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INFORME PRÁCTICO LABORAL

ACTUALIDAD LABORAL
Y PREVISIONAL

ÍNDICE
INFORMES PRÁCTICOS La prueba en el proceso de pago de beneficios sociales 141
A propósito de los requerimientos mediante carta simple:
La interrupción de la prescripción extintiva de beneficios sociales 147
El convenio colectivo. Concepto, características y jerarquía normativa
en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo 149
El delito de apropiación ilícita de las aportaciones al Sistema Nacional
de Pensiones y la necesaria dación de una ley de delitos previsionales 152

ACTUALIDAD LEGISLATIVA Marco normativo de los regímenes laborales especiales de la actividad privada 155

CASOS PRÁCTICOS El vencimiento del plazo del contrato de la trabajadora gestante y sus
Y CONSULTAS consecuencias laborales y previsionales 156
Entre la renuncia o el despido 157
Aportaciones indebidas al Sistema Nacional de Pensiones 158
JURISPRUDENCIA COMENTADA Para recabar las pruebas de la comisión de falta grave ¿el empleador está
facultado a revisar el correo electrónico del trabajador sin autorización de este? 159

EXTRACTOS DE JURISPRUDENCIA Principios laborales 163

La prueba en el proceso de pago


de beneficios sociales
Robert
DEL ÁGUILA VELA(*)
SUMARIO
RESUMEN DEL INFORME

I. Introducción. II. Aspectos generales. 1. Prueba y En materia laboral no se cumple a plenitud el princi-
medios de prueba. 2. Los medios de prueba que se pio de que quien alega un hecho debe probarlo, estan-
pueden actuar en el proceso laboral. 3. Distribución do la carga de la prueba sujeta a una distribución en
de la carga de la prueba en el proceso laboral. 4. Opor- función a la proximidad de las partes a los medios de
tunidad para el ofrecimiento de medios probatorios. prueba. En esta colaboración se pretende elaborar un
5. Cuestionamiento de los medios probatorios. 6. Actua- bosquejo de la actividad probatoria de las partes del
ción de medios probatorios. III. La prueba en el pro- proceso laboral, en relación de la pretensión de pago
ceso de pago de beneficios sociales o derechos eco- de beneficios sociales o derechos económicos.
nómicos. 1. Actividad probatoria del trabajador o ex tra-
bajador demandante. 2. Actividad probatoria del
empleador o ex empleador demandado. IV. Conclusión.

trabajador le interesa convencer al juz- juzgador actuará de oficio los medios que
gador que mantiene o mantuvo relación le puedan llevar a un grado de certeza
I. INTRODUCCIÓN laboral con el demandado y que este le respecto a la veracidad de las posiciones
La mayor parte de los procesos labora- adeuda todo o parte de sus beneficios en juego.
les versan sobre pago de beneficios so- sociales. Contrariamente, al demandado
ciales. De allí que resulta de sumo inte- a quien se imputa la condición de ¿Cuáles son esos medios de prueba?,
rés el manejo de los aspectos probato- empleador o ex empleador le interesa ¿quién debe ofrecerlas?, ¿cómo y cuán-
rios en este tipo de procesos, conside- convencer al juzgador que no existe o no do se ofrecen?, ¿cómo y cuándo se
rando que la pretensión que no se acre- existió relación laboral o, en todo caso,
dita o queda desvirtuada en juicio conlle- que no existe ningún adeudo para con el
va a que la sentencia declare infundada demandante. Para satisfacer dicho ob-
la demanda (conforme lo dispone el ar- jetivo las partes en disputa aportarán al (*) Asociado del estudio “JNEGRON Asesores & Consulto-
tículo 200 del Código Procesal Civil, en proceso todos los medios de prueba que res”. Director Ejecutivo de “LaboraPerú. La página pe-
ruana del derecho laboral” (www.laboraperu.com).
adelante, CPC). En ese sentido, al de- consideren necesario, y en algunas si- Director de Informaciones del Centro de Investigación
mandante que se reputa trabajador o ex tuaciones de incertidumbre el propio de Sistemas de Administración de Justicia (CISAJ).

