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UNIVERSIDADE DE CAXIAS DO SUL - NUCLEO DE GUAPOR/RS LEITURA E ESCRITA NA FORMAO UNIVERSITRIA PROF. DR.

DOUGLAS CECCAGNO SEMESTRE: 2012/4

Possibilidade de Mudana da Maioridade Penal

Juciane Pinto Alessi Acadmica do curso de Direito da Universidade de Caxias do Sul

O Projeto de Emenda Constitucional n171/93, de autoria do exDeputado Benedito Domingos, tem por finalidade a reduo da maioridade penal de 18 (dezoito) para 16 (dezesseis) anos. Desta forma, cria-se uma verdadeira tese de incerteza, pois a grande maioria dos cientistas jurdicos afirma que tal projeto no poderia nem ao menos ter passado pela CCJ (Comisso de Constituio e Justia). Sob o ponto de vista jurdico, o ordenamento jurdico brasileiro claro como se pode constatar nos seguintes diplomas legais: -O artigo 27 do Cdigo Penal: Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeito s normas estabelecidas na legislao especial. - No mesmo sentido relata o artigo 104 da Lei n 8.069/90: so penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s medidas previstas nesta lei. - Frente a Constituio Federal encontra-se ainda, o artigo 228: So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos s normas da legislao especial.

Com esta norma o legislador consagrou o princpio segundo o qual a pessoa menor de 18 anos no possui desenvolvimento mental completo para compreender o carter ilcito de seus atos, ou, ainda que o compreenda, no tem condies de determinar-se de acordo com esse entendimento. Com isso foi adotado um critrio puramente biolgico, que considera somente a idade do agente, independentemente da sua capacidade psquica; ou seja, h uma presuno absoluta de desenvolvimento mental incompleto, de modo que os menores de 18 anos no esto sujeitos a sano criminal, ainda que plenamente aptos a entender a ilicitude do fato2. Na linguagem do Direito Penal, especificamente no campo da culpabilidade, afirma-se que o menor de 18 anos no tem imputabilidade, que pressupe a compreenso do carter ilcito do fato praticado e, por esta razo, no passvel de sofrer a imposio de sano criminal. (KIST e MOLIN. 2007, Disponvel em: http://www.cienciaeconhecimento.com.br/pdf/vol002_DirA5.pdf Acesso em: 22 de junho de 2012)

Desta forma, quando se trata de desenvolvimento, embora o legislador tenha utilizado como parmetro somente o critrio biolgico, notrio que o amadurecimento psquico extremamente frgil em um adolescente, ademais, questes de ordem social e cultural tm um papel determinante no perfil do mesmo, o que com muita perspiccia Mirabetti, 2004, p. 210 aduz:
H imputabilidade quando o sujeito capaz de compreender a ilicitude de sua conduta e de agir de acordo com esse entendimento. Somente reprovvel a conduta se o sujeito tem certo grau de capacidade psquica que lhe permita compreender a antijuridicidade do fato e tambm a de adequar essa conduta a sua conscincia. Quem no tem essa capacidade de entendimento e de determinao inimputvel, eliminando-se a culpabilidade.

Mesmo o legislador tendo includo a maioridade penal de 18 anos no artigo 228 da Constituio, embora no tenha feito no artigo 5 (das garantias fundamentais), pacfico o entendimento doutrinrio de que mais direitos fundamentais esto dispersos no texto constitucional, a exemplo destes, os artigos 227 e 228 da CF:
Na Constituio Federal brasileira vigente, os direitos fundamentais esto previstos no Ttulo II, subdivido em cinco captulos, quais sejam: a) direitos individuais e coletivos: b)direitos sociais; c)direitos de nacionalidade; d) direitos polticos; e)direitos relacionados a existncia, organizao e participao em partidos polticos. Contudo, sabido que o rol dos direitos fundamentais previstos nestes dispositivos no taxativo. De fato, pacfico o entendimento de que h direitos e garantias individuais, dispersos, pelo texto constitucional e mesmo infraconstitucional como so os direitos previstos nos artigos 227 e 228 da Constituio Federal, situado no

captulo que trata da criana e do adolescente. (KIST e MOLIN. 2007, Disponvel em: http://www.cienciaeconhecimento.com.br/pdf/ vol002_DirA5.pdf Acesso em: 22 de junho de 2012)

Miguel Granato Velasquez sustenta que s crianas e adolescentes so conferidos, alm daqueles direitos fundamentais inerentes pessoa humana, ainda outros, igualmente fundamentais, tal como a inimputabilidade penal e o direito a convivncia familiar e comunitria (VELASQUEZ, 2005). Tambm Andra Rodrigues Amin salienta que o legislador constituinte elegeu, dentre os direitos fundamentais, aqueles que so indispensveis para o desenvolvimento da pessoa ainda em formao, elencando-os no artigo 227 da Constituio Federal (AMIN, 2006, p. 35). Nesse sentido relata Ruth e Frederico Duarte (2002, p 02) que:
A inimputabilidade etria, em que pese tratada em captulo distinto daquele especfico das garantias individuais, sem dvida um princpio integrante da proteo da pessoa humana, tendo em vista que traduz a certeza de que os menores de dezoito anos, quando da realizao do ato infracional, estaro sujeitos s normas da legislao especial.

