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INQURITO POLICIAL E GARANTIAS DO INVESTIGADO

Tiago Augusto Wolker1

RESUMO O presente artigo visa o estudo do sistema de investigao preliminar mais utilizado no mbito nacional, o Inqurito Policial e a forma como o investigado tratado no decorrer do procedimento. Para atingir o propsito ser abordado o histrico do instituto, sero analisadas garantias imputadas ao investigado e a posio da doutrina e da jurisprudncia perante essas garantias. PALAVRAS-CHAVE: Inqurito Policial; Contraditrio; Direito de Defesa; Sigilo.

INTRODUO

O presente artigo tem como objeto o inqurito policial e suas peculiaridades, certo de que a Constituio Federal delimitou um amplo leque de garantias inerente ao cidado, em razo da adoo do constituinte por um modelo de Estado Democrtico de Direito. Neste contexto, a questo que no quer calar : O inqurito policial garante ao cidado imputado de ter cometido um injusto tpico direitos reais ou simplesmente simblicos? A presente pergunta de fundamental importncia, pois visa o conhecimento da realidade brasileira, visa saber a se a Constituio Federal realmente foi eficaz nas
Estudante de Direito. Escola de Direito e Relaes Internacionais. Faculdades Integradas do Brasil UniBrasil.
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garantias delimitadas aos cidados ou encontra-se sendo desrespeitadas pelos aplicadores do direito. O estudo buscar o conhecimento histrico do procedimento Inqurito Policial, suas caractersticas sero delimitadas logo aps, bem como a aplicabilidade dos preceitos basilares. A resposta a questo ser dada levando em conta a opinio de doutrinadores de vrias vertentes e a aplicao prtica dada ao tema, mediante jurisprudncia.

HISTRICO DO INQURITO POLICIAL

Conforme se vislumbra na obra de Laertes de Macedo TORRES, o Inqurito Policial possui histrico longo e ele se remete, se no de antes, da Inquisio europia, onde nasceu o processo secreto, no sculo XII. A inquisio foi o meio usado pelos papas e reis catlicos para perseguir os mouros, judeus e quaisquer outros hereges que importunavam o interesse e a vontade daqueles.2 A grande verdade que a Inquisio perseguiu, alm de criminosos comuns, os que se chamariam hoje de perseguidos polticos e quaisquer pessoas que negassem a doutrina catlica, ou fossem contra eles, desde estudiosos como Galileu personalidades pblicas como Joana DArc. A Inquisio foi transportada todos os lugares em que a igreja catlica possua influencia, desta forma chegou a Portugal, bem como no Brasil. No comeo os Tribunais Inquisitoriais no faziam distino entre crimes eclesisticos e crimes comuns, mas com o fim da influncia do clero comeou a haver uma distino entre tais naturezas. O Santo Oficio criou o Inqurito secreto3, ato este que influenciou o nosso ordenamento jurdico e se estende at os nossos dias com o Inqurito Policial.

TORRES, Laertes de Macedo. Estudos sobre execuo penal. So Paulo: SOGE, 2000. p.

102.
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Idem.

No Brasil colonial, at abril de 1821, a justia esteve ligada a Portugal, o Prncipe Regende D. Pedro foi quem criou os primeiros tribunais no pas e, logo aps descumprir ordem da Corte portuguesa de que se extinguisse tais tribunais, consolidou a independncia judiciria e poltica do Brasil.4 O autor5 afirma que em 3 de dezembro de 1841 foi promulgado Decreto-Lei alterando a Constituio do Imprio, sendo ento criada a Justia. O artigo 18 deste Decreto Lei aboliu simples e definitivamente o inqurito policial como forma de investigao preparatria da ao penal. Marcio Luis Chila FREYESLEBEN em sua obra afirma que em 3 de dezembro de 1841 foi criado o inqurito policial, no com este nome, que s seria regularizado em 20 de setembro de 1871, mas que aquele decreto lei dava obrigaes aos Chefes de Policia de que remetessem todos os dados e provas colhidas sobre algum delito ao juzo competente, para que este formasse a opinio sobre o caso, algo bem parecido com o nosso mais expressivo sistema de investigao preliminar, o inqurito policial. 6 O autor continua a discorrer sobre a regularizao do inqurito, em 20 de setembro de 1871, agora com a regularizao do nome Inqurito Policial. A lei 2.033 de 20 de setembro de 1871, regulamentada pelo decreto numero 4.824 de 22 de novembro de 1871 dispunha assim de dois de seus artigos:
Art. 38 Os chefes, delegados e subdelegados de policia, logo que, por qualquer meio lhes cheque a noticia de se ter praticado algum crime comum, procedero em seus distritos as diligencias necessrias para verificao da existncia do mesmo crime, descobrindo de todas as suas circunstancias e dos delinqentes. Art. 42 O inqurito Policial consiste em todas as diligencias necessrias para o descobrimento dos fatos criminosos, de suas circunstancias e dos seus autores e cmplices;

