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GERMAN J.

B/DART CAMPOS

COMPENDIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL
PRIMERA REIMPRESiÓN

SOCIEDAD ANÓNIMA EDITORA, COMERClAL,INDUSTRlAL y FINANCIERA

INTRODUCCION
El contacto con colegas docentes y con alumnos nos Illo!ivó a elaborar este nuevo libro. desLinado. indudablemente, a satisfacer a quienes imparlen y reciben enseñanza constitucional en nuestras universidades.

Seguramente. hacía falta que. en forma de breviario, condensáramos un lineamiento mínimo de nuestro derecho constitucional posterior a la
rcformade 1994. La síntesis no signil1caque el aprendizaje de la constitución deba reducirse. por lo que quienes utilicen este texto habrán de tomar muy en cuenta que necesita completarse desde la cátedra y desde e l estudiantado. Acá solamente brindamos a unos y a o tros un panorama que

busca despertar atracti vos e incitar ampliaciones.
Por de pronto, los alumnos habrán de tener a su lado la constitución y

los instrumentos internacionales de derechos humanos que revisten su misma jerarquía, para que hagan de eje a los comentarios condensados en el presente compendio. Como siempre. la ¡mención de ofrecer un elemento útil que sirva de base y piso para muchas añadiduras ha sido la razón de este modesto apor-

te.
Los 150 años de la constitución fundacional de J 853. siempre presente en nuestras valoraciones. vinieron bien para proseguir haciendo camino al andar. como seguramente repetiría Machadotfesde su poesía. Ojalá que sean muchos los que acompañen y transiten esta ruta.

El autor

NOCIONES PRELIMINARES
El derecho de la constitución l. El nombre de nuestra disciplina es "derecho constitucional ", al

modo como. similarmente. se usan las expresiones "derechociviJ". "derecho penal", "derecho labora''', elc. O sea que nos estamos refiriendo a un sector, un ámbito, o un casillero, del mundo jurídico. A lo mejor la terminología "derecho constitucional" no nos tiene acoso tumbrados a pensaren profundidad laque acá significa el sustantivo "derecho". seguido del adjetivo "constilucional", por lo que vale la pena dedicarle un párrafo. Hablarde "derecho constitucional" es tanto como hablar de "derecho de la constitución", con lo que aludimos a que la constitución tiene TlaturaJezajurídica . O que es "derecho", Y decir que es "derecho'-

equivale a afirmar que la constiLUción manda, prohíbe. pennite. obliga, vincula. tiene eso que se da en llamarJuerza I/onllativa, o vigor lIomuuivo. No son consejos, no son directi vas. Son normas jurídicas que describen lo que hay que hacer, Jo que no se ha de hacer. lo que se puede hacer.
2. - En síntesis, en el "derecho de la constitución" hallanXlS derechos de las personas, de los grupos, de los sujetos colectivos, y deberes, tanto individuales como colectivos y, fundamentalmente. del propio estado o, si se prefiere. de los órganos que ejercen el poder del estado.

3. - Vayamos ahora a olIo vocabulario. Hemos mencionado el mundo jurídico. que es una rcaJidad humana, social, política y jurídicá. ¿Qué hay en ella'! Hay nomlaS (las de la constitución rormal son normas escritas, pero hay olras nomlas que no están escritas. como las del derecho consuetudinario); hay cOl/ductas humanas interrelacionadas de unos sujetos con OlfOS: y hay valores. Las normas, las conductas y los valores son

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COMPENDIO UfO UERECHü COSST111IC¡ONA L

NOCIONES PRIlLlMINARES

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jllrídic~s. y componen las tres dimensiones del mundo jurídico: cl orden I/Orma/IIIO, el orden sociológico. y el ordel/ axiológico (o dikel6gico. si damos por cieno que dikelogía es ciencia de lajusticia).

perdido su supremacía. y que en su lugar funciona. una constituci6n material distinta u opuesta (en todo o en parte).

4. - Conviene destacar que la juridicidad a la que estamos reliriéndanos, provicn.e d~ ~a relaci6n necesaria que exisle en el mundo jurídico entre este y lajustlc/(/ como valor. El mundo jurídico noes neutro al valor: si.empn? es justo o injusto. más justo o mcnos justo. según su proximidad o distanCia con el valor just icia.
5. - Hay otro~ I..'llnCeplOS que hCmtlS de lener prescnte~. Cuando hablamos de derecho positivo. hemos de entender que hablamos de un derecho que está ~'igellle, que runciona, que tiene efcctividad ; diríamos: tiene vigencia sociológica en y por las conductas humanas. Cuando hablamos de comlituci6/1forlllal aludimos a la que está escrita. a la que está codiri¡,:ada en su normmiva escrita: y cuando hablamos decollstiluáólI lila/erial o real. nos referimos ti la que t"uncillna y se aplica. tanto con normas escritas como con nornl:lS no escri tas; o sea, a la que podcmos encontrar o describir en la dimellshín sodol6gica del mundo jurídico consti tucional.
6. bla así:
\

Las fuentes

8. -

Las fuentes dcl derecho constitucional argentino se clasifi can

así:
a)

Fue1lfes fommles: a') lIonllas codificadas en el texto de 1853- 1860 con sus reformas de

La materia n el contenido del derecho constitucional se desdo-

a) un á.mbito que se refiere al modo o manera como se sitúan políticamente los hombrt!S en el estado. tanto en la relación tlel hombre con el estado como en las relaciones con los demás hombres: b).un ámbito rc f~rido al poder, asus órganos, sus funciones, sus competenCIas. y las relaCiones de órganos y funci ones. ., Al primer ámbito se le suele apodar parte dogmática de la const itucron. y al otro se lo denominapane orgánica. Hay que tener muy presente que /lO son dos sectores incomunicados. Sll10 muy cntra mados entte sí, sin frontera~ rígidas ni separaciones tajantes. 7. - A la ,const i.tución escrita se la considera una " ley": ley suprema. o super/~v Esta rculll~a en un solo cuerpo de normas escritas, y se afirma que prO\'lcncen su ongen de un poder constitu¡ente.
La COJlS~ituci6n escrita que no logra o que pierde su efectividad aplicaLÍva y. por ende, no llene (en todo o en parte) vigencia sociol6gica, lleva a reconocer que ha

.

1866,1898.1957 Y 1994; a") f10mlaS escritas que se hallanfttera del texto codificado. como son las leyes a las que por su materia O contenido cabe calificar como leyes "constitucionales"; [XIr ej.: la ley de partidos políticos. de ministerios. de ciudadanía. dc habeas corpus. de amparo. etc, a''') tratados illlemaciol/ales, algunos con jerarquía igual a la de la constituci6n, y otros solamente superiores a las leyes: por ej .• los que enumera el art. 75 ine. 22 de la constitución; el Acuerdo (o concordato) con la Santa Sede, de 1966; la Convención de Viena sobre derecho de los tratados, etc. b) Fuelltes materiales (que dan origen a contenidos en la dimensión sociol6gica del derecho constitucional, o sea: en la constitución material): b') el derecho consuetudinario (costumbre); por ej., la que muestra que el congreso cumple todas suscompetenci asd iclando leyes (o sea. con forma de ley); b") el derecho espontdlleo, que surge rápidamente de conductas que ljuedan propuestas como "modelo" para ser imitadas ¡x>r otras similares en casos análogos y en poco tiempo: la diferencia con el derecho consuetudinario radica en el lapso que se requiere para crear el prodUCIO: el derecho consuetudinario necesita largo tiempo y muchas conductas similares: el derecho espontáneo no, y ello porque siempre hay una interconexión con el poder que acelera el surgimiento del prodUCIO; por ej., tiene origen en el derecho espontáneo la mala praxis que desde la reforma de 1994 ha llevado a un abuso en el dictado de decretos de nccesidad y urgencia, en violaci6n al excepcional supuesto que habilita el arto 99 inc. 30 de la constituci6n; b''') el derecho judicial, o jurisprudencia, que generaliza esponláneamenle a las sentencias más allá del caso en el que se dictan, principal-

que se resumen en el proceso políticojurídico que funciona como génesis de la constitución. e) FuelUes históricas. o bien ser totalmente no escrita. que son los textos o normas que funcionan como antecedente del articulado de la constitución. . cuando swge de un acuerdo o convenio. no por mcra afición racionalista. no debe" suprimirse. fueron perfilando el estilo cultural de nuestra sociedad. cuando un órgano de poder la establece unilateralmente. f) consritució" pactada. d) cOllsliluciónjIexible. Clasificación de las constituciones 9.f jr/slrumentale. aunque pueden modificarse sin alterar su esencia. d"') la república como forma de gobierno opuesta a la monárquica.Un somero examen de la tipología de la constitución argentina arroja el siguiente resultado: a) E/texto origillario. consideramos que subsiste. al menos desde 1810.1860 participa. yen el reconocimienLO de su libertad y sus derechos: d") elfederalisnJOcomo forma estatal de descentralización territorial del poder. sea en algunos de sus contenidos. aunque ampliado a tenor de nue- • .La clasificación de las consti tuciones abre un arco de numerosas calegonas. que se dividen así: c')fuemes doctrinarias o ideológicas. es la constitución codificada que no puede refomlarse. que son todas las que se rcladonan con el complejo cultural de laconstituci6n. en ese sentido.~. que a veces da origen. g) constitución otorgada. Ejemplificando. c"')fueme.16 COM 1'f. sino por la mencionada tradición histórica. ha mantenido fi(lelidad y congruencia con la constitución originaria en su contenido esencial . . dcllipo lradicional·/listoricisla. no obstante las numerosas enmiendas introducidas al texto. Por ende. como producto de la Convención Constituyente que ejerció el poder constituyente originario: b) ese texto se complet6 en /860. o de la categoría de sentencias arbitrarias: b"") el derecho ¡rIlemaciona/ cOllsuetudinario o derecho de gentes. d'''') la confesionalidad del estado como reconocimiento de la Iglesia Católica en cuanto persona de derecho público. en el sentido de que en tanto no se modifique la estructura social subyacente que les dio apoyo. Las categorías de constituci6nJomlQ/ y material ya fueron mencionadas antes. . que puede constar de algunas nonnas escritas dispersas y otras no escritas. e") fuemes I/ormativas. cn cuan to plasmó y legitimó los caracteres fundamentales que se habían venido afincando en la comunidad social preexistente. • 11. histórico y fundacional data de /853.La refomlQ cOllStitucioTlal de /994. O totalmente formada por normas escritas dispersas. . la creación del amparo desde 1957 hasta la legislación de 1966 y 1967. después. d) hay suficiente base para sostener que. podemos citar: a) cOlwilución escrila O codificada en un texto único. la formulación de los contenidos del derecho de propiedad. e) constitución rígida. e) cOflstüución pétrea. o en la totaJidad de su nonnaUva. NocrONES PRflJMINARES 17 • meme cuando esas sentencias provienen de la Cone Suprema. La tipología de la constitución argentina 10. por ej. la constitución hizo suyos cuatro contenidos que cabe calificar como pétreos. y volcó a su contenido todo cuanto hacían aconsejable los antecedentes que. esta génesis permite afirmarquc la constitución de 1853.t''OIO DI:: DEREClto CONS 11 1UaONAl. que puede reformarse por el mismo procedímienLO de la legislación común. que para su reforma exige un procedimiento diferente al de la legislación común. esos cuatro contenidos pétreos son: d') la democracia como forma esLatal basada en la dignidad de la persona humana. cuando también en ejercicio del mismo poder constituyente originario se integró la provincia de Buenos Aires a las otras provincias preexistenlcs: e) la codificación aniculada en la constitución de 1853-1860 planificó el régimen político con pretensión de continuid ad futura . b) cOllstitución dispersa.. a su formulación por escrilo en tratados internacionales.

