A REDAO DE CONTRATOS

Flvia Lubieska N. Kischelewski

Resumo: O artigo tem por objetivo apresentar os principais aspectos que envolvem a redao de contratos. Esse assunto muito pouco explorado na doutrina jurdica brasileira, justificando, assim, a importncia do tema escolhido. A escrita contratual deve ser em prosa, sendo caracterizada pela clareza, acuracidade, simplicidade, brevidade e profissionalismo. Antes mesmo de se iniciar a escrita do contrato, o advogado deve se aprofundar no estudo da legislao pertinente, de acordo com o negcio travado por seu cliente. preciso que se questione e se imagine todas as circunstncias que podero ocorrer durante a execuo do contrato, pois as regras aplicveis a cada possvel evento devero estar previstas no instrumento firmado. Tambm deve se ter em mente que o contrato no atingir apenas as partes contratantes, mas tambm terceiros, que variaro de acordo com o objeto contratual. Antes de se iniciar os trabalhos, recomendvel que se faa um check-list, isso auxiliar na construo de um plano de redao para a organizao da minuta. Uma vez feito o primeiro esboo, o advogado deve revisar vrias vezes o que escrever, de preferncia, em conjunto com seu cliente. O preo da m redao de um contrato pode custar a perda do cliente ao advogado e, ainda, grandes prejuzos ao cliente. Como sabido, muitas aes em curso no judicirio brasileiro so frutos de contratos mal redigidos.

Palavras-chaves: Direito. Contratos. Redao. Tcnica.

Introduo

O presente artigo tem por objeto analisar a importncia da redao de contratos, estudando, sucintamente, os principais cuidados que precisam ser adotados pelos advogados nesse trabalho. Sem adentrar no estudo das teorias jurdicas que cercam a formao do contrato, sero estudadas as caractersticas que norteiam a escrita dos instrumentos contratuais.

A importncia do tema eleito reside no fato de que o texto acordado deve refletir fielmente os interesses dos contraentes, constituindo, inclusive, forma de prevenir eventuais litgios. No Brasil, todavia, parece-nos que dada pouca ateno a esse assunto. Os estudantes de direito aprendem nas faculdades sobre a teoria das obrigaes contratuais e extracontratuais, estudam as formas de dirimir em juzo os conflitos oriundos dos contratos, porm, em regra, nada aprendem acerca da redao de contratos. Nessa esteira, h pouca literatura produzida localmente dedicada a esse tema. Assim, sem pretenso de ser o presente artigo um manual sobre o tema, trataremos sucintamente acerca das principais caractersticas presentes na tarefa da redao de contratos. Apresentaremos, ainda, alguns cuidados que so necessrios antes mesmo de se iniciar a confeco de uma minuta, bem como algumas tcnicas que podem auxiliar aos juristas que queiram se aperfeioar na arte da redao contratual.

1 As Caractersticas Para a Redao de Contratos

O professor norte-americano de direito Haggar defende que todo bom jurista, especialmente aquele dedicado redao de contratos, deve possuir cinco caractersticas bsicas: acuracidade, clareza, brevidade, simplicidade e tom adequado. Em resumo, o autor ensina que a acuracidade consiste em mais do que ser preciso e em se revisar as minutas. necessrio que o que se escreveu corresponda exatamente aos objetivos de seu cliente. O texto pode estar bem escrito, no ter quaisquer sortes de erros e ainda ter uma srie de protees para os envolvidos, porm pode pecar na ausncia da descrio dos verdadeiros objetivos que vinculam as partes. Assim sendo, a descrio e o cumprimento das obrigaes estabelecidas pelas partes podem ficar prejudicados. Com relao clareza, necessrio que a linguagem contratual seja direta, sem frases truncadas. O texto deve ser em prosa e a linguagem afirmativa. No h espao para retrica, o que no quer dizer que, por vezes, no seja conveniente que algumas sentenas beirem a redundncia, no intuito de serem efetivamente precisas e claras. Aqui no se trata de uso excessivo ou de se ser repetitivo, mas de preciosismo na linguagem para evitar ambigidades.