Sendo assim, de fato j existia em 1841 um sistema de investigao preliminar para munir o juzo de provas e informaes sobre o fato delituoso, mas formalmente o Inqurito Policial s foi criado em 1871. O inqurito Policial que conhecemos em nosso ordenamento atual diferente do Inqurito do sculo XIX, ele foi construdo com as bases histricas anteriores e
Idem. Ibidem, p. 103. 6 FREYESLEBEN, Marcio Luis Chila. O ministrio publico e a policia judiciria: controle externo da atividade policial. 2. ed.Belo Horizonte: Del Rey, 1993. p. 58.
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regulamentada em 1941, com a criao do nosso vigente Cdigo de Processo Penal. Conforme ensinamentos de Aury LOPES JUNIOR, o inqurito policial pelo qual conhecemos hoje fruto do regime autoritrio e excepcional de 1937, de Getulio Vargas, alm disto, houve influncia do cdigo fascista, Cdigo de Rocco. 7 Daquele tempo ao atual houve inmeras mudanas no ordenamento jurdico nacional, alm de haver decorrido mais de meio sculo, regimes autoritrios entraram e saram, tanto em sentido internacional, como o fascismo que teve fim meia dcada aps a promulgao do Cdigo como em sentido nacional, pois Getulio Vargas no esteve a frente por muito tempo e houve, tempos depois, a ditadura militar no Brasil, que acabou com a criao da Constituio de 1988 e imputou ao individuo um amplo e vasto rol de direitos e garantias coletivas e individuais, que notadamente se choca com o Cdigo de Processo Penal, que anacrnico e mesmo assim vigora com fora em nossos dias atuais.

2 CONCEITO DE INQURITO POLICIAL

Guilherme de Souza NUCCI conceitua o inqurito policial:

O inqurito policial um procedimento preparatrio da ao penal, de carter administrativo, conduzido pela polcia judiciria e voltado colheita preliminar de provas para apurar a prtica de uma infrao penal e sua autoria. Seu objetivo precpuo a formao da convico do representante do Ministrio Pblico, mas tambm a colheita de provas urgentes, que podem desaparecer, aps o cometimento do crime. No podemos olvidar, ainda, que o inqurito serve composio das indispensveis provas pr-constitudas que servem de base vtima, em determinados casos, para a propositura da ao penal privada8.

Fernando da Costa TOURINHO FILHO, por sua vez, de forma sucinta, conceitua o inqurito policial como sendo o conjunto de diligncias realizadas pela Polcia Judiciria para a apurao de uma infrao penal e sua autoria, a fim de que o titular da ao penal possa ingressar em juzo9.
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LOPES JUNIOR, Aury. Sistemas de Investigao Preliminar no Processo Penal. 4. ed. ver. amp. e atual. Rio de janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 145. 8 NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo Penal. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 143. 9 TOURINHO FILHO, Fernando da Costa, Processo penal. volume I, 26. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 196.

