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MDULO 3 Unidad 10 - Sociedad Annima - Principios Generales

Ninguna otra institucin mercantil refleja como la sociedad annima en su evolucin, los cambios polticos, sociales y econmicos de las pocas respectivas en el pas. Ya hemos mencionado anteriormente que el uso de este tipo societario no se limita a las grandes empresas, dada la complejidad y onerosidad de la figura, sino que tambin es utilizada, an hoy, por empresas familiares o pequeos comerciantes, teniendo en miras la fuerte limitacin de la responsabilidad que trae aparejado su uso y la libre circulacin de las acciones que la integran. Podemos mencionar como sus principales caractersticas: 1) Responsabilidad limitada de los socios al valor de sus aportes. 2) Enfoque prioritario sobre el capital y no sobre la persona de los socios, es por tal motivo que la alteracin del elenco de accionistas no implica una modificacin del estatuto. 3) Existencia de un capital mnimo para su constitucin. 4) Gobierno societario a cargo de la Asamblea de Accionistas, la Administracin a cargo del Directorio, la Representacin y uso de la firma social a cargo del Presidente del mismo y la Fiscalizacin en manos de la Sindicatura o Consejo de Vigilancia, aunque puede prescindirse de estos rganos y ejercer los socios individualmente el control de los actos societarios, salvo cuando la existencia de los rganos de fiscalizacin, sea obligatoria. 5) Posibilidad para los grupos minoritarios del ingreso a los rganos de fiscalizacin y administracin, a travs de distintos mecanismos como el voto acumulativo, eleccin por categora de acciones y otros. 6) Reglamentacin detallada de los derechos de los accionistas. 7) Sometimiento de la sociedad al control estatal. 8) Acciones libremente negociables. Adentrndonos en su estudio, analizaremos ahora las formas de constitucin de las sociedades annimas que, segn lo dispuesto por el art. 165 LSC, puede hacerse por acto nico o por suscripcin pblica. Valga destacar el desuso generalizado de esta ltima forma, atento la gran complejidad que reviste. Es importante detenerse en la cuestin de la forma especfica de instrumentacin de una sociedad annima, tratando el tema de que se lleve adelante a travs de escritura pblica o no. Al respecto la doctrina no es pacfica, ya que la LSC, slo menciona las palabras instrumento pblico, generando con ello cierta confusin, lo que ha llevado a la discusin bajo estudio. En efecto, cabe preguntarse Comprende dicha referencia a todos los instrumentos legislados en el art. 979 del Cdigo Civil o se refiere slo a la escritura pblica? Como se ha dicho, existe una fuerte discusin doctrinaria, que reflejada en la prctica podemos afirmar que, si bien al formalizar el instrumento de constitucin por escritura pblica se estara brindando una fuerte seguridad jurdica a los integrantes y a terceros, nada obsta que se realice sin escritura pblica (cumpliendo con determinados requisitos de forma) y con firmas certificadas. El art. 166 LSC trata entonces la constitucin por acto nico, donde se nos indica que adems de cumplimentar con las disposiciones del art. 11, que ya hemos estudiado, el contrato de la sociedad annima deber contener necesariamente: 1) Las referencias al rgimen del capital social, clases, modalidades de emisin y caractersticas de las acciones y en su caso rgimen de aumento. 2) Suscripcin, monto y forma de integracin.

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3) La designacin de los directores y sndicos, si correspondiere, fijando el plazo de duracin en sus cargos. Aunque resulte una obviedad, por lo desarrollado en los Mdulos 1 y 2, el contrato constitutivo deber inscribirse para su oponibilidad en el Registro Pblico de Comercio. Ahora bien, la constitucin por acto nico no es la nica prevista en la LSC, existe tambin otra forma, tratada en los artculos 168 a 183, referidos a la constitucin por suscripcin pblica, que consta de las siguientes etapas: 1) Redaccin por los promotores de un programa de fundacin. 2) El programa deber contener datos completos de los firmantes (promotores), las bases de estatuto social, la naturaleza de las acciones, la determinacin de un banco que, previo contrato con los promotores, tendr a su cargo la recepcin de las suscripciones y los anticipos de integracin en efectivo y finalmente los beneficios que los promotores se reserven, las firmas debern ser certificadas. 3) Plazo de suscripcin, que no podr exceder los tres meses, contados desde la inscripcin del programa en el Registro Pblico de Comercio. 4) Los inversores debern suscribir un contrato de suscripcin con la entidad bancaria designada, que deber contener adems del programa fundacional, expresos detalles sobre la cantidad de acciones que suscribe cada uno de los inversores y el monto de la integracin, que no podr ser inferior al 25% del valor nominal de las acciones suscriptas. Deber contener adems la fecha de la asamblea constitutiva, que debe realizarse dentro de los dos meses de a la fecha de vencimiento del perodo de suscripcin. Si la suscripcin total del capital social fracasase, los contratos se resuelven de pleno derecho y la entidad bancaria deber restituir a cada interesado el importe correspondiente, sin ningn tipo de descuento. 5) La asamblea constitutiva deber tener lugar con la presencia del banco inversor y ser presidida por un funcionario de la autoridad de contralor. Quedar constituida con la mitad ms una de las acciones suscriptas. 6) Si se resolviese en la asamblea constituir la sociedad, se redactar su estatuto, se proceder a la valuacin provisional de los aportes no dinerarios, la designacin de los directores y sndicos y el plazo de integracin de los saldos de los aportes en dinero. 7) Se labrar un Acta con todo lo all acontecido y ser suscripta por quienes se designen a tales efectos, conjuntamente con los delegados de la entidad bancaria y el Presidente de la sociedad, inscribiendo este documento en el Registro Pblico de Comercio. La evidente complejidad del procedimiento, desalienta fuertemente su implementacin. Un tema que reviste especial importancia y que en la prctica profesional genera fuertes inquietudes y suele ser motivo de consulta permanente es el tema de la sociedad en formacin. La discusin se centra, como podr inferirse en las posibilidades de actuacin de sta, hasta lograr la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, momento en el que adquiere plena personalidad jurdica y la consecuente oponibilidad. El tema se encuentra tratado en los arts. 183 y 184 de la LSC y hemos desarrollado dicha temtica en el Mdulo 1, en particular en la Lectura 3. Siguiendo con el desarrollo, veremos en detalle a continuacin el capital social, cuya importancia en las sociedades annimas queda claramente expuesta en las disposiciones del art. 11 LSC y cuya omisin en el contrato social origina su anulabilidad en los trminos del art. 17, 2do prrafo.

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El capital social pone en conocimientos de los terceros, los bienes con que cuenta la sociedad para el desarrollo de sus negocios, lo que permite su plena identificacin, dada la inexistencia de responsabilidad subsidiaria de los accionistas por las deudas sociales. Internamente, el capital de la sociedad permite determinar el grado de participacin de los accionistas en cuanto al reparto de las utilidades y la soportacin de las prdidas; fija tambin el qurum y mayoras necesarias para la adopcin de las resoluciones sociales y, eventualmente, la intensidad de los derechos de los accionistas. En definitiva podemos afirmar que el capital social funciona como una mnima garanta para los acreedores de la sociedad, en cuanto muestra el patrimonio que existe en la sociedad para hacer frente a las obligaciones contradas. Tal funcin, de suma relevancia, ha sido tenida en cuenta en nuestra legislacin siguiendo las orientaciones de otros cuerpos legales, a travs de normas imperativas, donde se establecen determinados principios que tiende a asegurar la funcin de garanta que se le ha otorgado al capital social. Ellos son: 1) Principio de determinacin del capital social, que exige la expresa mencin de su cuanta en el estatuto, siendo una clusula obligatoria. 2) Principio de intangibilidad del capital social, que prev una serie de normas que tienden a evitar la disminucin del dicho capital y mantener la relacin entre ste y el patrimonio de la sociedad. La LSC aspira a que el capital y el patrimonio social sean coincidentes. Un aspecto a tener en cuenta es la integracin del capital y su vinculacin con el desarrollo del objeto social, que debe respetarse todo a lo largo de la vida de la sociedad, en tanto se encuentra ntimamente ligada a la personalidad jurdica de la misma, pues la finalidad propia de la sociedad slo podr llevarse a cabo si se cuenta con los medios necesarios para ello. Lo contrario expondra la insolvencia de la sociedad, cuyas consecuencias no deben ser soportadas por terceros. La integracin del capital social, viene tratada en el art. 187 LSC, donde se establece que la integracin en efectivo no podr ser inferior al 25% de la suscripcin, debindose completar el saldo dentro del plazo mximo de 2 aos. El cumplimiento de dicho requisito se acreditar con la boleta de depsito en un banco oficial correspondiente. Recordemos que, en cuanto a los aportes no dinerarios, debern suscribirse e integrarse en su totalidad al momento de la constitucin, pudiendo stos slo comprender obligaciones de dar, susceptibles de ejecucin forzada, que pasan a ser propiedad de la sociedad. Es de destacar que la suscripcin de los aportes debe ser total en el momento de la constitucin, surgiendo de manera clara quienes son los titulares de las acciones en que el capital social se divide. El porcentaje mencionado de integracin es respecto de cada socio y no del capital social, pero corresponde slo al acto constitutivo y no rige en los casos de aumento de capital, donde por lo general la asamblea que resuelve esa medida, delega en el Directorio la poca de emisin, forma y condiciones de pago. El plazo de dos aos referido es el plazo mximo en el que se deber integrar el aporte y debe surgir de manera clara del contrato social, de otra forma el cumplimiento de la integracin es exigible desde la fecha de inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio. Conforme a las reglas que gobiernan al capital social en las sociedades por acciones, y siguiendo las disposiciones previstas en el art. 188 LSC, el aumento o reduccin del capital social no opera de forma automtica, sino luego del cumplimiento de una serie de requisitos exigidos por la Ley, cuya finalidad es brindar transparencia y proteccin a los accionistas y a los acreedores de la sociedad. Las etapas para su concrecin son:

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1) Resolucin por Asamblea General de Accionistas, que ser ordinaria para los casos en que el aumento no supere el quntuplo del valor del capital social, siempre que esa posibilidad est prevista expresamente en el estatuto. Para los restantes casos ser extraordinaria, vale a decir toda vez que: a) se exceda el quntuplo; b) cualquiera sea su monto si no est previsto en el estatuto y c) cuando el quntuplo del capital social haya sido agotado. En todos los casos, la ampliacin del capital social implica una reforma en el estatuto, con la sola excepcin de las sociedades cotizantes. 2) Suscripcin e Integracin por parte de los accionistas o terceros, al respecto deben diferenciarse dos supuestos: a) si el aumento se realiza con efectiva suscripcin e integracin de las acciones a emitirse, deben cumplirse los recaudos de publicidad establecidos en el art. 194, a los fines de permitir el ejercicio a los accionistas del derecho de preferencia, como paso anterior al ofrecimiento de las nuevas acciones a terceros; b) si dicho aumento se realiza a travs de la capitalizacin de cuentas que se encuentran en el balance, o a travs de la revaluacin de activos, deber respetarse la participacin de cada accionista, pudiendo realizarse la emisin de los ttulos, de manera inmediata posterior al aumento del capital social. 3) Inscripcin pertinente en el Registro Pblico de Comercio, a los fines de su oponibilidad. Los pasos descriptos son los previstos para la implementacin del aumento del capital social, cabe destacar que cada uno de ellos genera distintos efectos que le son propios. Respecto de la decisin de la asamblea, habilita a aquellos socios disconformes a ejercer su derecho de receso, pudiendo incluso impugnarse dicha resolucin, en los trminos del art. 245 LSC. Respecto del segundo paso, se autoriza a los socios a invocar, frente a la sociedad, la reforma del capital social, a los fines del qurum, cmputo de mayoras y rgimen de distribucin de utilidades, an cuando los ttulos no hayan sido emitidos, pues basta la suscripcin de las acciones emitidas como consecuencia del aumento del capital social, para que los accionistas ejerzan los derechos que derivan de las primeras, para lo cual no tiene ninguna relevancia la emisin de los ttulos correspondientes. Las formas de aumento del capital social estn previstas en la LSC y son: 1) 2) 3) 4) 5) 6) A travs de nuevas aportaciones de los socios. Por capitalizacin de reservas. Por capitalizacin de utilidades. Mediante la revalorizacin de utilidades. Por conversin de debentures u obligaciones negociables. Cuando los acreedores de la sociedad concursada o fallida, aportan su crdito.

En el primer punto ser necesaria la decisin asamblearia correspondiente, que fije el monto del aumento, conjuntamente con la forma y condiciones en que habr de pagarse la parte del capital que no se desembolsa al suscribirlo, pudiendo ser delegada dicha actividad al directorio. En el segundo supuesto debern existir reservas disponibles que permitan su implementacin, que debern provenir de beneficios obtenidos en ejercicios anteriores; no se exigen nuevos desembolsos a los socios, entregndoseles nuevas acciones en proporcin a su participacin. Se trata de una simple transferencia de la cuenta de reservas a la cuenta de capital, por supuesto no podr tratarse de las reservas legales, sino de las llamadas libres o facultativas. El punto tres deja sin efecto la distribucin de utilidades y transforma stas en acciones que son entregadas a los socios, en proporcin a su participacin. Debemos destacar que el aumento de capital por capitalizacin de reservas o utilidades debe admitirse con carcter excepcional, pues si bien benefician a la sociedad, en miras de su desarrollo y expansin, priva a los accionistas de las utilidades correspondientes, obligndolos,

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para el caso de capitalizacin de utilidades, a suscribir de manera forzada un aumento de capital por decisin de la mayora. De modo similar ocurre con las reservas facultativas, que tambin se detraen de las utilidades a distribuir, es por ello que se exige una serie de recaudos, a los fines de evitar abusos por parte de las mayoras, stos surge de los arts. 66, 71 y 244 de la LSC y consisten en: 1) Que las reservas respondan a un criterio prudente de administracin. 2) Que se explique su constitucin en la memoria, de manera clara y precisa, explicitando las razones de su necesidad. 3) Que sean aprobadas por las mayoras del art. 244 LSC, cuando se exceda el capital social y las reservas legales. Siguiendo con el cuarto punto, referido a las formas de aumento del capital social, podemos manifestar que es una forma habitual de implementacin, dada la inflacin existente de manera permanente en nuestro pas, lo que obliga a una valuacin permanente de los activos. Para el caso se emitirn nuevas acciones, entregndolas a los socios en la medida de su participacin, bajo pena de nulidad; encontrando como fundamento de tal sancin el hecho de que dichos ttulos se encuentran integrados en su totalidad. Ahora bien, debemos tener en cuenta lo normado por el art. 190 LSC, que tiende a proteger el principio de intangibilidad del capital social, antes tratado, en dicho artculo se prev que no podrn emitirse nuevas acciones si las existentes no se encontraren suscriptas en su totalidad. No se diferencia en el texto legal entre los distintos tipos de emisiones, lo que resulta coherente atento no slo se atienden de esta manera los intereses de los terceros, sino tambin del accionista, que se encuentra facultado para oponerse a una capitalizacin de reservas o utilidades, cuando existe un saldo pendiente correspondiente a un aumento de capital resuelto con anterioridad, que debe ser cubierto con la capitalizacin efectuada. Qu sucede en los casos en que la suscripcin resulta insuficiente? Tal es el problema que puede presentarse cuando se ha decidido un aumento de capital y emisin de acciones y la suscripcin de las mismas no cubre el total de esa emisin. Respondiendo a la pregunta diremos que los suscriptores y la sociedad, no se liberarn de las obligaciones asumidas, salvo disposicin expresa en contrario prevista en la emisin. Y respecto de la mora en la integracin? Qu dispone la LSC respecto de las sociedades annimas? Antes que nada debemos decir que las disposiciones previstas en los artculos 192 y 193, en nada contradicen lo dispuesto con el principio general del art. 37, sino que vienen a complementarlo en el caso particular de las sociedades annimas, atento sus caractersticas distintivas. El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurrir en mora por el mero vencimiento del plazo, debiendo resarcir los daos e intereses que ocasionare. Se suspender asimismo de manera automtica, el ejercicio de todos los derechos que sean inherentes a las acciones en mora, sean de naturaleza patrimonial o poltica, debiendo seguir la sociedad los mecanismos previstos para su cumplimiento efectivo, que, en caso de silencio estatutario deber exigirse judicialmente. Sin embargo, el estatuto podr establecer otros mecanismos como los que trataremos a continuacin: 1) Disponer que los derechos de suscripcin de las acciones en mora, sean vendidos en remates pblicos o a travs de un agente de bolsa, si se trata de una sociedad cotizante. Los gastos de remate e intereses moratorios debern ser afrontados por el suscriptor moroso, que eventualmente deber responder por los daos y perjuicios ocasionados.

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2) Establecer la caducidad de los derechos de suscripcin del moroso, lo que producir efectos previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de 30 das, con la prdida de las sumas abonadas en caso de incumplimiento. El contrato social podr disponer ambas sanciones, quedando en manos del Directorio determinar el procedimiento a seguir o ms conveniente. Por otro lado debemos aclarar que, respecto del primer supuesto, el socio moroso deber responder por el saldo del precio cuando la accin fuera vendida en un monto que no permitiera a la sociedad cubrir el valor de las acciones, en caso contrario, vale a decir si existiera un saldo a favor, deber ser entregado al ex accionista. Si se elige el camino de la caducidad de los derechos, la sociedad podr proceder a la enajenacin de las acciones, previa intimacin. Uno de los problemas suscitados en lo que a aumento de capital social se refiere es el denominado efecto acorden. A los fines de su consideracin traemos para su anlisis un extracto del siguiente texto. Archivo enviado desde LexisNexis on-line 30/ 06/ 2007 3er_jun07D.zip 3A-20_06.TXT Citar Lexis N 0003/013285 0003/013288 Gnero: Doctrina; Ttulo: Algunas notas en torno a la admisibilidad de la denominada "Operacin Acorden" en la jurisprudencia y la normativa de la IGJ. Autor: Triolo, Ignacio L.; Fuente: JA 2007-II-1101 - SJA 20/6/2007 SOCIEDADES (EN GENERAL) - 04) Elementos y requisitos - d) Capital social SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 05) Sociedad annima - f) Capital - 03.- Aumento I. INTRODUCCIN El objeto del presente es brindar algunas nociones bsicas en torno a la viabilidad de la operacin de aumento y reduccin simultnea del capital social, ms conocida como "Operacin Acorden", as como su recepcin normativa y la jurisprudencia administrativa actual sobre la cuestin. Para ello antes es preciso repasar algunas nociones bsicas sobre el capital social y las variaciones que puedan, por diversos motivos, ocurrirle al mismo. (nota se extrajo el prrafo II, en mrito de que los conceptos all vertidos fueron ya tratados en el desarrollo del mdulo) III. DISOLUCIN, REINTEGRO Y REDUCCIN DEL CAPITAL (6) De acuerdo con lo establecido por el art. 94 LSC., "La sociedad se disuelve: ...por prdida del capital social". Ante dicha situacin los socios pueden rechazar la disolucin anticipada, pudiendo a tal efecto optar por diversas alternativas (7): a) La reduccin del capital social en los trminos del art. 205 LSC. (8); o bien b) El reintegro o aumento del mismo en los trminos del art. 96 LSC. (9). Tngase presente que en el caso de la reduccin de capital por prdidas prevista en el art. 205 la misma "es obligatoria cuando las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital" (10).