Com equilbrio, no haver conflito com a caracterstica da brevidade, visto que no existe uma regra que estabelea uma quantidade de palavras nem um limite de clusulas. Isso somente poder ser aferido frente ao contedo do contrato e ir variar conforme a complexidade de seu objeto. A brevidade est relacionada a cortar o suprfluo. Segundo Haggar, deve-se ter um cuidado especial com relao brevidade para que essa no seja elevada ao extremo. Nesse sentido: If an idea can be expressed in a single 26 word sentence, then do it that way. But if that idea requires six paragraphs for full expression, then anything short of that would be inadequate. The answer to the question, How long should it be? Is very simple: long enough and not one word longer (Haggar, 1996, p.6-7). Enquanto brevidade significa aqui se expressar com o mnimo de palavras possveis, simplicidade implica em dizer o que necessrio na forma em que apresentada. Haggar ensina, tambm, que o tom da linguagem a ser utilizada deve ser aquele de uso profissional. O jurista deve deixar de lado a escrita rebuscada e pomposa, da mesma forma que as grias e palavras coloquiais. Tampouco h espao para o jurista expor suas impresses pessoais. Essas caractersticas, quando presentes, ajudaro na redao do contrato. Para se ter certeza se elas esto presentes, recomenda-se revisar o contrato quantas vezes forem necessrias, a fim de se verificar se tudo o que preciso foi includo, se no h erros ou repeties, etc. aconselhvel que o cliente tambm revise a minuta contratual, pois ele quem conhece o negcio que se est ajustando e quem se vincular ao termo redigido, sofrendo suas conseqncias, sejam elas benficas ou no.

2 O Conhecimento da Legislao

Juntamente com a teoria geral das obrigaes, imprescindvel que o advogado conhea a legislao que cercar o contrato que se quer redigir. As espcies de contratos mais comuns foram regulamentadas pelo Cdigo Civil; so os chamados contratos tpicos. As disposies legais auxiliam na construo do contrato, pois so um norte para o advogado, associada teoria geral das obrigaes. Alm dos contratos em espcie referidos no Cdigo Civil, h ainda ampla legislao esparsa que regula determinadas contrataes, como a Lei de Locao, por exemplo. No basta apenas conhecer a lei, preciso entend3

la e saber aplic-la. Por exemplo, importante que o advogado saiba que a Lei de Locao no usada para contratos em que um apart-hotel cedido a terceiros. Nesse caso, a Lei de Locao no aplicvel, devendo ser empregadas as regras para contratos de hospedagem. Deve-se ter cuidado com a legislao, sob pena de se ter um contrato parcial ou totalmente nulo. Alm disso, um dispositivo contratual ilegal pode gerar responsabilidades cveis e criminais s partes. At mesmo a omisso de alguma clusula contratual, pode, em funo da legislao, gerar conseqncias. Existem, ainda, detalhes especficos que precisam ser considerados quando da preparao de um contrato. No que tange os contratos de adeso, por exemplo, o legislador recentemente demonstrou preocupao em proteger os consumidores, fixando que sua escrita deve ser clara e o tamanho da fonte empregada no pode ser inferior ao corpo doze1. Nesse caso, no basta apenas se preocupar com o tipo do contrato e o seu contedo, necessrio tambm se atentar ao tamanho da fonte na redao do contrato, pois o legislador visou barrar o uso das chamadas letras midas. Alis, aqui cabem parnteses, visto que, para alguns, somente fixar o tamanho da letra no seria suficiente para proteger o consumidor, vez que acreditam que faltaria, ainda, precisar o tipo da fonte. No entanto, embora essa proteo para os consumidores seja importante e no deva ser desprezada, entendemos que a principal preocupao com relao a todo e qualquer contrato deve recair sobre o seu contedo. nesse contexto que deve figurar o advogado redator de contratos, apto a construir acordos e analisar minutas que reflitam a vontade de seus clientes, em conformidade com a legislao aplicvel. Ainda no campo das relaes de consumo, deve-se ter em mente as questes relativas ao uso da arbitragem nos contratos de adeso. O Cdigo de Defesa do Consumidor classifica como clusula abusiva e, portanto, nula a estipulao da obrigatoriedade da arbitragem em contratos de adeso2. Isso no quer dizer que a arbitragem seja vedada em contratos de relao de consumo, ela vlida desde que seja voluntria, assim como em qualquer sorte de contrato. Nesse sentido, a Lei de Arbitragem (Lei n 9.307/1996),

