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El presente trabajo está dedicado al responsable del curso, Dr. Henry Tupa Fernández

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Como se sabe el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que están llamadas a regir un asunto, al que en virtud de su carácter se hace viable la aplicación de una ley extranjera La evidente falta de uniformidad jurídica ius privatista entre los diversos estados y las disímiles pluralidades legislativas originan grandes problemas jurídicos que sólo pueden ser resueltos mediante dos mecanismos optativos: con la unificación de las reglas civiles para solucionar los problemas derivados de las colisiones internacionales o el establecimiento de normas jurídicas sustantivas y uniformes para obtener una uniformidad jurídica con uso general, aceptado por todos los países mediante los tratados internacionales. Ninguna de estas rutas merece el rechazo sino más bien constituyen posturas sincrónicas. Por ello que el propósito del presente trabajo es dar cuenta al lector sobre los temas referidos al conflicto de leyes, tales como sus antecedentes históricos, características y el sistema general de solución de conflicto de leyes. Para la elaboración del presente trabajo se procedió al análisis de variadas fuentes de información que permitieron su desarrollo de la manera más clara y concisa posible, esperando que contribuyan a su mejor comprensión. Es así que en el desarrollo del trabajo se apreciara lo antes citado y algunas apreciaciones personales, comentarios que en suma es el contenido del presente trabajo, esperando siempre colmar las

expectativas del nuestros lectores

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Dedicatoria……………………………………………………………………...………………1 Presentación……………………………………………………………...…………............... 2

Capítulo Primero
CONFLICTO DE LEYES
1. Introducción……………………..…………………………………………………… 6 2. Surgimiento del conflicto de leyes………….………………………………………. 7 3. Evolución Histórica del conflicto de leyes………..……………………………….. 8 3.1. Antigüedad…………..…………………………………………………………. 9 3.2. Invasores bárbaras…………………………………………………………….. 9 3.3. Edad Media……………………………………………………………………. 9

Capítulo Segundo
DOMINIO DE LA NOCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES
1. Las leyes en conflicto……………………………………………………………… 12

2. Elementos del conflicto de normas………………………………………………… 13 3. Características de la reglas que resuelven el conflicto de leyes………………. 14 3.1. Carácter bilateral de la regla en conflicto…………………………………... 14 3.1.1 El carácter unilateral absoluto………………………………………. 14 3.1.2 El carácter unilateral limitado………………………………………. 15 3.2 Carácter internacional del conflicto…………………………………………. 15 3.3 Carácter de ley de Derecho Privado……………………………………….… 16 4. Conflictos internacionales y conflictos internos…………………………………… 16 4.1. Clasificación de los conflictos internos…………………………………….. 16 4.1.1 Conflictos interlocales……………………………………………….. 16 4.1.2 Conflictos interpersonales……………………………………………. 17

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Capítulo Tercero
SOLUCIÓN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES
1. Los conflictos de leyes y el orden internacional…………………………………. 19 2. Postulados especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes……….. 21 2.1. Primer postulado: Dar a cada cual lo suyo………………………………….. 21 2.2. Segundo postulado: Igualdad……………………………………………… 21

2.3. Tercer postulado: Seguridad jurídica………………………………………… 21 2.4. Cuarto postulado: Libertad……………………………………………………. 21 3. Papel de los intereses en la configuración de la regla de conflicto…………….. 22 3.1. Plano Jurídico………………………………………………………………….. 22 3.2. Plano Político…………………………………………………………………… 23 4. Localización objetiva de las relaciones del Derecho…………………………..… 23 4.1. Localización jurídica en función del objeto de la relación de Derecho…… 23 4.1.1. Esta regla favorece a los intereses de las partes………………. 4.1.2. Esta regla favorece a los intereses de terceros………………… 4.1.3. Esta regla favorece al interés general……………………………. 4.2.1. Esta regla favorece a los intereses de las partes… 24 24 24

4.2. localización jurídica en función de la fuente del Derecho…………………. 25 …………... 26 26 4.2.2. Los interese generales no se comprometen……………………..

4.3. localización fundada en el sujeto de la relación de Derecho……………… 26 5. Categorías y funciones…....……………………………………………………….. 27 6. Adaptación………..………………………………………………………………….. 28

BIBLIOGRAFÍA……………………………………………………………………………. 31

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Capítulo Primero
CONFLICTO DE LEYES
1. INTRODUCCIÓN MOJICA GÓMEZ señala que el conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que están llamadas a regir un asunto, al que en virtud de su carácter se hace viable la aplicación de una ley extranjera. El simple hecho de recurrir a este sistema, es decir, a la consideración de una ley extranjera, es un fenómeno de solidaridad. Por su lado DELGADO BARRETO afirma que el conflicto de leyes es un método normativo que consiste en elegir la ley aplicable a la relación privada internacional, escogiendo entre las leyes de los diferentes Estados aquella que será llamada a regir la relación de derecho considerada. La expresión conflicto de leyes, unánimemente admitida hoy en día, no debe interpretarse literalmente, porque es inexacta. En efecto,