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Las prdidas deben calcularse con relacin al patrimonio. Esto es confirmado por el art. 206 , en cuanto hace referencia a la totalidad de las reservas y la mitad del capital. La reduccin del capital por prdidas no puede exceder de aqullas. La finalidad de la reduccin por prdidas es mantener la equivalencia entre el valor nominal del capital social y el patrimonio, puesto que el primero -de no mediar su reajuste- se convierte en una mera apariencia. Dado que en este caso la reduccin es en beneficio de los terceros, no se admite la oposicin de los acreedores sociales, la cual adems no tendr ningn sentido pues la prdida patrimonial es un hecho consumado e irreversible, por lo que no incidir que se reduzca o no el capital social (11) . En el caso de reduccin del capital por prdidas los mtodos aplicables para proceder con la misma son la reduccin del valor nominal de las acciones (12), o bien la disminucin del nmero de acciones, la cual debe realizarse a prorrata entre los tenedores de acciones, manteniendo estricta igualdad entre los accionistas. Segn Halperin, su aplicacin puede presentar algunas dificultades prcticas por el tema de las fracciones de acciones que puedan quedar en poder de los tenedores. De acuerdo con lo que explicramos, "cuando las prdidas insumen las reservas y el 50% del capital" la reduccin es obligatoria (13). El fundamento de dicha norma es el principio de conservacin de la empresa. Halperin explica que la ley nada prev respecto de la medida autorizada de la reduccin: de ello se infiere que la reduccin a cero con la reintegracin simultnea prevista en el art. 244 prr. 4 (con derecho de receso, conforme al art. 245 ) es admitida. En esa reintegracin (esto es, por los accionistas) o aumento en el cual los accionistas gozan de derecho preferente, la integracin se sujeta a los arts. 187 y concs. La contemporaneidad de las operaciones est prevista por el art. 96 LSC. La asamblea que decide la reduccin debe hacerlo si el tema est incorporado en el orden del da, pudiendo incluir la convocatoria para tratar el balance en el punto de la reduccin (con o sin reintegro, con o sin aumento), siempre que tambin se cumplan los requisitos de los arts. 237 y 244 LSC. Los accionistas pueden impugnar la decisin asamblearia aun cuando el capital se reduzca a cero, y, habindose decidido la reintegracin, no ejerzan su derecho u opcin. Respecto del instituto del reintegro de capital previsto en el art. 96 LSC., se lo concibe como una reposicin del capital, en lo que ste haya sido disminuido por las prdidas producidas en el patrimonio de la compaa (14). Lo que se busca con el reintegro es restablecer la estructura originaria de la sociedad, incorporando al activo social nuevos elementos patrimoniales, sin gravar paralelamente el pasivo (15), adems de constituir uno de los remedios posibles para evitar la disolucin de la sociedad por prdida del capital. A su vez, el instituto resulta conveniente para los terceros dado que, en caso de reintegrarse el capital social, continan gozando de la garanta que les otorga el capital, conforme ya explicramos al ver las funciones del mismo. Sin perjuicio de lo anterior, pueden presentarse inconvenientes tales como la existencia de un nmero elevado de accionistas recedentes, supuesto en el cual el reembolso de su participacin insumir lo obtenido con el reintegro. IV. QU ES LA "OPERACIN ACORDEN"? En forma genrica se conoce como operacin acorden a "la operacin combinada de reduccin a cero y simultneo aumento del capital social" (16). Una de las finalidades ms difundidas de esta operacin es el saneamiento patrimonial de una sociedad que ha sufrido prdidas de una magnitud tal que las mismas han absorbido una fraccin considerable del capital social (17). Ante esta situacin debe siempre tenerse presente la funcin de garanta del capital, as como el principio de intangibilidad del mismo, segn explicramos al principio del presente.

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Ha sido largamente discutido tanto en nuestra doctrina como en la extranjera la validez de la operacin acorden cuando la reduccin se realiza a cero. Los que optaron por la invalidez de la misma lo hicieron con fundamento en el hecho de que la sociedad ya se encontrara en causal de disolucin (18), o bien expresando que el hecho de reducir el capital a cero chocaba contra los principios que configuraban la sociedad de capital ya que dicha operacin se opona a los principios de integridad e intangibilidad del capital que ya explicramos, y a las funciones de garanta y de organizacin del mismo (19). Otra de las razones aducidas por quienes no admiten la viabilidad de esta operacin es la afirmacin de que la reduccin a cero requiere necesariamente de la unanimidad de los socios pues los que estn en contra del aumento perderan la calidad de socios (20). Sin embargo, de acuerdo con Halperin, "La reduccin del capital puede disponerse sin lmite, es decir, aun cuando insuma la totalidad (esto es, se fije en cero), porque existe un valor de establecimiento que puede interesar conservar y hacer valer en la reorganizacin financiera de la sociedad" (21). En el Derecho comparado, sobre todo en algunos pases de la Unin Europea, la viabilidad de la operacin acorden ha sido receptada normativamente (22). Por ejemplo, en Italia (art. 2447 CCiv. italiano), Francia (adopt la 2 directiva 77/91/CEE. (nota)<FD 20070924 [23]> y la incorpor a su legislacin en el ao 1981) y Espaa (art. 169 Ley de Sociedades Annimas (nota)<FD 20070924 [24]>). V. LA OPERACIN ACORDEN Y LA INSPECCIN GENERAL DE JUSTICIA. JURISPRUDENCIA Y NORMATIVA La autoridad de control societaria se ha referido a la operacin acorden en algunas oportunidades, dndose una evolucin tal que culmin con la consagracin normativa de la imposibilidad de llevar a cabo la misma. Se est de acuerdo o no con la solucin, eso puso fin a todo interrogante sobre su viabilidad. Uno de los primeros antecedentes en esta materia fue lo resuelto por la IGJ. en el ao 2000 en el expediente "Red Celeste y Blanca S.A." (25) , el que s admite este tipo de operaciones. En dichas actuaciones la IGJ. expres que "ante la prdida total de su capital social, la sociedad dispona de diversas opciones legales en el marco de la ley 19550, desde su disolucin hasta su reintegracin o aumento (art. 96 LSC. cit.), precedida esta segunda alternativa de una reduccin que, conforme a la documentacin contable acompaada por la sociedad, no poda ser sino a cero, como consecuencia del extremo desequilibrio que entre la cifra nominal estatutaria y el patrimonio social produjeron las graves prdidas sufridas"; y que, vinculado a ello, la Exposicin de Motivos de la ley 19550 contiene una interpretacin autntica del art. 96 de dicha ley, expresando: "El art. 96 prescribe que la disolucin por prdida de capital, prevista como causal en el inc. 5 del art. 94 , no se produce en caso de que los socios acuerden la reduccin y la reintegracin parcial o total del mismo. Con esta norma queda resuelto el problema que preocupa a la doctrina, sobre el lmite de la reduccin; la ley no impone ninguno, por lo que podr eventualmente reducirse a cero y disponerse la nueva integracin; se permite as conservar el valor de establecimiento y la empresa en marcha como fuente de trabajo (secc. XII, n. 8)". De lo expuesto precedentemente se infiere que la IGJ. admiti la vigencia de la operacin acorden haciendo una interpretacin laxa del art. 96 LSC. La autoridad de contralor entendi que si el legislador previ el aumento, implcitamente admiti la reduccin previa del capital. La IGJ. fund su decisin principalmente en la Exposicin de Motivos de la Ley de Sociedades expresando que la misma haca una interpretacin autntica del referido art. 96 . Es muy importante destacar que en oportunidad de dictar esta resolucin la IGJ. dej sentado en la misma que "el presente caso exhibe particularidades que le restan aptitud para deducir de l criterios generales orientadores de futura jurisprudencia administrativa", afirmacin que se comprueba, como veremos, con las resoluciones que siguieron a "Red Celeste y Blanca S.A." y con la consagracin normativa en la nuevas normas IGJ. de la imposibilidad de llevar a cabo una operacin acorden.

