno ejecutivo por las razones que hemos dado anteriormente. En cuanto al cuaderno de apremio esta intervencin tampoco lo afecta; por el contrario, el tercerista de prelacin al igual que el de pago, puede intervenir en la realizacin de los bienes embargados, con la facultad de coadyuvante, porque an cuando la ley no lo diga con respecto a esta clase de tercerista no se divisa ninguna razn para privarlo de una facultad que, en cambio, se confiere expresamente al

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tercerista de pago que ni siquiera goza de preferencia legal para ser pagado de su acreencia.

c) Tramitacin de la tercera de prelacin. La tercera de prelacin se tramitar de igual manera que la de posesin, a la que ya nos hemos referido. Para evitar repeticiones innecesarias, diremos brevemente que se iniciar mediante una solicitud que deber cumplir las exigencias de todo escrito; deber contener la individualizacin del tercerista y al menos la mencin del ejecutante y del ejecutado, debiendo cumplir adems, con las exigencias de la ley N 18.120 en lo relativo al patrocinio y poder. Obviamente esta solicitud, luego de una breve relacin, terminar solicitando el pago preferente al del ejecutante y har valer el ttulo ejecutivo y el documento que justifique la preferencia invocada. Si la solicitud cumple formalmente las exigencias mencionadas, el juez conferir traslado de ella al ejecutante y al ejecutado, quienes debern ser notificados por cdula y el tercerista por el estado diario. Con o sin la respuesta del traslado conferido, el tribunal deber resolver si recibe o no el incidente a prueba. Si lo recibe a prueba, esta resolucin se notificar simplemente por el estado diario a todas las partes, atendido lo dispuesto en el Art. 323 del C.P.C., ya citado. Terminado el trmino de prueba incidental, el tribunal deber dictar sentencia.

d) Sentencia. Como ya dijimos, la resolucin que falle cualquier tercera en el juicio ejecutivo, que no sea la de dominio, es una sentencia interlocutoria de la primera clase o grado. Esta sentencia, al igual que la dictada en la tercera de posesin, deber cumplir con las exigencias de toda resolucin judicial y adems con las indicadas en el Art. 171 que tuvimos oportunidad de transcribir a propsito de la sentencia que debe dictarse en la tercera de posesin. Si el tribunal acoge la solicitud del tercerista de prelacin, ste se pagar con preferencia al ejecutante, con cargo al producto de la realizacin de los bienes

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embargados. Si quedare un remanente se pagar con cargo a l el crdito del ejecutante. En todo caso, cabe hacer presente en esta parte la regla general del inciso segundo del Art. 513 del C.P.C., que a nuestro juicio, debe aplicarse con preferencia a cualquier otra: Las costas procedentes de la ejecucin gozarn de preferencia aun sobre el crdito mismo. De tal suerte, que primero se pagarn las costas procedentes de la ejecucin que habr adelantado el ejecutante; luego el crdito del tercerista; y si quedare un remanente, el crdito del ejecutante.

9.- Tercera de pago. a) Concepto. Es la que interpone un tercero ajeno a un juicio ejecutivo, que se sigue entre otras personas, invocando su calidad de acreedor del ejecutado, y pretendiendo pagarse, en concurrencia con el ejecutante, con el producto de los bienes embargados a falta de otros bienes del ejecutado. Para que esta solicitud pueda ser aceptada en el juicio ejecutivo es necesario, en primer lugar, que el tercero sea acreedor del ejecutado. Esta calidad precisamente es la que legitima su intervencin. En segundo trmino, el crdito que invoca este tercero debe constar de un ttulo ejecutivo actualmente exigible y que no tenga ms de tres aos contados desde que la obligacin que se demanda se haya hecho exigible. En tercer lugar, el ejecutado debe carecer de otros bienes que los que le han sido embargados en el juicio ejecutivo que le sigue el ejecutante. Si el ejecutado tuviera otros bienes no se justificara que este tercero interviniera en el juicio ejecutivo promovido por el ejecutante pretendiendo ahorrar el tiempo y las costas que implica demandar a una persona en juicio ejecutivo. Sera un castigo inmerecido para el ejecutante y un premio indebido para el tercerista. En este caso, el tercerista deber iniciar otro juicio ejecutivo en contra del mismo ejecutado procediendo a pedir embargo sobre los dems bienes de ste.