Niboyet hizo notar que emanando cada una de las legislaciones de una autoridad soberana, es imposible que surja un conflicto entre ellas. No puede imponerse ni la ley nacional fuera del territorio para el cual ha sido dictada, ni la ley __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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extranjera en el territorio nacional. Propiamente hablando es imposible, en consecuencia, que exista conflicto de leyes. En efecto, para que una ley extranjera se aplique en un determinado país es necesario que la voluntad de este país así lo decida. Sería más exacto, por lo tanto, hablar de imperio de las leyes en el espacio, más que de conflicto de leyes. Así MONROY CABRA citando a GOLDSCHMIDT expresa: “No conviene hablar de un derecho de colisión, puesto que en rigor no se da ninguna colisión entre los diferente ordenamientos jurídicos, ya que objetivamente o se aplica una solo uno de ellos a una determinada cuestión o al aplicarse varios su coaplicación es posible”. Sin embargo, la terminología actual está bastante arraigada, de modo que sería muy difícil modificarla. Como señala MONROY CABRA sería mejor hablar del conjunto de la reglas de elección, debiéndose añadir mentalmente a esta denominación que se trata de la elección de varios ordenamientos jurídicos, todos ellos posiblemente aplicable al caso litigioso. Aparte de la importancia medular que tiene esta materia en el Derecho Internacional Privado, debemos manifestar que su estudio es sumamente complejo. Según Niboyet el estudio de los conflictos de leyes se considera, y con razón, uno de los más difíciles del Derecho. En el siglo XVIII, Froland no sabía a que altar encomendarse para hablar acertadamente en esta materia: y el presidente del Parlamento de Borgoña, Bouhier decía que el espíritu más sutil y más ágil corre peligro de equivocarse al estudiar estos problemas. Estudiaremos en primer lugar el dominio de la noción de conflicto de leyes; es decir, ¿cuándo hay conflicto de leyes? Y en segundo lugar, la solución general de los conflictos de leyes. 2. SURGIMIENTO DEL CONFLICTO DE LEYES El conflicto de leyes se da o surge de la necesidad de determinar la ley aplicable entre un conjunto de normas que están llamadas a regir un asunto, al que en virtud de su carácter se hace viable la aplicación de una ley extranjera. El simple hecho de recurrir a este sistema, es decir, a la consideración de una ley __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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extranjera, es un fenómeno de solidaridad. El conflicto de normas surgió inicialmente en las relaciones entre las provincias de un reino, luego se manifestó en las relaciones de la cristiandad y posteriormente en las relaciones de la vida mundial. Dicho conflicto se encuentra plasmado en reglas nacionales que difieren de un país a otro. No obstante, en virtud de un tratado internacional, los Estados pueden obligarse a aplicar una

determinada regla de conflicto, pero su campo de aplicación conserva un carácter restringido. Al igual que los principios de derecho internacional las reglas de conflicto son establecidas por los Estados teniendo en cuenta, tanto las actividades de sus nacionales que trascienden las fronteras, como las actividades en su territorio en las que interviene extranjeros. La cuestión es determinar en qué caso se debe someter el ejercicio de un derecho o de una actividad a una ley nacional, y en qué otros casos a una ley extranjera. De establecerse la aplicación de una ley extranjera debe determinarse cuál es la ley extranjera que rige. El conflicto de leyes presenta ante todo una connotación consuetudinaria, ya que no hay leyes sustanciales que entren a definir todos los casos. De existir tales reglas que resuelven todos los casos, simplemente estaríamos frente a un mero asunto de interpretación o de aplicación de normas. El conflicto Internacional de normas es legendario, y a diferencia del derecho nacional, la codificación internacional de normas es imposible. 3. EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL CONFLICTO DE LEYES El conflicto de leyes tiene sus primeras manifestaciones en la antigüedad, y en cada una de las etapas de la historia ha tenido sus particularidades. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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3.1. ANTIGÜEDAD.- Las relaciones jurídicas Internacionales se ponen de presente en el derecho romana donde las reglas del ius civile, eran aplicables sólo para los romanos. Por ello fue necesario crear para las demás personas el derecho de gentes, que en sí mismo no constituye derecho internacional privado sino un conjunto de normas aplicables a un grupo de personas. El derecho internacional privado aparece en Roma cuando se establece y admite que los peregrinos queden sometidos a sus leyes nacionales, primordialmente para los asuntos de familia y más concretamente en lo relacionado con las sucesiones.

3.2. INVASIONES BÁRBARAS.- En este periodo de la historia las cosas cambiaron del todo ya que los bárbaros, como pueblo nómada que no se encontraba ligado a ningún Estado, al invadir Roma aportaron sus propias leyes según las cuales la base del Estado estaba constituida por su gente y no por su territorio. El ordenamiento jurídico era entonces el del pueblo y no el del territorio, coexistiendo sobre un mismo territorio varios sistemas Jurídicos. Para resolver el problema que generaban los distintos ordenamientos, hubo que acudir al principio de la personalidad de la ley, según el cual cada quien se encontraba sometido a su ley nacional. Sin embargo, es de destacar que en materia de actos jurídicos y de inmuebles no había nada establecido. 3.3. EDAD MEDIA: El feudalismo, representa el nacimiento de un sistema diametralmente opuesto. El feudal fue un sistema netamente __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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territorial que suprimía todo conflicto de leyes. Las leyes y las obligaciones estaban establecidas para el territorio y reglan sin excepción para todos los asuntos e Individuos que lo ocupaban. La ley del señor feudal se aplicaba a todos los bienes que había sobre el territorio, a todas las personas domiciliadas en el mismo y a todos los actos realizados allí. En este orden de Ideas, la lex sitae regía para bienes, la lex domicili para personas y la lex locus actum para actos. El conflicto de leyes se encontraba totalmente descartado y la ley aplicable era la del feudo, sin posibilidad alguna de considerar otra ley. En caso de surgir algún conflicto de leyes éste se resolvía al dirimir el conflicto de jurisdicciones, ya que el juez competente aplicaba, en todos los casos, su propia ley. A pesar de esto es en la edad media cuando surgen los conflictos de ley. Este proceso se inició en Italia donde el feudalismo tenía un carácter muy superficial, siendo las ciudades mercantiles del norte la columna vertebral para d desarrollo del derecho internacional privado y el derecho comercial.