Aury LOPES JUNIOR afirma que a investigao preliminar considerada uma fase preparatria do processo penal, sem que seja, por si s, um processo penal, e que esta investigao preliminar ser administrativa quando um rgo estatal no pertencente aos quadros do Poder Judicirio estiver incumbido da funo investigativa. O autor classifica ento o inqurito policial como sendo um procedimento administrativo pr-processual, pois levado a cabo pela Polcia Judiciria, um rgo vinculado Administrao Poder Executivo e que por isso desenvolve tarefas de natureza administrativa.10 O Inqurito Policial ento, um procedimento administrativo, no judicial, pois no esta na esfera do Poder jurisdicional, presidido pela autoridade policial, o Delegado de Policial, que possui discricionariedade em relao aos sujeitos e a produo de prova que se busca realizar com a instaurao deste procedimento. Este procedimento administrativo e pr-processual, uma fase preparatria, um procedimento prvio que visa preparar o processo penal, preparar buscando delimitar a autoria de um suposto ato criminoso, buscando e construindo provas que sirvam de base ao Ministrio Publico para que este possa denunciar os sujeitos que forem responsveis pelo ato criminoso, desta forma o Inqurito Policial no um processo penal, sim um procedimento administrativo pr-processual. Aury LOPES JUNIOR leciona que no pode a atividade investigativa policial ser confundida com uma atividade jurisdicional, muito menos de natureza processual. Insta que o trabalho de investigao tipicamente policial, nos lembra que a Constituio em seu artigo 144 delimitou s policias civis e federais, nas suas respectivas esferas, a funo de polcia judiciria. Apesar da nomenclatura de polcia judiciria, estes rgos no pertencem aos quadros do poder Judicirio e, muito menos seus atos tem o status de ato judicial. Estas atividades investigativas so realizadas fora o processo judicial, por autoridades com poderes meramente administrativos, a autoridade policial e em razo ao poder-dever estatal de garantia da segurana pblica, funo vinculada ao Estado e seus rgos administrativos.11

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LOPES JUNIOR, Aury. Op. cit.,. p. 41. Idem.

3 O SIGILO NO CURSO DO INQURITO POLICIAL

Conforme se vislumbra da redao do artigo 20 do Cdigo de Processo Penal: Art. 20 - A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. Tal artigo possibilita a autoridade policial requisitar autoridade judicial competente o sigilo da fase de investigao preliminar, ou para elucidar o fato ou por interesse pblico. O objetivo assegurar no curso do processo maior garantia de xito na sua funo pblica de segurana, no garantindo ao investigado o direito de informao aos autos, pelo qual saberia do que investigado ou presumindo que atitudes a autoridade tomar no curso do procedimento, ao mesmo tempo o sigilo judicial garante, em alguns casos, como familiares, crimes sexuais ou que envolvam menores, que o bojo do conflito no seja divulgado publicamente, de forma a prejudicar desnecessariamente vtimas com a publicidade desnecessria dos fatos ocorridos. Uma garantia decorrente desta caracterstica seria a do investigado no ser prejulgado antes de ser condenado, inevitvel que qualquer ato que seja imputado a uma pessoa e que seja divulgado pela mdia, faz com que a populao forme uma opinio sobre o caso, e, logicamente, forma a opinio que a imprensa, responsvel pela divulgao, transcreveu sobre o caso, a tal da fbrica da realidade12. bvio, o sujeito que , at ento, simples investigado, suspeito de ter cometido um injusto tpico, j condenado pela sociedade, se no que a informao prestada desenfreadamente no chegue s mos do magistrado e que este no forme sua opinio sobre o caso antes mesmo de haver recebido a denncia. E que ningum duvide que isto no ocorra em comarcas pequenas, (se no em grandes tambm...) cidades em que, diferentemente de grandes metrpoles, se impera a paz social, quando esta paz social quebrada a sensao que a populao sente, populao esta que no acostumada com a criminalidade, de total insegurana, o clamor, a comoo pblica muito maior, pois quase que toda a populao fica ciente do fato ocorrido.
ZAFFARONI, E. Ral. Em busca das penas perdidas. p. 128. Apud ROSA, Alexandre Morais da e SILVEIRA FILHO, Sylvio Loureno da. Para um Processo Penal Democrtico Crtica Metstase do Sistema de Controle Social. Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2008. p. 5.
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Neste sentido, sobre o artigo 20 do CPP:

O cotidiano da preparao da ao penal de h muito sepultou a regra acima, tendo transformado a investigao criminal em verdadeiro palco para o estrelato de agentes pblicos e alimentando toda uma indstria jornalstica que vive em torno do tema. Falar de sigilo da investigao nesse quadro cair no abismo entre a realidade dos fatos e o direito positivo.13

O que se v na realidade um total descompasso desta com o mundo do dever ser, o prejuzo ao individuo imputado injustamente e posteriormente absolvido irreparvel. Falando-se em reparao, a redao do artigo 5, LXXV da Constituio Federal - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena. Veja que a redao do artigo garante indenizao ao condenado por erro e ao que cumprir pena maior que a fixada na sentena, mas a norma constitucional no trata sobre os que sofrem com medidas cautelares de segurana e ao final do curso so absolvidos. A jurisprudncia praticamente unnime ao afirmar que no cabe responsabilizar o Estado no caso descrito.
DECISO: ACORDAM os magistrados integrantes da Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Paran, por unanimidade de votos, em negar provimento ao recurso. EMENTA: APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. PRISO PREVENTIVA E POSTERIOR ABSOLVIO POR FALTA DE PROVAS. INOCORRNCIA DE ERRO JUDICIRIO. EXERCCIO REGULAR DE UM DIREITO QUE AFASTA O NEXO CAUSAL. INDENIZAO POR DANOS MORAIS INDEVIDA. RECURSO DESPROVIDO. Revestida de legalidade a priso preventiva, a posterior absolvio do acusado, por falta de provas, no conduz responsabilidade civil do Estado, pois "o dia em que a priso cautelar ou qualquer outra medida for considerada como erro judicial ou judicirio apenas em razo da absolvio do suspeito, indiciado, ou acusado, todo o arcabouo e o sistema jurdico-penal estaro abalados e irremediavelmente desacreditados" (STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, 6 ed., pp. 1037/1038).14

Voltando ao sigilo do inqurito policial, alm do quadro que possui a finalidade de garantir ao investigado que no ser execrado em praa pblica (e que no respeitada), a principal funo que o sistema quis dar redao do artigo 20 garantir a no participao do investigado na fase pr-processual, pois o inqurito
CHOUKR, Fauzy Hassan. Garantias Constitucionais na Investigao Criminal, 2. ed. rev. amp. e atual., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2001. p. 34-35. Tribunal de Justia do Estado do Paran. 4 Cmara Cvel. Apelao civel n 336.6903 Palotina. Curitiba, PR, 06 de maro de 2007. Disponvel em < http://www.tj.pr.gov.br/portal/judwin/consultas/jurisprudencia/JurisprudenciaDetalhes.asp?Sequencial =1&TotalAcordaos=1&Historico=1&AcordaoJuris=553313> acesso em 08 de outubro de 2009.
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policial baseado claramente no sistema inquisitivo. Neste sentido o doutrinador Paulo RANGEL defende o sigilo imposto ao investigado. Segundo o autor supracitado, o sigilo imposto no curso de uma investigao policial alcana, inclusive, o advogado, pois entendemos que a Lei n 8.906 /94, em seu art. 7, III e XIV, no permite sua intromisso durante a fase investigatria que est sendo feita sob sigilo, j que, do contrrio, a inquisitoriedade do inqurito ficaria prejudicada, como a prpria investigao.15 E mais:
O carter da inquisitoriedade veda qualquer intromisso do advogado no curso do inqurito. A consulta aos autos (cf. art. 7, XIV, da Lei n 8.906/94) para melhor se preparar para eventual acusao feita na ao penal ou, se for o caso, para adoo de qualquer providncia judicial visando resguardar direito de liberdade. Jamais para se intrometer no curso das investigaes que esto sendo realizadas em face de um fato que indigitado a seu cliente e no imputado.16 Vimos que, durante o inqurito, o indiciado no passa de mero objeto de investigao, mas possuidor de direitos e garantias fundamentais, no se admitindo o contraditrio, pois no acusao e, como conseqncia, no pode haver defesa.17

