Demo

Del 23 al 29 de mayo del 2011 Suplemento del semanario PuntoEdu Temas pendienTes para la democracia en el per

Ao 1 N 8

2011 IONES ELECC

carta en debate

La ley de leyes en debate. Qu hacemos con nuestra Constitucin? Reforma parcial, nueva Constitucin o regreso a la Carta del 79? O es intocable?

LA repbLicA

2 | Demo | LiMA, del 23 al 29 de mayo del 2011

eL coMercio

por

samuel b. abad Yupanqui *

NUEVO PACTO. en 1993, Alberto fujimori rubrica la nueva carta Magna junto al presidente del congreso constituyente Democrtico, Jaime Yoshiyama.

diferencia de las elecciones realizadas el 2006, solo uno de los planes de gobierno de los candidatos que han pasado a la segunda vuelta plantea cambios sustanciales a la Constitucin de 1993. Qu se propuso y que se est proponiendo? Ser viable una Asamblea Constituyente? Hace cinco aos, el APRA propuso volver a la Constitucin de 1979 -cabe recordar que el lder histrico de este partido, Haya de la Torre, fue el presidente de la Asamblea que la elabor--. Por su parte, el Partido Nacionalista promova una Asamblea Constituyente para aprobar una nueva Constitucin. Durante el periodo 2006-2011 no hubo mayores cambios, solo se aprobaron dos reformas: una referida a la sustentacin del presupuesto pblico y la Cuenta General de la Repblica (Ley 29401), y otra que incrementaba el nmero de congresistas a 130 (Ley 29402).

Las ProPuestas de Los Partidos. Qu se propone ahora? Fuerza 2011 considera que la Carta de 1993 condujo a la recuperacin del colapso econmico de la dcada de 1980, y al crecimiento de la economa; asimismo se ha comprometido a mantener esta tendencia. No obs-

el fin no justifica los medios

Una real reforma del Estado exige algunos cambios constitucionales. Sin embargo, el tema est mal enfocado en el debate electoral. La Constitucin establece sus propios caminos de reforma.

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tante, la agrupacin obvia mencionar que esta Constitucin introdujo la reeleccin presidencial, tan funesta para el pas. Por su parte, el Partido Nacionalista Gana Per propona, en su primer programa, transformar el Estado con una nueva Constitucin, surgida de un nuevo contrato social, que instaure una economa nacional de mercado como nuevo modelo de desarrollo que, a su vez, abandone la dictadura del modelo neoliberal plasmado en el captulo econmico del texto de 1993. A nuestro juicio, una real reforma del Estado exige algunos cambios constitucionales, fundamentalmente en lo que concierne al Legislativo, al Ejecutivo y al sistema de justicia. Lamentablemente, son temas que estn prcticamente ausentes en el debate electoral. Los caminos deL cambio. Podra convocarse a un referndum para promover una Asamblea Constituyente? Al respecto, conviene tener presente cules son los procedimientos que existen para reformar la Constitucin y cundo cabe el referndum. La Constitucin es la norma suprema de nuestro ordenamiento jurdico y establece los procedimientos rgidos para su reforma (artculo 206). Ella dispone que toda reforma constitucional debe ser: (a) aprobada por el Congreso con mayora absoluta del nmero legal de sus miembros -61 votos- y lue-