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Si el producto de los bienes embargados no alcanza para solucionar el crdito del ejecutante y el del tercerista, dicho producto deber repartirse proporcionalmente entre ambos de acuerdo con el monto de sus respectivos crditos. Es lo que nos dice el Art. 527 del C.P.C.: Si no teniendo el deudor otros bienes que los embargados, no alcanzan a cubrirse con ellos los crditos del ejecutante y del tercerista, ni se justifica derecho preferente para el pago, se distribuir el producto de los bienes entre ambos acreedores, proporcionalmente al monto de los crditos ejecutivos que hagan valer.

EN SUMA: El tercerista de pago: Deber ser acreedor del ejecutado; Su crdito deber constar de un ttulo ejecutivo; y El ejecutado deber carecer de otros bienes que los que le han sido embargados en la ejecucin que le sigue el ejecutante.

b) Efectos de esta tercera en los cuadernos ejecutivo y de apremio. La interposicin de esta tercera, al igual que la de prelacin, no suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo ni la del de apremio. Como ya hemos dicho, ninguna de las terceras suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo ya que en ste se ventila la controversia que pudiere suscitarse entre ejecutante y ejecutado con respecto a la existencia y trminos de la obligacin demandada, controversia que es extraa al inters de los terceros. En cuanto al cuaderno de apremio, la actuacin de este tercero tampoco la paraliza; por el contrario, como a l le interesa agilizar los trmites necesarios para la realizacin de los bienes embargados, la ley lo faculta para intervenir en su tramitacin. En efecto, el inciso segundo del Art.529 del C.P.C. prescribe: Podr tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes con las facultades de coadyuvante.

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c) Tramitacin de la tercera de pago. Como ya lo hemos afirmado, esta tercera se tramita como incidente dentro del juicio ejecutivo, en contra del ejecutante y del ejecutado, debiendo sustanciarse en ramo separado. La solicitud, al igual que en la tercera de prelacin, deber contener la individualizacin del tercero y la indicacin de que ella se dirige en contra del ejecutante y del ejecutado. Adems deber cumplir formalmente las exigencias de todo escrito y tambin, las de la ley N 18.120. A la solicitud deber acompaarse el ttulo ejecutivo en que el tercerista funda su pretensin y deber ofrecer acreditar, adems, que el ejecutado no dispone de otros bienes que los que le han sido embargados en la ejecucin en que interviene. Finalmente, el tercerista deber pedir, expresamente, que a falta de otros bienes del ejecutado, se disponga que con el producto de la realizacin de los bienes embargados en esta ejecucin se pague su crdito, total o parcialmente. Para no incurrir en repeticiones innecesarias nos remitiremos en lo dems, a lo expresado en el prrafo anterior relativo a la tramitacin de la tercera de prelacin.

d) Situacin que se produce cuando existen dos juicios ejecutivos seguidos en contra del mismo deudor. En caso que existan dos ejecuciones simultneas en contra de un mismo deudor, ambas promovidas por acreedores que cuentan con ttulo ejecutivo, ninguna de ellas interfiere en la tramitacin de la otra, salvo que en ambas ejecuciones se hubiere embargado un mismo bien. Es lo que se denomina reembargo. Si en la segunda ejecucin se embarga una especie que ya haba sido embargada por otro acreedor ejecutivo, el segundo embargo es vlido, slo que el nombramiento de depositario que se haga en esta segunda ejecucin no tendr valor alguno. No obstante, si en la primera ejecucin debe procederse a la realizacin del bien que ha sido embargado en ambas ejecuciones, el juez de la segunda ejecucin deber autorizar la enajenacin del primero, atendido lo dispuesto en el Art. 1464 N 3 del Cdigo Civil, para evitar que se produzca la nulidad de la enajenacin, como ya lo hemos explicado. En conocimiento de esta peticin, el segundo ejecutante podr pedir al juez de la causa, en que l es parte, que dirija un oficio al juez de la otra ejecucin para que
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retenga del producto del remate la cantidad necesaria para solucionar total o parcialmente su propio crdito. Es lo que nos dice el inciso primero del Art. 528 del C.P.C., Cuando la accin del segundo acreedor se deduzca ante diverso tribunal, podr pedir se dirija oficio al que est conociendo de la primera ejecucin para que retenga de los bienes realizados la cuota que proporcionalmente corresponda a dicho acreedor. Teniendo presente lo expresado, un acreedor del ejecutado que ha tomado conocimiento que su deudor ya ha sido objeto de otra ejecucin puede intervenir en ella como tercerista de pago, a falta de otros bienes embargables. En cambio, si dicho deudor tiene otros bienes embargables, deber iniciar una nueva ejecucin en su contra tendiente a obtener el pago forzado de su crdito ejecutivo.