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En el ao 2003, ya con diferente inspector general, la IGJ. volvi a referirse al tema de la operacin acorden en el expediente "Comital Convert S.A." (26) . Los aspectos ms salientes de lo resuelto en dichas actuaciones fueron los siguientes: - El procedimiento de reduccin del capital a cero para su posterior aumento no es solucin prevista legalmente para superar el estado de disolucin incurrido por una sociedad comercial ante la prdida total de su capital social, teniendo en cuenta lo dispuesto por el art. 94 inc. 5 LSC., que incorpora a la prdida del capital social como suficiente causal disolutoria de la sociedad, y lo prescripto por el art. 96 del mismo ordenamiento legal. - Si se concibe al capital social como un valor intangible, slo modificable en los supuestos tasados legalmente, resulta difcil admitir la reintegracin como una reduccin del capital, y menos an como una modalidad de la reduccin. En este orden de ideas, el reintegro goza de autonoma y difiere conceptualmente de la reduccin del capital. - El art. 96 LSC., al hacer referencia al reintegro, indica que la disolucin por prdida del capital, prevista como causal en el art. 94 inc. 5, no se produce en caso de que los socios acuerden su reintegracin parcial o su aumento. Se advierte que la norma no exige como requisito previo la reduccin. - El art. 235 inc. 2 LSC., al enumerar las materias cuyo tratamiento corresponde a la asamblea extraordinaria, hace referencia a la reduccin y reintegro, figuras que aparecen unidas por una cuestin metodolgica y no conceptual. En cambio, en el art. 244 prr. 4 LSC. la reintegracin es regulada como uno de los supuestos que requieren determinadas mayoras especiales, supuestos que no incluyen la reduccin del capital. Lo expuesto lleva a la IGJ. a concluir que tcnicamente el reintegro es una operacin que no afecta el valor capital consignado en el balance de la sociedad, salvo que se realice parcialmente y por el remanente se resuelva reducir el capital, aunque en este caso cabe sealar que se tratara de dos operaciones distintas: reintegracin parcial y reduccin del capital. - Cuando la sociedad incurre en la causal de disolucin por prdida total de su capital social no corresponde aplicar por analoga el art. 206 ley 19550, referido a la reduccin obligatoria del capital social, sino el art. 96 , que expresamente dispone como remedios saneadores de la referida causal disolutoria el reintegro de capital o su aumento. - Resulta inadmisible toda asimilacin entre los institutos de la reduccin del capital social y el reintegro del mismo, al cual alude el art. 96 LSC. vigente, junto con el aumento del capital, como nicas alternativas a los fines de superar el estado de disolucin incurrido por la sociedad como consecuencia de la prdida de su capital social, pues no parece que los legisladores de 1972 en su Exposicin de Motivos hayan adoptado una solucin general para todos los casos de reintegro del capital social. - El reintegro del capital social, por propia definicin, no implica, en rigor, una modificacin del capital sino que, por el contrario, tiende a evitarlo. Lo que procura entonces el reintegro del capital social es su mantenimiento, mediante el acrecentamiento del patrimonio social, en la medida necesaria para que el exceso de los valores del pasivo coincida con la cifra del capital. Con otras palabras, el reintegro del capital social no implica necesariamente la cancelacin de las acciones en circulacin ni la emisin de nuevos ttulos. - No resultan aplicables a los mecanismos previstos por el art. 96 ley 19550 las normas establecidas en sus arts. 205 y 206 , referidas a la reduccin obligatoria del capital social, pues a diferencia del reintegro, la reduccin del capital s supone una necesaria modificacin de la cifra capital a efectos de restablecer el equilibrio del capital con el patrimonio de la sociedad. - Debe diferenciarse cuidadosamente entre los institutos de reintegro y reduccin del capital social para evitar superposiciones que puedan complicar la interpretacin del texto legal, y de all que si las prdidas no insumen el 100% del capital pero comprenden los montos previstos por el art. 206 ley 19550 (esto es, las reservas y el 50% del capital social), la reduccin es obligatoria, pudiendo la sociedad disminuir el capital hasta el remanente del capital que ha subsistido a las prdidas, pero jams puede reducirse el capital a cero, pues si las prdidas han absorbido la totalidad del

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capital social, las nicas vas posibles de solucin lo constituyen el reintegro o su posterior aumento, salvo, claro est, que se resuelva disminuir el capital social a una determinada cifra y reintegrar el saldo, pero se trata de dos operaciones autnomas y diferentes que no pueden ser unificadas en un solo acto. - La reduccin a cero del capital social es la anttesis de la institucin del reintegro, que no constituye otra cosa que la reposicin de las prdidas por los mismos integrantes de la sociedad, sin que sta deba emitir nuevos ttulos accionarios a favor de los mismos. - El reintegro de capital es realizado a ttulo gratuito y sin que responda al desembolso de accin nueva alguna. Se trata de un acto voluntario, realizado adems a ttulo gratuito, que restablecer el equilibrio patrimonial a partir de los beneficios extraordinarios generados y sin que se altere la cifra del capital. - El reintegro del capital social supone acciones en circulacin pero carentes o vacas de contenido patrimonial alguno, que, como consecuencia de aquel acto, vuelven a tener el valor perdido en todo o en parte. Si esto es comprendido, fcil es concluir que jams puede sostenerse que la reduccin a cero del capital social debe ser paso o procedimiento antecedente del reintegro, toda vez que el capital social, entendido en su acepcin legal, no sufre ninguna alteracin como consecuencia del aludido reintegro. - La reduccin del capital a cero del capital social, como procedimiento para superar el estado de disolucin de la sociedad, carece de apoyatura legal, pues nada hace presumir que el art. 96 ley 19550 deje abiertas otras alternativas que las expresamente previstas en dicha norma -reintegro del capital social o su aumento- a los fines de superar la disolucin de la compaa. Una interpretacin contraria podra implicar resultados disvaliosos y amparar adems el ejercicio abusivo del derecho. Finalmente, con la aprobacin de las nuevas normas de la IGJ. a travs de la resolucin general IGJ. 7/2005 , en el ao 2005 se prohibi la aplicacin de la denominada operacin acorden, poniendo punto final a toda discusin sobre su viabilidad o no. En tal sentido, el art. 103 de las normas de la IGJ. dispone que "No se inscribirn la reduccin a cero del capital social -consecuencia de su prdida total- y su simultneo aumento (`operacin acorden'). La prdida total del capital social como causal de disolucin de la sociedad (art. 94 inc. 5 ley 19550) debe revertirse mediante el reintegro total o parcial del mismo o su aumento (art. 96 LSC.), este segundo sujeto a inscripcin conforme a las disposiciones pertinentes de esta seccin. Si el reintegro es parcial, procede luego la reduccin de la cifra estatutaria al importe de dicho reintegro, la que debe inscribirse de acuerdo con el art. 100 ". VI. NUESTRA OPININ A nuestro criterio, la utilizacin de la denominada operacin acorden no viola los principios y funciones del capital social sino que, por el contrario, prioriza el principio de continuidad de la empresa. Ello, siempre y cuando se respete el derecho de suscripcin preferente de los accionistas. Creemos que ste es el criterio adoptado por la Ley de Sociedades y que surge de su Exposicin de Motivos. Para los casos en los cuales un socio decide no participar en la recomposicin del capital social cuando la prdida es total y el patrimonio neto negativo, opinamos que el mismo opta por separarse de ella al no querer asumir un riesgo patrimonial adicional, pues "La condicin de accionista no es inmutable cuando la sociedad ha perdido completamente su capital y para continuarla hay que aportar nuevos fondos, ya que tal quebranto es un riesgo inherente a la participacin en ella y quienes no estn dispuestos a solventarlo no pueden permanecer en ella a costa de quienes lo hagan" (27) . En virtud de lo explicado, no coincidimos con la consagracin normativa de la prohibicin de llevar a cabo una operacin acorden, establecida en el art. 103 resolucin general IGJ. 7/2005 (LA 2005-C-3387); lo anterior, sin detenernos a analizar sobre las facultades de la IGJ. para legislar sobre el asunto. NOTAS:

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(1) Ley de Sociedades Comerciales 19550 (t.o. 1984, LA 1984-A-46), art. 1; (2) Zaldvar, Manvil, Ragazzi, Rovira y San Milln, "Cuadernos de Derecho Societario" , vol. 1, 1973, Ed. Abeledo-Perrot, p. 206; (3) Ello es as, por cuanto los casos de aumento y reduccin de capital slo pueden darse conforme a los procedimientos legales y estatutarios vigentes; (4) Ver Colombres, Gervasio R., "Curso de Derecho Societario", 1972, Ed. Abeledo-Perrot, p. 135; (5) Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales", t. 1, 1986, Ed. Astrea, p. 329; (6) Ver, en general, Halperin, Isaac y Otaegui, Julio, "Sociedades annimas" , caps. V y XIII, 1998, Ed. Depalma; (7) Ver Halperin, Isaac, "Sociedades annimas" , 1998, Ed. Depalma, p. 829; (8) "Art. 205 .- La asamblea extraordinaria puede resolver la reduccin del capital en razn de prdidas sufridas por la sociedad para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio social"; (9) "Art. 96 .- En el caso de prdida del capital social la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento"; (10) Conf. art. 206 LSC; (11) Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales" cit., t. 3, p. 392; (12) Segn Halperin "La reduccin del valor nominal puede plantear algunos problemas prcticos..., cuando no estuviere integrado totalmente: la sociedad no libera al accionista de su obligacin de integracin por el hecho de que reduzca el valor nominal de la accin, si multiplica proporcionalmente el nmero de los ttulos, o cuando reduce directamente el valor nominal, y canjea los ttulos. De lo contrario se creara una situacin de desigualdad, en favor de los accionistas que no integraron sus aportes" (ver Halperin, Isaac, "Sociedades annimas" cit.); (13) Conf. art. 206 LSC; (14) Nissen, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales", t. II, 1996, Ed. baco, p. 511; (15) Garrigues, Joaqun y Ura, Rodrigo, "Comentario a la Ley de Sociedades Annimas", t. II, 1976, Ed. Imprenta Aguirre, Madrid, p. 707; (16) Jelonche, Paola H., "La reduccin a cero del capital social y la prdida de la condicin de accionista", ponencia presentada en el VIII Congreso Argentino de Derecho Societario, t. III, p. 335; (17) Van Thienen, Pablo A., "La Operacin Acorden y el Efecto Tango", ED 200-499; (18) Van Morlegan, Mara J., "Es conveniente incluir la operacin de reduccin y aumento del capital social simultneos dentro del marco normativo", ponencia presentada en el IX Congreso Argentino de Derecho Societario, t. III, p. 297; (19) Ver, en general, Van Thienen, Pablo A., "La Operacin Acorden y el Efecto Tango" cit; (20) En esta lnea, ver el comentario de Rossi, Hugo E. "Mecanismos legales frente a la prdida total del capital social"; (21) Ver Halperin, Isaac, "Sociedades annimas" cit.; (22) Espn Gutirrez, C., "La operacin de reduccin y aumento del capital simultneos en la sociedad annima", 1997, Ed. Ciencias Jurdicas, Madrid, p. 89 y ss.; (23) Establece la constitucin de un capital mnimo para las S.A., y toda reduccin del capital social es posible siempre que esa decisin slo surta los efectos si se ha producido un aumento del capital suscripto, destinado a ponerlo en un nivel al menos igual al mnimo establecido. No existe limitacin en esta directiva para la reduccin a cero; (24) "Art. 169 . Reduccin y aumento del capital simultneos. 1. El acuerdo de reduccin del capital social a cero o por debajo de la cifra mnima legal slo podr adoptarse cuando simultneamente se acuerde la transformacin de la sociedad o el aumento de su capital hasta una cantidad igual o superior a la mencionada cifra mnima. En todo caso habr de respetarse el derecho de suscripcin preferente de los accionistas; "2. La eficacia del acuerdo de reduccin quedar condicionada, en su caso, a la ejecucin del acuerdo de aumento del capital; "3. La inscripcin del acuerdo de reduccin en el Registro Mercantil no podr practicarse a no ser que simultneamente se presente a inscripcin el acuerdo de transformacin o de aumento del capital, as como, en este ltimo caso, su ejecucin"; (25) Resolucin particular IGJ. 1139/2000, del 12/10/2000, en el expediente "Red Celeste y Blanca S.A. s/inscripcin"; (26) Resolucin particular IGJ. 1452/2003, del 11/11/2003, en el expediente "Comital Convert S.A."; (27) Jelonche, Paola H., "La reduccin a cero del capital social y la prdida de la condicin de accionista" cit., t. III, p. 335.---- 20/6/2007 Trataremos a continuacin el derecho de suscripcin preferente, que se encuentra normado en el art. 194 LSC, que debe ser analizado conjuntamente con el art. 189; ambos teniendo en miras la finalidad de asegurar la posicin del accionista dentro de la sociedad, a los fines de evitar una

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decisin asamblearia que modifique su participacin en la sociedad. En el art. 194 se establece que para los casos de aumento de capital con nuevas aportaciones, debe ser ofrecido con prioridad a los titulares de acciones, evitando una eventual disminucin en la participacin societaria de stos con la incorporacin de las nuevas acciones emitidas. Debemos entender el derecho de preferencia como el derecho patrimonial del accionista que tiende al mantenimiento de sus derechos de participacin en la proporcin existente, al tiempo en que se decide una nueva emisin de acciones dentro de la sociedad. De esta manera se intenta evitar la dilucin patrimonial que implica todo aumento del capital por nuevos aportes, y los derechos polticos del mismo, conservando el poder de voto en la asamblea y el pleno derecho de informacin sobre la gestin societaria. Con lo dispuesto en el art. 194, se confirma que el grado de participacin de cada accionista dentro de la sociedad, constituye un elemento fundamental, que debe tenerse en cuenta a los fines de la adquisicin del carcter propio de socio, ya sea en el contrato constitutivo o bien con posterioridad, y en mrito de ello, frente a las distintas situaciones que puedan resolver un aumento de capital, se establece este derecho de preferencia como mecanismo til para la proteccin de la participacin accionaria del socio, evitando que sta quede reducida hasta lmites que puedan impedirle el ejercicio de derechos esenciales. En concomitancia con el derecho de suscripcin preferente, encontramos el derecho de receso, que se presenta toda vez que, el socio no cuente con los medios necesarios para mantener su participacin, o bien no estuviese interesado en hacerlo. Para ello deber votar contrariamente al aumento de capital propuesto. Valga destacar que el derecho de receso no es un derecho exclusivo de las sociedades annimas, ya que, pese a encontrarse tratado en desarrollo de este tipo societario, es de aplicacin comn a todas las formas societarias. Para ahondar mayormente en el interesante tema del derecho de preferencia, sin perjuicio de la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998 pg. 405/407 Traemos a vuestra consideracin el siguiente archivo. Archivo enviado desde AbeledoPerrot OnLine 16/ 11/ 2006 3er_nov06D.zip 3A-15_11.TXT Citar Lexis N 0003/012938 Gnero: Doctrina; Ttulo: Reflexiones sobre el derecho de suscripcin preferente Autor: Grispo, Jorge D.; Fuente:JA 2006-IV-1184 - SJA 15/11/2006 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 05) Sociedad annima - f) Capital - 04.- Derecho de preferencia I. INTRODUCCIN El derecho de suscripcin preferente, o derecho de preferencia -regulado por el art. 194 ley 19550 (t.o. 1984, LA 1984-A-46)-, tiene su fundamento en la necesidad de garantizar a todos los accionistas de la sociedad la posibilidad de mantener sin variacin o disminucin su participacin accionaria cuando se propongan o se concreten aumentos del capital social. Acertadamente nos recuerda Gagliardo que existe un clsico postulado segn el cual ningn socio puede considerarse con un derecho adquirido a la absoluta invariabilidad de su tenencia accionaria. Por ello resulta vlido afirmar que en el Derecho de Sociedades Annimas no rige el principio de igualdad absoluta, sino el de la paridad de tratamiento entre los accionistas (1) . Como derecho del accionista, ste tiene la potestad de ejercerlo o no; pero en modo alguno su ejercicio puede ser limitado por el estatuto social. De esta forma se conjugan, por un lado, la

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necesidad que pueda tener la sociedad de incrementar su capital social y, por el otro, el derecho de los accionistas -generalmente de los minoritarios- a mantener idntica proporcin de su participacin accionaria. Recurdese que el art. 189 del rgimen societario impone la obligacin de mantener la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el balance, en el pago de dividendos en acciones y en procedimientos similares por los que deban entregarse acciones integradas. Al igual que el art. 194 -que regula el derecho de suscripcin preferente-, ambas normas tienen como principio rector el aseguramiento de la proporcionalidad de los accionistas en la participacin del capital social frente a actos que lo modifiquen. Ahora bien, coincidimos con Gagliardo en atencin a que, desde un punto de vista estrictamente conceptual, debe precisarse si la facultad del accionista ncleo del presente configura una opcin o bien una preferencia o prelacin. Esa opcin es una especie de contrato preliminar por el cual una de las partes se obliga a la celebracin de un contrato futuro si la otra parte (optante) manifiesta su voluntad de perfeccionarlo. La prelacin o preferencia obliga a una de las partes frente a la otra, para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un contrato futuro, a preferirla respecto de otros eventuales interesados en la contratacin. En esta ltima hiptesis, a diferencia de la opcin, se acuerda a su titular un derecho condicionado a un evento futuro e incierto. En cuanto a las proyecciones de ambas figuras, los distingos se hacen ms evidentes si se tiene en cuenta que la opcin significa una renuncia a la facultad de revocar la propuesta contractual, perfeccionndose tan pronto el destinatario manifieste su aceptacin; en la prelacin no hay propuesta contractual sino un reconocimiento al beneficiario de ser preferido frente a cualquier otro interesado y en paridad de condiciones, en caso de que el promitente decidiera la celebracin del negocio jurdico tenido en vista al concederla. Su incumplimiento significar para el promitente la obligacin de resarcir daos e intereses. Por el contrario, en la opcin la revocacin carece de efecto, y una modalidad de sta es el derecho de suscripcin preferente, aun cuando la utilizacin de ambos conceptos jurdicos parezca contradictoria. Una compatibilidad de lo antes expuesto, a nuestro juicio, consiste en considerar que se trata de una opcin, sin perjuicio de que, adems, con relacin al accionista se lo considere como una prelacin o preferencia (2) . Siguiendo este criterio, resulta acertado lo expuesto por Nissen en punto a que el derecho de preferencia confirma, una vez ms, la importancia que reviste la participacin del socio en una sociedad comercial, pues dicha participacin determina, en muchos casos, la mayor o menor intensidad de sus derechos (arts. 107 , 236 , 237 , 275 , 294 y 301 LSC.). Lgico es, entonces, la preocupacin del legislador en otorgar a los socios los mecanismos adecuados para conservar la misma proporcin entre el valor de sus acciones y el capital social frente a una decisin asamblearia que resuelva incrementar el mismo (3) . El derecho concedido a los antiguos accionistas -expresa Brunetti- tiende a proteger la integridad de su participacin en la sociedad, porque con el ejercicio de la opcin recuperarn con las nuevas acciones lo que pierden con las antiguas como consecuencia de la nueva emisin. Desde este punto de vista tambin la doctrina del Cdigo de Comercio -italiano- vea en el de opcin un derecho individual del socio del que no puede ser desposedo ni puede ser limitado sin su consentimiento (4) . En opinin de Mascheroni y Muguillo, el derecho preferencial de los accionistas a la suscripcin de las acciones que la sociedad emita con posterioridad a su constitucin es una consecuencia y aplicacin del principio de preservacin de las proporciones correspondientes a los socios en la composicin del capital social (derecho de acrecer) (5). Tambin debemos recordar, siguiendo los lineamientos expuestos por Nissen, que el derecho de preferencia no agota la proteccin del accionista frente a la emisin de nuevas acciones, sino que ste puede, cuando no cuenta con los medios para mantener su participacin -o no quisiera hacerlo-, ejercer el derecho de receso, votando en contra de la decisin asamblearia de aumentar el capital social, siempre y cuando se cumplan los requisitos que, frente a tal alternativa, prev el art. 245 LSC. (6) .