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cuestionan? y ¿cuándo se actúan?, son (LPT: artículo 32), así como la declara- mismos sean admitidos y actuados de
las principales interrogantes que emergen ción de testigos, permitiendo la declara- oficio por el juzgador al amparo del ar-
respecto a la actividad probatoria en el ción de los trabajadores que tengan vín- tículo 28 de la LPT. sin sustentarse en
proceso laboral. Para responderlas, los culo laboral con el empleador demanda- una real insuficencia de los medios pro-
operadores jurídicos tenemos como mar- do (LPT: artículo 33)(2). En materia de batorios existentes en los actuados, he-
co legal inicial a la Ley N° 26636, Ley Pro- pericia señala que es esencialmente con- cho que contraviene el contradictorio de
cesal del Trabajo (en adelante LPT), pero table y practicado por peritos e inspecto- los medios de prueba pero que ha sido
dado que sus disposiciones no regulan a res judiciales adscritos al juzgado de tra- convalidado en sede casatoria por la
plenitud la actividad probatoria resulta im- bajo (LPT: artículo 36), sin descartarse Corte Suprema (Res. CAS. 447-2002-
prescindible aplicar supletoriamente las otro tipo de pericias a cargo de profesio- SAN MARTÍN, publicado en el Diario Ofi-
disposiciones del CPC, además de otras nales o entidades externas, como ven- cial El Peruano de fecha dos de febrero
disposiciones contenidas en nuestra le- dría a ser el caso de la grafotecnia que del 2004).
gislación. En lo que sigue esbozamos una realiza la Policía Nacional. Finalmente,
guía aplicativa para la actividad probato- en lo relativo a inspección judicial, esta- 5. Cuestionamiento de los me-
ria en el proceso sobre pago de benefi- blece que solo procede si subsisten las dios probatorios
cios sociales o derechos económicos, circunstancias materia de constatación,
Los medios probatorios son impugnados
que esperamos sea de utilidad. pudiendo excepcionalmente encargarse
a través de las cuestiones probatorias
una inspección especial a la autoridad de
reguladas en los artículos 42 y 43 de la
II. ASPECTOS GENERALES trabajo (LPT: artículo 38)(3).
LPT (tacha y oposición). La tacha se for-
mula contra los testigos y documentos de
1. Prueba y medios de prue- 3. Distribución de la carga de la contraparte y la oposición se formula
ba la prueba en el proceso la- contra la actuación de una declaración
Coloquialmente, los operadores jurídicos boral de parte, exhibición o cotejo de documen-
designamos como prueba todo aquello El proceso laboral es de corte social, por tos, pericia o inspección judicial. Si lo rea-
que a nuestro criterio sirve para acreditar ello, la ley busca compensar las desigual- liza el demandado debe hacerlo conjun-
un hecho o un derecho (así decimos: la dades fácticas de las partes en litigio es- tamente con la contestación de la deman-
prueba del despido es el acta inspectiva). tableciendo una desigualdad en el trata- da cuyo plazo es de 10 días hábiles des-
Pero en estricto, con ello estamos refirién- miento de la actividad probatoria que deja de la notificación de aquella (LPT: artícu-
donos a lo que doctrinariamente se deno- parcialmente de lado el principio civil de los 21 inciso 5 y 62), si lo realiza el de-
mina medios de prueba. Un medio de que quien alega un hecho debe probarlo mandante la ley no prevé ningún plazo
prueba es aquel instrumento que contie- (recogido en el artículo 196 del CPC) y expreso pero se infiere del artículo 63°
ne elementos que sirven para llevar al fija uno nuevo en el que la prueba es de de la Ley Procesal del Trabajo que es de
juzgador al convencimiento de la veraci- cargo de quien se encuentra en posibili- 3 días hábiles desde la notificación de la
dad de los hechos que son materia del dad de producirla o poseerla. De este contestación de demanda y así es inter-
proceso (por ejemplo: la boleta de pago, modo, si el trabajador denuncia el incum- pretado por los jueces de trabajo. Excep-
la declaración de un testigo, la carta de plimiento de las obligaciones del emplea- cionalmente, es posible hacer valer la
despido, etc.); en cambio, prueba es el dor será este quien deberá acreditar que causal de tacha u oposición de modo