Chega-se a concluso de que alm os direitos fundamentais elencados no artigo 5 da CF/88, a tutela constitucional extensiva criana e o adolescente abrange tambm o disposto no artigo 227 da CF: dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. Assim, tem-se a proteo do Estado e da sociedade para com a criana e o adolescente como o primeiro dos motivos para que no possa ser modificada a maioridade penal, ou seja, esta pretensa modificao incompatvel com a doutrina da proteo legal (inteligncia do artigo 227 CF/88). Ainda nesse sentido em termos de responsabilidade pelo cometimento de infraes lei penal, a doutrina da proteo integral, cujos princpios relacionados menoridade penal so o reconhecimento da condio peculiar de pessoa desenvolvimento aos adolescentes e o princpio do melhor

interesse do adolescente quando da imposio de qualquer medida que afete seu desenvolvimento e liberdade ( resguardada pelo artigo 227 da Constituio, produz seus efeitos j na definio inicial de adolescente como a pessoa entre 12 e 18 anos incompletos. Abaixo dos 12 anos, a criana ainda que tenha atuado infringindo leis penais, no ser submetida a nenhum tipo de procedimento de responsabilizao, e somente poder ser inserida em programas de proteo, conforme a avaliao da necessidade.
Na faixa etria seguinte que caracteriza o adolescente (12 a 18 anos), tem incio um Modelo de Responsabilidade Especial, cujas regras esto disciplinadas na Constituio e no prprio Estatuto da Criana e do Adolescente. Este Modelo de Responsabilidade especial porque se fundamenta em uma lei especial e em um sistema de justia tambm especializado, de forma a concretizar as exigncias de um atendimento e tratamento multidisciplinar da questo. O direito no tem condies de solucionar isoladamente de forma adequada a questo do envolvimento de adolescentes com a criminalidade. Por tais motivos, as respostas ou medidas que decorrem da comprovao da prtica de um delito tm uma dupla dimenso: a sancionatria que reprova o ato cometido e a pedaggica que visa oferecer condies efetivas para a superao daquela vivncia ou vulnerabilidade. Neste contexto, ganha importncia o princpio do respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento do adolescente descrito no artigo 227, 3 , V da Constituio Federal de 1988: Art. 227. 3 - O direito a proteo especial abranger os seguintes aspectos: V - obedincia aos princpios de brevidade, excepcionalidade e respeito condio peculiar de pessoa em desenvolvimento, quando da aplicao de qualquer medida privativa da liberdade. (SPOSATO UNICEF, 2007, Disponvel em: http://www.mpdft.gov.br/portal/pdf/unidades/ promotorias/pdij/Diversos/estudo_idade_penal_completo.pdf Acesso em 22 de junho de 2012)

Cabe salientar que por fora da mesma proteo integral, o adolescente dos 12 aos 18 anos submetido a uma ateno de responsabilidade especial, fundamentado em lei especfica e especializada, que visa um atendimento ao menor infrator multidisciplinar, no s aplicando-se uma sano a sua conduta reprovada como tambm propiciando-lhe condies de superao da vivncia, o que equivale a dizer que as medidas no contm apenas carter punitivo, mas principalmente a inteno de educar, de suprir vulnerabilidades.
O Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo formulado a partir das diretrizes constitucionais, das regras do Estatuto da Criana e do Adolescente e das recomendaes constantes da normativa internacional, corresponde a um conjunto de princpios administrativos, polticos e pedaggicos que orientam o

funcionamento dos programas de execuo de medidas scioeducativas, sejam elas em meio aberto ou fechado. Suas disposies reconhecem o carter sancionatrio das medidas scioeducativas sem perder de vista suas finalidades de reinsero social e educao. Nesta perspectiva, o SINASE adota dimenses pedaggicas e polticas inconciliveis com a execuo de qualquer tipo de medida em estabelecimentos destinados a adultos, tal qual sugerem algumas propostas de alterao da Constituio (SPOSATO UNICEF, 2007, Disponvel em: http://www.mpdft.gov.br/portal/pdf/unidades/promotorias/pdij/Diverso s/estudo_idade_penal_completo.pdf Acesso em 22 de junho de 2012)