e) Sentencia. Como ya expresamos, se trata de una sentencia interlocutoria de la primera clase. Deber cumplir con las exigencias de toda resolucin judicial y adems, con las que se contienen en el Art. 171 del C.P.C. En esta parte, igualmente, nos remitiremos al prrafo respectivo de la tercera de prelacin. En esta sentencia el tribunal deber resolver si el tercerista de pago tiene o no derecho a concurrir con el ejecutante al pago de su crdito en forma proporcional a sus respectivos crditos. Para ello deber dar por establecido si el tercerista tiene o no un crdito ejecutivo en contra del ejecutante, lquido, actualmente exigible y que no tenga ms de tres aos desde que adquiri esta ltima calidad. Adems, deber dar por establecido que el ejecutado no dispone de otros bienes que los embargados en esta ejecucin. Para el cumplimiento de esta sentencia deber tenerse presente lo dispuesto en el Art. 513 del C.P.C., al que ya nos referimos y que, en suma, establece que primeramente debern pagarse las costas derivadas de la ejecucin, incluso con preferencia al crdito mismo.

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10.- Derechos del comunero en la cosa embargada. Dos o ms personas pueden ser dueas en comn de una o ms cosas determinadas. Si uno de los comuneros es deudor de un tercero, se trata por cierto de una deuda de carcter personal de dicho comunero que no empece a los dems. El derecho de prenda general que tienen los acreedores sobre los bienes del deudor, races o muebles, a que ya nos hemos referido, no puede recaer sino sobre los bienes de este comunero, no puede afectar los bienes de los dems comuneros. Por tal motivo, y con respecto a la cosa de que son dueas en comn varias personas, el embargo que pudiera decretarse en un juicio ejecutivo seguido en contra de una de ellas, no podra afectar a las otras. De consiguiente, nicamente podra embargarse la cuota que corresponda al comunero ejecutado; no podra embargarse la totalidad del bien. Si ello no ocurriera as, el comunero, que no ha sido demandado en el juicio ejecutivo, para defender sus derechos, podra interponer precisamente una tercera de dominio para que se excluyeran del embargo practicado los derechos que le corresponden en el bien embargado. En rigor, se trata de un tercero a quien se embarga un derecho, del que es dueo, motivado por una deuda de otra persona. Es por ello que el inciso primero del Art. 519 del C.P.C., prescribe que, Se sustanciar en la forma establecida para las terceras de dominio la oposicin que se funde en el derecho del comunero sobre la cosa embargada. Por su parte, el Art. 524 del mismo Cdigo, complementado la norma anterior, seala, En el caso del inciso 1 del artculo 519, podr el acreedor dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se enajene sin previa liquidacin, o exigir que con intervencin suya se liquide la comunidad. En este segundo caso podrn los dems comuneros oponerse a la liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha de resultar grave perjuicio. Como puede observarse, el Art. 524, transcrito, confiere al acreedor de uno de los comuneros, un derecho optativo consistente en dirigir su accin en contra del comunero deudor y en embargarle la parte o cuota que le corresponda en los bienes de la comunidad, sin que sea necesario que sta se liquide, o bien, en exigirle que, con intervencin suya, se liquide la comunidad en el procedimiento que corresponda.

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Agrega que, en este segundo caso, podrn los dems comuneros oponerse a la liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida o en caso que la liquidacin les irrogue un grave perjuicio.

11.- Derechos que puede hacer valer el ejecutado fundado en una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta. Hasta aqu hemos estudiado la situacin que se produce cuando se inicia una accin ejecutiva en contra de una persona, fundada en su calidad de deudora personal del ejecutante, obligacin que se apoya, adems, en un ttulo ejecutivo. El Art. 520 del C.P.C. se refiere al caso en que el ejecutado inviste, en realidad, una calidad jurdica diversa de aquella en que se le ejecuta, por lo que la accin ejecutiva deducida en su contra no resulta procedente. Por va ejemplar, dicha norma se refiere a cuatro situaciones diferentes. De acuerdo con la calidad jurdica invocada, en rigor, el ejecutado no adeuda la obligacin que se le cobra ejecutivamente y, por tal motivo, el inciso final del citado Art. 520 del C.P.C., lo autoriza para oponerse a la ejecucin, deduciendo la excepcin que corresponda, que no ser otra que la del N 7 del Art. 464 del C.P.C., esto es, La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado. A nuestro juicio, esta es la manera que tiene el ejecutado para hacer valer estos derechos, como se advierte de la sola lectura de los cuatro casos contemplados por el Art. 520 del Cdigo Civil, sin esperar a que se embarguen bienes de su dominio personal.