o sea. .JMINARES 19 vas valoraciones y pretensiones sociales. hay derechos IIuevos y camellidos IIue· vos en derec/¡oJ viejos. y hay l/ormas programáticas.lrcccn como bienes y va/ores.aJo como propuesta que. para suplir ell sus sentencias aquellas omisiones que son obstáculo para el desarrollo de la programaticidad. hay que conferirle apl icación. y hay un techo ideológico con añadiduras y actualizaciones que dan fisonomía a un régimen de cOflstituciollalismo social 0..NDIQ DE DERECHO CONSTIruOONAL NoaONIiS I'RFJ. lo que quieren signifi· caro Pero. o sea. Podemos desg losarlo así: a) Cuando alude a los "represen tan tes del puchlo". los valores y principios propugnados.I. .~egurar L(/s mUt(lciol1eJ cOI/S/iluciol/ales los bel/eficios de la libenad. esos seis fi nes son: COllslilltir fa ul/ión I/aciol/o/: afianzar fa jU. En la m~didu de lo posible. da a entender que el pueblo o la sociedad es el /ilular del poder COTl. a un eSlilo de esU/do social y democrático de derecho. . el eje vertebral del primitivo sis- tema axiológico. si se prefiere. creel/cias. • . hablamos de i1llerpretacióII "de " la constituciólI. que obligan a que se les dé desarrollo a través de otras normas y políticas que deben com pletarlas para que fun cionen plenamente.Cuando tcnemos una consti tución con normas escritas.• 18 COMl'f:. además. . Cuando se interpretan las normas que están por debajo de la constitu- 14. ¡merprerar esas l/armas es buscarles el sell.\'IÍlu)"eme origiuario: b) cuando añadc " por voluntad y elección de las provincias . El preámbulo comparte lajuridicidad y la fuena normativa de la constitución.En la consti tución hay I/onu(ls operativas q ue son aulosufidentes y aUloaplicalivas. la tal mutación es violatoria de la cons· titución y. con sus pdllcipios. los jueces deben dar aplicación a las normas programáticas Cll los procesos judiciales que tienen a su cargo. valores y den!cl1os. reconoce la preexisfeucia l¡ist6rica de las provincias que en 1853 y1860 die· ron origen a la constitución. c) cuando se rt!fiere al "cumpli miento de pactos preexistentes". la formación y el naci· miento del estado fede ral argt!llIino: d) cuando enuncia seis jille. . traza el linc:. en omisi ón illcol/Sliludonal. a la vez.~. L'omo antcccdentc$. los fin es y objetivos. ap:.fido.f que . De e~e modo se recupera la slIpremacla de la c0l1 slitr4ÓÓI1. Cuando una de tales mutacioncs implica deformación u oposición respecto de las nonnas de la constitución fomla!. lo que quieren decir y el sentido que hay que darles.as mutaciones conslitucionaJes ~OIl cambios y ¡raus/omIGdones reales que se producen en la co" stilUdón ma/erial si" que el tex10 de la cOl/stituciólI escrita o fprmal se refonlle o modifique. La interpretación y la inttgración constitucionales 16. al compararlas con la constitución. Cuando los órganos de poder que tienen a Su cargo ese deber de desarrollar las normas programáticas no lo cumplen. El preámbulo 15. .f1icia: COI/solidar la paz il/ferior: proveer (/ /a defel/sa co/mill. inculTen en violación de la cOl1stitución por omisión.. por ende. promover el biel/estar gel/eral: (I. 12.. persiste y SI! mantiene aCluati7.. deja en claro que el poderconstituycnte ejercido por el pueblo de las provincias en 1853 y 1860 ha tenido base Comrtlc/Ua! O cm/sel/sual en los instrumentos que fueron preparando.Imicnto del proyecto políti co. Por eso. illco" stiruciollal. Cuando se interpretan las nomlas de la const itución en su propio plano.El preámbulo de la constitución contiene y condensa las decisiones fJolít¡cas fllf/dallJe1/lale. Al ritmo dcll icmpo histórico. En él se comprimen las paut as del régi· mell. necesita y exigc las respuestas que la circunstancia de cada tiempo y lugar hacen necesarias para que d preámbulu se cumpla. el plan o programa del constituyente. 13. hay que interpretar las normas que están por debajo de la constitución para averiguar. día a día. .Todu lo que iniciatmente había Je hacel"$C de Ulnlnrmidad con tos verbos y los fines recién citados.

nunca se puede ir en contra de la volumad histórica del auLOrde la consfitución. que suele apooarsc laguna. . pero se puede y scdcbc efectuar una imerprewci611 di"ámica que. 18.Tanto la interpretación como la integración son mecanismos que cobran un papel trascendente cuando los jueces ejercen el COtllro{ de conslilucionalidad. En tanto la interpretación presupone que hay una norma a la cual se interpreta. .:s así porque principios y valores del sístema axiológico de la constit ución dan luz para entender y saber cuál es el sentido de las nonnas exiSlentes. en 'su caso. una nomIa. cuando 1 m jueces han de resolver un caso dictando una sentencia en virtud de normas de la constitución-o constitucional una nomIa. sino a la vez. 21. Esto impli ca que hay que -a la vezinterpretar la constitución para ver si la norma fabricada como supletoria de la que falta está o no de acuerdo con la constitución. . De no respetarse la consti tución. la integración siempre exige también respetar la constitución.Aun así. cuando hay oormas a las que dar interpretación. l-.COllvicm: dejar bien aclarado que los principios genemlesde la constituci6n-o los simples principios. La interpretación y.11'END1Q DE DERECHO CONS ¡ ¡ IUClONAL 21 ción y se las compara con la consti tución.• 20 Cm. vaya buscando con cri terio finali sta un sentido actuali1-ado para cada mo- mento y cada circunstancia.y también los wdores. de mooo que para elaborar la norma fall. esa nomIa que se fabrica como cobertura de la norma ausente debe ser compatible con la constilución. 19. son aplicables no solamente cuando por integración hay que cubrir un vacío normativo. cuando se eSlUdia derecho constitucional-.Cuando se hace illlerpretación.. sin descartar aquella voluntad. y para salvar la omisión de norma hay que hacer una operación de relleno o cobertura. la integración .ante y dar solución a un caso.La interpretación puede tener un fm de puro cOl/ocimiemo -por ej . y mucho.no también cuando se desemboca en una declaración que reconoce a una nornlll como compatible con la constitución. si. 22. la norma sustitutiva de la norma que falta haría incurrir en inconstitucionalidad a la decisión que para el caso se adoptara mediante integración. hay que integrar cI vacío elaborando. para ese caso. 20. o un fin aplicativo práCtico -por ej. han de llevarse a cabo en el referido control no sólo cuando se va a declarar in- • . hay que cubrir ese vacío. C uandu fa/w UI/(lIIOnlW en la constitución o en los planos que se sitúan por debajo ele el la. que se llama iruegraciólI. Hay una carencia o auscnciadc norma. la integración da por cierto que falta una norma y que. . hablamos de ilJterpretació1/ " desde" la cOlIstitucióu. 17. para solucionar un caso detenninado.. .

.La supremada de la constituci6n se liga con la distinci6n entre el poder constituyente que le da origen. puede limitarse adesaplicar la nOffila Oel acto inconstitucionales en el caso donde así se declara y dispone. y no la viole ni le resle efectividad fun cional y aplicativa. 4. por estar revest ida de supcrlcgalidad y supremacía. no Jebe vulnera r a la t:OnstilUci6n y debe darle cumplimiento.LA SUPREMACIA DE LA CONSTlTIlCION Su formulación y sus alcances l. . y el poder constituido que.Para defensa de la constitución suprema. una ¡"constituciol/alidad en los planos inferiores que no compatibilizan con los superiores. . por serie infraconstilucional. de modo que c uando se disloca esa gradación se produce. la constitución impone como "deber-ser" que tooo el mundo jurídico inferior a ella le sea congruente y compatible. 2. El control constitucional sirve de garantía para declarar que las normas y los aclos violatorios de la constitución son illcolI. se señala que. El efecto de tal declaración .Decir que la constitución tiene supremacía alcanza dos signil1 cados posibles: a) con uno queremos afirmar que la cOlIsrituci6/1l1ullerja( es la hase o el funda mento que da efectividad y funci onamiento al orden jurídico-político de un estado. hace falta que ex ista y funcione al gún sistema de COl/frol.Desde la supremacía de la constilUción. adosado a la tipología de la cOlIslirución /onllal.stitllciol/ales. o adquirir un efecto general que llegue hasta derogar la nomlao el acto inconstitucionales. 3. . . el ordenjuridico se escalona enp/al/os de gradacióll jerorquica: los hay subordinantes y subordinados. b) con otro. según cómo sea el sistema de control.

BI texto respectivo que los menciona dice. entre sí.Cuando indagamos qué es lo que dentro del funcionamiento operati vo del control de constitucionalidad queda somelido a él. 75 inc. - El control constitucional ¿Qué quiere decir esto? A nuestro criterio interpretativo quiere decir lo siguiente: a) si ningún artículo de la primera parte de la constitución quedadero- gado por normas de uno o más instrumentos internacionales aludidos en el arL 75 inc. g) la actividad de los paniculares. aseverar que: a) los instrumentos internacionales de derechos humanos con jerarquía constilUcionalno ¡onnan pane del texto de la constituciÓN. La supremacía y los if/Slrumentos illlemacionales con jerarquía consti- no nos impide.Como síntesis. b) según la Corte Suprema. que tiene supremacfa sobre todo el ordenamiellto infraconslitucional. d) los decretos. reglamentos y actos administrativos de contenido general. a continuación. 75 mc. 22. 75 ine. de no ser así. también en paridad con la constitución. sencillamente. sin que. . . tucional Hemos de coordinar la supremacía de la constitución con lajerarquía consti tucional de los instrumentos internacionales de derechos humanos previstos en el recién citado art. la doctrina de la supremacía de la constitución nccesila asi!1Úlar algunos reajuSIeS que. persona1mente. pero b) se sitúan asu mismo nivel. la referencia a la primera parte de la constitución • 6. conviene añadir que ninguna norma de tales instrumentos es inaplicable o queda descartada por algún articulo de la primera parte de la constitución. y en común con la constitución encabezan el vértice del ordenamiento jurídico argentino. olvidemos toda alusión a la primera parte de la constituci6n. y tratados o pactos) en el art. 7. . . 10. • c) los tratados imenwciOlwles que no tienen jerarquía constitucional. e) esto significa que.24 COMPENDIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LA SUPREMAdA DE LA CONSI L1UClÓN 25 5. e) los actos administrativos individuaLes. 9. 22. Con lal supralcgalidad queda investido el derecho de la integración y el derecho comunitario derivado. lo que al respecto expresa el art. y demos pOi" verdad que todUf las "parles" de la constitución (primera y segunda) más los citados instrumentos internacionales de derechos humanos con jerarquía constitucional. unas normas y alTas se suman. hemos de dar por cierto que son y deben ser aplicables y aplicadas porque. 22. fonnan parte de lo que cabe denominar el "bloque de constitucionalidad federal" . 22 implica que el constituyeme hiw un juicio de comparación y corroboración. especialmente en el tema y la materia de los derechos humanos. surge un listado de materias en el que se incluye: a) las cOl/stituciol/es provinciales y la de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. que "110 derogaJl artículo alguno de la primera parte de esta constitución y deben entenderse complememarios de los derechos y garantías por ella reconocidos" . se integran y articulan en un sistema normativo conjunto y común. ~ Pero más allá del arduo debate interpretativo que este párrafo tan inocuo ha provocado. alguna sufra derogación o inaplicación por causa de otra. b) las leyes. e) si luego se agrega que han de entenderse como complementan·as. y a los que no quedan dotados de jerarquía constitucional los ha definido como superiores a [as Icyes. 8. f) las sentencias. sin renegar de la superlegalidad. -A la fecha. la complementariedad que la constitución les adjudica no funcionaría ni tendría sentido alguno.La reforma conslitucional de 1994 ha conferido la misma jerarquía de laconslitución a algunos instrumentos internacionales de derechos humanos (declaraciones. Son aggiornamientos necesarios a la hora de interconectar armoniosamente el derecho internacional y el dcrecbo interno. que le dio como resultado la aftnnación de que las normas internacionales son compatibles con las de la primera parte de la constitución. la coordinan con el derecho internacional y con el derecho de la integración supraestatal o comunitaria.