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Capítulo Segundo
DOMINIO DE LA NOCIÓN DE CONFLICTO DE LEYES
1. LAS LEYES EN CONFLICTO MOJICA GÓMEZ señala que las reglas que resuelven el conflicto de leyes son reglas nacionales de cada uno de los Estados, las cuales debido a la naturaleza de los asuntos que atañen, presentan un triple carácter: bilateral. Internacional y de derecho Privado Como lo señala CARRILLO SALCEDO una fuerte tendencia doctrinal sostiene que el Derecho Internacional Privado aspira a

reglamentar las consecuencias de Derecho Privado en las relaciones y situaciones privadas con elementos extranjeros

jurídicamente relevantes. Vale decir que en nuestra disciplina los conflictos de leyes solo se plantearían entre leyes de Derecho

Privado, no pudiendo aplicar los tribunales del __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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foro reglas de Derecho Público extranjeras por ser normas territoriales. Sin embargo, en los Estados Unidos de América y en Alemania se admite sobre este punto una concepción extensiva del Derecho Internacional privado al hacer entrar en el conflicto de leyes los conflictos de Derecho fiscal, penal y administrativo Internacional. 2. ELEMENTOS DEL CONFLICTO DE NORMAS El conflicto de normas como Tal es un conflicto latente, vigente y actual, que presupone unos elementos en virtud de los cuales cobra cada vez mayor importancia y desarrollo. Estos elementos son: 2.1. Para el desarrollo de las relaciones internacionales a hace necesario que el asunto se encuentre vinculado a varios Estados, ya que de lo contrario el conflicto de normas no surge. En este orden de ideas debe haber desplazamiento de personas de un Estado a otro, o deben haber Intercambios comerciales internacionales. Así, el conflicto de normas se encuentra forzosamente ligado al movimiento de la población, el cual en la antigüedad no tenia ninguna repercusión ya que imperaba la ley local de manera uniforme, así como al intercambio del comercio

internacional, el cual alcanzó gran magnitud cuando los Estados dejaron su política de cierre de fronteras y se abrieron al Intercambio comercial con otros países 2.2. Se requiere tolerancia de la legislación local y del juez que sea llamado a resolver el conflicto. Lo anterior teniendo en cuenta que si tanto el legislador como el Juez deciden que únicamente se aplica la ley nacional, no es posible siquiera el surgimiento del conflicto de leyes, por tanto es necesario que el Juez tenga los mecanismos y acepte la eventualidad de entrar a considerar una ley extranjera. 2.3. Se requiere que los diferentes sistemas jurídicos aplicables sean diferentes, ya que de ser idénticos el proceso de elección entre la norma de varios países seria un asunto meramente especulativo y dilatorio. Por esta razón el conflicto de leyes desaparece cuando se soluciona por si mismo con la búsqueda de una ley de fondo, uniforme y común a dos o mis países. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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3. CARACTERÍSTICAS

DE

LAS

REGLAS

QUE

RESUELVEN

EL

CONFLICTO DE LEYES 3.1. CARÁCTER BILATERAL DE LA REGLA EN CONFLICTO. Las reglas de conflicto son de carácter bilateral ya que tienden a reglamentar los conflictos internacionales de derecho privado. Siendo bilateral la regla de conflicto puede designar como aplicable una ley nacional o una ley extranjera. El carácter bilateral de las reglas de conflicto ha sido fuertemente controvertido por varios autores que defienden su carácter unilateral y determinan que todo conflicto de normas se resuelve