Veamos el primero de los ejemplos propuestos por el legislador: El citado Art.529 precepta: Podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los casos siguientes: 1. El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado.

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Se trata del caso en que se demanda ejecutivamente a una persona por las deudas que tena su causante no obstante que no ha aceptado su herencia. Como sabemos, el Art. 1097 del Cdigo Civil, nos dice que Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles. Los herederos, son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas. Sin embargo, no basta que fallezca el causante para que sus herederos lo sucedan en todos sus derechos y obligaciones trasmisibles. Es necesario que stos la acepten o repudien. El Art. 956 del Cdigo Civil llama delacin, al actual llamamiento de la ley a aceptar o repudiar una herencia. Por su parte, el Art. 1225 del mismo Cdigo nos dice que, en general, todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente, pero como esta situacin no puede mantenerse en forma indefinida, el Art. 1232, prescribe que Todo asignatario ser obligado,, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia, y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. La aceptacin de una herencia hace responsable a los herederos de las deudas del causante. De acuerdo con lo expresado, si la herencia no hubiere sido aceptada por la persona que ha sido demandada ejecutivamente como heredero del deudor fallecido, podr oponerse a la ejecucin, fundada en la excepcin del N 7 del Art. 464 del C.P.C. ya que el ttulo ejecutivo esgrimido en su contra no tiene fuerza ejecutiva a su respecto. En verdad, se trata de un tercero por cuyo motivo precisamente el legislador le confiri tambin el derecho para solicitar el alzamiento del embargo cuando ste hubiere trabado en un bien de su dominio, en la forma que se establece para las terceras de dominio. Las dems situaciones contempladas en el citado Art. 520 del C.P.C. se refieren, asimismo, a los herederos, como puede apreciarse de su simple examen: 2. Se demanda al ejecutado en forma personal y se pretende embargarle bienes de su dominio por deudas de una persona a quien sucede por derecho de representacin y cuya herencia ha repudiado expresamente.
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En rigor se trata de un tercero.

3. Se demanda a un heredero y se le embargan bienes propios por acreedores hereditarios o testamentarios que han hecho valer el beneficio de separacin de patrimonios. Para entender esta situacin es necesario reproducir dos normas legales: El Art. 1378 del Cdigo Civil, que dispone: Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero. ; y, El Art.1383 del Cdigo Civil que previene: Los acreedores hereditarios o testamentarios que hayan obtenido la separacin, o aprovechndose de ella en conformidad al inciso primero del artculo precedente (cuando la separacin de patrimonios la obtiene otro acreedor) no tendrn accin contra los bienes del heredero, sino despus que se hayan agotado los bienes a que dicho beneficio les dio un derecho preferente; ms aun entonces podrn oponerse a esta accin los otros acreedores del heredero hasta que se les satisfaga en el total de sus crditos.

4. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de la herencia, cuando est ejerciendo judicialmente algunos de los derechos que conceden los artculos 1261 a 1263 inclusive del Cdigo Civil. De acuerdo con el Art. 1247 del Cdigo Civil, El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor de los bienes que han heredado. En otras palabras, cuando un heredero ha aceptado una herencia con beneficio de inventario slo responde de las deudas hereditarias y testamentarias hasta concurrencia del valor total de los bienes que ha heredado. Los bienes heredados no se confunden con los bienes propios. Los artculos 1261, 1262 y 1263 del Cdigo Civil, se refieren en general a los derechos que tiene un heredero que ha aceptado una herencia con beneficio de inventario frente a los acreedores hereditarios y testamentarios del causante.

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I.- JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER

Hasta aqu hemos estudiado el juicio ejecutivo en obligaciones de DAR. Nos corresponde ahora estudiar el juicio ejecutivo en obligaciones de Hacer y de No Hacer. Primeramente, nos referiremos a las obligaciones de HACER.

I.1.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE HACER.