- Como principio. que puede ser: C:Ollcelll rado. el efectO se.LA SUPREMAdA Dé LA CONSTITUCIÓN 27 26 El control no funciona respecto de laque se llama "cuestiones políticas no judiciablcs" (por ej . se configuran cuando no se hace algo que la constitución manda hacer. se halla obligado a cumplir una nonna o un acto que causan perJUICIO a personas relacionadas con él (por ej. d) Los efectos del cont rol se agrupan en dos grandes rubros: d') cuando la sentencia declarativa de inconstitucionalidad implica 110 aplicar la IlOrma (/1 caso en que se dicta. b) En cuantO a las vías procesales. c") al margen de la acción popular. y alH hay que plantear la cuestión constitucional). cuando ha operado po- sit ivamente en forma excepcional no alcanzamos a considerar que tal modalidad de control se haya convertido en la re~la asumida por lajurisprudencia de la Corte. . si lOdos 10$ jueces y cualquiera tienen competencia para ejercerlo (por ej.. .. fallado el 19 de agosto de 1999). e. el efect o se extiende más allá del caso. la Corte ejerció control sobre W1acllmienda introducida allcxlocn 1994 que lijaba el ccsc de losjuCl. 12. hay: a') control político. a cargo de un órgano poHtico.s cuyo fin consiste en defender derechos e intereses de personas ú grupos. el propio juez dc un proceso cuando por el sistcma debe elevar la causa a un tribunal de jurisdicción concentrada: y f malmenlC e''') el justiciable que invoca la lirufaridad de UII derecho o 1. i. d") cuando la sentencia invalida con alcalice gel/eral la nomIa declarada inconstitucional. cuando la cuestión de constitucionalidad se incluye en un proceso judicial cuyo objeto principal no es el cOlllfOl. no funciona plcnamcntcen nuestro si stema. como facultad de promover el control de la cuestión constitucional? Las respuestas son éstas: c') si en el sistema existe la acción popular.Un esquema de los sistemas de control ofrece los siguientes agrupamientos: a) En cuanto al órgaflo. cuando el proceso judicial se promueve para impugnar la presunta ¡nconstitucionalidad de una norma o un acto. de acció" o de demOlida. cada cual según determinadas vías procesales. detennllladas aSOClacJ01Ie. cualquier perso/la está legitimada. hay: b') vía directa. una vez resuella. c) Cuando pregumamos quién (o qué sujeto) puede promover el control constitucional. Los sistemas y modalidades dcl control constitucional 13. si hay un órgano jurisdiccional único (por ej .Ias partes intervinientes en ese proceso: o sea. sin investir un derecho o interés pe:S?~ales.'Cscn sus cargos al cu mplir 75 <lI10S: lo hizo en el caso ''Fayt''. detern~il/ados órg(~lIo~ de poder a los que un sistema hace competcntcs. encaramos un problema de legitimación procesal. un tribunal o corte constitucional).. que mantiene (fuera del caso) la vigencia general de la llormadeclarada inconstitucional. illcidel//al o de excepcióll. CUlliIdo tanto un tribunal constitucional como los jueces comunes son competemes. 11 . tampoco se controla si una refonlw de la C01lStituci6" es consti tucional O inconstitucional (por excepción. sino otro diferente (por ej . . como sabemos. b''') la elevaciól/ del CaJO constitucional que efectúa un juez que tiene a su cargo un proceso. un cobro de pesos. difuso. tal resultado admite producirse ~e dos maneras: o por derogación directa y automática: o porque la sentenCia obligue al órgano emisor de la norma inconstitucional aderogarla. lin~ita a . b") vía i1ldirecta. o sea. u erga-ol/llles.. pueden estar legitimados: el ministerio público.nm-parres.Quién inviste o titulariza tal legitimación.• los actos políticos y de gobiemo). mulO. a") controljurisdicciollal.11/ ¡lIferés porque alega que sufren agravio a causa de una ley o un acto: c"") un tercero que. es un efecto restmlgrdo o IIIter-partes. derivando la cuestión constitucional que surge en lal proceso al órgol/o especialiuldo y único (de jurisdicción concentrada) para que resuelva dicha cuestión y. es amplio.. a cargo del poder judicial. o un desalojo. en Argentina y Estados Unidos).El control de las olllisiolles illcolISrirucionaLes que. si el empleador tiene que retener una euota sindical a un trabajador suyo que no es afiliado al sindicato para el que debe retener la cuota). y en una situación muy particular. le devuelva el proceso al juez de origen que debe sentenciar la causa. el defensor del pueblo.

aM como el efecto erga-oml/es de tas sentencias declarativas de inconstitueiooalidad. es menester que un sujeto con legitimación procesal alegue o anicule la cuestión constiLUcional (pero en la actualidad la Corte ha dado un SCSi!O favorable al control sin necesidad de que haya petitorio expreso de parte interesada). aislad ameme. la acción declarali vade certeza del art o322 del código procesal civi l y comercial. el acierto. (En este sentido. a éste se le debe reconocer también legitimación. no hay que olvidar que.28 COMI'E. confonne a la jurisprudencia. así como de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. b) En segundo lugar. Los jueces no actúan de oficio (o sea. el juez podrá declarar la ¡nconstitucionalidad de la nonna en que se funde el acto u omisión lesiva": 14. d) Tampoco resuelven cuestiones que. e) A la inversa. y a las asociaciones que propenden a fines conexos con los derechos cuya protección se demanda. el habeas corpus. e') cuando la jurisprudencia de la Corte sienta pautas en la materia. por eso. con posibilidad de acceso final a la Corte Suprema por vía del rccursoex. ya que hay normas locales que acogen aeciones de incollstitucionalidad (para el caso. c) Los jueces 110 juzgan la oportunidad. tal vfa no es la única. e") a la fecha registramos unas pocas sentencias a las que la Corte les ha asignado un alcance aplicatiVo a personas que. fundamentalmente a partir de la reforma de 1994. por sí mismos). la razo"abilidad o arbitrariedad de una noOlla o un acto caen bajo la mirada del tribunal que tiene a su cargo el control de constitucionalidad. e) La v{a procesal habitual es la ¡"directa o il/cidellla¡ pero. se dice que tal declaración es la "última ralio" del orden jurídico.. el resultado de sus sentencias suele generalizarse por reiteración.traordinario. _ ¿Qué hace falla para que un tribunal judicial se halle en condiciones de ejercer el control constitucional? a) En primer lugar. hay situaciones (por ej. encuenlra marcadas diferencias con el orden fL-dcra l. pero. o por aplicación que de ellas hacen los demás tribunales en casos similares (es el viejo adagio: la constitución es lo que la Corte dice que es) . d) El sujelO legitimado de primera categoría es el tüular aClUal de UI/ derecho o UI! imerés legítimo pero. el derecho federal argentino ha seguido el modelo norteamericano de col/trol jurisdicciol/al difuso.. do en cuenta la jurisprudencia de la Corte. f) La declaración de ¡nconstitucionalidad ha de rcscrvarse para los casos en que sea imposible compalibilizar una nonna o un acto con la constitución. resol víó que todas llis personas privadas de su libertad sin condena tienen derecho a votar en el establecimiento penitenciario de detención : lo hi7. loman- El marco de cOlldiciollamiellto del colltrol 16. DE LA CONSTI1\1CION ma situación. como el amparo. se encuentran en la mis- - . pues en tomo del año 1985 la Corte comenzó progresivamente a alimmr que también hay acciol/es directas de il/collstiLUciollalidad. _ La mirada que puede recorrer el \'asto campo del derecho público prov¡ncial. con jurisdicción concenlrada en el superior tribunal). hace falta que haya una causa oproceso en el que se sitúe la cuestión constitucional a decidir. la convenit:nciao la eficacia de la ley.0 en un proceso de amparo colectivo promovido por el Centro de Estudios Legales y Sociales al que le reconoció legitimación para articular la pretensión.) 15. aun cuando explícitamente la constitución nada dice al respecto. o sea es imer-panes.. nuestro sistema federnl no contiene la acción declarati va de inconstitucionalidad pura. c') no obstante. paraeumplir las funciones que el arto 120 adjudica al ministerio público. - b) En cuanto al órgmlO de control . porque su jurisdicción debe ser provocada a efectos de configurar la causa judiciable. una nOfma en el art o43 (dedicada al amparo) que en su párrafo primero dice: "en el caso. e) El efecto de las sentencias declarativas de inconslilUcionalidad se limita al caso. en materia de derechos de incidencia colectiva) que confieren legitimación al "afectado".. se enro lan en la categoría de las cuestI ones políticas 110 judiciables. sin haber sido parte en el proceso donde se dictaron. al deJellSor del pueblo. El sistema argentino de control constitucional Un esbozo lineal del sistema de control en el orden federal argentino arroja el siguiellte resultado: a) E1ICXlO de la constitución no define ni articula al s istema: tan solo a partir de la rcfomla de 1994 podemos encontrar.'UIO DE DERECHO CONS II It:OONAL LA SUPRroMAct.