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Agregan Mascheroni y Muguillo que el derecho de preferencia de cada accionista se refiere a la suscripcin "de la acciones de la misma clase". Esta limitacin concuerda con la salvedad anterior formulada en el texto ("...sean de voto simple o plural") y precisa el alcance que, en principio, tiene la prioridad (7) . Entiende Halperin que, entre las condiciones de ejercicio, la asamblea no puede imponer: 1) el incremento del valor nominal de las acciones emitidas; 2) la obligacin de vender las acciones de que es titular si no ejerce su derecho; 3) reagrupar sus acciones en menor nmero de las que tiene; 4) subordinar el ejercicio de su opcin a la suscripcin de acciones de otra sociedad, ni obligaciones (8) . Nuestra jurisprudencia ha tenido la oportunidad de explicar que el aumento de capital pone en juego dos legtimos intereses de los accionistas. Por una parte compromete el relacionado con la conservacin de la proporcionalidad de las prestaciones, inters que esquemticamente puede atribuirse a grupos mayoritarios o de control, o aun a los accionistas que disponen de un cierto paquete de acciones que, por diversas circunstancias, dota de especficas calidades a una posicin societaria. Pero por otra parte atae al inters en el mantenimiento de la consistencia patrimonial de la participacin, es decir, a que no disminuya el valor de las acciones, que podra perjudicarse por el aguamiento del capital consiguiente a un aumento con emisin de nuevas acciones a la par. ste es el inters de los accionistas minoritarios, o que genricamente concierne a los ahorristas o inversores que no quieren o no pueden suscribir las nuevas emisiones. El primero de estos intereses queda adecuadamente protegido con el derecho inderogable a la suscripcin preferente, que de manera ms enftica consagra nuestra legislacin. El segundo no encuentra adecuada tutela fuera de la emisin con prima, que, en cambio, la ley contempla como una mera posibilidad y no como un derecho (9) . En consecuencia, los accionistas disponen en tutela de su inters, frente al aumento de capital, del derecho de preferencia y de la posibilidad de negociarlo, o del derecho de receso. La imposicin de la emisin con prima que atendera a la proteccin del socio que, por razones particulares, no quiera o no pueda suscribir comportara al mismo tiempo una lesin directa al derecho subjetivo de los otros accionistas preexistentes que tienen un verdadero y propio derecho a suscribir a la par, es decir, que gozan de una franquicia del sobreprecio, mediante el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, y ello se comprende apenas se tenga en consideracin que la imposicin de un sobreprecio condiciona el ejercicio mismo del derecho de opcin, no slo porque eventualmente pueda tornarlo ms oneroso, sino tambin porque puede volverse menos atractiva la oferta de acciones con sobreprecio cuyo destino es la formacin de reservas que la de suscribir mayor cantidad de acciones a la par, con lo que se acrecientan la participacin en el capital y las expectativas al dividiendo (10) . En opinin de Mascheroni y Muguillo, cuando las necesidades o el inters de la sociedad imponen la emisin de acciones de una sola clase -aun habiendo en circulacin dos o ms clases- o bien cuando se emiten acciones de las distintas clases pero sin guardar la proporcionalidad preexistente entre ellas, la ley acude en defensa de aquellos derechos, disponiendo que "cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en la forma establecida por el art. 250 , no se mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de preferencia" (art. 194 prr. 2). Agregan los autores citados que la posibilidad de emitir alterando las proporciones entre las diversas clases de acciones queda condicionada a la previa conformidad de los tenedores de acciones que resulten afectados en sus derechos. Dicha conformidad requiere la celebracin de una asamblea especial constituida por los tenedores de acciones de la clase cuya proporcin fuese alterada (art. 250 ley 19550). Igualmente, cuando no fuera una sino varias las clases de acciones, en cuyo supuesto se celebrarn tantas asambleas especiales cuantas clases o categoras de accionistas hubiera en circulacin. Prestada la conformidad y efectuada la emisin que altera las proporciones preexistentes entre las distintas clases, el derecho de preferencia de los accionistas -sea cual fuere la categora de acciones de que sean titulares- se ejercer sobre el

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total de acciones emitidas, guardando sus respectivas proporciones. Tal es el alcance de la frase final del art. 194 prr. 2, que prescribe que "sus titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de preferencia" (11) . Con relacin al precio, en opinin de Halperin, su fijacin es importante. La ley nada expresa sobre el punto. El problema se centra sobre si cabe la emisin por un precio superior al nominal; aceptar la emisin con prima afecta la funcin que lleva este derecho, porque cuanto mayor sea la prima menor ser el valor del derecho de suscripcin preferente (aunque tambin influyen otros factores). El precio excesivo es una forma de excluir el ejercicio del derecho (12) . II. LEGITIMACIN PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE PREFERENCIA Con relacin al particular tema de la legitimacin para el ejercicio del derecho de preferencia seala Vern que la propiedad de la accin confiere a su titular, por su condicin de socio, entre otros derechos, el de atribuirle preferencia para la suscripcin en la emisin de nuevas acciones, lo cual no significa ni privilegio para el primero que las solicita ni excluye el derecho que a los dems corresponde para pedirla, ya que el citado derecho lo faculta para la suscripcin de las nuevas acciones en proporcin al nmero que cada cual posea, derecho de igualdad y de proporcionalidad (13) . En opinin de Cristi, el derecho de suscripcin preferente puede ser ejercido por el accionista o por el tenedor del cupn, puesto que el cupn otorga el derecho al ejercicio de la suscripcin preferente. El ejercicio de este derecho por el accionista o tenedor del derecho lo obliga a realizar una prestacin de declaracin de voluntad y no una mera peticin, vinculante como tal y recepticia en cuanto a la suscripcin (14) . El art. 194 , expresa Nissen, extiende el derecho de preferencia a los titulares de acciones preferidas, no slo por expresa mencin del estatuto, sino tambin por va de resolucin asamblearia, para el supuesto de que contractualmente nada se hubiera previsto, lo cual evita, obviamente, la previa reforma del estatuto (15) . Si la accin se encuentra en mora en la integracin (de acuerdo con el art. 37 LSC.), queda suspendido el ejercicio del derecho de suscripcin preferente inherente a la accin en mora (art. 92 ) (16) . Conforme a lo dispuesto por el prr. 2 del art. 221 (suspensin de derechos), si bien la sociedad puede adquirir las acciones que emiti (sujeto ello a los requisitos dispuestos por el art. 220 ), los derechos correspondientes a las mismas quedarn suspendidos hasta su enajenacin. Destaca Cristi que cuando las acciones estn representadas por ttulos generalmente llevan adherido un cupn contra presentacin del cual se ejerce el derecho: con la transmisin del mismo se transmite el derecho de suscripcin preferente. En las acciones que cotizan en bolsa es frecuente la transmisin de este derecho por quienes no pueden o no desean suscribir: el derecho tiene su propio precio de cotizacin; en cambio, en las sociedades que no cotizan y carecen de mercado es bastante terica su transmisin. Si se trata de acciones autorizadas a la oferta pblica que se encuentren depositadas en la Caja de Valores S.A., sta, a pedido de los depositantes, emitir un certificado a nombre de los comitentes de la tenencia (art. 47 ley 20643 [ALJA 1974-A-2]), habiendo reconocido la C. Nac. Com., sala B, que a efectos de ejercer acciones judiciales tendientes al reconocimiento del derecho de suscripcin preferente es suficiente con acreditar la calidad de accionista con la constancia "movimiento de custodia" expedida por la misma Caja depositaria. La transmisin del derecho de las acciones depositadas en la Caja de Valores se hace por movimiento de cuentas (17) . Acenta Halperin el hecho de que el ejercicio del derecho puede hacerlo efectivamente el mandatario con facultades ordinarias de administracin, e incluso el depositario, porque conserva la posicin del accionista dentro de la sociedad, sin afectar los intereses de l, ya que incorpora un bien al patrimonio como consecuencia normal del derecho que administra (18) . Agrega el autor citado que en caso de prenda o embargo (art. 219 ) el ejercicio corresponde al propietario; en