conjunto de elementos contenidos en di- ha cumplido con aquellas. Entonces, ¿en extemporáneo informando al juez cuan-
chos instrumentos y que forman en la este tipo de procesos el trabajador no tie- do dicha causal hubiese sido conocida
subjetividad del juzgador una convicción ne obligación de probar lo que afirma? luego de vencido el plazo para formular
acerca de la verdad o falsedad de los Sí, debe efectuar una actividad probato- la cuestión probatoria (LPT: artículo 44).
hechos alegados por las partes (por ejem- ria mínima relativa a la existencia del vín-
plo, en el medio de prueba acta inspectiva culo laboral. Esa es la opción que ha que-
6. Actuación de medios proba-
se encuentra consignado el resultado de dado recogida en el artículo 27 de la LPT torios
la constatación, que será la prueba en y que en doctrina es llamada de distintas
Los medios probatorios son actuados en
sí; en el medio de prueba planilla de pago maneras: redistribución de la carga de la
la audiencia única, salvo la inspección
puede observarse si el demandante se prueba, inversión de la carga de la prue-
judicial, la pericia y la revisión de plani-
encuentra o no registrado en dicho libro, ba, facilitación probatoria (tesis de Paul
llas que se efectúe en el local del
siendo prueba el registro o su omisión)(1). Paredes), etc.
empleador. Así lo dispone el artículo 29
de la LPT. Pero la ley concede al juzga-
2. Los medios de prueba que 4. Oportunidad para el ofreci- dor la potestad de actuar de oficio en
se pueden actuar en el pro- miento de medios probato- decisión inimpugnable, los medios pro-
ceso laboral rios batorios que considere necesarios para
La LPT establece en su artículo 29 que Los medios probatorios deben ofrecerse
pueden ofrecerse los medios probatorios y acompañarse en la etapa postulatoria:
previstos en el CPC, tanto los típicos conjuntamente con la demanda y con la
como los atípicos. Son típicos: los docu- contestación respectivamente (LPT: artícu-
mentos, la declaración de parte, la de- los 15, 16, 21, 22 y 26). Ello garantiza
claración de testigos, la pericia y la ins- que las partes puedan contradecir los (1) Para un estudio detallado del tema recomendamos
el sesudo texto de PAREDES PALACIOS,Paul. “Prue-
pección judicial (CPC: artículo 192). Con- medios probatorios ajenos a través de las ba y presunciones en el proceso laboral”. Ara Edito-
trariamente, son atípicos los medios de respectivas cuestiones probatorias (tacha res. Lima, 1997 y el práctico “Manual de consulta
rápida del proceso civil” de HINOSTROZA MINGUEZ,
prueba distintos de los mencionados u oposición). Excepcionalmente, le es Alberto. Gaceta Jurídica. Lima, 2001.
(CPC: artículo 193). En cuanto a los do- posible solo al demandante ofrecer nue- (2) En el proceso civil se encuentra impedido de decla-
cumentos, la LPT menciona la boleta de vos medios probatorios con posterioridad rar como testigo quien tenga la condición de
empleador de una de las partes (CPC: artículos 303
pago y las planillas de pago, pero no se a la demanda si se refieren a hechos y 307 inciso 3), por lo que considerando que el impe-
trata de una relación taxativa y, por lo tan- nuevos y a los mencionados por la otra dimento se sustenta en la existencia de un vínculo
laboral se desprende por vía de interpretación ex-
to, no excluye a otro tipo de medios do- parte al efectuar su contestación (CPC: tensiva que dicho impedimento es aplicable también
cumentales (LPT: artículos 34 y 35). Pre- artículo 429). Sin embargo, se ha hecho al trabajador de una de las partes. Esa restricción no
existe en el proceso laboral.
vé también la declaración de parte, que práctica habitual que las partes (deman- (3) El D. Leg. N° 910, Ley General de Inspección del
se realiza en forma personal si se trata dante y demandado) incorporen al pro- Trabajo, prevé en su artículo 16 (modificado por la
de persona natural o por medio de repre- ceso medios probatorios en cualquier Ley N° 28292) el procedimiento de la inspección es-
pecial por mandato judicial como una de las modali-
sentante si se trata de persona jurídica momento “para mejor resolver” y que los dades inspectivas.