libertades y garantías del Pacto de' Sall José de Costa Rica. h) Como principio.() energ(a para cumplir un fm . Del poder constiluyentc originari o se suele decir que tiene como titularnatural al pueblo o a la sociedad. es viable que dcspué~ de agotar las instandas j udic iales en nuestra jurisdicción imema se lleve la queja o denuncia a la Comi. . . para hacerlo. b) son inconstitucionales las normas de cualquier tipo que. posibles. Por supuesto qU\l el pueblo como titular del poder constituyente originario no lo ejerce en forma d irecta ni por srmismo. Esto es así porque la República Argentina hu acatado [a jurisdicci6n ~pracstalal al morrento de ratificar. y al adjclivo "constituyente" le danlOs el sent ido de constitu ir algo. CAPInJtO IJ 1 EL PODER CONSTITUYENTE El poder constituyente originario y derivado 1. .30 CO.'Cha huy q ue recordar que cuando se alega vio!¡¡c¡ón a derechos. e l Pacto de CO~la Rica.be elegir la de su preferencia.A criterio nuestro: a) por leyes posible -y Qcseablc. y ello porquc al no estar predcterminada una fonna poUtica concreta para lu comunidad que se va a erigir en estado . la que a su Vel puede.SiIIUClONAL g) Los jueces no pueden desapl icar una nomla vigente si.da orige" al estado en su nacimiento y su estructura orgnnizB. luego. Ello a efectos de conferir legitimidad en el ejercicio del poder constituyente ori· ginario. sino Indirectamente a través de la habilitación que.tiva: el derivado es el que se ejerce para introducir reformas o enmiendas a la constitución.~iÓn !nterlllllericrma de Derechos HUII/nno. probíben o inhiben en alguna clase de procesos el control constitucional.. el control no recae sobre el modo o procedimiento fonnal que se ha seguido para sancionar una ley. mediante rJivcrso~ mecanismo. otorga a determinados sujetos que se hallan en condiciones de ado ptar con eficacia una constitución dotada de suficiente consenso sociaL 3. capacidad. valorar si el caso ha de ser elevado --o no. 18.\lPfSDIO DE DERECHO CO. .'. en 1984. El originario es el que se ejerce en la etapa fundacional que .f el podl'r que constituye o que da cOIIStituci6/1 al estado. no declaran su inconslitucionalidad.t.a la Corte InteramcriCOl/fI de Derechos HIIIIUIII OS. cualquiera sea el motivo que invoquen. a menos que la transgresión sea muy grave '1 ostensible.{mmes" o "extra-partes" (es decir. 2.prccisamente.Sus dos grandes divisiones apuntan a un poder cOIlstilUyente origi/lario y a un poder constitu yente derivado.Cuando a la palabra "poder" le atribuimos el signiticado dccompelencia.A In !i.Cuando se cal ifica al poder cOl/stiruyel/te origi1lario como ilj- .que se confiera efecto "erga. es esa comunidad la que uc. general) a las sentencias de la Corle que declaran la inconsli lud onalidad de normas generales. . tenemos bastante biel1 descripto al ¡xx1er constituyentc: e. 17.

4. clc. y la cultura social. hemos de aclarar que si una constitución erige al derecho internacional como superior a ella. a raíl de la reforma de 1994. y aunque la "letra" del arto 30 no fue modificada ni alterada. 7. . la prohibición del texto de 1853 que impedía su "reforma" haSta transcurridos diez años no ha de ser aplioada para tildar de inconstitucional a los agregados y enmiendas de 1860. o por instalarlo al mismo nivel suyo. Por ende.32 COMPENDIO DE DERECHO CONS 111UCIONAL EL PODER CONSTffiJYENTE 33 mifado es menester. por dos razones como mínimo: a) porque para su refonna. Fundamcntaln~nte. tratados. provienen de la realidad con todos sus ingredientes concretos. establecer la pena de muerte).la rigidez. Ahora bien. en esa constitución. aunque la letra del ano 30 no lo especifica. finalmente. Ello"(Xlr cuanto ha sido ese poder constituyente el que. límites y re/onuas efectuadas El poder constituyente en el derecho constitucional argentino 6. En segundo lugar. año en el que la llamada "reforma" constitucional no fue ejercicio de poder constitu yente derivado sino de poder constituyente originario. hace o no hace enmiendas en las materias y los contenidos para las cuales se ha reunido.El arto 30 consagra la rigidez a través de varias pautas. En mirada también histórica. . En primer lugar. por derecho espontáneo. sino que componen. a") en la segunda etapa. lo qtJll se denomina el hloque de constitucionalidad federal. al mismo nivel del vértice constitucional.. la predisposición geográfica y cul- 8. es el congreso el que loma la iniciativa para declarar que La re/onna es necesaria y. quiere decir que no Liene límites provenientes de una instancia de derecho positivo superior. al día de hoy. . el momento. en que la emancipación del Virreynato del Río de la Plata da inicio genético a la futura formación territorial y política de la República Argentina. ha optado por conferir prelaci6n al derecho internacional. . hay que tomaren cuenta los condicionamientos que. decimos que. el poder constituyente del que ha surgido esa constitución suprema no la priva a ésta de la calidad de fuente primaria y básica. a nuestro criterio. cómo en 1853 quedó segregada la provincia de Buenos Aires.. da base para sostener que el ciclo de nuestro poder constituyente originario iniciado en 1853 quedó abierto hasta la incorporación de Buenos Aires en 1860. cuestiones Onormas de la constitución incluye en el listado de refonna. según sólida doctrina que ha de reputarse como convertida en fuente de derecho espontáneo.que el congreso ahora "comparte" una dosis de p<xkr conslituycnte con el que ejerció la convención de 1994): 11) los instrumentos inteOlacionates de derechos humanos que confonnc al nuevo arto 75 ine. tural que exigía la integración en un solo estado de lOdas las provincias preexistentes a la federación. es una cOflvención convocada al efecto la que tiene a su cargo decidir si. se ha atenua· do no ha de llegar. que culmina con la constitución de 1853. b) porque si hay tratados internacionales incorporados al ordenamiento interno con anterioridad a la refonna. dichos tratados a veces impiden que posteriormente el derecho interno incluya cienos contenidos incompatibles (por ej. con lo que se aporta un c1emento a la teoría de la supremacía de la constitución.Un somero recorrido histórico en lomo de nuestro proceso constituyente admite situarlo en una fecha cierta: el año 1810. 22 tienen la misma jerarquía de la constitución y que dan amplitud al plexo axiológico de derechos no forman parte de ta constitución ni están "dentro" de su articulado.-.la afirmación de que esa rigide7. la constitución señala quién tiene competencia para intrOOucir modificaciones y qué procedimiento debe seguirse. no significa desconocer lasuprapositividad del valor justicia (o derecho natural). derecho de gentes. . o como investido de su misma jerarquía. según el lugar. dentro del marco del listado antedicho. ni los límites quccolaIeralmemederivan del derecho internacional público -por ej. y ello para no caer en los extravíos de un método racionalista que prescinda de cuanto esa misma realidad aconseja o exige para lograr la eficacia del producto constitucional. la convención refonnadora surge de la elección popular.El constitucionalisllXl moderno ha difundido el conceptO de que el poder constituyente es superior al podcr constituido (del estado). 5. a ascverar que se ha trocado en flexibilidad . cabe tomar cn cuenla algunas cosas: a) la reforma de 1994 incluyó varias cláusulas muy "abiertas" o incompletas que deben ser "cclTadas" mediante leyes del congreso (lo que alcanza para decir -según algunas illterpretaciones. .Mucho más larde.r. hay que distinguir dos etapas: a') en la primera. debe puntualizar qué rema. Para mitigar -no para suprimir.El poder constituyente derivado tiene límites. a) En cuanto al procedimiento o mecanismo que debe seguirse para modificar el texto constitucional. hlapas. surgieron dudas acerca de la rigidez de nuestra constitución. escudriñar qué significa ese "no tencr límites".

:jc: troncal dc los contenidos pétreos sigue apoyado en la f1sonomfa global de la sociedad aJ!. la confesionalidad pur la laicidad.aje la convención. pero no es un aCIO materialmente legislativo. su· primir ni sustiluir por otros opuestos. 13. . no puede ser privado de ese derecho ni alterado en su goce por una reronna constitucional ulterior. O sea.. el . tratados-cuando preexisten a la reforma. configura un límite: ninguna rcformaconstilUcional podría incluir la pena de muerte en la consti tución. e) el plazo para que trab.34 f ) COMPENDIO Uf DERECHO OONS1TIlJOONAL El POOER oor-'snn IYE. Esos contenidos mantienen su naturaleza pétrea mientras la estructura social subyaccntc en la que hicieron base conserve su fisonomía.Estos límiles derivan de la propia const itución.cntina. a") La convención reformadora no puede inunducirenmicndas fuera del tcmario concreto que ha fijado el congreso: lodo exceso reformador queda incurso en inconstilucionalidad. si al declarar la necesidad de rclorma no ha establecido plazo. o sea. el congreso no lo puede fijar después. d) el quórum que precisa el congreso para declarar la necesidad de la reforma. pero si la hace no puede cambiar esa finalidad. y la convención queda vinculada por tal finalidad: o sea. pero hay además límites lIeleról/oIIIOl'.. damos por seguro -aunque nuestraopinión tiene suscilados varios disensos y réplicas. • 12. . Tal petreidad o petrificación surge 10.La reforma de 199-1 y la previa declaración de su necesidad por el congreso suscitó un amplio debate. del carácter parcialmente lradicional-f¡isloricista de nuestra constitución de 1853. desde que el Pacto de San José de Costa Rica fonna parte de nuestro ordenamiento a raí7 de su ratificación en 1984. o sea.ajurisprudeneia de la Corte ha perseverado en su axioma de que la reforma const ilucionalt ipifica una cuestión política l/O judiciable. Lo prohibido sería : ree mplazar el federalismo por el unitarismo. e) los que surgen dellemarioque el congreso le propone a la convl:ndón constituyente para que introduzca-<> no.. que no puede scr objelo de revisión o control judicial.que la constilución posee COI/' tel/idos pétreos que.'es idad derefonna loma fonnade ley. un caso muy espedalllevó a la Corte a dec1ararquc era inconslitucionall a nueva norma que a los j ueces designados ames con inamovilidad vitalicia les fijaba plazo de desempeño solamente hasla cumplir 75 a110s (sentencia c.modi fieadones. a condici6n de que a la \fez se modifique tal otro con el que ticnc relación la finalidad perseguida. .vrE 35 a La declaración de la n~. b) la forma republical/a del gob ie rno: e) la democracia como forma de estado: d) la confesionalidad del estado. si bien se pueden reformar. el congreso que fij a el lemario puede señalar cuál es la fin alidad o el objeti vo que toma en consideración para cada punto O anículo. a desempeñar ulla función para la que se lo designó por nueve ailos). Cont amos cuatro: a) la formafedeml del estado. su prohibición para que los estados que al tiempo de hacerse pane en el tratado no teRÍan la pena de muerte queden impedidos de adoptarla después. Haciendo enlonces una rClrospccción. 9. Si el congreso le ha dado plazo a la convención. Así. puede no hacer rcforma. ésta no puede hacer reformas válidas después de vencido. de todo lo que hace parte de su con tenido porqul: proviene.I. b) es posible que asimismo el congreso consigne que se habilita la reforma de tal punto o artículo. de nuestro proceso entre 1810 Y185360.1860. la repúb li ca por la monarquía. . de modo que a criterio nuestro ninguno de ellos tolerarla su eliminación y sustitución por los opuestos. decimos que los límites de nuestro poder cOIlsliluyeme derimdo son varios: a) los cOl/lellidos pétreos quc no se pueden abolir.y deviene inconstitucional. conrorme al cual todo aquél que Oc acuerdo a oonnas en vigor anteriores a una rerorma adquiri6 un derecho (por ej. ni establecer el deber del congreso de implantarla para determinados delitos. sino pre-cOIlSlituyem€. b) En cuanto a lamater. si es que el congreso lo ha estipul ado al declarar necesaria la reforma. con suficiente legitimidad. la de mocracia por el IOtalitarismo. que vienen desde fuera de ella. Esta sentencia \'iene a ser un aval a lo que significa un punlo de vista personal. O una nornlativa ya redactada en su formu lación. no se pueden abol ir. Al día de hoy. b) los que impiden reformas sin que el congreso haya declarado su necesidad. acerca del cual diremos muy brevemente que: a) cuando se declara necesaria una reforma.a. después de la reforma de 1994. c) no es posible . Son los propios del derecho illlernacional-por ej .que el congreso que establece el temario sometido a reforma le deri ve a la convención una enmienda preelaborada o cerrada. Sin embargo. 11.:n el caso "Fayt" del año 1999).Una vez que la llamada "reforma" de 1860 es reputada como .