defendiendo la competencia de la ley del foro en virtud de: las reglas de

nacionalidad, las reglas aplicables a los extranjeros y las reglas que resuelven los conflictos de jurisdicción. Cuando la ley del foro no es aplicable la competencia debe determinarse sobre bases diferentes. La tesis unilateralista ha sido sostenida en Alemania cuando se elaboró el Código Civil por Schwell. Fue retomada en Francia por Niboyet y sistematizada posteriormente en Italia por Quadrí, cuyas ideas han sido analizadas y perfeccionadas en ciertos aspectos por Gothot. En últimas, lo que busca el carácter unilateral de la regla de conflicto es determinar que la ley aplicable es la del foro. A pesar de que esta teoría no tuvo mucho eco, es importante mencionar que se bifurcó en dos rangos: 3.1.1 EL CARÁCTER UNILATERAL ABSOLUTO.- Según el cual cuando no es posible determinar la ley del foro como aplicable, el Juez simplemente se desinteresa del asunto o se declara incompetente. Esta resistencia a la competencia de una ley extranjera, poco a poco fue abandonada incluso para los asuntas concernientes al estatuto personal. Un ejemplo de este carácter es el caso Patiño. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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Esta unilateralidad absoluta enfrenta dos problemas: las lagunas y el cúmulo de normas. El primero se presenta cuando no hay ley aplicable y el segundo cuando hay varias leyes llamadas a ser aplicadas. Cuando se pone de presente un cúmulo de normas aplicables, el carácter bilateral de la regla de conflicto adquiere su mayor fuerza e Importancia, como consecuencia de la vinculación que se realiza respecto de los diferentes elementos con los distintos ordenamiento Jurídicos potencialmente aplicables. 3.1.2 EL CARÁCTER UNILATERAL LIMITADO.- Pretende encontrar sólo una ley aplicable, siendo excesivamente riguroso. Por ello, se vio atenuado y en consecuencia determina la ley aplicable acudiendo al análisis del conflicto de sistemas y de jurisdicciones, entrando incluso a considerar La posibilidad del exequátur, siempre que el mismo sea viable según la normatividad nacional. 3.2. CARÁCTER INTERNACIONAL DEL CONFLICTO Se dice que el conflicto es internacional cuando involucra las leyes de Estados independientes. El conflicto debe ser siempre internacional y deben ver llamadas a aplicarse las legislaciones de por lo menos dos Estados

soberanos. La soberanía de los mismos se determina por las reglas del derecho Internacional público, y surge un problema cuando alguno de los Estados que interviene no se encuentra reconocido. El conflicto de normas puede en muchas ocasiones resolverse mediante la aplicación de una ley extranjera. Sin embargo, tratándose de Estados con sistemas jurídicos diversos pueden presentarse problemas o dualidad con las normas aplicables. Esta dualidad con frecuencia se presenta en materia de estatuto personal, cuando se hace aplicable la ley de un determinado Estado federal, como es el caso de los Estados Unidos de Norteamérica. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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3.3. CARÁCTER DE LEY DE DERECHO PRIVADO El conflicto de leyes, atendiendo su naturaleza y el tipo de situaciones jurídicas que resuelve es un conflicto entre leyes de derecho privado. Por tanto, las reglas de dicho conflicto son reglas de derecho privado. 4. CONFLICTOS INTERNACIONALES Y CONFLICTOS INTERNOS El conflicto internacional —si bien es el ejemplo típico— no agota la temática del conflicto de leyes, pues el conflicto puede también oponer leyes que pertenecen a un mismo orden jurídico: denominándose entonces conflicto interno porque se plantea al interior de un Estado o de una unión de Estados, como es el caso de los Estados federales. Tanto en el conflicto internacional como en el conflicto interno, el conflicto es sustancialmente el mismo, pues no solo participan de la misma naturaleza, sino que utilizan la misma técnica jurídica del método conflictual. Sin embargo, la independencia política de los países cuyas leyes entran en conflicto plantea problemas originales que dan a los conflictos internacionales su verdadera amplitud. 4.1. CLASIFICACIÓN DE LOS CONFLICTOS INTERNOS.- Aguilar Navarro, siguiendo a E. Vitta, clasifica los conflictos en: 4.1.1. CONFLICTOS INTERLOCALES.- Se producen en los Estados pluriterritoriales (el territorio se toma en su sentido legal) y adoptan como modalidades: ESTADOS FEDERALES.- Estados políticamente unitarios, pero jurídicamente en una relativa descentralización por la permanencia de zonas de derecho particular (foral como en España): ESTADOS LEGISLATIVAMENTE UNITARIOS.- pero que en función de una anexión territorial mantienen provisionalmente una pluralidad jurídica. Entre los conflictos interlocales los más frecuentes, y también los más importantes, son los conflictos interfederales. Los ejemplos más saltantes son los que nos proporcionan EE.UU., Rusia. Suiza. Canadá y Austria. En estos __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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países cada Estado federado tiene sus propios jueces y sus propias leyes. En EE.UU., al lado de los conflictos que se presentan entre la ley de un Estado y una ley extranjera existe otro Derecho Internacional Privado hecho únicamente de los conflictos internos que nacen entre las leyes de los diferentes Estados constitutivos de la unión. 4.1.2. CONFLICTOS INTERPERSONALES.- Los conflictos interpersonales tienen una raíz étnica, confesional. Los conflictos interpersonales han tenido en las situaciones coloniales una especial verificación, y hoy se presentan con nuevas características por la existencia de un Estado que es plurirracial. Los conflictos Interpersonales acaecen cuando al interior de una misma soberanía los diversos grupos sociales pertenecientes a diferentes etnias, confesiones o razas están regidas jurídicamente por distintos derechos. La diferencia esencial entre estos y los conflictos Interlocales radica en que las leyes en presencia no rigen en territorios distintos. Históricamente, estos conflictos los encontramos en la época de la personalidad de las leyes. Con el establecimiento del Imperio Otomano este sistema adquirió gran importancia apoyándose en la distinción entre comunidades musulmanes y no musulmanas. Más tarde tuvo vigencia dentro del régimen colonial y aun subsiste en los países donde el estatuto personal está regido por la religión: los países de mayoría musulmana, la India y. por otras causas, también en los nuevos Estados de África. Se ha indicado como una especie de conclusión que los conflictos interpersonales están más alejados del Derecho Internacional Privado que los interlocales. El mecanismo de la norma de conflicto sigue funcionando, aún cuando con normas peculiares. Así, tratándose de los puntos de conexión, hay alguno que carecen de relevancia (Por ejemplo, la nacionalidad, el domicilio); en tanto que la religión y la raza tiene una relevancia determinante, al igual que muy marcada la autonomía de la voluntad.