No concordamos com a opinio do respeitado doutrinador que, claramente, defende o indiciado como mero objeto de investigao, nesta fase. A lei n 8.906/94 veio para regulamentar uma profisso que, conforme se deslumbra do artigo 133 da Constituio Federal, indispensvel administrao da justia. Se analisarmos as garantias individuais do cidado, as j estudadas neste trabalho, devido processo legal, contraditrio, ampla defesa, pelo prima do artigo 133 da CF, concluiremos facilmente que no h motivos justificveis que vede o acesso do advogado aos autos de inqurito policial. Mas ainda bastante comum a prtica ilegal e inquisitria de negar ao advogado o acesso aos autos do inqurito policial.18 Sobre a efetivao da legislao citada, versaremos no prximo ttulo, pois o segredo do inqurito policial matria conexa ao contraditrio e a defesa nesta fase do procedimento penal.

RANGEL, Paulo, Direito Processual Penal. 11. ed. rev. amp. e atual. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 87. 16 Idem. 17 Idem. 18 LOPES JUNIOR, Aury, Direito Processual Penal e sua Conformidade Constitucional, 3. ed. rev. atual. volume I. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008. p. 307.

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4 O CONTRADITRIO E O DIREITO DE DEFESA NO INQURITO POLICIAL

Antes de tecer comentrios aplicabilidade dos institutos necessrio falar sobre eles. O direito de defesa inerente ao princpio da ampla defesa, que se encontra consagrado no artigo 5 da Constituio Federal, bem como o princpio do contraditrio. Romeu Felipe Bacellar Filho discorre sobre ambos, primeiramente sobre o contraditrio:
traduz-se na efetiva participao do acusado na instruo do processo, ativa e crtica, de modo que ele produza suas prprias razes e provas e que possa contestar argumentos e formao probatria que lhe sejam desfavorveis. O contraditrio reflete um dilogo, uma alternncia bilateral da manifestao das partes conforme a fase do processo e a deciso final. A eficincia do contraditrio depende que seja sopesada a dialtica processual.19

E sobre a ampla defesa:

inerente ao exerccio da ampla defesa que o indiciado tenha conhecimento do que est sendo acusado, ou qual infrao foi por ele supostamente cometida, alm de todos os detalhes necessrios para a elaborao da defesa. No curso do processo a garantia se concretiza pelo direito informao, como o acesso aos autos e a extrao de cpias e, ao final, pelo conhecimento da fundamentao e motivao da deciso; e pelo direito reao, como a apresentao de documentos, pela defesa e produo de provas prvias deciso, esta sujeito interposio de recursos. Em sntese, o direito ampla defesa impe autoridade o dever de observncia das normas processuais e de todos os princpios incidentes sobre o processo.20

Aury LOPES JUNIOR afirma em seu livro que comum na doutrina a afirmao genrica e infundada de que no existe direito de defesa e contraditrio no inqurito policial.21 Dentre os que afirmam no existir as garantias constitucionais

supramencionadas encontram-se Fernando da Costa TOURINHO FILHO, o qual afirma que o inqurito policial um procedimento escrito, sigiloso, no contraditrio,

BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Direito Administrativo. 4. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 91.
20 21

19

Idem. LOPES JUNIOR, Aury. Direito Processual... p. 301.