se reunió en &ta. . Sus pautas quedan csbo· zadas así: a) las constilUciones provinciales han de adecuarse al sistema represe1/tativo republicano y a los prillcipios. administrativo . 36 al ar\. El ano5° es muy el aro en este senti do: "cada provincia dictará para sí una constiluciÓo. c) tienen prohibido invadir el área de las competenci as federales. 43: b) la parte o rgánica de la constitución. porque seefeclu6 en un período de fa. no hubo declaración del congreso (disuelto) sobre la necesidad de la reforma. La de 1949 dejó un pruducto que quedó sin efecto dcspué:r: de la Revolución Libertadora del año 1955 contra el régimen peronista. 1898. La de 1957 I UVO un \'icio de origen. . .También a rafz de que la reforma de 1994 introdujo un a nueva c:ategoría de autonomía local para la ciudad de BlIenos Aires.. Después de reformada en 1994 la conslifederal. /994. ofrece la curiosidad de subordi1/arse a una instancia superior que lo condiciona.v rE IUVIl \1 37 ejercicio del poder COIIstiluyemt! orig illario que.-A partir del rulo / 985. demro de los ¡rmites que impone la ronstilución rederal. político . al que muchos confieren la naluraleza de una constilu· ci6n. en ciclo abieno.- .". sin que se hubiera reformado la constituci6n federal. las reformas habidas fueron las de / 866. inicio en 1853. 15. . . La de 1972.O DE DERECHO CO:iSTrruaoNAL EL PODER CO:""S t 11 un:. con más la obli gación explícit a (en virtud del actual arto 123) de que los municipios sean autónomos en el orden institucional. declaraciones y garcmt(as de la constitución federal . se aUloa tribuyó transitoriedad y rigió solamente hasta el golpe de estado de 1976. que dictó el llamado "EstatuID Organizativo". Quiere decir que el poder constituyente provincial.36 COMPE:\'OI. un cuerpo con calidad de "Est3luycnlC". en una época ck faclo. y que es la cOlfstituciÓ1/ federal --como ya lo acabamos de recordar-o Este límite no es heterónomo porque no proviene de afuera: no es colateral ni externo. por ende. cuya inicio. y "que asegure. económico y financiero. 16. de manera que las numerosas enmiendas que se introdujeron en 1994 qUCdaroll ceñidas a: a) los Iluevos derechos y garantías que sc numeraron desde el at!.'Ucrdo . y disponen de poder constituyente para organizarse.. 1957 en las propias provincias.. tom6 curso un ciclo de novísimo constitucionalisrro provincial. El poder constituyente de las provincias 14.. la que fue sustituida por el poder ejecutivo de faclo.:!O y. "de al. b) deben asegurar el régimen municipal. cuyo texto hubo de mantenerse sin varianle~... La de 1994\u \'0 prohibida por la ley declara tiva de la neccsidad de reforma toda modificación en Jos 35 primeros artículos de la constitución..Las provincias son estados w mponentes de nuestra fede ración.. . muchas provincias también han realizado las suyas. lanto el que se repUla origi1/ario como el derivado. fa administración de justicia y la educación primaria.

Los elementos del estado 2. . fonnada por nacionaJes y porexLCanjeros: es posible distinguir: a') la población integrada por ''habitantes'' con pemUlIIeuda habitual y estable. constituido por las provincias históricalllellle preexislemes que se organizaron en federación en cumplimiento de pactos I3mbién preexistentes. no obstante. . a''' ) la población formada por trallseúllfes. mientras se hallan en territorio argentino titularizan derechos y obligaciones de acuerdo con la constitución. del listado contenido en ese ano 35 el uso actual ha dado curso a dos : Nación Argentina. asimismo para denominar a la parte de la población con derecbos polflicos: m. a") la población integrada por residellfes sin habitualidad pemlll1lelife. "pueblo" es acá el c •• t'tpo electornl. que. componen nuestra sociedad. como conjunto de personas que. según reza el preámbulo.ás coocretanrllte. .El vocablo ''pueblo'' se usa. y República Argentina. El arto 35 de la constitución consigna una diversidad de denominacio- nes o nombres. entre los que el más atractivo yde mejor ancestro histórico es el de " Provincias Unidas del Río de la Plata". a la que cabe llamar "pueblo".Nuestro estado surgió en 1853·J860como eswdo IIlleVO. en convivencia.Los elementos que componen a nuestro estado son cuatro: a) La población.• CAJ>truLO 1V EL ENCUADRE CONSTITUCIONAL DEL ESTADO ARGENTINO Los nombres del estado l . . 3. Sin embargo.

Según la constil udón. posee una cualidad que sc llama soberlUlÚl. para la defensa y seguridad del estado. En el mismo art. porque -por ejemplo. ha de distinguirse lo que es dominio y lo que es jurisdicción. Lo que se divide son las fU1lciolles y los órganos que. en vez de "Nación Argentina" debe decirse República Argentina O Estado Argenlino: yen vez de "Nación" como unidad compuesta por provincias debe decirse "Estado federal" . "Nación Argentina" es uno de los nombres oficiales del estado. y vienen diagramados como órganos que desplieganfu1Iciolles.raña una capacidad o potencia disponible para desarrollar la actividad conducente al fin estatal de bien común publico. que tal legitimidad existe cuando el poderes ejercido para el bien común público. para el comercio intcrprovincial e internacional. carece de subordi nación o dependencia para organizarse jurídicamente. no agrega como cuarto elcmento al gobierno. b") el subsuelo. 12. . En el vocabulario usado por el derecho constitucional argentino. fonnan una tnada: poder ejecutivo.o sea. necesita ser puesto "en aClo". . ejercen el poder del estado. para los ju icios que según la norma del art. según haya accedido al poder de acuerdo a las normas o reglas consti tucionales Olegales. 6. b) El segundo elemento del estado es el territorio como base física o espacio geográfico. 10. . 36 está previsto el derecho de resistencia contra quienes ejercen los actos de fuerza a que acabamos de referimos. 11. 116 son de competencia de los tribunales federales).. .. . y con cal idad de gobemames. para así denotar la dualidad federal de "estado federal" y"provin. .En nuestro vocabulario personal. porque el póder sin gobierno es como un motor al que le falta quien lo accione. según dijimos. Acá juega la ausencia de legitimidad de origen. El poder -que es poder político porque es del estado-. a diferencia de nosotros. el poder en cuanto potencia 13. tiene que ser impulsado y ejercido. o sea.El art. DEL ESTADO AROEhTlNO 41 Rechazamos la supuesta sinonimia de pueblo y noción.CUADRE COl'lSI IIUC10NAI. y se pierde cuando hay apanamiento o violación de ese fin.El poder que al organizarse jurídicamente no deri va la validez de su nonnaciÓll positiva de una instancia más alta en cuanto orden superior.40 COMPENDIO DE OEREClIO COI\S1TlUll0NAL El. La legi timidad de ejercicio se refiere al modo como se ejerce el poder.La Ilación como comunidad de personas que. poder judicial. .es el conjunto de personas que. . asf como la usurpación que en consecuencia se haga de las funciones gubemam:ntales. es una cualidad del poder que. 9. poder legislalivo. que se compone de: b') el suelo O superficie. De ahí que haya que ailadir como cuarto elemento al gobierno. b"") un espacio marítimo a partir delliloral marítimo. tienon una misma nacionalidad (que no necesariamente coincide con la nacionalidad "política" que adjudica el derecho POSilivo). Asimismo.1rritorio. "-". . clásicamente. Con la legitimidad de ori gen se alude al título del gobema1l1e. el estado federal es el que "arregla" los lfmites imcrnacionales y el que "fija" los imerprovinci alcs. a los gobemallles de Jacto (de hecho) que no han llegado al poder según las vías o los procedimientos preestablecidos. 7. fa 1IocióII 1/0 recibe organización política 1/. se empica el término "Nación" como alusivo a [a entidad política ronnada por las pro\'incias. pero el estado federal tiene jurisdicción parcial en él para fines determinados por la constitución (así.En cJ nexo que vincula al gobierno con el poder se hablade una legitimidad "de origen" y una legitimidad "de ejercicio". deviel/e estado. . en sentido sociológico. . {Xlr eso.las provincias cosieras poseen el dominio del espacio marítimo como parte integrante de su territorio.Respei:lo del to. no es lo mismo que el poder y no se confunde con él. ceas .ent. La actividad del gobierno se imputa al estado en cuanto persona jurídica a la que los órganos gubernamen tales representan . Se los llama también operadores cOllstituciOf/ales.d) El gobierno -que. entonces. como tituú¡res del poder. La soberanía. y con base en el arto 35. conel que la mayor parte de la doctrina cierra la trilogía porque. 8. 5. La soberanía no tiene titular. En nuestra opin ión.Cuando se habla de "división de poderes" hay que tener en claro que el poder es uno solo y que no se divide. Por eso. se les niega legiti midad de origen.. valga repetir.c) El poderes el tercer elemento del estado. 36 de la constitución descatifica e incrimina la interrupción por aClos de fucr"La del orden instilucionaJ y del sistema democrálico. no se organiza ni se transforma en estado. 4. b''') el espacio aéreo.

Cuando atendemos a nornlas de la constitución como las de s~s arls. para hacer viable fácticamenle su representación en cuanlo totalidad. por ser el pueblo. mlegrart los comenidos pétreos de nuestra constitución. ciudadanos. 20. y no de gobierno. o el pueblo en la democracia) y que. no tiene ni puede tener. el domicilio. en los arts.d. _ Ya dijimos que la nacionalidad a la que se refiere la constitución no es la nacionalidad en sentido sociotógico (o sea. . tanlo en su composición como en sus fines parciales. _ En la eSIructura que éSIa delinea dentro del segmento dedicado E/federalismo es una fa rma de estado. la nacionalidad paterna. autoridades del estado) en "gobierno federal" y "gobiernos de provincia" (con inclusión.ativos adjudicados al sistema político (por ej.. la nacionalidad regulada por el derecho constitucional es la .. La población: nacionalidad. e) respol/sabilidadde los gobernantes: f) igualdad ame la ley. con respeto a su digllidn. desde la rcfomla. 22.La forma representariva. extranjeros. . Lo repúbli· ca es una/om/a de gobiem o. Si reducimos las catcgorías a las de "ius soli" y "ius sanguinis". el lugar de naci~ miento.O 43 ni reside en el pueblo (lo que reside en el pueblo es el poder constituyente ori ginario).. fomlOs eje goblen/o. a la que se tipifica con los siguientes caracteres: a) divisió" de poderes (o sea. que no viene definida en la letra de la constitución. cte. la letra de la constitución divide lo que ella llama "Autoridades de la Nación" (o sea. implica relación entre el poder y otro elemento (que puede ser el territorio en el federalismo. 10.La república es un a fonna organizativa del gobiemo. son serl!S humanos que conviven socialmente.VI'L . encontramos fo rmas de estado. de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires) . 22 de acuerdo al adagio de que "el pueblo se gobierna a sí mismo por medio de sus represcOlantes". La dem ocracia.. Habíancs anticipado que tal conc . Sobre el f. d) publicidad de los actos del gobierno. la naturalización. Esta nacio1/alidad política se define como la situación jurídica con que una persona es invesIida por el derecho positi vo en relación al estado.. 14 bis. a juicio nuestro.de 1994. DEL ESTADO ARGE. como toda forma de estado. Nacionales.42 COMPENDIO UE! DERECHO CONS III UaONAL EL ENCUADRE COS~'TITIJClONAl.c. 18.::dcralismo onlitiremos ahora todo desarrollo.. la ciudadruúa y laextranjerfa. sitúa a las personas que fonnan parte de él en un régimen de El rubro constitucional dedicado a la población en cuanto elemento humano del estado obliga a analizar 1 0 que es la nacionalidad. 75 illcs. 22. 19 y 24).er a una naCión). 'Pto no aparece descri pto en la constitución.). 36. .. y con efecti va vigencia de los dereellOS. Las dos forma. senci llamente porque una pluralidad tan heterogénea de personas y grupos como es la sociedad (el pueblo) carece de la mínima unidad indispensable. 38. pero que integra su contenido. existencia y funcionamiento. libertad. porque será objeto liel capítulo V.lomada científicamente desde el punto de vista doctrinario.. decimos que nuestra constitución ha elegido el "ius soli". _ La ciudadallfa. 2 1.. ciudadanía y extranjería estado. mencionada y definida en el 3rt. Formas de estado y de gobierno 14. es también una siluación jurídica que depende del derecho . b) elecció" popular de los gobernantes. y formas que se apodrul como semidirec/as. renovación periódica de los gobernantes). según el criterio que ese dcrecho positi vo adopta (por ej.. el vínculo espontáneo y natural que a una persona la hace pertenet. en cuanto formas de estado.. e) remporalidad del ejercicio del poder (o sea.La democracia es una forma de estado porque. depende de lo que las normas jurídicas disponen. El cSladoes o no es soberano según que su poder posea o no la aludida cualidad de soberanía. Federalismo JI democracia.wcionalidad "polftica" que. huelga repetir. scmidirectas que introdujo la reforma de 1994 son la iniciativa legislativa popular y la cOf/sulta popular. 17. 39 Y 40. 16. 15. de órganos y funciones). no obstante que hay alusiones a la democracia en llurn!fOSOS califi¡. 19. es una formo de a la organización del poder (derecho constitucional del poder). .