1.-Concepto Este juicio ejecutivo se encuentra reglamentado por los Arts. 530 a 543 del C.P.C. y, en subsidio de ellos, por las normas contenidas en el prrafo 1 del ttulo I del Cdigo de Procedimiento Civil, en cuanto sean aplicables, esto es, por los Arts.434 a 478. Lo dice el Art. 531,que prescribe, Las reglas del prrafo 1 del Ttulo anterior (ttulo I ) tendrn cabida, en el procedimiento de que trata el presente Ttulo en cuanto sean aplicables y no aparezcan modificadas por los artculos siguientes. Lo que caracteriza fundamentalmente a este juicio ejecutivo es la naturaleza de la obligacin que se demanda ejecutivamente: debe tratarse de una obligacin de HACER, como, por ejemplo, construir una muralla; pintar una casa; hacer una piscina; reparar un automvil; celebrar un determinado contrato; o suscribir un documento. En el derecho civil y en el derecho procesal civil, se ha suscitado el problema de deslindar el campo de aplicacin de las obligaciones de dar frente a las obligaciones de hacer. Ms bien, el de tipificar claramente cules son las obligaciones de dar y cules son las de hacer. Como se sabe, la obligacin de dar, en su sentido tradicional, es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real. Este tipo de obligacin se contrae en los contratos que constituyen ttulos traslaticios de dominio, como por ejemplo, la compraventa, en que la obligacin de dar del vendedor est constituida por la tradicin de la cosa vendida, que en este caso se materializa mediante la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad del conservador de bienes races respectivo a nombre del comprador y la obligacin de dar del comprador est constituida por el pago del precio convenido. Pero, adems, la obligacin de dar implica que la cosa vendida o el precio estipulado deben ser entregados materialmente al comprador o al vendedor, respectivamente.
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Por este motivo el Art. 1548 del Cdigo Civil, previene que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa y si esta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta su entrega. De acuerdo con lo expresado, la accin ejecutiva que se instaurara tanto para exigir la tradicin de la cosa vendida como para obtener su entrega material, emanadas de un contrato de compraventa celebrado por escritura pblica, deben tramitarse de acuerdo con las reglas del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar. Respecto de la entrega material no existe duda alguna, ya que el Art.438 del C.P.C., ubicado en el ttulo de las obligaciones de dar, dispone que la ejecucin puede recaer sobre la especie o cuerpo cierto que se debe. Sin embargo, la obligacin de entregar materialmente una cosa puede no ser el efecto preciso de una obligacin de dar, sino que puede ser el efecto de una obligacin contractual que nicamente implique una entrega material, como ocurre con el contrato de arrendamiento o el de comodato. Por ejemplo, el arrendador tiene la obligacin de entregar materialmente la cosa arrendada a su arrendatario, lo que no implica una transferencia del dominio. Por su parte, el arrendatario tiene la obligacin de restituir la cosa arrendada al trmino del contrato, lo que, por cierto, tampoco conlleva una tradicin del dominio. Se trata de entregas materiales que slo y generan un ttulo de mera tenencia. El problema concreto que debe resolverse, y que ha divido a los autores y a la jurisprudencia, consiste en determinar si el cumplimiento forzado de estas obligaciones de entrega material, que slo generan un ttulo de mera tenencia, deben tramitarse de acuerdo con las normas del juicio ejecutivo en obligaciones de DAR o deben sustanciarse conforme a las normas del juicio ejecutivo de obligaciones de HACER. Atendida la naturaleza y objetivos de este trabajo creemos que no nos corresponde reproducir o resumir los argumentos de unos y otros y efectuar un estudio detallado de esta materia. En todo caso, creemos que, en principio, cualquiera obligacin del Derecho Privado que conste de un ttulo ejecutivo y cumpla con los dems requisitos legales puede ser exigida compulsivamente. Por otra parte, debe tenerse presente que en materia de procedimiento, no cabe duda que la regla general la constituye el procedimiento ejecutivo en las obligaciones de dar, de manera que constituyendo la obligacin de hacer, la excepcin a esta regla, su aplicacin deber ser efectuada restrictivamente.

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2.-Clasificacin de las obligaciones de hacer. De acuerdo con lo dispuesto en los Arts. 532 y 533 del C.P.C., las obligaciones de hacer, atendida su naturaleza, pueden clasificarse en: - obligacin de suscribir un instrumento o constituir una obligacin; y - ejecucin de una obra material. Esta clasificacin tiene importancia para determinar las reglas de procedimiento que debern ser aplicadas en cada caso, como luego veremos. En las primeras, puede pedirse al juez, que a nombre del deudor suscriba un instrumento o constituya una obligacin; en las segundas, se puede solicitar que se autorice al acreedor para que haga ejecutar el hecho debido por un tercero, a expensas del deudor, o para que se le impongan apremios a dicho deudor tendientes a obligarlo a ejecutar el hecho debido. 3.-Procedencia de la accin ejecutiva cuando se trata de una obligacin de hacer. Para determinar esta procedencia es necesario recurrir a las normas del Cdigo Civil ubicadas en el ttulo XII del Libro IV, denominado, Efecto de las Obligaciones. El Art. 1553 del Cdigo Civil dispone que, Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido; 2. Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. La indemnizacin de perjuicios por la mora y por la infraccin del contrato convenido, no pueden demandarse ejecutivamente, dado que se requiere de una sentencia previa que establezca la existencia y monto de los perjuicios referidos, lo que se logra mediante una sentencia condenatoria pronunciada en un juicio declarativo de lato conocimiento promovido precisamente con este objeto. De esta suerte, nicamente podran exigirse ejecutivamente las obligaciones de hacer contenidas en los N 1 y 2 de la norma transcrita.