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INFORME PRÁCTICO LABORAL

la solución de la controversia, si los exis- puede advertirse cuando ya se han que le sirven de base conforme lo dispo-
tentes no le generan certeza y convicción actuado todos los medios ofrecidos por ne el artículo 279 del CPC, esto es: el
(LPT: artículo 28) lo cual obviamente solo las partes. demandante debe acreditar haber pres-
tado o encontrarse prestando servicios
LA ACTIVIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO LABORAL subordinados y remunerados. Y sólo una
vez acreditado el vínculo laboral podrá
debatirse la existencia o no de adeudos
laborales.
b) Medios probatorios de la relación
laboral.- La acreditación de la relación
laboral depende de si se desarrolló de
modo formal o informal.
Trabajador formal.- El trabajador formal
se encuentra registrado en planillas y el
pago de su remuneración consta en bo-
letas de pago cuyas copias le son entre-
gadas. Por lo tanto, bastará con acom-
pañar copias de algunas de las boletas
que tenga en su poder para que cumpla
con la carga probatoria que le es exigi-
ble, posibilidad que es recogida en el ar-
tículo 34 de la LPT. Pero, ocurre a veces
que el demandante no cuenta con bole-
tas de pago, ya sea por habérsele extra-
viado o porque no se le hizo entrega de
las copias respectivas. En dicho supues-
III. LA PRUEBA EN EL PROCESO condiciones: prestación personal de ser- to, la acreditación del vínculo laboral se
DE PAGO DE BENEFICIOS vicio, subordinación y contraprestación producirá con la exhibición de las plani-
SOCIALES O DERECHOS económica (D.S. N° 003-97-TR, Ley de llas de pago de la empleadora (que pue-
ECONÓMICOS Productividad y Competitividad Laboral den constar en libros, hojas sueltas o
en adelante LPCL: artículo 4). De los tres, microformas, según lo permite el D.S. N°
1. Actividad probatoria del tra- el elemento subordinación permite diferen- 001-98-TR), sin perjuicio de que se ofrez-
bajador o ex trabajador de- ciar a la prestación laboral de la presta- can otros medios probatorios (tales como:
mandante ción civil denominada “locación de servi- memorándums, constancia de depósito
El artículo 27 de la LPT atribuye al traba- cios” (en la que, igualmente, se presen- CTS, certificado de trabajo, etc).
jador o ex trabajador la carga de probar tan una prestación de servicios y una
los hechos que afirma y, esencialmente, Sobre este punto, debemos anotar que
contraprestación económica, pero el loca-
la existencia del vínculo laboral (inciso 1). algunos magistrados no tramitan las de-
dor tiene autonomía para el cumplimien-
¿Significa que debe probar el vínculo de mandas cuando no se acompañan bole-
to de su obligación(5)). La coincidencia
trabajo y, además, todos los hechos que tas de pago y que, incluso, rechazan las
parcial de los elementos esenciales del
afirma en su demanda? No. En una de- copias simples de las mismas, bajo el
contrato laboral con los propios de la lo-
manda de pago de beneficios sociales o argumento de que el artículo 34 de la LPT,
cación de servicios posibilita que en la
derechos económicos el actor afirma la establece la obligación de acompañar los
práctica se utilice la contratación civil para
existencia de una deuda económica labo- originales de las boletas de pago y que
enmascarar relaciones laborales, en vis-
ral a su favor, imputable a su empleador o estas solo pueden ser sustituidas por co-
ta de lo cual, la doctrina acuñó el denomi-
ex empleador, y dado que el inciso 2 del pias legalizadas. Dichos criterios, que
nado principio de primacía de la realidad
artículo indicado atribuye la carga de la felizmente no son compartidos por la
que implica que sobre las formalidades
prueba del cumplimiento de las obliga- mayoría de los jueces de trabajo, son
prima la realidad de los hechos, de tal
ciones del empleador a este mismo, bas- erróneos por cuanto el artículo 16 de la
manera, que si se acredita la prestación
tará con que el demandante acredite el LPT al establecer los anexos de la de-
de servicios remunerada y subordinada
vínculo laboral y de ser el caso la exis- manda cuya omisión deriva en admisión
debe concluirse que existe contrato de
tencia de la fuente del derecho pretendi- provisional sin trámite, no considera a las
trabajo y, por ende, relación laboral.
do (por ejemplo: un convenio colectivo, boletas de pago (ni en original ni en co-
el contrato de trabajo, etc.) correspon- a) ¿El vínculo laboral se prueba o se pre- pias certificadas), porque las copias sim-
diendo al demandado acreditar la inexis- sume?.- Llegado a este punto, si el artículo ples de documentos privados tienen efi-
tencia de la deuda. Respecto a ello, la 4 de la LPCL establece que se presume cacia probatoria en tanto no sean objeto
jurisprudencia se ha pronunciado en el la existencia de un contrato de trabajo a de tacha o desconocimiento, únicos ca-
sentido de que tal distribución de la car- plazo indeterminado en toda prestación sos en los que se requiere cotejo con el
ga probatoria es válida para las obliga- de servicios remunerados y subordina- original (CPC: artículo 256), y porque el
ciones ordinarias del empleador, mas no dos, y el artículo 190 del CPC establece artículo 34 de la LPT señala que el de-
para aquellas que por ser excepcionales que son improcedentes los medios de mandante acompañará las boletas de
deben ser acreditadas por el demandan- prueba sobre hechos presumidos por la pago que “tenga en su poder” y que sean
te (por ejemplo: si el trabajador afirma ley sin admitir prueba en contrario, ¿no
haber laborado en días feriados debe de- es contradictorio que el artículo 27 de la
mostrarlo, no siendo suficiente para am- LPT exija la acreditación del vínculo la- (4) Confróntese en ese sentido, la sentencia del 31 de
parar su demanda que únicamente acre- boral? No. La presunción del artículo 4 enero de 1996 de la 2da. Sala Laboral de la Corte
de la LPCL es relativa y, por ello, no solo Superior de Lima, exp. 6461-94-BS (S), publicada
dite el vínculo laboral(4)). en la edición de noviembre de 1996 de la revista Ac-
admite prueba en contrario (el empleador tualidad Laboral, pág. 60.
puede demostrar que efectivamente se (5) El más completo estudio en la doctrina nacional so-
1.1. Prueba de la relación laboral bre este tema se encuentra en: SANGUINETTI,
trata de un vínculo civil) sino que, además, Wilfredo. “El contrato de locación de servicios”. Se-
La ley presume que existe un contrato de para que opere la presunción debe gunda edición, revisada y actualizada. Edición eco-
trabajo siempre que se materialicen tres acreditarse la existencia de las condiciones nómica. Gaceta Jurídica. Lima, 2000.