. .:NDIO DE DERECHO COl\-sn-ruOONAL . d . . La nacionalidad. C~~SI]~. cuando se pierde la nacionalidad por opción o por naturalización se pierden las equivalentes ciudadanías. eSLamos cienos de que /a nacionalidad flmiva 110 admite pénlilÚl .~. y si acaso una ley establece lo l:ontrario. natural. cuando dice que los eXlranjeros gozan en el territorio argentino de los mi smos derechos civiles del "ciudadano". 14 y ~O.Deslindemos. entonces. por provincia. l' . por ende. El :~t~~ ño. ' ones que por ser ar ' que entre las dlscnnunac .l~ constitucional de los extranjeros. y que es igual a ciudadal/ía (también natural).l0 ~J tina y al ampa~ de tlu~~tra COl.:tinmente) a la mujer casada con versa: ello se in fiere del ano 20.: uc implica reconocerle su dere\:ho de exterior (por ej.' (a. que se confiere al extranjero que la solicita y que reúne las condiciones fijadas en la constitución y en la ley.tius solí".~~~os Civiles . aClos que realiza en el país desde el habitalllc. o sea.y Políticos. Osea que.. si la nacionalidad nativa no lolera pérdida.~~~:~ 26. la nacionalidad por naturalización. y lo que es consecuencia de ello: 110 hay nacionalidad lIi ciudadanía provincia/es. de modo que lodos los nacionales son ciudadal1os. Hay: a) nacionalidad por 1/acimielllo. comenzamos con su ingreso y admISIón.Es impoltante l'~cO\~ocer qU':ia~~ma. según los a~s. cada persona solamente liene una " acionalidad. . "opción" en beneficio de la Llacionalidad argcntma. en e nal que contienen normas t.. es una sola para todo e/ pafs. '11 I ' " d' nacionalidad. y la elw a 1I11~1 Iwc/Ollall~(l. y quedan sujetas a cvelll ual pérdida. . A la inversa. salvo la excepción de doble o múltiple nacionalidad (derivada habitualmeme de tratados internacionales). rias.. 27.'AL 0 ~" "".Por la identidad entre nacionalidad y ciudadanía. ~ No sería constitucional Imponer ~co sería incollslitucional que la tey .44 COMPl. .. y que ostenlanlas personas que titulari zan el ejercicio de los derechos políticos. ~SIll~ISI~IO.gozan de anliloga cobertura. . si concurre una causal razonable.. . perjuicio de los ciudadanos de otra . _ Cuando repasamos el dcrecl. b) l/aciol/alidad por opción. a -es decir. no físicas. . ' d d' . 25.::n matena : e roda perwl/a tiene derePacto de San J~sé d~ Cost~ Ri. AClualme~te~ p~~~ro lado. a favor de quicnes son hijos de argentinos nativos que nacen en el extranjero y que "optan" por la nacional idad paterna o materna argentina: e) I/ociol/alidad por lJaturali:ación. o sea. . 14 y del arto . ello porque la nacionalidad nati va está automática y direclameme alrihuida por la conslilución a quienes nacen en territorio argentino.ca. de quien por haber nacido acá no es extranjero sino "nacional". se halle o no en lI::mlOr.-rtNO _ ' " EL ENCUADRE COI"'Sliil'OO/'. I 'onalidad de éste aunque !lO . conlicnen normas similares: La ~la­ ConvencIón sobre ~I:rech~s . Ade- más. _Nacionales y extranjeros titulari~~ I~~~~. 29. sea o no que se hallan en nuestro ternt~n~. .l protccción. . 'echo de elegir (volulllanamente) la naClona ¡previera en caso de malnmOIllOel ~e~ I lIJal art 75 ioc. haYlfUla. ~~ aRada! y de Discriminación contra de todas las Formas de Dlscnmlllacl 11 la Mujer. . L s personas colectivas o jurídicas capitales que cxtranjero¡¡ tieneLl en ArgentLlla. que de dicho armooificar la condición de CIU a a!~ocn . 12 prevé la dad argcnúna dd cónyuge.o de los Ciudadanos prOpiOS. El art. ADO ARGn.1Sl]~UC:. En cambio. el mismo ano20 aclara que los extranjeros no están obligados a admitir la ciudad anía. su equivaleme ciudadanía natural tampoco. l' ldad de lodos los ciulículo se desprende el principiO que consagra a Igua dadanos en todas las provincias. 8° da a elllender que las provincias no pueden 3 1. 24.. llamada así mismo Ilativa. adqu!nr un bIen 1m 17) T. lo que a la fecha creemos que deriva tanto de la constitución (incluso después de su reforma en 1994) COlUOde la ley 346. hay que decir que esa ley es inconsti tucional . O de origen. son muchas las abarcali va también de I~s dcre~os ~l~~ con jerarquía constitucional cláusul as de tratados dI: derec OS b' an'as se prohíben incJu. cierto que toda persona. y vice- . En nuestra <:onstilUción .Nuestro derecho constitucional acoge launidad de la nacionalidad .e 1_ Convención sobre la Elimmaclón cionalidad está preVista. ll1 en bene IC I . .~~~~e::..La nacionalidad por opción y por naturalización son vo/ullta. El derecho constitucional de los extranjeros les. que surge de aplieru. 45 positi vo. cubre bien~s y propiedad a tenor del art.de la igualdad de los extranjeros 30. ur 1 é ' ycn\a que se sustenta en el origen racial o naclOna o trllco. . de~lt¡nO ~eda sometida ajurisdicción argellr I~.el . un argcntillo a nacl . 23. Una de e as. dos de J'erarquía constilucio28 _ConlareformadeI994 . . la ciudadanía está identificada COI/ la "a_ ciol/alidad. además. ti . Esto ultuno porqu~ e ac .

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COMPf.NUlO DE DERECHO CONS'nnJL10NAL

Er. ENO

ADRE CONsmlJCiONAr . DFL EST r.oo AKGE1,tl1¡'¡O

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Esta dualidad significa que hay un delC!cho "a elllrar" al territorio

argcnl ino (que el éiI1. 14 atribuye a los habitantes), que deriva no sólo de la igualdad de derechos entre nacionales y extranjeros. sino de la convocatoria que hace el preámbulo a todos los que quieran habitar en el país. Esta "elllrada" no es un acceso puramente físico porque, además de "entrar", hace falla que quien ingresa cumpla ciertas condiciones razonables de control y admisibilidad. a e fectos de alcanzar Wla pemulI/el/c;a legal.
La adm.isión de clttranjcros guarda cierta relación con el (,silo polftico y con la protccción qUl: el dCfL'Cho illlernacitlllal dispensa a los refugiallos (que son perso. nas que han abandonado su país de origen por temor a persecuciones a causa de su raza, rdigión, opiniones polílicas, nacionalidad, ctc.).

está en terri torio argentino. titulariza determinados derechos que a ninguna persona le pueden ser negados (a la vida. a la salud, al debi.do~. etc.). Hay, al contrario. otros derechos que no pueden ser cJerctdos por quienes. según su cal idad de residen~ia ¡) pennanencia. qu~dan raz?nabl~­ mente excluidos (por ej .. para trabaj ar eS menester revestIr una cIerta SItuación de residencia que. con suficiente r31..onabilidad. esté exigida por la
ley).

36. ~ La expulsi6n de extranjeros - li sa y lIana- es para nosotros i1lconstitucional. porque los argentinos no son pasibles de ella, de modo
que la igualdad de derechos civ iles que consagra el art 20 para ambos hace arbitraria la discriminación. La expulsión inconstitucional es la que se consuma en desmedro de extranjeros que. por su situ ación legal o fáctica. tienen un derecho "a permanecer" que el arto 14 reconoce a todos los habitantes. Tal derecho no se pierde ni aun cuando e l extranjero delinca. No es expulsión (y por ende. no es inconstitucional) la !iaJida, incluso compulsiva, de extranjeros que ingresan ilegalmente (siemp~e que tal salida sea relativamente inmediata. pero no si recién es compehda cuando ha transcurrido largo ti empo desde la entrada ilegal. pues en tal c~o bien cabe alegar que el extranjero "ilegal" se ha trans~ormadO en h~bilante). Tampoco es expulsión la salida. incluso compulSIva, de eXlranJCros co~ residencia te mporaria o Iransitoria que se quedan en el país una vez vencIdo el plazo aUlorizado para permanecer. En jurisprudencia a nuestro criterio equ ivocada. la ~orte consid.eró que la expulsión (para nosotros inadmiSible) noes contrana a la conSlltución.

32. - En el tema del ingreso y la admisión de ex;tranjcros hace fuerte presencia la obligació/I que el arto 25 impone al gobierno federal para fomel/tar la il/migración (la norma la califi ca como "europea", debido a
que a la época de dictarse la constitución era casi la úni ca posible para cumplir con los fines útiles que [a misma norma señala : labrar la lierra. mejorar las industrias. elc.). Una inlerprewción hislóricamellle actualizada nos lleva a dar porck:rto que ahora la promoción inmigratoria no se recluye en favor de personas de origen europeo. sino de todas cuaOlas cumplan las condiciones que prevé el ar!. 25. Asimismo. las pautas sobre inmigración no se limitan a [a que es plural o masiva. sino que alcanzan también al ingreso individual de exIranjeros.