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Capítulo Tercero
SOLUCIÓN GENERAL DE LOS CONFLICTOS DE LEYES
1. LOS CONFLICTOS DE LEYES Y EL ORDEN INTERNACIONAL En el actual estado de evolución del Derecho Internacional Privado, cada Estado posee dentro de su legislación Interna un sistema de normas de conflicto, aplicable por sus órganos Estos el carácter

Jurisdiccionales. últimos, dado

indirecto y bilateral de la regla de conflicto, están obligados en ciertos casos a aplicar una ley material extranjera para resolver el problema que

plantea la designación de la ley competente, a no ser que __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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medie la excepción del orden público. MIAJA se pregunta si cada legislador estatal goza de una facultad omnímoda de reglamentar a su arbitrio los conflictos de leyes, o si está obligado a respetar en el ejercicio de esta actividad ciertas normas Impuestas por el Derecho Internacional. A su vez responde que la opinión mas generalizada, aún entre los autores de firmes convicciones nacionalistas, es que el Estado tiene una obligación de carácter general: la de tener un sistema de normas de solución de los conflictos de leyes y que sus tribunales no rehúsen aplicar este sistema en los juicios en que Intervengan extranjeros, pues la conducta contraría sería constitutiva de una denegación de justicia, determinante de responsabilidad internacional. En consecuencia, lo único exigible por el Derecho Internacional es la existencia de reglas conflictuales y su efectiva aplicación. Respecto al contenido de este sistema, el Estado tiene ante todo las obligaciones que convencionalmente haya asumido. Esto significa amoldar su legislación, en esta materia como en todas, a los tratados suscritos y ratificados. La regla del Derecho Internacional Privado solo en casos extremos puede resultar contraria al Derecho Internacional: hipótesis en la que aun vinculando en el orden interno a sus destinatarios, podría engendrar una responsabilidad internacional. Sin llegar a este supuesto —agrega Miaja—, no basta con que una regla estatal de Derecho Internacional Privado no se oponga al Derecho Internacional para que pueda estimarse que ha cumplido con su misión. No se agota esta con la satisfacción de necesidades nacionales, sino también requiere que el legislador interno —o el Juez, que llena una laguna de su sistema conflictual en la sentencia— actúe como si fuera legislador o Juez internacional, con el pensamiento puesto en que al regular relaciones privadas extranacionales asume una función que va más allá de la que normalmente ejercita dentro de la sociedad estatal a la que sirve. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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2. POSTULADOS ESPECIALES DE LA JUSTICIA EN MATERIA DE CONFLICTO DE LEYES Al tratar la regla de conflicto se debe tener una idea clara de los postulados especiales de la justicia en materia de conflicto de leyes. Como lo ha observado VALLINDAS: 2.1. PRIMER POSTULADO: DAR A CADA CUAL LO SUYO.- Uno de los principales postulados de la justicia según la célebre definición de Ulpiano es dar a cada cual lo suyo (suum cuique tribuere). En materia de conflicto de leyes este postulado conduce a atribuir a cada una de las legislaciones materiales en contacto el papel que le corresponde. La regla de conflicto debe escoger aquella ley que asegura mejor los intereses privados en Juego. 2.2. SEGUNDO POSTULADO: IGUALDAD.- Un segundo postulado de la Justicia es la igualdad, que también se presenta bajo un aspecto especial en el dominio de los conflictos de leyes. El postulado de la justicia es aquí la igualdad frente a la regla de conflicto, la igualdad de las leyes internas sustantivas frente a ella. La regla de conflicto debe colocar en un pie de igualdad el Derecho nacional y el Derecho extranjero y reconocerles iguales campos de aplicación. 2.3. TERCER POSTULADO: SEGURIDAD JURÍDICA.- La seguridad jurídica es otro de los postulados de la Justicia. La regla de conflicto debe garantizar, en tanto que posible, la seguridad de la ley aplicable, asegurando a los interesados que sus relaciones y situaciones jurídicas serán regidas por una ley determinada, y que ellos puedan predecir. 2.4. CUARTO POSTULADO: LIBERTAD.- Se refiere a la libertad para la elección de la ley aplicable. En la vida Internacional de los individuos no se debe pasar de una cierta libertad en cuanto a la ley aplicable. La complejidad de las relaciones o situaciones que pueden nacer en el comercio Internacional necesita una flexibilidad de la regla de conflicto, sobre todo en lo que concierne a las transacciones de carácter económico, salvaguardando el postulado de la seguridad jurídica. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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El bien común en las relaciones privadas internacionales exige en la generalidad de los casos una repartición objetiva de competencias: que cada ley, dada su localización, rija las relaciones que caen normalmente bajo su imperio. Pero el problema propio del Derecho Internacional Privado aparece entonces: la localización de una relación privada es algo más complejo que la de un hecho punible o gravable, porque sus elementos son normalmente más diversos y ella se inserta en el orden Internacional por sólo alguno de estos elementos. Así, la transición entre una relación privada puramente interna y una relación privada propiamente Internacional es insensible. El asunto se complica porque un sistema Jurídico no se caracteriza sino incompletamente por el territorio sobre el cual ejerce su dominio. Por esta razón la localización no es necesariamente espacial, como se ve en el caso de la nacionalidad o eventualmente en materia de contratos. 3. PAPEL DE LOS INTERESES EN LA CONFIGURACIÓN DE LA REGLA DE CONFLICTO El Derecho Internacional Privado por su propia naturaleza, debe tratar de conciliar tanto intereses nacionales como internacionales. Nos dicen Loussouam y Bourel que si bien la protección de los intereses nacionales alcanza su paroxismo con la intervención del orden público. Jamás está ausente de la regla de conflicto y su toma en consideración se manifiesta, de una parte, sobre el plano Jurídico y. de la otra, sobre el plano político. 3.1. PLANO JURÍDICO.- Hoy en día se admite unánimemente que en las construcciones los conceptos jurídicos de cada país tienen una influencia determinante sobre las reglas de conflictos de leyes. A partir del momento en que una de las bases fundamentales sobre las que se funda la búsqueda de las soluciones de los conflictos de leyes está representada por el examen de la finalidad social de las leyes y por el análisis de las instituciones y de los mecanismos de Derecho interno, es evidente que los intereses nacionales se encuentran tomados en consideración. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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Sin negar el carácter ineluctable del particularismo, la utilización de un método fundado exclusivamente sobre el análisis del Derecho interno sería poco firme, porque este Derecho responde a las necesidades de la vida nacional y no a las del comercio Internacional. El análisis del Derecho interno tiene ciertamente un lugar Importante en la elaboración de las reglas de conexión, pero sólo proporciona un elemento de decisión que debe ser completado por otras bases antes de proceder a la proyección del Derecho interno. 3.2. PLANO POLÍTICO.- Hay que tener en cuenta que si bien en materia de Derecho Civil los intereses privados ocupan el primer plano y su satisfacción sirve al bien común, esto no excluye su subordinación eventual a los intereses políticos. El papel de estos es notorio en materia de sucesión (supresión del derecho de primogenitura, partición igual). La política que se trata en el Derecho Civil interno es una política interior distinta de la política Internacional. Los intereses que motivan las soluciones de los conflictos de leyes son múltiples: su importancia varía de acuerdo con las diferentes materias y existe un abanico muy amplio de procedimientos de localización. 4. LOCALIZACIÓN OBJETIVA DE LAS RELACIONES DEL DERECHO Una relación de derecho puede localizarse en función de sus elementos básicos: sujetos, objeto o fuente jurídica. Según el método conflictual, el problema radica en elegir qué ley es la que hay que aplicar a los estatutos, personal, real o de los actos y hechos jurídicos, cuando los elementos se ubican en países distintos o en sistemas jurídicos diversos, aunque estén sometidos a una misma soberanía como es el caso de los Estados federales. 4.1. LOCALIZACIÓN JURÍDICA EN FUNCIÓN DEL OBJETO DE LA RELACIÓN DE DERECHO La primera conexión es la que se realiza en función del objeto corporal, si es que hay alguno. Para repartir las relaciones de derecho entre los diferentes Estados es necesario en primer lugar localizarlas, pues un sistema jurídico rige en un __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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territorio en el cual la fuerza pública puede ejercerse. La coerción y la coacción