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“necesarias para sustentar su preten- medio de prueba documental es efi- máximos obligatorios para todos los
sión”, lo cual significa que si no tiene nin- caz, pero el más idóneo resulta ser trabajadores (tales como la remune-
guna boleta en su poder o no resulta ne- el acta inspectiva que contenga una ración mínima vital, jornada de traba-
cesaria para acreditar su derecho (por- constatación de existencia del víncu- jo). Respecto a ellas el demandante
que existen otros medios probatorios) no lo laboral, dado que tal documento no tendrá necesidad de acreditar que
le es aplicable tal exigencia. constituye instrumento público en vir- se le adeuda determinado beneficio
tud del artículo 17 del D. Leg. N° 910. económico porque la ley se reputa
Trabajador informal.- El trabajador infor- conocida por todos (con mayor razón
mal es aquel que no se encuentra regis- • Si el servicio se prestó sin inscripción por los jueces que deben aplicarla de
trado en planillas y que, por ende, el pago en planilla, sin prueba del pago y sin oficio: artículo 190. inciso 4 del CPC)
de su remuneración no consta en bole- disfrazarlo como locación de servicios recayendo la carga de la prueba de su
tas de pago, con independencia de si el (lo que daremos en denominar infor- cumplimiento en el empleador (si se
empleador realiza o no actividades for- malidad absoluta) la controversia se demanda el pago de CTS el demanda-
males. En ese sentido, resulta habitual centra en la existencia de la presta- do deberá demostrar que ya lo hizo).
observar la prestación de servicios labo- ción de servicios, la que de ser pro-
rales disfrazados bajo la figura de la lo- bada conllevará a la acreditación del
cación de servicios y cuya retribución se vínculo laboral. En este supuesto el JURISPRUDENCIA
efectúa a título de honorarios profesio- medio probatorio idóneo (y a veces
nales con la correspondiente expedición el único posible de obtener) es el acta Al conocer en casación sobre la correcta inter-
de comprobantes de pago por parte del inspectiva que contenga una consta- pretación del inciso 2 del artículo 27 de la Ley N°
presunto locador; en este supuesto, el tación de existencia del vínculo labo- 26636 (“Corresponde a las partes probar sus afir-
debate se centra en si el vínculo fue la- ral(7), dado que la ausencia de com- maciones y esencialmente: 2. Al empleador de-
mandado probar el cumplimiento de las obliga-
boral o civil. En otro extremo, también probantes de pago y la insuficiencia
ciones contenidas en las normas legales, los con-
resulta cotidiano observar el desarrollo de de las declaraciones testimoniales
venios colectivos, la costumbre, el reglamento
la actividad laboral sin inscripción en pla- dificultan la probanza de la relación interno y el contrato individual de trabajo”), la Corte
nillas y sin simulación de la naturaleza laboral. Sin embargo, en la práctica Suprema de Justicia declaró que al no haberse
de la relación jurídica, centrándose el se observa que por mecanismo de acreditado el pago de las vacaciones truncas y
debate en si se prestó o no el servicio. protección y por un sentido de orga- las gratificaciones mediante el libro de planillas, y
Es en este ámbito de trabajo informal que nización administrativa el empleador al no haberlo probado el demando, siendo su obli-
se producirá la aplicación del principio de requiere la entrega de recibos sim- gación, correspondía amparar los conceptos de-
primacía de la realidad, siendo la activi- ples o a su vez extiende vales o cons- mandados (Casación N° 113-98-Loreto. Publi-
dad probatoria la siguiente: tancias de la entrega de dinero (por cada el 22/05/2001).
ejemplo: un papel de cuaderno en el
• Si el servicio se prestó bajo la figura que se indique “quincena: 250.00,
de la locación de servicios (lo que • Las obligaciones extraordinarias son
tardanzas: -15, total: 235.00”), y como aquellas que se aplican solo a deter-
daremos en denominar informalidad esta modalidad de relación laboral se
relativa) no existe discrepancia res- minados trabajadores en función a
produce básicamente en pequeñas particulares circunstancias (tales
pecto a la prestación de servicios ni empresas o en negocios personales
a la existencia de contraprestación, como la asignación familiar para quie-
en los que existe una cierta proximi- nes tienen hijos menores de edad o
por lo que el demandante deberá cen- dad entre empleador y trabajador, no
trarse en la acreditación de la exis- el pago de horas extras a quien labo-
es raro que se extiendan también ró por encima de su jornada de tra-
tencia de la subordinación, cuyas documentos de puño y letra que con-
manifestaciones, según el artículo 9 bajo). En cuanto a ellas sí es exigible
tengan instrucciones que prueban la que el trabajador acredite los hechos
de la LPCL, son los poderes regla- facultad directriz del patrono (por
mentario, directriz y sancionador del que sustentan su pretensión (si pide
ejemplo: un papel de cuaderno que el pago de horas extras debe acredi-
empleador. En este punto es pertinen- contenga la frase “Manuel, va a venir
te seguir a Sanguinetti Raymond, tar que las laboró, si pide el pago de
el señor Chávez a cobrar lo de los asignación familiar debe demostrar la
quien señala como rasgos sintomáti- insumos, págale y que te deje la fac-
cos de la subordinación los siguien- existencia de hijos menores de edad)
tura”). y solo entonces el empleador estará
tes: la incorporación al aparato pro-
ductivo de la empresa, la ejecución obligado a demostrar que cumplió con
del trabajo en el lugar fijado por el
1.2. Prueba de los hechos o actos esas obligaciones legales extraordi-
que originan obligaciones del narias.
empleador, el cumplimiento de un empleador
horario de trabajo, la exclusividad, la b) Obligaciones extralegales.- Tratán-
continuidad y permanencia, y la di- Una vez acreditada la relación laboral la
controversia se traslada a la presunta dose de las obligaciones emanadas de
rección y control del trabajo(6). Así, los fuentes extralegales, el actor igualmente
medios probatorios deben certificar deuda laboral imputable al incumplimien-
to de obligaciones del empleador. Esas deberá acreditar los hechos que susten-
básicamente que los servicios se tan su pretensión pero, además, debe
prestaron en una actividad propia del obligaciones pueden derivar de la ley, de
un convenio colectivo, del contrato de tra- probar la existencia de la fuente de su
aparato productivo de la empresa (por derecho: si pide el cumplimiento de una
ejemplo: labores secretariales), que bajo o de la costumbre, y su cumplimiento
es de cargo del empleador (LPT: artículo obligación contenida en un convenio co-
se cumplió un horario de trabajo (a lectivo debe acreditar que este preexiste
veces queda estipulado en el contra- 27, inciso 2). Por lo tanto, debemos sub-
to de locación y en otras consta en dividir las obligaciones en legales y en
un registro de ingreso y salida), que extralegales a efectos de la carga proba-
las labores fueron continuas y perma- toria.
nentes (acreditado con los recibos por a) Obligaciones legales.- Tratándose de
(6) SANGUINETTI, Wilfredo. Op. cit., págs. 137-139.
honorarios a lo largo del periodo), que (7) En este sector de informalidad absoluta es donde se
las obligaciones emanadas de la legisla- presenta con mayor frecuencia la materialización del
los servicios fueron personales y ex- ción encontramos dos subtipos que de- despido arbitrario, dado que el empleador considera
clusivos (también puede desprender- nominaremos obligaciones comunes y
que la falta de formalización del vínculo lo exonera
del cumplimiento de la legislación laboral. Y por ello,
se del contrato de locación) y que hubo es en este sector que se produce la mayor cantidad
obligaciones extraordinarias.
un control y dirección de la prestación de constataciones inspectivas especiales, lo cual
implica que un trabajador informal despedido conta-
(se evidencia de la naturaleza de las • Las obligaciones comunes son aque- rá como medio probatorio –en la casi generalidad de
tareas desempeñadas). Cualquier llas que responden a los mínimos y los casos– con un acta inspectiva.