33. - El arto 14 alude al derecho de permanecer, una vez que mencionó el derecho Je entrar. Hay que ver, entonces, un mínimo de tres supuestos. que son: a) el de los residel//es "ilegales ", que ingresaron eludiendo o
no some tiéndose al conlrol y a las condiciones razonables, o que habiendo entrado legalmente por tiempo determinado, pennanecen una vez vencida la aut~rizaeión para permanecer; b) los residellles "tempora rios", que son qUIenes pcrman~en durante el lapso autorizado, a cuyo témlino deben salir, o renovar su residencia: e) fmalmente, los residelltes "pennof/entes". que son habitantes de permanencia regular.

37. - Las denegatori as de pcnnancneia o de radicación que no satisfac en razonabilidad de causa y fundamento son inC01/Slilllciollales.
38. _ Los traJados iTllemadorrales que fonnan parte del derecho argentino, tengan o no jerarquía ~onstitucional , y que .habilitan I~ expulsión de extranjeros. no deben aplicarse. porque el propiO derecho tntemadonal hace prevalecer en tal supuesto la aplicación de normas -inte.~as o internacionales- que son más favorabl es para la persona. y ya dIjImos que, conforme a nueSlra interpretación. la constitución impide la expulsión de extranjeros.

ro.

34. - El extranjero que se naturaliza argentino deja de ser cxlranje.

35. - Todo extranjero que. cualquiera sea su calidad de residencia.

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CoMI'El-'OI0 DE DERECHO CONSTIruOONAL

39. - Es útil también recordar que "salir" del países Wl derecho y no una obligación, lo que vale para respaldar la noción de que en los casos que a juicio nuestro configuran expulsiones inconstitucionales. el estado se arroga la competenciadcconvenirel "derecho" a salir en el "deber" de irse.

Las obligaciones constitucionales

CAPfTU LO V

40. - Conviene que el panorama descriptivo del encuadre constitucional de nuestro estado incl uya. aunque sea someramente, una referencia a lo que damos en llamar obl igaciones constitucionales. Obligación es acá sinónimo de deber, y permite trasladar al tema la tríada que el derecho privado compone con: a) obligaciones de dar; b obligaciones de hacer; e) obligaciones de omitir. Así como hay derechos implícitos. hay también obLigaciof/es implícitas. Las ob ligaciones conslitucionales pueden recaer: a) en el estado (federal, provincial. municipal. y en [a Ciudad Autónoma de Buenos Aires): b) en todos los Iwbitallles. sea en relaciones entre particularcs, sea en relación con el estado; e) en los ciudadanos (si se toma la ciudadanía en sentido restringido. COmo por ej., para armarse en defensa de la patria y la constitución -ano 20-; para votar -art. 37-). 41. - La constituci ón emplea en su texto una serie de palabras que. sea con una expresión o con otra, no dejan duda de que se está refiri endo a obligaciones o deberes del estado. del gobierno. de los órganos de poder, y a compete1lcias cuyo ejercicio viene impuesto también imperarivamente. o sujeto a condiciones que implican la obligación de atenerse aellas aUIlque. acaso, la competencia no sea en sí misma de ejercicio obligatorio. 42. - Para el sistema eonsLitucional de derechos humanos es muy importante tomar en cuenta la reciprocidad de derechos y obligaciones. para señalar cuáles son las obligaciones que el estado y los particulares --en cuanto sujetos pasivos- deben cumplir en relación con las personas que titulari zan derechos como sujeto activo. Tales obligaciones pueden ser de omisión o abstención. de dar y de hacer (estas dos implican prestaciones positivas -por ej .. pagar el salario. otorgar horarios de descanso laboral, brindar atención médica paga o gratuita, etc.-).

EL FEDERALISMO ARGENTINO
Fisonomía y origen

Nuestra const itución adopla la forma fedcral de eSlado. Ella importa una relación del poder COII el rerrilorio: el poder se descentraNw políricameme eOIl baseftsica. geográfica o IerrilOrial. Fedcralismo es lo opuesto a unitarismo. Además. combina una fuerza cel/trífuga en cuanto descentraliza al ¡xxJer. con una fuerza cel/tripeta en cuanto la pluralidad y autonomfa de varios estados se integra en la unidad de uno solo: el estado federal. Con la refornla de 1994 hay que completar el cuadro: en las provincias hay. y debe haber. municipios con autonomía colúorme a los arts. 5° y 123; y a las provinci as se suma un nuevo sujcto de la relación federal, que es la Ciudad Autónoma de Bue1los Aires.
L-

2. ~ La federación argentina surge como estado nuevo con la constitución de 1853. La provincia disidente de Buenos Aires se incorpora en 1860, y deja clausurado en esa fecha el ciclo de poder cOllsrituyeme originario. Pero ha de recordarse que el federalismo no ha sido una improvisación ni una creación repentina, sino que ha estado precedido por un proceSO que fue gestando su realidad sociológica y política.

3. - En apretado resumen. retrocediendo a la etapa anterior a 1810, hay que mencionar a las ciudades qut: la colonización española fue fundando en las corrientes del norte, del oeste y del Río de la Plata, y que extendieron sus zonas de influencia preparando las futuras regiones territoriales.

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COMPENDIO 00 DERl:.CI~O COXS I [¡liaONA!.

El l'U>ERALlSMO ARGENJ1NO

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Por otro tado. los órganos de gobiernos locales -sobre lodo los cabildos- proporcionaron al federalismo futuro una haS\:! municipal o comunaL Ideológicamellte, desde la revolución de Mayo. se perfil aron dos seclores: el unitario y el federal que. un poco ligeramente. ll eva a recordar que el unitarismo fue prepondcrantcmentc monárquico, liheral. centralista, y de fuerte influencia porteña, en tanto el federalismo aglutinaba a la masa popular e inorgánica de tendencia republicana y federalista. Sin que esto signifique una coi ncidencia perfecta, cabe situar al principal núcleo rcpresenlati vo de la corriente unilaria en la capital, y al pu,eblo federal en la campai'ia. 4. _ La cronología histórica del federalismo argentino reconoce tres fucn~as de integración, que son otros lantos factores de predisposición: a) una fu erza proveniente del medio jísico- fl(//ural (fuen:a mesológica), donde la situación capitalina de Buenos Airesjugó como polo de atracción de las provincias. y conformó el diseño de un ámbito territorial preexisteme a 1853-1860; b) Wla fuena ideológica. que es la doctrina federal. cuya mejor expresióll sistematizada fue el pensamiento oriental con basecnAnigas: e) una fuerza imlrumemadora. que fue aponada por los paclos itlferpro·

l..as relaciones feder .. les 7. - Hay tres relaciones típicas en la estructura federal, que son: a) la re lación de subordinaciólI, en virtud de la cual los ordenamientos locales han de ajustarse 01 ordenamiento federal; de esta relación dan testimonio los arlS. 5°, 31. 12\ 75 illes. 22 y 24, Y 128; b) la panic;paciól/. cn virtud de la cual se da cierto espacio a la colaboración de las provincias en las decisiones del gobierno federal; en nues· tra constitución, se institucionaliza en la cámara de selwdore5. que en representación de las provincias integra el congreso federal: c) la coordinación, por su lado, delimita las competencias federales y provinciales mediante una distribución o un reparto. que merece un denso desarrollo explicativo.

El repano de competellcias

8. -

Hay que empezar por e l ano 121. según el cual las provillcias

vil/ciales.
5. - De todo este proceso genético inferimos que el federalismo que el constituyente organizó en 1853-1860 es un colltel/ido pétreo de la constitución, que se puede reformar pero no se puede suprimir.

COl/servlll/ todo el poder l/O delegado por /a cOllstitucióu al gobiemo federal, y el que ex.presamente se hayan reservado por pactos especiales al
tiempo de su incorporación. En primer lugar. la delegación ha sido efectuada por las provincias (/ través de la const itución: o sea, mediallIe la cOl/slilució1l. En segundo lugar. la norma esclarece que el poder de las provi ncias preexisti6 al del gobierno federal. que ha recibido el suyo por delegación que ellas le hicieron a través de la constilución. De tal mooo, el poder provincial fue y es el poder origüwrio. En lercer lugar, el repano de competencias arroja este resultado: a) competencias exclusivas del estado federal; b) competencias eXc!IHivas de las provincias; c) competencias cOllcurrellles; d) competencias excep· cionales del estado federal y de las provincias: e) compelencias compartidas por el estado federal y las provincias. Las prohibidas a las provincias constan en los ans. 126 y 127. 9. - Vamos a algunos ejemplos. Son competencias exclusivas del gobierno federal: la intervención

El derecho "federal"
6. - Nuestra estructura federa l ha dado curso a la expresión "derecho federal". En sentido amplio, e~ta denominación alude al derecho emanado del estado federal a través del gobierno federal. No obstante, en nuestro derecho constitucional hay que hacer un desglose dentro del sentido amplio del derecho fede ral para dar lugar al llamado "derecho 00l/l/in". El derecho común queda li brado para su interpretación y aplicación a los tribunales locales (art. 75 inc. 12), y prevalece sobre el derecho provincial. Tal lo que se desprende del MI. 31. Otro rubro del derecho federal merece el nombre de derecho "intra.federal", y se compone de las relaciones de las provincias con el estado federal, y de las relaciones interprovinciales -por ej., los tra tados interprovinciales-.

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COMPENDIO UE DERECIIO l-"ONSII IUnONAL

53 Las provincias 14. - Las provi ncias son las tmid(ldes políticas que, con calidad de estados. integran nuestra federaci ón. No son soberanas. pero sí 5011 aut6IWmas (para ambas cosas remitimos a los ms. 5°. 31, 122 Y 123). Históricamente, son p~exis(elltes al eslado rederal. aunque solamente las cataree que existían al ejercerse en 1853·1860 el poder constituyente originario.
Al estar prevista cnla constitucióllla incorporación y creacioo de nuevas provincias (ver los arts. 13, 75 ine. 15 y 121) hem:ls de afirm:tr que adquieren idén/ico status que las preexistentes. Las ca/orce prc/I'incias preexislenles no pueden su primirse ni fusionarse, porque su realidad e identidad cuentan con m{¡, his/6rica, de modo qut! el federalismo en cuanto comenido pétreo impide su desaparici6n. 15. ~ Los lfm;f('s inlcrprorincialcs son fijados por d congreso (art. 75 inc. 15). En tal delimitación, respcc10 de las provincias histocicamente preexistentes, dejamos aclarado que el congreso no dispone de disercclonalidad COIDJ para ignorar o alterar la dimensión que a cada una de aqu.:llas prm'incias le corrcsponúc por sus antecedentes históricos. Los conflictos entre prol'incia,\' están previstos en d art. 127, que prohíbe La gucn'a entre ellas y que deriva a la competencia de la Corle Suprema "dirimir" las "queja~" entre provincias. (El ra.!lo de la Corte de 1987 en el litigio entre La Pampa y Mendoza por la interprovincialidad del rro Atuel es ejemplo de un caso relevante en el tema.) Según el arto 70 los aclos públicos y procedimientos judiciales de una pro"ill' cia gozan de entera re en Las denús. la jurisprudencia de la Corte añade que se les debe asignar el mismo efecto que SOIl capae!.!s de producir en la provincia de origen. E! arl. 80 prescribe que Jos "ciudadanos" de cada prol'incia gozan de los derechos, privilegios e inmunidades inherentes a ese tímlo de ciudadano en las demás. Asimismo, la extradición de criminales es obligación reciproca de todas las provino cias.

federal; el estado de sitio; las relaciones intemacionalcs: dictar los códigos
de fondo, etc.