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4.-Requisitos de procedencia de la accin ejecutiva en obligaciones de hacer. Estos requisitos son semejantes a los que ya estudiamos en las obligaciones de dar. El Art. 530 del C.P.C. prescribe que, Hay accin ejecutiva en las obligaciones de hacer, cuando, siendo determinadas y actualmente exigibles, se hace valer para acreditarlas un ttulo que traiga aparejada ejecucin de conformidad con el Art. 434. De lo expresado aparece que los requisitos de procedencia de la accin ejecutiva en las obligaciones de hacer son: 1. Que la obligacin cuyo cumplimiento se demanda conste de un ttulo ejecutivo; 2. Que la obligacin sea actualmente exigible; 3. Que la obligacin sea determinada (en lugar de lquida.); y 4. Que el ttulo presentado no tenga ms de tres aos desde que la obligacin de que da cuenta se hizo exigible. Todos ellos, por supuesto, son copulativos. En cuanto a los ttulos ejecutivos son los mismos que se indican en el Art. 434 del C.P.C. que ya estudiamos. 5.-Sntesis de la tramitacin del juicio ejecutivo en obligaciones de hacer. Es similar a la que debe darse al juicio ejecutivo en obligaciones de dar, pero con las reglas especiales que se contienen en el Ttulo II del C.P.C. El juicio ejecutivo deber iniciarse con una demanda ejecutiva que deber cumplir con las exigencias del Art. 254 del C.P.C. y con las especiales que se estatuyen para esta clase de juicios, en su parte petitoria, relativas al mandamiento de ejecucin. Cuestin importante que debe precisarse es la relativa al mandamiento que se pide al tribunal. En los juicios ejecutivos por obligaciones de hacer, si bien, debe solicitarse el requerimiento del ejecutado para que realice la obra material que se pide, no puede pedirse el embargo de bienes suficientes del deudor si ste no da cumplimiento a lo requerido. El embargo es propio de las obligaciones de dar. Por otra parte, el mandamiento de ejecucin, que al igual que en las obligaciones de dar, marca el inicio del cuaderno de apremio, junto con ordenar el requerimiento del ejecutado para que d comienzo a la ejecucin de la obra material o para que suscriba un documento o constituya una obligacin requerimiento que har un receptor judicial le otorgar un breve plazo al ejecutado para d comienzo a la

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ejecucin del hecho, bajo el apercibimiento que luego veremos, en lugar de disponer el embargo de especies de propiedad del ejecutado. El ejecutado, luego que sea requerido para los efectos antedichos, podr oponerse a la ejecucin, en virtud de algunas de las excepciones contempladas en el Art. 464 del C.P.C. en lo que sean aplicables a este procedimiento. El Art. 534 del C.P.C., refirindose a las obligaciones de ejecutar una obra material, prescribe que a ms de estas excepciones, el ejecutado podr oponer la de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida. El Art. 535 seala que Si no se oponen excepciones, se omitir la sentencia de pago, y bastar el mandamiento ejecutivo para que el acreedor haga uso de su derecho de conformidad a las disposiciones de los artculos siguientes. Como puede observarse, se trata de una norma similar a la del Art. 472 estatuida para el juicio ejecutivo en las obligaciones de dar. En el caso de haberse opuesto excepciones, el juicio ejecutivo deber terminar por medio de una sentencia, que en caso de ser condenatoria, ser una sentencia de pago, tal como la cataloga el Art.535, ya citado. Una vez ejecutoriada podr cumplirse, pero igualmente podr exigirse este cumplimiento mientras se hallare pendiente un recurso de apelacin que pudiera haberse deducido en su contra, toda vez que esta clase resoluciones causan ejecutoria en conformidad a la ley. En todo caso, recordemos que para que el ejecutante pueda pedir el cumplimiento deber caucionar las resultas del recurso, de acuerdo con lo dispuesto en el inciso segundo del Art.509 del C.P.C., aplicable en la especie. 6.-Juicio ejecutivo sobre suscripcin de un instrumento o constitucin de una obligacin. En la demanda ejecutiva el acreedor solicitar que el ejecutado suscriba el documento que acompaa o constituya la obligacin que indica, pidindole al tribunal que le seale un plazo al deudor para estos efectos, bajo apercibimiento de que si as no hace, lo har dicho tribunal en su nombre. El ejemplo ms tpico de esta clase de obligaciones lo constituyen las asumidas por los contratantes de un contrato de promesas de venta. El tribunal examinar el ttulo ejecutivo presentado y acceder o denegar la peticin, atendiendo al cumplimiento dado a los requisitos de procedencia de la accin ejecutiva en las obligaciones de hacer y a la forma determinada como debe aparecer la obligacin demandada en el mencionado ttulo. Si encuentra mrito para ello, ordenar despachar mandamiento de ejecucin y en dicho mandamiento deber fijar un plazo al deudor para que suscriba el