Existem, rgos especializados nos programas scio educativos direcionados os menores infratores como o CONANDA e ainda o SINASE propicia diretrizes para a articulao de aes que visam a interveno scioeducativa, salientando-se que este conjunto de medidas no se compatibilizam com a imposio de penas criminais, como o prprio nome j denota, trata-se de medidas scio-educativas. Portanto, presente o segundo motivo para a reduo da maioridade penal: inconcilivel com o sistema nacional de atendimento socioeducativo SINASE. Ainda h que se falar da questo da inviolabilidade das clusulas ptreas, o que consiste no terceiro argumento para a impossibilidade da reduo da maioridade penal: Nesse sentido Edson Alves da Silva (2008, p. 01) dispe que: No meu entendimento, o referido artigo, (artigo 228 CF/88) realmente constitui clusula ptrea, por se tratar de direito e garantia individual, qual seja os dos menores de dezoito anos, e que de acordo com o art. 60 4 , IV CF, no pode ser alterado.
Assim, a maioridade penal, inscrita no artigo 228 do texto constitucional representa uma das garantias decorrentes dos direitos assegurados aos menores. E, nessa perspectiva, integra o ncleo imodificvel da Constituio das clusulas ptreas, de modo que, qualquer tentativa do legislador infraconst itucional, ou mesmo do Poder Constituinte Derivado, por meio de Emenda Constitucional, de reduzir a idade inicial da maioridade penal ser inconstitucional. (KIST e MOLIN, 2007, Disponvel em: http://www.cienciaeconhecimento.com.br/pdf/vol002_DirA5.pdf Acesso em 22 junho 2012).

H que ser considerado de forma irrefutvel, que tratando-se de um direito e garantia fundamental (que por certo corresponde aos direitos de

proteo integral extensivos criana e ao adolescente), no se pode sequer questionar se o dispositivo do artigo 228 da CF corresponde a uma clusula ptrea, por certo que tem esta natureza. Um quarto argumento a ser considerado acerca da irredutibilidade da maioridade penal que se fosse aprovado estaria afrontando compromissos internacionais firmados pelo Brasil, como o firmado com a Conveno das Naes Unidas de Direito da Criana:
Dentre os fundamentos para a adoo de uma legislao e jurisdio especializadas para pessoas abaixo dos dezoito anos que tenham infringido as leis penais, esto o reconhecimento de necessidades especiais decorrentes da idade, o princpio de respeito ao seu melhor interesse e a finalidade de promoo da dignidade e respeito de sua pessoa e sua integrao e desempenhos construtivos na sociedade. Por isso, nos tratados e regras internacionais, a privao de liberdade uma medida excepcional a ser aplicada como ltimo recurso, e so recomendados mecanismos de resoluo de conflitos fora do sistema judicirio (desjudicializao). (SPOSATO UNICEF, 2007, Disponvel em: http://www.mpdft.gov.br/portal/pdf/unidades/ promotorias/pdij/Diversos/estudo_idade_penal_completo.pdf Acesso em 22 de junho de 2012)

So tambm argumentos contra a reduo da maioridade: tratar adolescentes como adultos somente agrava a violncia e a prtica de crimes hediondos por adolescentes no justifica a alterao da lei, pelo simples fato de que a mudana de uma norma penal no ir fazer com que a violncia diminua ou desaparea. O fator necessrio para podermos ver alguma mudana social em relao criminalidade juvenil a criao de uma poltica de preveno e no simplesmente de punio (OLIVEIRA e FUNES, Disponvel em: http://intertemas.unitoledo.br/revista/index.php/ETIC/article/viewFile/1742/1656 Acesso em: 24 junho de 2012) Nesse sentido Jos Heitor dos Santos (2002, p. 01) leciona que:
A questo, portanto, no reduzir a maioridade penal, que na prtica j foi reduzida, mas discutir o processo de execuo das medidas aplicadas aos menores, que completamente falho, corrigi-lo, p-lo em funcionamento e, alm disso, aperfeio-lo, buscando assim a recuperao de jovens que se envolvem em crimes, evitando-se, de outro lado, com esse atual processo de execuo, semelhante ao adotado para o maior, que reconhecidamente falido, corromplos ainda mais. A proposta de reduo busca encobrir as falhas dos Poderes, das Instituies, da Famlia e da Sociedade e, de outro lado, revela a falta de coragem de muitos em enfrentar o problema na sua raiz, cumprindo ou compelindo os faltosos a cumprir com seus deveres, o que lamentvel, pois preferem

atingir os mais fracos - crianas e adolescentes, que muitas vezes no tm, para socorr-los, sequer o auxlio da famlia.