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onde o indiciado objeto de investigao e no sujeito de direitos22, Julio Fabbrini MIRABETE tambm adepto da mesma concepo, o autor afirma que o inqurito no processo e sim procedimento administrativo, que a investigao policial no se confunde com a instruo criminal e por estas razes, no se aplicam ao inqurito policial os princpios processuais, nem mesmo o do contraditrio, por fim, ainda afirma que a Constituio Federal refere-se ao processo judicial quando assegura aos acusados o contraditrio e a ampla defesa, mencionando que na fase procedimental administrativa o indiciado no acusado.23 Jos Frederico MARQUES tambm se posiciona na mesma corrente, ao discorrer: A investigao policial, ou inqurito, tem mesmo de plasmar-se por um procedimento no contraditrio, porque ali ainda no existe acusado, mas apenas indiciado.24 Aury LOPES JUNIOR discorre que:
O ponto crucial nesta questo o artigo 5, LV, da CB, que no pode ser objeto de leitura restritiva. A postura do legislador foi claramente garantista e a confuso terminolgica (falar em processo administrativo quando deveria ser procedimento) no pode servir de obstculo para sua aplicao no inqurito policial, at porque o prprio legislador ordinrio cometeu o mesmo erro ao tratar como Do Processo Comum, Do Processo Sumrio etc., quando na verdade queria dizer procedimento. Tampouco pode ser alegado que o fato de mencionar acusados, e no indiciados, um impedimento para sua aplicao na investigao preliminar.25

Alude que a expresso empregada, acusados em geral, deve compreender tambm o indiciamento e qualquer imputao determinada, pois no deixam de ser imputao em sentido amplo. Na mesma linha, Aury LOPES JUNIOR traz em seu livro LAURIA e TUCCI, que afirmam:
...de modo tambm induvidoso, reafirmou os regramentos do contraditrio e da ampla defesa, com todos os meios e recursos a ela inerentes, estendendo sua incidncia, expressamente, aos procedimentos administrativos... ora, assim sendo, se o prprio legislador nacional entende ser possvel a utilizao do vocbulo processo para designar procedimento, nele se encarta, evidencia, a noo de qualquer procedimento-

TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Op. cit., p. 201. MIRABETE, Julio Fabbrini. Cdigo de processo penal interpretado. 5. ed. So Paulo: Atlas, 1996. p.52. 24 MARQUES, Jos Frederico. Elementos de Direito Processual Penal, vol. I. Campinas: Bookseller, 1997. p. 89. 25 LOPES JUNIOR, Aury, Direito Processual... p. 302.
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11 administrativo e, conseqentemente, a de procedimento administrativo persecutrio de instruo provisria, destinado a preparar a ao penal, que o inqurito policial.26

Desta forma, Aury LOPES defende a tese de que se deve aplicar sim o contraditrio e o direito de defesa no inqurito policial e mais, segundo o autor, a afirmao de que no se aplicam errnea, cita que o indiciado pode exercer no interrogatrio policial a autodefesa positiva ou negativa, que nada mais , respectivamente a sua verso dos fatos ou de se calar, usando seu direito de silncio.27O indiciado tambm possui o direito a defesa tcnica, que o acompanhamento do ato do interrogatrio por um profissional do direito. Cita28 tambm o artigo 14 do Cdigo de Processo Penal: O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado podero requerer qualquer diligncia, que ser realizada, ou no, a juzo da autoridade. Destes exemplos ento, vislumbra-se que existe sim direito a defesa no inqurito policial. Sobre o contraditrio, o autor diz que quando falamos em contraditrio na fase pr-processual estamos fazendo aluso ao seu primeiro momento, da informao.29 Aduz que o direito informao importantssimo para a aplicabilidade dos princpios estudados, pois desta informao que brotar o exerccio da defesa, mas esta defesa que garantir o contraditrio. A defesa, assim, garante o contraditrio, mas tambm por este se manifesta e garantida. Eis a ntima relao e interao da defesa e do contraditrio.30 Alm dos princpios constitucionais consagrados, do problema terminolgico entre processo e procedimento e a amplitude que quis o constituinte alcanar com o artigo 5, LV da Constituio Federal, o estatuto da Advocacia e da Ordem dos Advogados do Brasil, criada pela lei ordinria 8.906 de 1994, dispe em seu artigo 7, So direitos do advogado: XIV examinar em qualquer repartio policial, mesmo

TUCCI, Jos Rogrio Cruz e TUCCI, Rogrio Lauria, Devido Processo Legal e Tutela Jurisdicional. p. 25. Apud LOPES JUNIOR, Aury. Direito Processual... p. 302. 27 Idem. 28 Idem. 29 Ibidem. p. 302. 30 GRINOVER, Ada Pellegrini. As Nulidades no Processo Penal. p. 63. Apud LOPES JUNIOR, Aury. Direito Processual... p. 302.