Reza o 3, do artigo 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor, com redao dada pela Lei n 11.785/2008: Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, cujo tamanho da fonte no ser inferior ao corpo doze, de modo a facilitar sua compreenso pelo consumidor. 2 O inc. VII, do art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor dispe que so nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que determinarem a utilizao compulsria de arbitragem.

inclusive, disciplina a forma adequada para insero vlida da clusula compromissria nos contratos de adeso, como est disposto no art. 4, 2: 2. Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula. Outro aspecto importante no conhecimento da legislao diz respeito aplicao das regras hermenuticas de interpretao contratual. o caso da tcnica poermittitur quod non prohibetur, segundo a qual tudo o que no proibido, presumido permitido. Sendo assim, se no h vedao legal, as partes podem estabelecer livremente as diretrizes que se aplicaro ao contrato que visam firmar.

3 O Uso Adequado das Palavras

A habilidade com o uso das palavras caracterstica essencial no exerccio da redao de um contrato. O advogado deve ter amplo conhecimento acerca do significado das palavras que emprega. Um termo ou expresso mal empregado pode comprometer a interpretao contratual e, conseqentemente, o cumprimento das obrigaes pelos contraentes, ensejando o surgimento de conflitos entre as partes. Essa habilidade tambm deve estar presente com relao s regras gramaticais. Deve-se atentar ao correto emprego da pontuao. Cabe cuidar, por exemplo, da insero adequada do conector e para somar oraes, no lugar do conector alternativo ou, que, em vez de agregar, tem carter excludente. A problemtica causada pelo uso inadequado da pontuao, por exemplo, freqentemente vista quando se questiona a interpretao legislativa, onde comum se ter longas discusses sobre o que o legislador quis dizer ou no. a busca das chamadas brechas na lei ou de novas interpretaes, que acabam por gerar infindveis discusses no Judicirio e que podem tambm ocorrer com relao interpretao contratual. O presena mltiplos situao cuidado com o uso das palavras ajuda, igualmente, a evitar a de ambigidades, que podem surgir quando uma palavra tem sentidos (polissemia) ou, ainda, quando um dispositivo prev uma contrria a outro dispositivo contratual, presente no mesmo

instrumento. Alis, esse cuidado deve ser redobrado quando se estiver diante da redao de um contrato em lngua estrangeira. O conhecimento das palavras e de seus significados permite ao advogado estabelecer conceitos internos aplicveis na interpretao do contrato. A tcnica de conceitualizar ou fixar conceitos serve para eliminar o uso exagerado de expresses repetidas, tornando o texto contratual mais objetivo e preciso. Os dispositivos contratuais devem ser enxutos, deixando-se de lado, por exemplo, o uso de adjetivos, que apenas qualificam outras palavras, no, necessariamente, contribuindo para traduzir a vontade das partes. O uso de adjetivos costuma ser pernicioso em razo da subjetividade que carregam, recomendando-se, ento, o seu no uso. No existe uma regra especfica que indique o tamanho exato de um contrato ou de uma clusula. Cada sentena deve conter tantas palavras quanto forem necessrias para exprimir a idia que se quer transmitir. Se for possvel, substitu-la por um nmero menor de palavras ou condensar frases, recomendvel que isso seja feito, desde que o sentido da clusula no seja comprometido. O bom sendo deve imperar, pois no h como deixar de lado eventuais protees contratuais apenas para se simplificar o contrato. Por outro lado, de nada serve um contrato exageradamente extenso, prevendo inmeros eventos e a forma de lidar com cada um deles, se tais eventos em nada se relacionam ao objeto contratual. Por melhor escolhidas que sejam as palavras, preciso que elas sejam bem empregadas e sejam realmente teis composio contratual.

4 Preparando a Redao de um Contrato

Antes de se redigir um contrato, importante que o advogado se cerque de todas as informaes existentes sobre a negociao feita entre seu cliente e a(s) outra(s) parte(s). Todos os fatos e circunstncias atuais devem ser conhecidos, bem como futuros possveis eventos devem ser considerados. O mbito em que se insere o acordo estabelecido tambm deve ser considerado. O advogado deve explorar amplamente o contexto legal e o ftico que envolve o instrumento a ser redigido.