Adriano Pereira Zibetti (2007, p. 02) assevera que: Reduzir a idade penal, pois, seria lavar nossas mos, levando adolescentes a um sistema falido por no se acreditar que, sem prejuzo segregao j prevista para casos mais graves, educao e oportunidades, ao jovem de 16 anos, a melhor resposta sociedade, mesmo que para um futuro prximo Como bem pontuado pelo autor acima citado, a resposta do problema da violncia juvenil no consiste somente na anlise da idade em que os atos infracionais so cometidos, mas necessrio um olhar para tudo o que est envolvido nessas condutas:
Referida violncia pode ter como base vrios fatores: misria, violncia domstica, desemprego, alcoolismo, mendicncia, baixa ou nenhuma renda mensal, falta de moradia, entre outros fatores. Estes so, comprovadamente responsveis por algum distrbio no comportamento dos adolescentes. Desta forma, os adolescentes desenvolvem mecanismos de defesa, e estes por sua vez so completamente variados, uns tendem manifesta-los de forma agressiva, querendo assim vingar na maioria das vezes da prpria sociedade na qual faz parte a fim de se sentir completamente vingado. Esses adolescentes acham que no h mais nada a se perder, pois suas vidas so completamente sem sentido, j que suas condies scio-econmicas no os levam a acreditar em um futuro melhor para si e para toda sua respectiva famlia. A sociedade tende em somente ressaltar os pontos negativos dos adolescentes, isto , o cometimento de infraes, e com isso no se permite em lembrar que existem mecanismos de preveno, que a prpria sociedade poderia disponibilizar por meio de programas sociais voltados para as crianas e os adolescentes. (OLIVEIRA e FUNES, Disponvel em: http://intertemas.unitoledo.br/revista/index.php/ETIC /article/viewFile/1742/1656 Acesso em: 24 junho de 2012)

Alm de todos os fatores que podem estar envolvidos na violncia, com primazia Marcos Rolin (2005, Disponvel em: http://www.cartamaior.com.br/templates/colunaMostrar.cfm?coluna_id=3147. Acesso em 24 de junho de 2012) aponta que a Justia tem se traduzido em uma nsia desesperadora por punio, ou traduzindo mais claramente: punir o mal com outro mal.
Observando o perfil dos adolescentes em cumprimento de medidas scio-educativas em nosso pas, descobre-se que, em sua grande maioria, a infrao cometida se traduz em crimes contra o patrimnio - cerca de 74%, sendo que, desse total, 50% so casos de furto. Os

crimes praticados contra a vida representam 8,46% deste universo. (10) Segundo dados da prpria FEBEM de So Paulo, 91% dos internos no possuem o primeiro grau completo e, em todo o pas, apenas 3,9% dos adolescentes sob medida scio-educativa concluram o ensino fundamental. (ROLIN, 2001, Disponvel em: http://www.rolim.com.br/pronunc05.02.htm Acesso em: 24 junho 2012)

As estatsticas comprovam que em primeiro lugar os crimes mais cometidos pelos adolescentes so os contra o patrimnio, cabendo a ressalva de que no reduzindo a maioridade penal que esta espcie de crime deixar de ser cometida e sim so as polticas sociais que possuem real potencial para diminuir o envolvimento dos adolescentes com a violncia (SPOSATO UNICEF, 2007, Disponvel em: http://www.mpdft.gov.br/portal/pdf/unidades/ promotorias/pdij/Diversos/estudo_idade_penal_completo.pdf Acesso em 24 de junho de 2012). Conclusivamente h que se considerar que o encaminhamento de um adolescente aos presdios brasileiros no mnimo uma ingenuidade ou total demagogia, reiterando-se o verdadeiro equvoco que vem a ser a reduo da maioridade penal, como corroboram as palavras de Marcos Rolin nas suas concluses finais acerca do tema:
O discurso em favor do endurecimento penal procura estabelecer uma sintonia com as angstias disseminadas socialmente por conta da sensao de insegurana. Aqueles que sustentam, ento, um discurso reconhecido como duro contra o crime obtero, mais facilmente, os dividendos eleitorais que procuram. Concretamente, a eventual aprovao da reduo da idade penal s lograr aviltar ainda mais as condies de execuo penal no Brasil e nos oferecer o gosto amargo de uma nova impossibilidade: a de recuperar jovens infratores em convvio com presos adultos, em presdios ou em delegacias de polcia. (ROLIN, 2001, Disponvel em: http://www.rolim.com.br/pronunc05.02.htm Acesso em: 24 junho 2012)

Referncias Bibliogrficas: AMIN, Andra Rodrigues. in MACIEL, Ktia et al. Curso de Direito da Criana e do Adolescente: aspectos tericos e prticos. Rio de Janeiro. Editora Lumen Juris, 2006. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/ constitui%C3

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