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sem procurao, autos de flagrante e de inquritos, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos; Sobre o tema, julgado recente, em 18/11/2008 pelo Superior Tribunal Federal pedido de Habeas Corpus contra deciso do Superior Tribunal de Justia, que denegou outro Habeas Corpus do impetrante com o mesmo teor.

EMENTA: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. SMULA 691 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. SUPERAO. POSSIBILIDADE. FLAGRANTE ILEGALIDADE. CARACTERIZAO. ACESSO DOS ACUSADOS A PROCEDIMENTO INVESTIGATIVO SIGILOSO. POSSIBILIDADE SOB PENA DE OFENSA AOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO, DA AMPLA DEFESA. PRERROGATIVA PROFISSIONAL DOS ADVOGADOS. ART. 7, XIV, DA LEI 8.906/94. ORDEM CONCEDIDA. I - O acesso aos autos de aes penais ou inquritos policiais, ainda que classificados como sigilosos, por meio de seus defensores, configura direito dos investigados. II - A oponibilidade do sigilo ao defensor constitudo tornaria sem efeito a garantia do indiciado, abrigada no art. 5, LXIII, da Constituio Federal, que lhe assegura a assistncia tcnica do advogado. III - Ademais, o art. 7, XIV, do Estatuto da OAB estabelece que o advogado tem, dentre outros, o direito de "examinar em qualquer repartio policial, mesmo sem procurao, autos de flagrante e de inqurito, findos ou em andamento, ainda que conclusos autoridade, podendo copiar peas e tomar apontamentos". IV - Caracterizada, no caso, a flagrante ilegalidade, que autoriza a superao da Smula 691 do Supremo Tribunal Federal. V - Ordem concedida.31

Interessante versar que a egrgia turma do STF considerou o no acesso ao teor do inqurito policial, protegido por segredo de justia, pelo advogado do impetrante um flagrante constrangimento ilegal, apto a ser superado por meio do presente habeas corpus, superando a Smula 691 da Corte, que versa No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do Relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar. Conclui-se ento, que o segredo dado ao inqurito policial no se estende aos advogados, que indispensvel a administrao da justia e portanto, parte necessria em qualquer relao processual. Desta concluso, realizamos outra, a de que o contraditrio tambm, como o direito de defesa, se manifesta no inqurito policial,

BRASIL. Superior Tribunal Federal. Processual Penal. Habeas-corpus n 94.387-0 Rio Grande do Sul, Braslia, DF, 18 de novembro de 2008. Disponvel em <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/visualizarEmenta.asp?s1=000001819&base=baseAcordao s> acesso em 08 de outubro de 2009.

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atravs

da

garantia

de

acesso

aos

autos

do

inqurito,32

firmada

jurisprudncialmente ha apenas meia dcada.

5 VALOR PROBATRIO DO INQURITO POLICIAL

Conforme visualizado dos estudos realizados, o inqurito policial mera pea de informao, que possui a finalidade de munir o titular da ao penal, que o promotor de justia a denunciar, ou no, o que se investiga, por anlise e convencimento do material juntado na fase pr-processual. Possuindo esta natureza, o inqurito policial no possui valor probatrio que sirva de convencimento a eventual condenao por parte do imputado, logicamente, porque na fase procedimental administrativa o investigado no possui direito a ampla defesa, ao contraditrio e a produo de provas sem que sejam produzidas perante a discricionariedade da autoridade policial, que pode negar por entender que no o caso a produo de tais provas. Neste sentido: Convm insistir que o inqurito policial, bem como quaisquer peas de informao acerca da existncia de delitos, destina-se exclusivamente ao rgo da acusao, no se podendo aceitar condenaes fundadas em provas produzidas unicamente na fase de investigao. A violao ao contraditrio e ampla defesa seria manifesta.33 Sobre as provas, Aury LOPES JUNIOR as divide em provas repetveis e provas no-repetveis. Provas repetveis so as provas que podem ser repetidas no curso do processo, como as declaraes, acareaes, dentre outras. Para o juiz valorar sua deciso com base nestas peas constantes do inqurito policial, necessariamente ter que realizar novamente o ato sobre o crivo de sua jurisdio, para tornar vlida a prova que foi produzida na ausncia de igualdade de partes. Por repetio entendemos a nova realizao ou declarao de algo que j se disse ou se fez. A