constituyen características básicas de la norma jurídica. El bien corporal es el único de los elementos de la relación privada

internacional que ocupa un lugar en el espacio. La localización de los actos jurídicos o de los sujetos de derecho es menos natural y fácil. Esta conexión representa la típica localización objetiva requerida por el orden internacional. 4.1.1 ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.- Pues estos se centralizan naturalmente en el lugar de la situación del objeto. Si se trata, por ejemplo, de la venta de un inmueble, es allí donde el comprador lo va a explotar y donde descubrirá los defectos del bien transferido. La regla secular del procedimiento civil que da competencia al juez del lugar de la situación del inmueble no es sino el reflejo de esta localización de los intereses de las partes, localización sin lugar a dudas menos estrecha cuando se trata de bienes muebles, en razón precisamente de su naturaleza. 4.1.2 ESTA REGLA FAVORECE AL INTERÉS DE LOS TERCEROS.Por ser conocida por todos. Los terceros podrán ignorar el domicilio o la nacionalidad de las partes, incluso el lugar donde el contrato ha sido concluido, pero no pueden ignorar la situación del bien. Si se vende, por ejemplo, un inmueble situado en el Perú, será la ley nacional la que decidirá en qué medida la publicidad protege al adquiriente frente a terceros, principalmente contra un segundo adquiriente, o frente a acreedores con garantía hipotecarla. 4.1.3 ESTA REGLA FAVORECE AL INTERÉS GENERAL.- El interés general que persigue el Estado al dictar la ley civil se encuentra también salvaguardado porque el interés de terceros representa,