No pode o advogado se limitar aos seus conhecimentos jurdicos, preciso que ele se aprofunde tambm no ramo de negcios explorado por seu cliente. Se, por exemplo, o cliente for uma construtora, o advogado no precisa entender tudo de engenharia, mas o contrato ser melhor redigido se o jurista compreender as nuances e os desdobramentos das obras civis feitas por seu cliente para a implantao do empreendimento. importante identificar precisamente qual o propsito do contrato, se visando prevenir, garantir, constituir ou mesmo encerrar uma situao. Nesse processo, o advogado deve fazer todas as perguntas que julgar necessrias ao seu cliente e que forem pertinentes contratao. Essas perguntas devem ser no sentido de evitar problemas futuros, de forma que o contrato contemple preventivamente a forma de soluo de aspectos que poderiam causar impasses entre as partes. Pode-se discutir, por exemplo, a forma de penalizao das partes pelo inadimplemento contratual ou buscar estabelecer eventos tidos como especiais e que no sero vistos como descumprimento das obrigaes. Esses tpicos geralmente no tero sido debatidos entre os contraentes nem figuraro das propostas tcnico-comerciais, cabendo, ento, ao advogado suscit-las junto a seu cliente. um verdadeiro exerccio intelectual, como aponta Haggard: Drafting is one of the most intellectually demanding of all lawyering skills. It requires a knowledge of the law, the ability to deal with abstract concepts, investigative instincts, an extraordinary degree of prescience, and organizational skills (Haggard, 1996, p.10). O advogado deve buscar, junto a seu cliente, respostas quelas perguntas bsicas do gnero: Quem? Quando? Como? Quanto? Onde? E se? Por qu? Se um evento razoavelmente previsvel, o contrato deve estabelecer como as partes agiro se tal situao se concretizar. Cabe, aqui, visualizar como ser a vida do contrato, a sua execuo futura. O advogado precisa prever e julgar os acontecimentos possveis. Uma ferramenta que pode ajudar a obter todas as respostas junto ao cliente, evitando que se deixe algum ponto descoberto, o uso de um checklist que, posteriormente, servir para se montar o plano de redao do contrato3.
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Arajo segue essa metodologia ao apresentar um modelo de check-list para negociao de contratos internacionais, em sua obra Direito Internacional Privado: teoria e prtica brasileira (Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p.447). Embora o modelo tenha sido desenvolvido para abranger as cautelas necessrias elaborao de um contrato internacional, o modelo apresentado pode ser facilmente adaptado a um contrato domstico.

O check-list pode ser construdo tomando-se por base, primeiramente, as disposies legais que cercam o negcio, bem como as questes obrigatrias e essenciais que foram negociadas entre as partes. Usar bons modelos de contratos como referncia tambm pode ser til na elaborao do check-list. No entanto, deve-se cuidar com os modelos que serviro de subsdio, para que esses no sejam falsos amigos.

5 A Organizao do Contrato

A organizao de um contrato importante para sua interpretao e execuo. Para que isso seja possvel, cabe ao jurista elaborar, primeiramente, um plano, com base no check-list ou mesmo mentalmente, antes de se redigir o contrato. Define-se, ento, um plano, estabelecendo a diviso dos assuntos, classificando-os em categorias como, por exemplo, objeto, descrio dos servios, remunerao, condies gerais, etc. Nessa etapa, para cada categoria, ao lado pode-se fazer um resumo do que ser discutido ali, isto , o que se pretende tratar em determinado captulo ou clusula do contrato. Essa diviso gerar um ndice sistemtico que direcionar a ordem a ser seguida para a escrita do contrato. Essa ordem, geralmente, acompanha a forma de execuo dos contratos. Num contrato de prestao de servios, ilustrativamente, primeiro se escreve sobre o objeto, depois acerca da forma de execuo dos servios, fixando as obrigaes das partes, incluindo-se aquelas especiais, em seguida define-se o preo e a forma de pagamento, segue-se, ento, para as caractersticas especiais do negcio, como condio de aceitao dos servios, inexistncia de vnculo trabalhista entre as partes, confidencialidade, etc. importante que o contrato siga uma ordem lgica, da a sua diviso mnima em clusulas. Contratos mais complexos so, por vezes, divididos em sees, ttulos e/ou captulos. Ao se fazer tal diviso, que pode ser acrescida por uma denominao especfica para a clusula ou captulo, por exemplo, o jurista indica os temas a serem tratados naquela parte do contrato. Alis, se a denominao das clusulas ou captulos for adotada, todas as questes afetas quele tema devem estar naquele espao. A insero de temas afetos a um determinado captulo, mas que estejam colocadas curiosamente em outras sees do contrato pode ser um indcio de m-f, vez que se pode estar tentando induzir a outra parte em erro, ao se tentar

esconder dispositivos contratuais. de se cogitar, nesses casos, a possibilidade de anulao desses dispositivos dispersos, principalmente, nos contratos de adeso.