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caso de usufructo queda excluido del derecho del usufructuario (art. 218 prr. 4), porque no es un fruto ni una utilidad (19) . III. LA EXCEPCIN A LA REGLA: EL ART. 216 LSC. El art. 216 prr. final determina la prohibicin de emitir nuevas acciones de voto privilegiado despus de que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de acciones. Sealan Mascheroni y Muguillo que, en rigor, como puede advertirse, "no se trata de una excepcin al derecho de preferencia, ni al de acrecer proporcionalmente, sino al de emitir acciones con voto mltiple cuando la sociedad hace oferta pblica de valores. Por lo mismo, no afecta los derechos subjetivos de los socios, sino de la sociedad" (20) . IV. OFRECIMIENTO A LOS ACCIONISTAS La normativa societaria bajo estudio dispone la obligacin de la sociedad de realizar el ofrecimiento a los accionistas por medio de una publicacin -por tres das- en el diario de publicaciones legales y en uno de "mayor" circulacin de carcter nacional en el caso de las sociedades alcanzadas por el art. 299 . Cabe recordar que, conforme a lo dispuesto por el inc. 1 del art. 235 , se faculta a la asamblea a delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. Toda vez que estamos ante la presencia de una oferta, una vez formulada la misma debe ser considerada como irrevocable, a consecuencia de lo cual no puede ser modificada por asamblea en forma posterior a su "lanzamiento". El edicto a publicar debe contener la informacin completa de la sociedad y la totalidad de los datos que resulten necesarios para informar adecuadamente a los accionistas de la decisin de la asamblea que decide incrementar el capital social, de modo tal que facilite el ejercicio de los derechos contemplados por el art. 194 del ordenamiento societario. Un dato relevante del edicto es el plazo de ejercicio del derecho de preferencia. Recuerda Cristi que la ley ordena que las publicaciones se hagan por avisos en el "diario de publicaciones legales", que son los Boletines Oficiales de las respectivas jurisdicciones. Dicha publicidad no puede sustituirse por otro medio. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin calific de arbitraria una sentencia de la C. Nac. Com., sala B, que haba declarado la validez de la publicidad adicional efectuada en otros medios como fueron el diario "La Nacin" y el Boletn de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, acudiendo incluso al registro de accionistas y notificando a stos mediante pieza postal y actuacin notarial, cursando asimismo carta documento a la Caja de Valores para que obrara en consecuencia, por apartarse injustificadamente de la solucin normativa del art. 194 LSC. (21) . V. PLAZO DE EJERCICIO: CADUCIDAD El precepto legal dispone que los accionistas cuentan con un plazo de 30 das siguientes al de la ltima publicacin, previendo la posibilidad de que los estatutos determinen un trmino mayor. El plazo de ejercicio del derecho de preferencia debe computarse como de das corridos y desde el da siguiente a la ltima publicacin; dado que se trata de un trmino establecido en beneficio del socio, si la sociedad determinara uno de menor duracin, tal decisin sera nula y no oponible al socio que pretendiese ejercer su derecho dentro del plazo previsto por la norma legal. Aclara la norma legal que tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la asamblea extraordinaria podr reducir este plazo hasta un mnimo de diez das, tanto para sus acciones como para debentures convertibles en acciones. Por va de hiptesis, de producirse un ofrecimiento a los accionistas sin indicacin del plazo se computar -obviamente- el plazo legal previsto en el art. 194 de treinta das. Vencido dicho plazo -expresa Nissen-, el directorio debe dejar constancia en reunin de ese rgano sobre los accionistas que han ejercido los derechos contemplados por el art. 194 , a efectos de la elaboracin y firma del contrato de suscripcin a que hace referencia el art. 186 in fine LSC.,

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aunque recordando que dicho contrato no es de necesaria formalizacin, sino que es exigido por el legislador como medio de prueba de la suscripcin e integracin de las nuevas acciones emitidas, pues nada obsta a que esa suscripcin e integracin pueda ser acreditada con la posesin de los ttulos correspondientes (22) . Agregan Mascheroni y Muguillo que vencido el plazo antedicho, caduca el derecho preferencial a suscribir. En tal supuesto se abre una nueva instancia que presenta dos etapas alternativas: a) la oferta de suscripcin se traslada a los restantes accionistas de la sociedad emisora, quienes concurrirn sobre la parte de los accionistas renuentes, a prorrata de sus respectivas suscripciones. Si la sociedad tiene en circulacin distintas clases de acciones, concurrirn con prelacin los tenedores de acciones de la clase correspondiente a las acciones no suscriptas al vencimiento del plazo; b) la oferta se abre a terceros no socios. Esta apertura presupone la existencia de un saldo no suscripto por los restantes accionistas, segn lo expuesto en a. Tanto la oferta cerrada (circunscripta a los restantes accionistas, una vez excluidos quienes no ejercieron el derecho preferencial) como la abierta a terceros no socios deben ser reglamentadas por los estatutos o contratos de las sociedades, en los cuales se fijarn los plazos para las respectivas etapas, y adems se deber prever el destino final de las acciones no suscriptas una vez agotadas todas las instancias mencionadas (23) . (nota el prrafo VI se extrajo como consecuencia de que excede los fines del tratamiento del presente mdulo). VII. LIMITACIN DEL DERECHO DE PREFERENCIA El prr. final del art. 194 del ordenamiento societario dispone que los derechos de suscripcin preferente y de acrecer no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo por lo dispuesto en el art. 197 (la asamblea extraordinaria, con las mayoras del prr. final del art. 244 , puede resolver en casos particulares y excepcionales, cuando el inters de la sociedad lo exija, la limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones), y pueden ser extendidos por el estatuto o resolucin de la asamblea que disponga la emisin de las acciones preferidas. Destacan Mascheroni y Muguillo, en opinin que compartimos, que la norma en cuestin estatuye el carcter excepcional de las limitaciones, la causa genrica que las justifica, el rgano competente para determinarlas y la forma de integracin de las acciones, a cuyo respecto regirn la limitacin o suspensin del derecho y los requisitos formales a cumplir. Su finalidad es impedir que el rgano administrador de la sociedad, aun en ejercicio de facultades especficas, pueda burlar sistemticamente los derechos de los accionistas a suscribir con prioridad y de acrecer, ambos inalienables (27) . En opinin de Nissen, toda decisin asamblearia que tienda a suprimir este derecho o reglamentarlo de manera tal que no cumpla los fines previstos por el legislador deber ser considerada nula, de nulidad absoluta, por afectar el orden pblico comprometido, que no es otro que el de alentar la constitucin de sociedades, como instrumento concentrador de capitales para el desarrollo de actividades empresarias, y garantizar el ejercicio de ciertos derechos que aseguren la participacin de quienes han optado por invertir en la constitucin de una sociedad comercial (28) . Resulta de vital importancia para vislumbrar las consecuencias prcticas del instituto bajo estudio el fallo "Duperre, Ricardo v. C. M. Sociologa de Empresas S.A." (29) . La Cmara se manifest sobre el derecho de preferencia, indicando que ste protege un preciso inters del accionista que solamente cede ante el inters social (en virtud del art. 197 LSC.). Este derecho a suscribir preferentemente consiste en conservar inalterada su cuota de participacin en el capital social y, con ello, su inters a que el aumento de capital no altere la medida de su participacin proporcional en el voto y en las utilidades. Esto se debe a que el derecho de preferencia, proyectndose acentuadamente en los derechos de consecucin, evita que por la incidencia de

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las nuevas acciones emitidas se opere una disminucin de la influencia del accionista en la sociedad, siquiera sea para el ejercicio de los derechos de la minora. Tan es as, que la preferencia es un derecho patrimonial del accionista que tiende al mantenimiento de sus derechos de participacin societaria en la misma proporcin existente al tiempo en que se decide una nueva emisin de acciones. De tal forma, prosigui la Cmara, "el ejercicio del derecho de preferencia no se pone en obra con una peticin, sino con una declaracin de voluntad. En este sentido, la violacin del derecho de preferencia por la sociedad -sea que la resolucin asamblearia no lo haya respetado, sea que los administradores hayan frustrado su ejercicio- debe repararse por va de la nulidad que conduzca a la cancelacin de las suscripciones efectuadas con inobservancia de la preferencia y a la atribucin de esas acciones al accionista preferente, que las suscribir" (30) . Por lo tanto, indic en el mismo fallo el tribunal de alzada, "el accionista puede demandar la indemnizacin de los perjuicios derivados del cumplimiento tardo por la sociedad de su derecho de preferencia, en tanto se trate de daos padecidos especficamente en su calidad de accionista y no de otros de diversa ndole. Dicho esto, se pone en evidencia que el derecho de preferencia no deriva directamente de la accin como los frutos derivan de las cosas, sino que est ntimamente conexo a la persona de los accionistas que han contribuido a constituir la situacin econmica de la sociedad y que deben, consecuentemente, beneficiarse de las relativas ventajas. Esto implica que el accionista privado de su preferencia slo dispone de una accin de cumplimiento; y nicamente en el supuesto de imposibilidad -previsto en el prr. 2 del art. 195 ley 19550- tendr derecho a que se le indemnicen los daos causados por el incumplimiento" (31) . VIII. EL DERECHO DE SUSCRIPCIN PREFERENTE A LA LUZ DE LA RESOLUCIN GENERAL IGJ. 7/2005 Con relacin al ejercicio del derecho de preferencia, la resolucin general IGJ. 7/2005 en su art. 94 inc. 3 establece para la inscripcin del aumento del capital social, ya sea con o sin modificacin de los estatutos (art. 188 LSC.), un requisito que instrumenta desde el control registral lo dispuesto en el art. 194 LSC. Se dispone la presentacin de un ejemplar original de la publicacin prescripta en el mentado artculo del ordenamiento societario, es decir, avisos ofreciendo el derecho preferente a la suscripcin por tres das en el diario de publicaciones legales y adems, cuando se tratare de las sociedades comprendidas en el art. 299 LSC., en uno de los diarios de mayor circulacin general en toda la Repblica. A tal efecto debe sealarse que el art. 94 inc. 3 resolucin general IGJ. 7/2005 establece una excepcin al deber genrico sealado ut supra para la inscripcin de aumentos de capital, la cual consiste en el supuesto en que de la asamblea resulte que se aprob la suspensin del ejercicio del derecho de suscripcin preferente. As las cosas, la norma bajo estudio instituye que la mencionada publicacin, como forma de notificacin del llamado a ejercer el derecho de suscripcin preferente, no podr ser sustituida por ningn otro medio de comunicacin. No obstante, dispone que se admitir la inscripcin del aumento del capital sin habrsela cumplido nicamente si la asamblea que lo aprob fue unnime y el plazo para el ejercicio de los derechos de suscripcin preferente y de acrecer, su forma de cmputo y el lugar en que se ejercern tales derechos surgen con precisin y claridad del texto del acta de la asamblea, o resulta expresamente que en oportunidad de dicha asamblea los presentes ejercieron los derechos mencionados o renunciaron a los mismos. En otro orden, la resolucin IGJ. 7/2005 contempla la posibilidad de que el ejercicio del derecho de suscripcin preferente surja como un lmite al discutido control de legalidad sobre la pluralidad sustancial de socios llevado a cabo por el organismo de contralor societario. Esto es as, toda vez que el art. 99 resolucin general IGJ. 7/2005 prescribe condiciones de procedencia para la inscripcin bajo dichas circunstancias. En este orden, se regla que la afectacin de la pluralidad sustancial de socios preexistente a la asamblea que resolvi el