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y le es aplicable, si se ampara en una Hecha esta acotación pasamos a deta- firmada por el trabajador constituye la
costumbre debe demostrar su materiali- llar los medios probatorios del cumpli- prueba del pago, como bien señala el
zación, si se ampara en el contrato de miento de las obligaciones económicas artículo 18 del D.S. N° 001-98-TR. En
trabajo debe aportar dicho documento del empleador, que son de carácter do- caso la remuneración sea abonada por
como medio de prueba. cumental: intermedio de un tercero la prueba del
pago reside en la constancia respectiva.
2. Actividad probatoria del 2.1. Planilla de pago ¿Y si el trabajador no ha recibido o no ha
empleador o ex empleador La planilla de pago es un registro obliga- firmado la boleta? Pues la carga de la
demandado torio para todo empleador sujeto al régi- prueba del pago recaerá en el empleador
El artículo 27, inciso 2 de la LPT atribuye men laboral de la actividad privada y en (artículo 19 del D.S. Nº 001-98-TR), por
al empleador o ex empleador la carga de él debe inscribir a cada uno de sus tra- lo que siempre es recomendable la en-
probar el cumplimiento de sus obligacio- bajadores dentro de las 72 horas de su trega y firma de la boleta de pago.
nes emanadas de la ley, del convenio incorporación al empleo conforme lo es- Tratándose de trabajadores bajo condi-
colectivo, de la costumbre, del contrato tablece el D.S. Nº 001-98-TR. En este ciones de informalidad, la jurisprudencia
de trabajo y del reglamento interno. Para registro (que puede tratarse de un libro, ha adoptado el criterio de que la inexis-
la aplicación de dicha carga probatoria hojas sueltas o microformas) deben tencia del registro en planillas y de las
se requiere que se produzca uno de los consignarse los datos remunerativos y de boletas de pago no lleva necesariamen-
siguientes supuestos: tiempo de servicios del trabajador, así te a la aplicación de la presunción de
como el goce de vacaciones, el abono veracidad de los datos remunerativos y
• Que, previamente, se haya cumplido de las gratificaciones y demás derechos
la actividad probatoria del trabajador del tiempo de servicios del demandante
económicos, la jornada laboral y las ho- cuando existan medios de prueba que
conforme a lo analizado en el capítu- ras extraordinarias laboradas, además de
lo III, dado que si aquel no ha acredi- permitan inferir dichos datos o cuando el
los derechos que deriven de obligacio- juzgador considere irrazonables los indi-
tado el vínculo laboral no será nece- nes extralegales. En ese sentido, la pla-
sario demostrar que se ha cumplido cados por el demandante (por ejemplo:
nilla de pago es un medio probatorio que si los recibos de pago simples sirven para
con obligaciones que solo son exigi- valorado conjuntamente con las boletas
bles a los empleadores, o si habiendo que el actor acredite la relación laboral
de pago permite determinar el cumpli- también deben servir para que el emplea-
demostrado el trabajador el vínculo miento de las obligaciones laborales. Sin
laboral no ha hecho lo mismo respec- dor acredite el real monto de la remune-
embargo, no siempre los datos remune- ración en ausencia de boletas de pago,
to a los hechos y/o fuentes que sus- rativos o de tiempo de servicios consig-
tentan eventuales obligaciones ex- si el demandante se desempeñaba como
nados en las planillas obedecen a la rea- obrero en una pequeña empresa resulta
traordinarias (por ejemplo: pago de lidad (un trabajador puede percibir una
una asignación por fallecimiento de irrazonable dar crédito a su afirmación de
remuneración de S/. 3,500.00 nuevos que su remuneración era de S/. 4,000.00
familiar) tampoco será exigible la de- soles y estar registrado sólo con el suel-
mostración del cumplimiento de lo soles mensuales), por lo tanto, es posi-
do mínimo, o puede tener cinco años de ble que el empleador aporte documen-
pretendido. tiempo de servicios y aparecer registra- tos sustentatorios que no sean necesa-