6 A Identificao do Pblico do Contrato

A identificao do pblico que ser atingido pelo contrato algo fundamental e que tambm deve ser considerada cuidadosamente na redao do contrato. Ao contrrio do que se possa imaginar, um contrato atinge muito mais destinatrios do que apenas os contratantes. Isso quer dizer que um mesmo contrato poder ser usado com diferentes finalidades. Como exemplo, usemos uma situao em que uma empresa visa a construir uma usina hidreltrica. O contrato para a construo do empreendimento poder variar desde uma empreitada simples somada a outros contratos de fornecimento e montagem eletromecnica, entre outros, at um contrato nico e robusto na modalidade EPC. Seja qual for o modelo adotado, o contrato de construo ter como pblico, primeiramente, as partes envolvidas, que so os destinatrios diretos. A empresa est interessada na execuo do empreendimento, nas garantias da construo e na forma de pagamento. O construtor, de seu lado, ter no contrato um manual a ser cumprido, juntamente com a execuo do projeto. O engenheiro responsvel ou coordenador do contrato ser o guardio do cumprimento do contrato. Ele representar a construtora e garantir o cumprimento das obrigaes para que a construtora faa jus sua contra-prestao. Alm das partes, a instituio bancria usar o contrato para avaliar a concesso de financiamento. As instituies ambientais, de seu lado, avaliaro os impactos causados pela construo contratada. Existiro, ainda, fornecedores, bem como subcontratados, que tambm devero agir de forma a garantir o cumprimento das obrigaes contratuais assumidas pela construtora. E tantos outros formaro o pblico do contrato firmado. At mesmo um juiz ou Tribunal Arbitral ser pblico do contrato caso seja necessrio dirimir algum conflito, estabelecer responsabilidades e definir valores devidos de uma parte outra. Sendo assim, quando da redao do contrato, deve-se lembrar que o instrumento escrito dever ser compreensvel tambm para terceiros.

7 Concluso

O tema da redao de contratos pouco explorado no Brasil, o que precisa ser remediado, posto que o preo da m redao de um contrato pode custar a perda do cliente ao advogado, alm de prejuzos diversos ao cliente que poder ter de discutir o contrato frente ao Poder Judicirio ou em arbitragem. A escrita contratual deve ser em prosa, sendo caracterizada pela clareza, acuracidade, simplicidade, brevidade e profissionalismo. O uso de um plano ou de um check-list podem ajudar o advogado na preparao de uma minuta. Na redao contratual, o advogado deve ser parceiro de cliente, para compreender o negcio que se est travando, a fim de que o contrato reflita exatamente os deveres e obrigaes de cada parte. Assim, a minuta do contrato deve ser revisada pelo cliente. Essa necessidade se intensifica nos casos em que o advogado no participou da negociao junto a seu cliente. preciso que os advogados se dediquem mais aos contratos, especialmente com sua redao. Isso se justifica quando vemos que boa parte dos conflitos, especialmente no mbito empresarial, fruto de quebras de contrato e divergncias quanto interpretao de dispositivos contratuais. Por fim, deve-se lembrar que a atuao do advogado no se encerra com a redao do contrato. A execuo do contrato deve ser monitorada aps sua assinatura. O advogado deve estar atento a mudanas na legislao ou na situao do cliente que possam ensejar a reviso do contrato.

Referncias Araujo, Nadia de. Direito Internacional Privado: teoria e prtica brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. Haggard, Thomas R. Legal Drafting: in a Nutshell. St. Paul, Estados Unidos: West Publishing Co., 1996. Noronha, Fernando. O direito dos contratos e seus princpios fundamentais: autonomia privada, boa-f, justia contratual. So Paulo: Saraiva, 1994. Rodrigues, Silvio. Direito Civil: dos contratos e das declaraes unilaterais de vontade. 19.ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1989-1990, v.3. Wald, Arnoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro: Obrigaes e Contratos. 4.ed. rev. e atual. So Paulo: Sugestes Literrias, 1974.
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