LOPES JUNIOR, Aury. Direito Processual... p. 303. OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de, Curso de Processo Penal, 7. ed. rev. ampl. e atual. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. p. 11.
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repetio exige que a pessoa que originariamente praticou o ato volte a realiz-lo da mesma forma.34 As provas no repetveis so as provas que devem ser realizadas necessariamente aps a prtica do injusto tpico e, por estas razes, no podem ser refeitas no momento da ao penal. o caso das provas tcnicas, como por exemplo, exame de corpo de delito ou de local de crime. Pela impossibilidade de repetio em iguais condies, tais provas deveriam ser colhidas pelo menos sob a gide da ampla defesa, posto que so provas definitivas e, via de regra, incriminatrias. 35E continua ao afirmar que importante permitir a manifestao da defesa, para postulao de outras provas; solicitar determinado tipo de anlise ou de meios; bem como formular quesitos aos peritos, cuja resposta seja pertinente para o esclarecimento do fato ou da autoria.36 A produo antecipada de provas a nica possibilidade de tornar vlida formalmente a produo de uma prova tcnica que, posteriormente, no poder ser repetida na fase processual e necessariamente servir de base valorao de futura sentena judicial. Entende-se como produo antecipada o citado acima por LOPES JUNIOR, a manifestao da defesa, propondo quesitos e solicitando anlises. Desta forma, o inqurito policial no possui valor probatrio, as provas repetveis devero ser refeitas de forma satisfatrio no curso da ao penal, e as no repetveis, para se tornarem vlidas, dever ser feitas com a efetiva participao de um defensor. Paulo RANGEL, que se alinha aos que defendem a impossibilidade de possuir valor prova obtida em sede pr-processual, as margens das garantias inerentes ao sistema acusatrio. Entendemos inadmissvel a condenao do ru com base apenas na provas colhidas durante a fase do inqurito policial, sem que as mesmas sejam corroboradas no curso do processo judicial, sob o crivo do contraditrio, pois a instruo policial ocorre sem a cooperao do indiciado e, portanto, inquisitorialmente.37

34 35

LOPES JUNIOR, Aury. Direito Processual... p. 282. Ibidem. p. 283. 36 Ibidem. p. 284. 37 RANGEL, Paulo. Op. cit., p. 71-72.

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CONCLUSO

Este artigo nasce com o objetivo de se chegar a uma resposta seguinte dvida: O inqurito policial garante ao cidado imputado de ter cometido um injusto tpico direitos reais ou simplesmente simblicos? Aps o estudo realizado, defendese que as garantias almejadas ao cidado em face de inqurito policial sempre foram tratadas de forma simblica, sendo que timidamente, a muito pouco tempo, o direito informao foi reconhecido pela jurisprudncia do Superior Tribunal Federal. O princpio do contraditrio, consagrado na Constituio Federal, apenas garante em fase pr-processual o direito informao, vista dos olhos do defensor do imputado aos autos de inqurito policial. Este direito a informao consagrado ao advogado pelo Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, quem garante a defesa do imputado, mas que ser exercida apenas em sede processual, pois como vislumbrado, a autoridade policial discricionria na fase procedimental a ponto de poder negar pedido de produo de provas elaborado pelo defensor. simblica a afirmao de possuir contraditrio e direito de defesa no inqurito policial, pois estas garantias no esto sendo exercidas na essncia de seu bojo, a amplitude do significado das garantias no so nem de longe respeitadas pelo Estado, como detentor do monoplio da segurana estatal.

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REFERNCIAS

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