RESULTADOS DEL REFERNDUM qUE ApROB LA CONSTITUCIN DE 1993

Ausentismo 29.6%

S 33.5%

Nulos 4.5% NO 30.5% Blancos 1.9%

VOTOS PORCENTAJE SOBRE VOTOS VLIDOS VOTOS EMITIDOS POBLACIN ELECTORAL

S No blancos Nulos Votos emitidos Ausentismo poblacin electoral

3895,763 3548,334 215,896 518,749 8178,742 3442,078 11620,820

52.3% 47.7% -

47.6% 43.4% 2.6% 6.3% -

33.5% 30.5% 1.9% 4.5% 70.4% 29.6% -

fUeNTe: TUeSTA S., ferNANDo, per poLTico eN cifrAS: 1821-2001

LA coNSTiTUciN eSTAbLece SUS propioS MecANiSMoS De reforMA, pArA eViTAr QUe Se SUSciTeN cAMbioS eN fUNciN De LAS coYUNTUrAS QUe cArezcAN DeL coNSeNSo NeceSArio. go ratificada mediante referndum; o, (b) aprobada por el Congreso en dos legislaturas ordinarias sucesivas con una votacin superior a los dos tercios del nmero legal de congresistas -81 votos-. El referido procedimiento ha sido respetado por todas las refor-

mas constitucionales aprobadas desde la vigencia de la Constitucin de 1993. No existe un tercer procedimiento. Por ello, no cabra convocar a referndum para contar con una Asamblea Constituyente. Cabe recordar que en el 2009, el APR A pretendi promover una tercera va para la reforma con el fin de introducir la renovacin parcial del Congreso y el voto voluntario. Su ministro de Justicia hizo esta propuesta a partir de una interpretacin errnea de lo dispuesto por la Ley 26300, Ley de participacin ciudadana. El mencionado ministro sostena

que si una iniciativa ciudadana de reforma constitucional presentada no era aprobada por el Congreso, bastara con incrementar el nmero de firmas hasta alcanzar el 10% de la poblacin electoral (aproximadamente un milln 886 mil personas) y solicitar el inicio del procedimiento de referndum para su aprobacin. Este planteamiento era inexacto y resultaba inconstitucional. En efecto, aceptar tal interpretacin implicara crear una tercera va para reformar la Constitucin sin contar con la aprobacin del Congreso. Es decir, ante una iniciativa ciu-

4 | Demo | LiMA, del 23 al 29 de mayo del 2011 dadana de reforma constitucional rechazada por el Congreso, sera suficiente con que los promotores adicionaran las firmas necesarias y sometan la propuesta a referndum para su aprobacin popular. La Ley 26300 (artculo 41) solo admite esta posibilidad para las leyes tal como sucedi con el FONAVI-, pero no para reformar la Constitucin. Adems, esta tercera va tornara flexible el procedimiento de reforma constitucional, lo que generara un clima de inseguridad jurdica con posibles consecuencias negativas para el pas. En definitiva, la Constitucin establece sus propios mecanismos de reforma. Ello constituye una garanta para evitar que se susciten cambios en funcin de las coyunturas que carezcan del consenso necesario y generen inestabilidad. En suma, una tercera va no se ajusta a lo previsto por la Constitucin. En una democracia, el fin no justifica los medios.
* profesor de Derecho constitucional

EL DATO

El Per durante el siglo XIX tuvo ocho constituciones (1823, 1826,1828, 1834, 1839, 1856, 1860 y 1867), y cuatro durante el siglo XX (1920, 1933, 1979 y 1993).

artcuLo de La constitucin de 1979, que nunca se cumPLi

artcuLo 307.- esta
constitucin no pierde su vigencia ni deja de observarse por acto de fuerza o cuando fuere derogada por cualquier otro medio distinto del que ella misma dispone. en estas eventualidades todo ciudadano investido o no de autoridad tiene el deber de colaborar en el restablecimiento de su efectiva vigencia. S o n j u zg a d os, se g n esta misma constitucin y las leyes expedidas en conformidad con ella, los que aparecen responsables de los hechos sealados en la primera parte del prrafo anterior. Asimismo, los principales funcionarios de los gobiernos que se organicen subsecuentemente si no han contribuido a restablecer el imperio de esta constitucin. el congreso puede decretar, mediante acuerdo aprobado por la mayora absoluta de sus miembros, la incautacin de todo o de parte de los bienes de esas mismas personas y de quienes se hayan enriquecido al amparo de la usurpacin para resarcir a la repblica de los perjuicios que se les haya causado.