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asimismo, el de cualquier miembro de la colectividad: vale decir, del bien común. La localización del objeto representa así la centralización efectiva de los diversos intereses que gravitan en torno de la relación jurídica. Por su parte, el Estado que busca asegurar una aplicación tan homogénea como posible de su ley tiene el derecho de prescribir la aplicación de su ley a las relaciones jurídicas que conciernen a los bienes situados en su territorio. 4.2. LOCALIZACIÓN JURÍDICA EN FUNCIÓN DE LA FUENTE DEL DERECHO: AL ACTO O AL HECHO JURÍDICO Un segundo elemento de la relación jurídica que puede servir de base a su localización es la fuente. El régimen de los derechos reales, al cual hicimos referencia en la localización anterior, ofrece una perspectiva distinta que no se presenta cuando tratamos del derecho de

obligaciones, por ser la obligación una noción abstracta que no se localiza materialmente como el objeto del derecho real, sino que se dirige al acto o al hecho jurídico. Esto explica que procedemos a la localización teniendo en cuenta criterios distintos.  Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilícito civil un punto de vinculación espacial es el lugar donde se produjo el hecho generador de la obligación de indemnizar.  En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en cuenta que estas no están necesariamente ligadas a un lugar determinado, a lo cual habría que añadir adicionalmente la dificultad de disociar la obligación de los actos que la engendran, como lo demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que la localización del contrato determina la ley aplicable a las obligaciones por él generadas, por constituir la fuente de las mismas.

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4.2.1 ESTA REGLA FAVORECE A LOS INTERESES DE LAS PARTE.Para las obligaciones extracontractuales derivadas de un ilícito civil un punto de vinculación espacial es el lugar donde se produjo el hecho generador de la obligación de indemnizar. En lo que respecta a las obligaciones contractuales hay que tener en cuenta que estas no están necesariamente ligadas a un lugar determinado, a lo cual habría que añadir adicionalmente la dificultad de disociar la obligación de los actos que la engendran, como lo demuestra la experiencia del Derecho interno, por lo que la localización del contrato determina la ley aplicable a las obligaciones por él generadas, por constituir la fuente de las mismas. 4.2.2 LOS INTERESES GENERALES NO SE COMPROMETEN.Porque el Derecho Privado los asegura en principio al defender los intereses particulares. Estos exigen una mayor libertad en los contratos internacionales para hacer frente a la variedad de situaciones y a la amplitud de la concurrencia, lo cual exige la máxima flexibilidad de las reglas. 4.3. LOCALIZACIÓN FUNDADA EN EL SUJETO DE LA RELACIÓN DE DERECHO Las localizaciones anteriores estaban referidas a derechos patrimoniales (derechos reales y derechos de obligaciones), mientras que la localización fundada en el sujeto de la relación de derecho se refiere a relaciones extrapatrimoniales comprendidas en el estatuto personal que abarca: el estado y capacidad civil de las personas y el derecho de familia: e incluso para determinados países, como es el caso del Perú, Alemania, Italia, etc., también comprende el derecho de sucesiones. La localización de la persona se puede concebir en relación con el atributo de la personalidad de su titular: el domicilio o la nacionalidad. Nos recuerda BATIFFOL que la división del mundo contemporáneo en Estados que conectan el estatuto personal a la ley nacional y Estados que lo someten a la ley del domicilio es la __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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fuente más importante de los conflictos de sistemas. En la Conferencia de Derecho Internacional Privado de La Haya se ha intentado llegar a una solución unitaria: sin embargo, no se ha logrado que ninguna de las dos concepciones en presencia abandone su posición por el hecho de reflejar tal opinión una distinta concepción en cuanto a la noción de Estado y al método de Derecho. El factor preponderante en esta noción de estatuto personal es la autoridad de la ley, si la ley peruana otorga la capacidad de ejercido de los derechos patrimoniales a la persona que alcanza la mayoría de edad de 18 años, no es admisible que el menor de edad viaje a un país donde la mayoría de edad se adquiere a los 16 años y posteriormente regrese al Perú después de haber realizado el acto nulo, por falta de capacidad del agente. El estado y capacidad de una persona —Integrante de una colectividad— no se modifica por un desplazamiento temporal, que es un fenómeno accidental. Su estatuto personal puede modificarse si el individuo cambia de domicilio o de nacionalidad sin que medie fraude a la ley. 5. CATEGORÍAS Y FUNCIONES Según BATIFFOL y LAGARDE, el razonamiento hecho basándose en la experiencia histórica hace ver que las conexiones fundamentales ligadas a la situación del objeto, lugar del acto u origen de la persona (a lo cual DELGADO BARRETO agrega el domicilio) corresponden a necesidades reales. Sin embargo, no siempre su puesta en práctica puede hacerse de acuerdo con razonamientos deductivos seguros, particularmente en la situación limite de las categorías en que ellas desembocan, en cuyo caso habrá que tomar en cuenta otra consideración particularmente fundada sobre la finalidad de las leyes. Por ejemplo, la conexión por la persona está limitada a las materias