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documento requerido o para que constituya la obligacin demandada, bajo apercibimiento de hacerlo el tribunal en su nombre. El juicio deber continuar su tramitacin de acuerdo con las reglas generales del juicio ejecutivo en obligaciones de dar y dicha tramitacin depender si el ejecutado se opone o no a la ejecucin. En caso de oponerse terminar con una sentencia que podr ser absolutoria o condenatoria de pago. En cuanto al apremio, se llevar a cabo una vez que el ejecutado, sin oponerse a la ejecucin dentro del plazo conferido para ello, no d cumplimiento a lo pedido, o bien, una vez que se dicte sentencia condenatoria de pago, en caso de oposicin. Ya hemos visto que el apremio consistir fundamentalmente en que el tribunal actuar en representacin del deudor en la suscripcin del documento o en la constitucin de la obligacin demandada. 7.-Juicio ejecutivo sobre ejecucin de una obra material. a) Sntesis del juicio ejecutivo contradictorio. Al igual que el anterior, este juicio comienza con una demanda presentada por el acreedor y, como es obvio, deber acompaarse a ella el ttulo ejecutivo del que aparezca, en forma clara y determinada, la obligacin material requerida. En la demanda, el ejecutante pedir que el deudor ejecute la obra convenida, para cuyo efecto, solicitar que el tribunal lo requiera, fijndose un plazo prudente para que d comienzo a la ejecucin de los trabajos, bajo apercibimiento de proceder l mismo, pero a expensas del deudor, o de ser apremiado en conformidad a la ley. El tribunal deber examinar atentamente la demanda y si sta cumple formalmente con las exigencias legales; se cumplen adems, los requisitos de procedencia de la accin ejecutiva, y finalmente, la ejecucin material de la obra requerida aparece clara y determinadamente del ttulo ejecutivo acompaado, acceder a dicha demanda ordenando despachar mandamiento de ejecucin en contra del deudor, y disponiendo sea requerido para que d comienzo a la ejecucin material de los trabajos en el plazo que le sealar, bajo el apercibimiento solicitado. De igual manera que el caso anterior, el ejecutado podr oponerse o no a la ejecucin. Si se opone, a ms de las excepciones sealadas en el Art. 464 del C.P.C., podr oponer, como hemos adelantado, la de imposibilidad absoluta actual de la obra debida. Por ejemplo, la obra debera ejecutarse con materiales que ya no existen a la fecha de la ejecucin; o se ha dictado una Ordenanza Municipal que prohbe este tipo de obras; o el deudor ha quedado imposibilitado por alguna enfermedad para ejecutar la obra convenida en caso que la obligacin fuera de carcter personal.
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b) Procedimiento de apremio. Una vez transcurrido el plazo fijado por el juez, si el deudor no se ha opuesto o si oponindose, el tribunal ha desechado su oposicin por sentencia definitiva, el ejecutante podr solicitar: - que se lo autorice a l mismo para llevar a cabo la obra material requerida por un tercero, pero a expensas del deudor. - que se apremie a dicho deudor para que ejecute la obra convenida con arrestos o multas. El apremio es procedente cuando el acreedor no quiere o no puede hacerse cargo de la obra. En estos casos podr compeler a su deudor a ejecutar la obra solicitando que se decreten en su contra multas o arrestos. El Art. 543 del C.P.C. previene que Cuando se pida apremio contra el deudor, podr el tribunal imponerle arresto hasta por quince das o multa proporcional, y repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de esta obligacin. Agrega dicha norma que, Cesar el apremio si el deudor paga las multas impuestas y rinde adems caucin suficiente, a juicio del tribunal, para asegurar la indemnizacin completa de todo perjuicio al acreedor. En cuanto a la primera opcin que tiene el acreedor consistente, como hemos dicho, en pedir autorizacin al tribunal para llevar a cabo la obra por intermedio de un tercero, pero con fondos que deber proporcionar el ejecutado, debe sealarse que ella procede en los siguientes casos de acuerdo con lo dispuesto en el Art.536: - cuando el demandado no oponga excepciones y transcurra el plazo otorgado por el tribunal para que d comienzo a la ejecucin; - cuando habindose opuesto a la ejecucin, sta ha sido desechada y el ejecutado no comience la ejecucin de la obra en el plazo que le haya fijado el tribunal; - cuando, comenzada la ejecucin de la obra, el ejecutado la abandone sin causa justificada. En cualquiera de los casos anteriores y estimando el ejecutante que es posible la ejecucin de la obra por intermedio de un tercero, deber solicitar al juez la autorizacin correspondiente, acompaada de un presupuesto detallado de lo que cueste la obra. Esta peticin, junto con el presupuesto mencionado, debern ponerse en conocimiento del ejecutado para que lo examine y haga valer sus derechos al respecto. Si nada expone dentro de tercero da se considerar aprobado.