ALGUNAS REFORMAS EFECTUADAS A LA CONSTITUCIN DE 1993

1. Las primeras reformas (1995)

como consecuencia de los cuestionamientos formulados al diseo original del proceso de hbeas data, el congreso opt por excluir el derecho de rectificacin de su mbito de proteccin. muchos cuestionaron el posible empleo del hbeas data como instrumento de censura frente a los periodistas. modificacin del artculo 77 de la constitucin referido al canon que corresponde a las respectivas circunscripciones conforme a ley. la versin original de la norma se limitaba a sealar que les corresponda una participacin adecuada del impuesto a la renta. la reforma aprobada estableci que el canon no se limitaba a dicho tributo sino que comprenda el total de los ingresos y rentas

2. Gobiernos de Paniagua y tol

durante la transicin de paniagua, la ley 2 cin prohibiendo la reeleccin presidencial in

Ya el gobierno de Toledo, la ley 27680 mo descentralizacin. Uno de los aportes adicio cin de gnero (artculo 191), reconociendo una expresin que tantos cuestionamientos

la ley 28480 reform los artculos 31 y 34 del derecho al voto y a la participacin ciuda das y de la polica nacional.

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ENFOqUE
por

csar Landa
profesor pUcp, expresidente del Tribunal constitucional

necesidad y mecanismos de los cambios constitucionales

cuando se habla de cambio constitucional es necesario plantearse tres temas: qu queremos, dnde estamos y cmo lo hacemos. el qu queremos es la finalidad: para qu queremos cambiar la constitucin; es decir, si hay que reformar los derechos de la parte primera, los econmicos de la parte segunda, el asunto poltico de la tercera o la parte judicial. en suma, qu es lo que queremos modificar. el dnde estamos significa una caracterizacin de la problemtica en funcin de los distintos temas que deben ser materia de cambio. Se trata de determinar en qu punto nos encontramos para ejecutar el cambio que queremos: un punto cero o un punto intermedio? Hemos avanzado algo en cuanto a los temas que queremos cambiar? en tercer lugar est el cmo lo hacemos. Mediante una reforma parcial o una reforma total? La hace el congreso, una Asamblea constituyente, un plebiscito? La norma constitucional establece reglas para efectuar ese cambio. polticamente, puede haber muchos deseos de transformacin y de cambios; sin embargo, una cosa es lo urgente y otra, lo posible. creo que s existe la necesidad de mejoras constitucionales, por ejemplo, en cuanto a los derechos ciudadanos. Ha habido transformaciones en la vida econmica y social que no se reflejan en los derechos de los usuarios, los consumidores, los educandos, los funcionarios pblicos, los trabajadores; incluso, en el caso de las mujeres, no se garantizan sus derechos reproductivos. Y todo esto sin entrar en el terreno econmico o poltico. estamos en una etapa en la cual el desarrollo tecnolgico, social, econmico y poltico hace que se requieran nuevos derechos. Dicho ms claramente, hay sectores que debemos incorporar al pacto social. cmo hacer los cambios refleja, siempre, una tensin permanente entre lo poltico y lo jurdico. La constitucin ha establecido mecanismos que no son estrechos porque permiten una reforma total o parcial de su contenido. Lo dice el artculo 32, si se somete a referndum. el artculo 6, adems, establece que se puede ejecutar una reforma en dos legislaturas ordinarias con dos tercios de los votos, para reformas parciales. Y tambin se puede conseguir una reforma total si se plantea una primera votacin y, luego, en vez de la segunda votacin, se opta por un referndum popular. esos dos son los mecanismos jurdicos. pero tambin existen mtodos polticos alternativos; por supuesto, todo es posible. pero si queremos atenernos a un estado de derecho, lo aconsejable es que se respete lo establecido en la constitucin.

ledo

3. Gobierno de alan Garca

la ley 29401 reform los artculos referidos a la sustentacin del presupuesto pblico, y a la cuenta General de la repblica. la reforma introdujo como novedad que los ministros deben sustentar ante el congreso los resultados y metas de la ejecucin del presupuesto del ao anterior, as como los avances en la ejecucin del presupuesto en el ao fiscal correspondiente. la ley 29402 modific el artculo 90, incrementando el nmero de congresistas de 120 a 130. a partir de dicho cambio normativo el per contar con 26 distritos electorales, uno por cada departamento y los restantes correspondern a lima provincias (una nueva jurisdiccin) y a la provincia constitucional del callao.