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aumento de capital no obsta a la inscripcin del mismo si dicha afectacin se produjo como consecuencia de las conductas seguidas por los accionistas en orden al ejercicio de sus derechos de suscripcin preferente y de acrecer. Por ello el artculo bajo estudio dispone que si del registro de asistencia a la asamblea resulta la participacin cuasi integral de un nico accionista, el dictamen de precalificacin deber relacionar las circunstancias de aumentos de capital anteriores o de inscripciones de particiones sucesorias que hayan conducido a la situacin contemplada en el prrafo anterior. Lo sealado aplicar, cuando corresponda, en el ejercicio del control de legalidad previo a la inscripcin de resoluciones del rgano de gobierno de las sociedades relativas a otras modificaciones o a actos no modificatorios. Por otra parte, en el art. 133 inc. 3 resolucin general IGJ. 7/2005 se comprende que para el caso de emisin de obligaciones negociables convertibles en acciones su inscripcin requerir la presentacin del ejemplar original de la publicacin prescripta por el art. 194 LSC., salvo que de la asamblea resulte que se aprob la suspensin del ejercicio del derecho de suscripcin preferente; se aplica asimismo lo dispuesto en el art. 94 inc. 3 resolucin general IGJ. 7/2005, ya comentado precedentemente. Ahora bien, la cuestin del ejercicio de derecho de suscripcin preferente surge otra vez de forma manifiesta al tratar la resolucin general el ajuste de aportes irrevocables. El art. 278 resolucin general IGJ. 7/2005 contempla que la capitalizacin de aportes irrevocables sobre los cuales existan ajustes al 1/3/2003 deber comprender a los mismos. Por lo tanto, se indica que los derechos de suscripcin preferente y de acrecer se ejercern sobre el total de las acciones emitidas. En consecuencia, se prev que en caso de restitucin del monto nominal aportado el saldo de la cuenta de ajuste nicamente podr aplicarse a cubrir prdidas finales de ejercicio, sin perjuicio del tratamiento fiscal que de tal aplicacin pueda corresponder como enriquecimiento a ttulo gratuito. NOTAS: (1) Gagliardo, Mariano, "Derecho Societario", 1992, Ed. Ad-Hoc, p. 142; (2) Gagliardo, Mariano, "Derecho Societario" cit., p. 150; (3) Nissen, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales" , t. 3, 1994, Ed. baco, p. 185; (4) Brunetti, Antonio, "Tratado del Derecho de las Sociedades", t. II, 2003, Ed. El Foro, p. 647; (5) Mascheroni y Muguillo, "Rgimen jurdico del socio", 1996, Ed. Astrea, p. 67; (6) Nissen, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales" cit., p. 185; (7) Mascheroni y Muguillo, "Rgimen jurdico del socio" cit., p. 69; (8) Halperin y Otaegui, "Sociedades annimas" , 1998, Ed. Depalma, p. 285; (9) C. Nac. Com., sala C, 28/12/1984, "Augur S.A. v. Sumampa S.A." , LL 1985-E-12; (10) d; (11) Mascheroni y Muguillo, "Rgimen jurdico del socio" cit., p. 70 y ss; (12) Halperin y Otaegui, "Sociedades annimas" cit. , p. 287; (13) Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales", t. 3, 1993, Ed. Astrea, p. 323; (14) Cristi, Jos M., "Cdigo de Comercio comentado y anotado", t. II, director: Rouillon, 2006, Ed. La Ley, p. 483; (15) Nissen, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales" cit., p. 187; (16) Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales" cit., p. 321; (17) Cristi, Jos M., "Cdigo de Comercio comentado y anotado", p. 486, con cita a C. Nac. Com., sala B, 15/8/1990, "Peluso, Norberto v. IVA. S.A. s/sumario" , citado en "Rgimen Societario Argentino", Ed. Legis, "Ley Sociedades Comerciales" , p. 154; (18) Halperin y Otaegui, "Sociedades annimas" cit. , p. 285 y ss; (19) Halperin y Otaegui, "Sociedades annimas" cit. , p. 286, con cita de Ascarelli, "Studi...", p. 226 y ss; (20) Mascheroni y Muguillo, "Rgimen jurdico del socio" cit., p. 70; (21) Cristi, Jos M., "Cdigo de Comercio comentado y anotado" cit., p. 484, con cita a C. Nac. Com., sala B, 15/8/1990, "Peluso, Norberto v. IVA. S.A. s/sumario" cit; (22) Nissen, Ricardo A., "Ley de Sociedades Comerciales" cit., p. 190; (23) Mascheroni y Muguillo, "Rgimen jurdico del socio" cit., p. 74; (24) Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales" cit., p. 334; (25) Cristi, Jos M., "Cdigo de Comercio comentado y anotado" cit., p. 486; (26) Yomha, Carlos G., "Tratado de las obligaciones negociables", 1994, Ed. Depalma, p. 39; (27) Mascheroni y Muguillo, "Rgimen jurdico del socio" cit., p. 74 y ss; (28) Nissen, Ricardo A.,

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"Ley de Sociedades Comerciales" cit., p. 188; (29) C. Nac. Com., sala C, 29/3/1985, "Duperre, Ricardo v. C. M. Sociologa de Empresas S.A." , LL 1985-B-409; (30) d.; (31) Ibd.---15/11/2006 En cuanto a las acciones, que integran en capital social, revisten como, podr inferirse, gran importancia, atento acreditan la posicin de su titular en relacin con la sociedad emisora, fijando su participacin en ella y estableciendo a partir de su suscripcin una situacin que otorga facultades, derechos y obligaciones, del socio para con la sociedad y viceversa. Ntese que si bien nuestra legislacin indica que todas las acciones deben tener el mismo valor nominal, expresado en moneda argentina, nada obsta que otorguen diferentes derechos, es por ello que est plenamente aceptada la emisin de distintas clases de acciones, con la salvedad de que en cada clase, debern existir iguales condiciones. Nuestra legislacin en la actualidad, como consecuencia de los distintos abusos que se llevaron adelante con la existencia de las acciones al portador, no admite otra forma de acciones que no sean nominativas no endosables. Podrn ser nominativas o escriturales. Respecto de los derechos que otorgan podemos diferenciar: 1) Privilegiadas, son aquellas que confieren ms de un voto por accin, debe tenerse presente que existen restricciones, como en los casos en que debe votarse por modificaciones sustanciales en la sociedad; en dichos supuestos slo tendrn derecho a un voto. 2) Preferidas, otorgan a sus titulares distintos derechos patrimoniales, dentro de las siguientes modalidades: a) cobro preferente de las utilidades hasta determinado porcentaje; b) pago de un dividendo fijo, si existiesen utilidades; c) acciones con privilegio de percibir como dividendo un inters fijo. Como contrapartida, por lo general las acciones preferidas, tienen limitaciones en la participacin de la administracin y gestin de la sociedad, ya que en la mayora de los casos sus titulares son meros inversores, que nicamente buscan una rentabilidad por su inversin. En lo que respecta a la transmisibilidad de las acciones, el principio general indica que pueden circular libremente, pudiendo slo limitarse por alguna disposicin estatutaria que as lo prevea, sin prohibirla de manera absoluta. Este principio es vlido tanto para acciones nominativas o escriturales. En las primeras se perfeccionar con la entrega material del ttulo, la correspondiente anotacin de la misma en el Registro de Acciones pertinente y la inscripcin, siendo stos requisitos integrativos y constitutivos de la transmisin y no meras formalidades. En el caso de las acciones escriturales, la sociedad emisora o la entidad que lleve el registro, cursar el aviso correspondiente al titular de la cuenta en la que se efecte el dbito por transmisin de acciones, dentro de los 10 das de haberse realizado la inscripcin. El libro de registro de acciones est previsto en el art. 213 LSC y debe llevarse, como tratado en el mdulo 1, con todas las formalidades de los libros de comercio. All debern asentarse las distintas clases de acciones de la sociedad, sus derechos y obligaciones, el nombre del suscriptor, las transferencias que se realicen y los eventuales derechos reales que graven las acciones nominativas. Con su asentamiento y debida inscripcin, surgir su oponibilidad. Respecto de los bonos y debentures, remitimos a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998 pg. 428/430.

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