• Que se trate de derechos no prescri- do con menos de uno), por lo que, la ve- riamente boletas de pago.
tos (dado que al hacerse valer la ex- racidad de los datos de las planillas lle-
cepción de prescripción deviene en varán a convicción al juzgador únicamen- 2.3. Liquidación de beneficios socia-
innecesaria la probanza del cumpli- te si el trabajador no ha aportado medios les
miento), y probatorios que revelen su falsedad.
Tratándose de la compensación por tiem-
• Que los derechos pretendidos por el También debe tomarse en consideración po de servicios su abono se efectúa al
demandante no se sustenten en el que en el caso de trabajadores sujetos a cese del trabajador pero su cancelación
contenido de las planillas de pago con locación de servicios y de aquellos que se produce periódicamente en la institu-
más de 5 años de antigüedad (dado se encuentran bajo informalidad absolu- ción financiera que haya designado el tra-
que el empleador solo está obligado ta, la planilla de pagos no sirve para la bajador. Por lo mismo, las liquidaciones
a conservar sus planillas, boletas y acreditación del cumplimiento, precisa- periódicas y la definitiva, debidamente
constancias de pago por dicho lap- mente por que dichos trabajadores no se recepcionadas y suscritas por el trabaja-
so, retornando la carga de la prueba encuentran registrados. Adicionalmente, dor conforme al artículo 29 del D.S. Nº 001-
al trabajador conforme al artículo 21 el artículo 40 de la LPT establece una 97-TR configuran prueba del cumplimien-
del D.S. N° 001-98-TR y al artículo 5 presunción legal relativa de la veracidad to de la obligación. No será posible dicha
del D.L. N° 25988(8)). de los datos remunerativos y de tiempo acreditación, sin embargo, para el caso
de servicios indicados por el demandan- de los trabajadores informales dado que
te cuando no se le hubiese registrado en la exigencia del pago de beneficios so-
JURISPRUDENCIA planillas, lo cual motiva que el trabajador ciales recién tomará forma en el proceso
con vínculo informal tenga la posibilidad a raíz de la acreditación del vínculo labo-
La Corte Suprema de Justicia declaró que en de indicar en su demanda datos superio- ral, salvo que pese a la naturaleza infor-
materia laboral, la carga de la prueba respecto res a los verdaderos y que sean consi- mal de aquel el empleador sí haya cum-
al cumplimiento de las obligaciones laborales plido con el abono de los beneficios so-
derados como válidos en aplicación de
corresponde al empleador, aun en el caso de
la presunción. ¿Cómo hacer frente a ciales y cuente con documentación que
que el derecho alegado dependa de la exhibi-
ción de planillas que tengan más de cinco años ello?, a través de documentación susti- lo avale.
de antigüedad. En opinión de la Corte, si bien tutoria en la que conste o del que pueda
el D. Ley Nº 25988 (modificado por el artículo inferirse el dato verdadero: el contrato de
1 de la Ley Nº 27029 del 30/12/98) libera al locación de servicios y los recibos por
empleador de la obligación de conservar pla- honorarios sirven para demostrar el pe-
nillas por más de cinco años desde el cierre de riodo del vínculo y la retribución abona- (8) El D.L. N° 255988 (Ley de racionalización del siste-
estas, invirtiendo la carga de la prueba al tra- da, por ejemplo. ma tributario nacional y de eliminación de privilegios
bajador, esta norma no debe aplicarse al pro- y sobrecostos) establece en su artículo 5° que al tér-
mino de los 5 años del cierre de las planillas de pago
ceso laboral por existir una norma especial (Ley 2.2. Boletas de pago o documentos los empleadores deberán remitirlas a la Oficina de
Procesal de Trabajo: art. 27 inc. 2) que prevé sustitutorios Normalización Previsional, por lo que se deduce que
correspondiendo la carga de la prueba al trabajador
lo contrario (Casación N° 1034-2001 - Ancash. (a partir de dicho lapso) este deberá requerir que la
En: CD Explorador Jurisprudencial 2004-2005). La boleta de pago contiene los mismos exhibición de las planillas sea efectuada por la ONP
datos que las planillas y si se encuentra y ya no por el empleador.