27365 reform el artculo 112 de la constitunmediata.

odific ntegramente el captulo relativo a la onales fue reconocer las cuotas de participao por primera vez en el mbito constitucional s despert en sectores conservadores.

4 de la constitucin permitiendo el ejercicio adana de los miembros de las Fuerzas arma-

iNforMAciN De SAMUeL AbAD

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ENTREvISTA

rolando souza
Abogado y congresista fujimorista

La constitucin del 93 no le pertenece a un hombre ni a un partido poltico

hay que cambiarlo. Todos los fiscales titulares del pas tienen que nombrar a su representante. Lo mismo ocurre con el representante del Poder Judicial: solo los vocales supremos lo eligen. Eso s habra que cambiarlo, pero nada ms. HAY GeNTe QUe pieNSA QUe eSA coNSTiTUciN Le perTeNece AL fUJiMoriSMo Y eSA eS, SiMpLeMeNTe, UNA iGNorANciA profUNDA. la Constitucin establece algo absurdo: que el representante de todos los fiscales sea elegido por cuatro fiscales supremos. Eso
Pero se dice que la Constitucin de 1993 es espuria, producto de un golpe, y no es representativa de un pacto social.

Usted cree que es necesario cambiar la Constitucion?

No, de ninguna manera. El cambio total de la Constitucin, no.

Y parcial?

Hay algunos artculos que merecen una modif icacin, eso s. A ttulo personal, yo soy bicameralista; se debera regresar las dos cmaras legislativas, lo he sostenido en el Congreso. Adems, hay que hacer unas modificaciones adicionales en el sistema de justicia del pas.
Por ejemplo?

tar interesados en mantenerla. Hay gente que piensa que esa Carta le pertenece al fujimorismo y esa es, simplemente, una ignorancia profunda de lo que es una constitucin. Desde el primer da que esa Constitucin comenz a regir, empez a pertenecerle a todo el pueblo peruano.
Pero es factible, por ejemplo, volver a la Constitucin de 1979?

Respecto al Consejo Nacional de la Magistratura,

Esa es una discusin ociosa. La Constitucin del 93 no le pertenece a un hombre ni a un partido poltico, ni a un gobierno; hoy en da, le pertenece a todo el pas y todos debemos es-

Generara la exclusin del sistema econmico del pas, adems de una inestabilidad poltica, econmica y social tan profunda, que lo nico que lograramos es sumir en un caos total al pas.

OpININ
por

Juan carlos Guayacn

Abogado colombiano *

Las garantas constitucionales en la oralidad

Tratar dos temas que, en este momento, son protagonistas del debate del derecho, al menos en nuestra regin andina: el derecho constitucional y proceso oral. el derecho constitucional, en los ltimos cincuenta aos, ha ganado un protagonismo inusitado, de suerte que las dems reas estn orbitando alrededor de l, incluso el derecho procesal. Sin embargo, desde ese entonces, nosotros colombia, per, Argentina, que son los casos que conozco hemos tratado de lograr que el proceso sea oral, con la esperanza de que este se agilice. entonces, surge la pregunta que formulo enseguida: tenemos garantas constitucionales, pero estas podran verse menguadas o fortalecidas por la oralidad? Hay una garanta constitucional que, en este periodo de transicin de proceso escrito al oral, puede resultar afectada: la motivacin de la sentencia. Los jueces estn acostumbrados a razonar en la tranquilidad de su estudio, leyendo su expediente. entonces, es absurdo obligar al magistrado a fallar en una audiencia cuando el caso es complejo y en mi pas, colombia, tendr solo dos horas para atender el proyecto. Tendra que ser un juez muy bien entrenado para resolver el caso dos

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ENTREvISTA

Francisco eguiguren
constitucionalista pUcp

debe cambiarse la constitucin por razones polticas y ticas

el sustento de legitimidad de un pacto democrtico nuevo por parte de las fuerzas polticas vigentes.
No plantea regresar a la de 1979?