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Si deduce objeciones, se har el presupuesto por medio de peritos, procedindose en la forma que establecen los Arts. 486 y 487 para determinar la tasacin de los bienes inmuebles que debern venderse en pblica subasta ante el juez. Una vez determinado el valor del presupuesto de la manera dicha, el deudor ser obligado a consignarlo dentro de tercero da a la orden del tribunal. Estos fondos sern entregados al acreedor, a peticin suya, a medida que el trabajo lo requiera. Si los fondos se agotaren antes de la conclusin de la obra, el acreedor podr solicitar el aumento de ellos, justificando que ha habido error en el presupuesto, o que han sobrevenido circunstancias imprevistas que han aumentado el costo de la obra. Si el deudor no consignare el valor del presupuesto aprobado, el Art. 541 dispone que se proceder a embargarle y enajenar bienes suficientes para hacer la consignacin, con arreglo a lo establecido en el Ttulo precedente, (juicio ejecutivo en obligaciones de dar) pero sin admitir excepciones para oponerse a la ejecucin

I.2.-JUICIO EJECUTIVO EN OBLIGACIONES DE NO HACER

1.- Concepto y generalidades. Este juicio se aplica a la obligacin de no hacer una obra material cuando sea susceptible de convertirse en la de destruir la obra hecha. En otras palabras, debe tratarse de una obligacin que impone una abstencin por parte del que se obliga y que ste quebranta. En tal evento, el acreedor podr demandarlo ejecutivamente para que destruya lo hecho, si ello es posible. Por ejemplo, se impone al deudor la obligacin de no levantar una muralla de ms de dos metros de altura en el deslinde de su propiedad con la del acreedor; o de no construir un pozo a cierta distancia de la propiedad del mismo; o de no abrir ventanas o edificar en altura a una distancia determinada de la propiedad vecina. A esta clase de obligaciones se refiere el Art. 1555 del Cdigo Civil que dispone, Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho. Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrarse el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor. Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se allane a prestarlo.
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El acreedor quedar de todos modos indemne. EN SNTESIS: Si se quebrantare por parte del deudor alguna de las abstenciones a que se oblig contractualmente es previo determinar si es posible o no destruir la obra hecha. - Si dicha destruccin no es posible, el Art. 1555, citado, nos dice que la obligacin se convierte en la de indemnizar todos los perjuicios ocasionados con la construccin de la obra. Como es obvio, esta obligacin no puede demandarse por la va ejecutiva. - Ahora, si dicha destruccin es posible, es necesario hacer una nueva distincin: - Si la destruccin no es necesaria para el objeto que se tuvo en vista al celebrar el contrato y dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, ser odo el deudor que se allanare a prestarlos; - Si la destruccin es posible y, adems, necesaria para el objeto que se tuvo en mira al celebrar el contrato, el deudor ser obligado a ella o autorizado el acreedor para llevarla a cabo a expensas del deudor. En este ltimo caso, se aplicarn las normas que estudiamos recin, en el juicio ejecutivo relativo a las obligaciones de hacer.

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