ACTU ALID
CTUALID AD JURÍDIC
ALIDAD URÍDICAA Nº 133 145
A CTUALIDAD LABORAL Y PREVISIONAL

IV. CONCLUSIÓN
LA CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO DE PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES
La actividad probatoria en todo proceso
es de vital importancia porque permite
que el juzgador se forme una convicción T: carga de la prueba del trabajador
acerca de la veracidad o falsedad de los
E: carga de la prueba del empleador
hechos alegados por las partes. En ma-
teria laboral no se cumple a plenitud el
principio de que quien alega un hecho
debe probarlo, estando la carga de la
prueba sujeta a una distribución en fun-
ción a la proximidad de las partes a los
medios de prueba. Así tenemos que
cuando el proceso versa sobre pago de
beneficios sociales el trabajador debe
acreditar esencialmente la existencia del
vínculo laboral (lo cual debido al elevado
grado de informalidad del empleo conlle-
va a una controversia en torno al princi-
pio de primacía de la realidad) en tanto
que una vez producida dicha acreditación,
el empleador debe acreditar el cumpli-
miento de sus obligaciones laborales.
Obviamente, dada la riqueza de la activi-
dad probatoria resulta imposible aprehen-
derla del todo, con mayor razón en un
pequeño artículo, por lo tanto, resulta ne- de la actividad probatoria de las partes del rechos económicos, actividad que –para
cesario entender que en esta colaboración proceso laboral, en relación de la preten- finalizar– podemos sintetizar en el esque-
solo se ha pretendido elaborar un bosquejo sión de pago de beneficios sociales o de- ma que aparece arriba.

146
Sobre el autor:
Robert del Aguila Vela nació en Juanjui (Perú) el 20 de Junio de 1970.
Especialista en informática jurídica, y en derecho laboral, procesal y
electoral, es graduado de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica del Perú.

En la actividad pública ha laborado como inspector de trabajo y como


asesor de la Dirección de Asesoría Jurídica del Ministerio de Trabajo y
promoción del Empleo (1996), jefe de soporte de la Oficina Nacional de
Procesos Electorales (2001), fiscalizador electoral externo del Jurado
Nacional de Elecciones (2002) y asesor del Congreso de la República en
el despacho de la congresista María Sumire de Conde (2008). Mientras
que en la actividad privada ha desempeñado la Gerencia Legal de la Corporación Vega
Carreazo (1997-2000), la jefatura del área laboral y del área de informática jurídica de Gaceta
Jurídica Editores (1998, 2000) y desde el año 2003 es asociado y jefe del área laboral del
estudio JNegrón Consultores SAC.

Desde 1998 sus artículos y textos de consulta sobre las áreas de su especialidad se publican
habitualmente en las principales revistas peruanas de derecho (Gaceta Jurídica, Diálogo con la
Jurisprudencia, Actualidad Jurídica, Abogados Legal Report, Legal Express, etc.) y sirven de
fuente de consulta para abogados, magistrados, empleadores, trabajadores, contadores,
investigadores, y en general para todos los interesados en la interpretación y aplicación de las
normas legales.

Dirige el portal LaboraPerú (http://www.laboraperu.com) desde donde difunde el derecho


laboral peruano y brinda gratuitamente material explicativo y aplicativo, así como el blog
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comenta los aspectos más relevantes del acontecer jurídico peruano.

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El Derecho fue inventado para solucionar los conflictos que se derivan


de vivir en sociedad, pero la justicia es impartida por seres de carne y
hueso que afrontan la misma problemática y circunstancias que los
demás. ¿Cómo hacer para lograr que esa justicia terrenal sea
verdaderamente justicia?. Descúbrelo en este blog.