Usted cree que es necesario cambiar la Constitucion?

S, por razones polticas y por razones ticas. Esto no quiere decir que vaya a ser totalmente distinta; no se puede andar inventando la plvora todos los das. Pero una sustitucin es necesaria.
Por qu?

Es necesario que goce de una legitimidad poltica, que se vean reflejados no solamente los aportes de los representantes del pueblo y de las fuerzas polticas, sino que esta encarne una concepcin democrtica para hoy y para el futuro. Lamentablemente, la carta de 1993 fue producto

LA cArTA De 1993 fUe proDUcTo De UN GoLpe, De UN GobierNo QUe QUiSo eNTroNizArSe Y coNSTrUir UN orDeN A SU MeDiDA. de un golpe de Estado, de un gobierno que hizo una constitucin para entronizarse y construir un orden a su medida. Por tanto, se requiere

Ya no. Ahora creo que puede ser ms prctico como en su momento se plante en la Comisin Pease modelar una nueva constitucin que tome mucho de la del 79, como base, y que se perfeccione con lo bueno que puede haber en la de 1993 y lo nuevo que la realidad actual indica.
Cul sera el camino?

Se necesitaran dos tercios del Congreso en dos legislaturas. Sin embargo, en

el supuesto de que no hubiera los votos suficientes, creo que sera vlido, desde el punto de vista constitucional, acudir a la doctrina del poder constituyente originario. Un grupo de ciudadanos no el Gobierno puede convocar a una iniciativa de referndum. Se necesita el 10% del electorado para llevar a una consulta popular en estos casos: 1) si estn de acuerdo con sustituir la Constitucin de 1979 por una nueva; y 2) si estn de acuerdo con que lo haga una Asamblea Constituyente. Esta es una posibilidad democrtica y constitucional que podra explorarse.

horas despus de haber escuchado a los testigos. Va a ser difcil y, constitucionalmente, se puede perder profundidad y calidad jurdica. pero yo insisto en que esto se dar nicamente en el periodo de transicin. A cambio, se fortalecern muchas otras garantas constitucionales, como el acceso a la justicia, el control de las indebidas dilaciones, entre otras. Definitivamente, el saldo es favorable. No conozco en profundidad la situacin del per, pero un estado responsable

tiene que correr el riesgo y optar por completo por la oralidad, aunque cautelosamente. el estado debe escoger entre los mejores jueces, nombrarlos como jueces piloto, darles un entrenamiento de uno o dos aos y, luego, dejarlos libres para que fallen. Que se acostumbren al fallo inmediato, que sean capaces de dictar oralmente la sentencia, eso es lo importante. en nuestras tradiciones del derecho, el juez est acostumbrado a colocar notas al pie de pgina, a citar

al autor alemn que embellece la redaccin; y todo eso est muy bien, pero un proceso oral bien llevado ofrece muchas ms garantas constitucionales.
*Juan carlos Guayacn fue un invitado del Seminario internacional de Derecho procesal proceso y constitucin, organizado por la facultad de Derecho y la Maestra en Derecho de nuestra Universidad. el abogado colombiano particip con el tema La incidencia de la oralidad en las garantas constitucionales.
consejo editorial: ivn Hinojosa (presidente), eduardo smodes, Luis olivera, Santiago pedraglio, Antonio pea Jumpa, Martn Tanaka, Nancy Vidal, Vernica Salem y rosario Yori. editor: Marco Sifuentes. editora grfica: Vernica Salem diseo: Luis Amez

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ENTREvISTA

Cristbal Aljovn
Historiador y profesor de la pUcp

el cambio constitucional no es un tema del pasado

no argentino que apoyaba a San Martn perdi fuerzas. No olvidemos que l era, a fin de cuentas, un general de Buenos Aires. Ese rgimen cae cuando San Martn est en el Protectorado peruano y, al final, se termina redactando una constitucin republicana.
Todas nuestras constituciones han sido republicanas? Y las anteriores?