extrapatrimoniales: sin embargo, penetra en otros dominios, como el del contrato, donde decide sobre los vicios de la voluntad (error, dolo, violencia e intimidación) vinculados al proceso de formación del contrato, que es materia patrimonial. __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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La consideración de los fines a alcanzar se presenta también en todos los niveles para suplir e incluso corregir las insuficiencias del razonamiento deductivo. El respeto a los conjuntos legislativos y a la homogeneidad de las soluciones aparece en primer plano, manifestando el interés del Estado en una adecuada aplicación judicial de su propia ley y de las leyes extranjeras. A esto habría que añadir los intereses políticos generales, en la limitada medida en que Intervienen. El interés (bien comprendido de las partes) se reputa convergente, apareciendo más en relieve en la preocupación del orden jurídico más eficaz, y donde también el interés general del Estado se encuentra tomado en cuenta. En fin; se pensará en la armonía internacional de las soluciones que expresa a través del interés directo del orden Internacional, un interés no menos cierto de las partes aunque equívoco en lo referente a que la armonía por ella misma, no es suficiente, si se alcanza por una solución que sería enfadosa desde otros puntos de vista. 6. ADAPTACIÓN En casos extremos, el principio mismo del método conflictual puede ser puesto en causa. Dentro de un mismo ordenamiento jurídico, los contenidos de las diversas reglas casi siempre armonizan unos con otros. Su pertenencia a un todo organizado hace que estén ligados por lazos sistemáticos que forman un conjunto legislativa En cambio, el método conflictual, dado su carácter indirecto, conduce frecuentemente a la aplicación de normas de diversos ordenamientos jurídicos. Sin duda, es normal y aceptable que la aplicación combinada de dos leyes produzca un resultado de conjunto diferente del que derivaría de la aplicación integral de cada una de ellas. Sin embargo, también puede suceder que se llegue a situaciones contradictorias e injustas que hagan necesario corregir el resultado de la aplicación de las reglas de conflicto, y esta es precisamente la finalidad del proceso de adaptación. Fue Zittelmann el primero en reconocer el carácter específico de estos problemas que podrían surgir en situaciones diferentes.

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Para

Kegel,

el

problema

de

la

adaptación consiste en buscar una solución ante una contradicción de dos o más regímenes materiales

competentes a un mismo tiempo. Por su estructura este es un problema de calificación, ya que en él también se trata de interpretar conceptos sistemáticos empleados por las normas de colisión: pero con la diferencia de que aquí no se trata de normas de colisión de Derecho Internacional Privado, sino de normas de colisión de contenidos normativos que son preceptos que determinan si es posible aplicar conjuntamente reglas positivas de contenido diverso, llamadas también normas de colisión material imitando la expresión judicial de competencia por materias. Kegel, en la obra que hemos citado, da un ejemplo. Un juez alemán tiene que pronunciarse sobre la sucesión de un padre francés domiciliado en Francia y de su hija inglesa con domicilio en Inglaterra, quienes fallecen Juntos en un accidente de aviación. El padre instituyó a su hija heredera directa y a un amigo como heredero sustituto: por su parte, la hija instituyó a su padre como heredero directo y a una amiga como heredera sustituta. Tanto el amigo como la amiga reclaman cada cual las dos herencias. Según el Derecho alemán, la sucesión se rige por la ley nacional del causante: en consecuencia, la sucesión del padre se rige por el Derecho francés y la de la hija por el Derecho Inglés. Ambos derechos mantienen las presunciones del Derecho Romano: por consiguiente, sólo puede heredar el que sobrevive al causante. Sobre las presunciones de vida y muerte decide el Derecho nacional de cada cual: esto es, respecto del padre, el Derecho francés, y de la hija, el Derecho Inglés. Según el primero se presume que sobrevive la hija por ser la menor, y conforme al segundo, el padre por ser varón. Para solucionar el caso, Kegel propone que el juez alemán aplique su propio Derecho material que consagra la teoría del fallecimiento simultáneo. En esa forma, el amigo acaba por recibir la herencia del padre y la amiga la de la hija. EL artículo 9o de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado de 1979, referido a la adaptación, dispone: __________________________________________________________________ MAX I. GUTIÉRREZ CONDORI DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

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Las diversas leyes que puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una misma relación jurídica, serán aplicadas armónicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones. Las posibles dificultades causadas por su aplicación simultánea se resolverán teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto. La idea fuerza de este articulo estriba en la necesidad de armonizar las diversas reglas en presencia, a fin de lograr en cada caso concreto su solución equitativa. Como la adaptación se resuelve según el método sintético judicial, una norma no puede proceder de otro modo que el elegido por el artículo 9º: esto es, dando pautas muy amplias. La adaptación en general es un tema cuya elaboración doctrinal dista mucho de estar acabada, y ha sido y seguirá siendo objeto de discusión entre los especialistas, preocupados no solo por determinar la ley aplicable a las relaciones jurídicas que contienen elementos extranjeros, sino también por procurar una actuación coordinada y armoniosa entre distintos los sistemas jurídicos en presencia.

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Bibliografía
BASADRE AYULO, Jorge. “Derecho Internacional Privado”. Ediciones Legales”, Lima, 2010. DELGADO BARRETO, Cesar; DELGADO MENÉNDEZ, María Antonieta y CANDELA SÁNCHEZ, Cesar Lincoln. “Introducción al Derecho Internacional Privado”” Fondo Editorial PUCP, Lima, 2006. MOJICA GÓMEZ, Liseth A. “Derecho Internacional Privado. Manual Práctico”. Centro Editorial Universidad del Rosario, Colombia, 2003 MONROY CABRA, Marco Gerardo. “Tratado de Derecho Internacional Privado". Editorial Temis S.A., Bogotá, 1999. TOVAR GIL, María del Carmen y TOVAR GIL, Javier. “Derecho Internacional Privado”. Fundación M. J. Bustamante De La Puente, 1987. Lima

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