Existe el clich de decir que el Per es uno de los pases que ms constituciones ha tenido. Es verdad?

No, es un clich. Es bastante comn el cambio de constituciones en otros pases. Desde 1789, Francia ha tenido varias constituciones y diferentes regmenes: monarqua constitucional, repblica, etc. Con decir que ahora est en la Quinta Repblica; De Gaulle fue el ltimo que cambi el rgimen constitucional en 1958.
El cambio constitucional es comn en el mundo?

Ha dejado de ser comn en los pases europeos, pero incluso en ellos hay una revolucin constitucional que es la Comunidad Europea, que te cambia todo el orden constitucional. Depende de cmo lo veas. De hecho, en los mismos Estados Unidos no hay cambio constitucional, pero existen las enmiendas, que son fundamentales. El cambio de constitucin no es algo del pasado.
En qu contexto surgi nuestra primera constitucin?

UNA coNSTiTUciN NUeVA eS eL reSULTADo De LA coMbiNAciN eNTre UNA SALiDA poLTicA Y LA NeceSiDAD De expreSAr NUeVAS iDeAS. Recordemos que en el siglo XIX, una monarqua constitucional era distinta a la absoluta, porque implicaba un Congreso, aparte del rey. Pero tambin era distinta a como entendemos ahora la monarqua absoluta: entonces la soberana resida en el rey, a partir del modelo de la Constitucin de Cdiz, con un monarca activo polticamente.
Pero la monarqua constitucional pierde el debate.

S, excepto la Constitucin de Bolvar, que es difcil de definir, y la Constitucin de Santa Cruz. Las dems han sido netamente republicanas, presidencialistas y con nfasis en la concentracin de poderes.
Y se puede decir que existe una continuidad entre ellas?

La del 1979 fue una salida de los militares: una transicin de la dictadura a la democracia. Tambin implic una concepcin de cul era el rol del Estado en la economa, pues estableci un tipo de economa mixto. Vayamos ms atrs. En 1854 hay una revolucin liberal. Luego aparece una constitucin que, precisamente, plasma las ideas liberales. Insisto: suele haber una combinacin entre una salida poltica y la necesidad de expresar nuevas ideas.
Las plasma o es simplemente el reflejo de las ideas de su tiempo?

Con San Martn. Primero, l crea la Sociedad Patritica y all se genera el debate entre los que proponan una repblica y los que, como San Martn, queran una monarqua constitucional.

Se dice que gracias a Faustino Snchez Carrin. Pero tambin hay una correlacin de fuerzas. El Gobier-

La convocatoria a una Asamblea Constituyente es, muchas veces, la solucin a un problema, una salida legal. Pero tambin implica una nueva forma de pensar asuntos constitucionales. Por citar el ejemplo ms reciente: luego del autogolpe de Fujimori, la presin internacional le dijo que la nica forma de que no terminara como un paria era convocar a una Constituyente. Fue una salida. Pero, adems, la nueva constitucin contempl una nueva concepcin econmica. Por tanto, hubo oportunismo y adems se plasmaron ideas diferentes de la anterior.

Es el ref lejo de una posicin. La de 1856, por ejemplo, es liberal en relacin con la Iglesia. Luego viene la de 1860, que implica un retroceso.
Y no todas fueron republicanas.

Las dos complicadas de definir son la de 1827, que es la Constitucin Bolivariana del presidente vitalicio, la de Simn Bolvar; y el pensamiento constitucional de Santa Cruz, que es bien peculiar. Ambas, de algn modo, reflejan una gran imaginacin constitucional. Pero, s, en general, nuestras constituciones han sido republicanas.