Son competencias exclusivas de laI provincias: dictar la constitución provincial, las leyes procesales, las que establecen impuestos directos: lo referente a asegurar el régimen de autononúa de sus municipios y la educa· ción primaria. Conviene remitir a los arts. 121. 122, 123 Y 124. Entre las competencias cOl/currel1les se hallan los impuestos indirectos inlernos, y laS que surgen del an. 125 concordado con el75 ¡nc. 18. más las de los arts. 41 y 7S ¡ne. 17. Como facu llades excepcioll(lle.~ del esrado federal cabe citar la de establecer impuestos directos en el marco severo del arlo 75 ine. 20 y solamente por tiempo determinado. Las competencias excepciol/ales de las provillcias ofrecen poco margen de ejemplos: así, dictar los códigos de fondo mientras no los dicta o haya dictado el congreso. Para esto. remitimos al art. 126. 10. - Las competencias COlllfJartidas intcgran una categoría que no ha sido habitual explicar. No deben confundirse con las concurrentes, pues las concurrentes son las que tanto pueden ejercer el estado fcdera l como las provincias, mient ras que las compartidas requieren una doMe decisiól/ illlegratoria-por ej., cuando debe intervenir el estado federal yuna o más provincias participantes en la I1jaci6n de la capilal federal (art. 3°), o en la crcación de nuevas provincias (art. 13)--.
11. - Asr como Las competencias exclusivas del estado f\-"(Ieral se suponen prohibidas a las provincias, las exclusivas de Las provincias se reputan prohibidas al estado federal.

12. - Se ha de tener muy presente que las competencias excl usivas del estado federal no exigen hallarse taxativamCllIe enumeradas en la constitución, porque las hay implícitas en los tres órganos de ¡x>der: legislativo, ejecutivo, y judiciaL Para el congreso, el arto 75 inc. 32 las contempla.
13. - La observación de la praxis constitucional pone en claro que ha habido una marcada innaciÓll de las competencias federales, a veces en desmedro del re· parto que efectúa la constitución formal. Se trata de una mil/ación que, cuando viola la constituciÓll, es inconsritucional.

16. - La unidad territorial implica que el terri torio del estado fede ral es uno solo, no obstante la pluralidad de provincias. Entendemos que el gobierno federal no puede alterar el elemento territorial de las provincias sin consentimiento de sus legislaturas (por apliC<lci6n de los arts. 3° y 13). 17. - La integn'dnd de las provincias conduce al siguiente desglose: a) el dominio de sus biencs no ha sido delegado al estado federal; actual-

y el constitucional ismo provincial enlre 1957 y 1985 hasta hoy. pero su autonomía es más amplia que la Lm nml/icipio. . y a la elección popular directa del jefe de gobierno. previn iendo [a acumulación de tal status con su actual calidad de capiJal federal.cIiO CO¡'. d) dominio y jurisdicción no coinciden (porej. plataforma ~ubmari"a.OONAl. por lo que tampoco los recién citados órganos regionales son niveles de decisión polflica.La reforma de 1994 trazó un lineamiento mínimo para laatlloflomía de la ciudad de Buenos Aires.. playas marinas. . . el desarrollo económico y social. inconstitucionales. b) el estado federal no tiene esa facuJtad pero: b') puede participaren tratados entreé l y las provincias con fmes de regionalización. Ot:. Entendemos que las regiones no se convierten en una nueva estructura política que viene a intercalarse en la estructura fede ral..Srm. según la letra del arto 75 inc.(es ¡Jara . pero no territorial . mar territorial. estado Jederal. ctc. nuestra interpretación es la siguiente: a) el territorio de la ciudad ya 1/0 está totalmemeJederalizado sino sujeto ajurisdicci6n federal ¡Jarcialme"te.~ 18.:o. aun así. e) la ciudad de Buenos Aires no alcanza la categoría de provincia. riberas interiores de los río~. camino!>. Asimismo. . más bien.:ntra en d dominio y la jurisdicción provinciales puede ser este: recursos naturales.Rf.. EL "WERAUSMO ARGENTINO 55 mente. 19 segundo párrafo. Por fin. subsuelo. implícitamente. Siempre descubrimos allí. e) es competencia provincial la legislación sobre el uso y goct:: de csos bienes. • La regionalización 19. Como síntesis diremos: a) sólo las provi"C ÜIS puede" crear regiones.La misma reforma de 1994 formalizó el reconocimiento de la regionalizaci6n.que sólo eran descentralizaciones administrativas con cualidad de autarquía. Las leyes opuestas a estos principios son. nos convencen deque en nuesIra estructura federal hay una trinidad: provincias. y para estableccr órganos con facuJ ta· des destinadas al cumplimiento de sus fines.. sólo en lo que se refiere a los intereses que en dicho territorio inviste el estado federal. b) tal jurisdicción federal parcial tiene sentido institucional y competencial. tal {X)lítica de promoción regional no importa una atribución para crear regiones. pero la jurisprudencia de la Corte sostuvO -hasta 1989. co" facultades propias de legislació1I y jurisdicción. porque el lugar no está fcderalizado.Hemos ya recordado que el viejo ano S" de la conSlitución obligaba -y sigue obligando. la autonomí(/ municipal. ríos.\o1I'El\'DIO l>I:. pero la jurisdicción es federal a efectos de la navegación y el comercio interprovincial).a las provincias a asegurar su régimell mUllicipal. lagos yaguas. El arto 124 atribuye a las provincias (como facultad que para nosotros cs cxclusiva de ellas) la posibilidad de crear regio. dio curso para que el congreso convocara a los habitantes de la ciudad para elegir a los integrantes de un cuerpo destinado a dictar el Estatuto Organiwtivo de las insti tuciones locales. previ6 que una ley garantizaría los intereses del estado federal mientras la ciudad fuera capital de la república. e) el congreso debe promover (X)líticas di ferenciadas para equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones. equivale a Wla especie de demarcación territorializada para superar el desequilibrio y la desigualdad entre provincias y regiones. Yañadió un nuevo sujeto de la relación federal con la Ciudad AUTónoma de Buellos Aires (art.CO.. El arto 129 alude a un régimen de gobiemo autónomo. islas (cuandO el álveo es provincial). 21. Un listado de cuanto . en razón de residir allí el gobierno federal y de estar situada la capital federal. los ríos de las provincias son de dominio provincial en las aguas que corren por sus territorios.Conforme a este diseño. la reformaconstilucional especi ficó la autonomía municipal en los términos del arto 123. el arto 124 les reconoce el dominio originario de los recursos naturales existentes en sus territorios: b) deslindar cuáles de esos bienes son de dominio público y de dominio pri vado de las provincias es competencia del congreso. La ciudad de Buenos Aires 20. mUllicipios. 129). porque se trata de una cuestión propia del código civil. Desde 1994. El cambio de ese cri terio en el cilado año 1989. a juicio nuestro. espacio ao5r.

ado con el nombre de Tierra del Fuego. l/O fl"islell territorios nacionales -anles llamados gobernaciones--. . 24. defender o restaurar -según el caso--la integración autonómica de las provincias. . y dictar la necesaria para cumplir con los fines específicos de los establecimiemos de utilidad IIacio1lal en el territorio de la república. Y añade que fas autoridades provinciales y municipales conservarán los poderes de polida e imposi- ción sobre tales establecimientos.La intervención federal procura conservar. . del que Argentina es parle. y laque en una mala ¡merpretaciónjudicial había sostenido la Corte entre 1968 y 1976. cOrnJ nueva provincia.0 E. 22...En cuanto a la legislaci611 eu la capilal federal. . El sector alltánico argelltino es un territorio sometido inlcmacionalrnwte al Tratado Antártico. que el estado federal asegura. en tanto no interfieran en el cumplimiento de los fines antes seí\alados.El inc. cabe atri· buirle -según sólidas opiniones-la categoría de municipio "federado". cuando juzgó que tales "enclaves" eran lugares de jurisdicción federal amplia y exclusiva. cuando hay dislocamientos o peligros que la perlurban o amenazan. porque ellcrritorio argentino se compone ahora solamente de provincias. administración y gobierno . respecto de los esrablecimiemos de utilidad IIacional. Los lugares de jurisdicción federal en los territorios nm. la autononúa y la subsistencia de las provincias dentro de la unidad coherente de la federación a la que pertenecen. IS del art. Elto pcrnlite pensar que la constitución no Los territorios I/acionales 25. El arto 6° hablade intervenir "en" cltclTitorio de las provincias. 26. El último territorio nacional fue provincializ. Ella significa la competencia legislativa del congreso viene calificada por la constitución como aquélla que es lIecesaria y circullscripra a los filies de los mellcionadas establecimiel/los.El ar!. 30 ha atribuido al congreso la facullad de ejercer una legislación exclusiva en el territnrio de fa capital. se supero en mucho Jaque la letra del viejo inc. . la competencia legislativa del congreso se limita a garantizar los intereses federales en la ciudad. hay que advertir que: a) mientras la capital esté ubicada en la ciudad autónoma de Buenos Aires. 75 sigue previendo la competencia del congreso para legislar en materia de organización.56 COMPENDIO DI:. porque el art. .''11NO 57 de los municipios: d) como nuevo sujeto de la re/acitmfederal.En cualllO a lo que. mús los espacios marítimos e insulares correspondientes. . 27 del que fue ano 67 consignaba. Actualmente. siempre mientras ella sea capital federal.La cláusula lransitoria 1" de la constitución rcfon11ada en 1994 reivindica la territorialidad argentina de las Islas Malvillas. dictó su constitución local. y en 1991. De este modo.ionales que queden fuera de los límites asignooos a las provincias. tallegislaeión no es "exclusiva". Esta gardJ1tía federal queda condicionada al cumplimiento de las pautas que las provincias tienen obl igación de respetar y cumplir. Georgias del Sur}' Salldwicl¡ del Sur. TIpologra. protege y vigila la integridad. dentro de la relación de subordinación que es típica de los estados federales. más el de la ciudad de Buenos Aires con su régimen autonómico. causas y filies en las distintas clases de illten'ellci6n 28. 75 ¡lIe. Antártida e Islas del Atlántico Sur. DERECHO COXS IllUQONAL EL FEVEIlAUSMO "11. y la cláusula transitoria ISreservó la legislación exclusiva sólo hasta que se constituyeran los poderes locales propios de la autonomía: b) a partir de tal momento. podemos llamar "enclaves" en territorio de las provincias. 129lc confiere a dicha ciudad facultades de legislación. similar a 10 que se sue le entender por "ciudad-estado". _ Nueslra constitución prevé la garmllía federal. . y no de intervenir "a" las provincias. La intervención federal 27. 23. La propia intervención federal es el recurso extremo y el remedio tal vez más duro que se depara como garantía federal.

. Pero en cualesquiera de los supuestos posibles. o repeler ¡IIm. la intervención que disfX1ne el gobierno fed:ral por su. La di námica del federalismo argentino 37.ucstión política "no judiciable".Habíamos adelantado que la dinámica de nuestro federalismo dejaba lugar para detectar una mutación constilU1jonal.. quien simu ltáneamente debe convocarlo. pero ello no significa que escape al control judicial de eonslituciooa1idad. en nume. las causas de la interwnción federal se resumen así. el actual an o75 inc.Según cada situación. A tenor de esta dualidad. .. 31.La intervención no extingue la pcrsonalidad jurldica de la pro\"incia ni suprime su autononúu. de la finalidad yel alcance que se le ha asignado al disponerla .ficiólI de las autoridades cOllsticuidas. apartándose sólo y excepcionalmente si tiene que dar prioridad al derecho federal de la intervenci6n. e l interventor debe respetar la constitución y el derecho local. el interventor opera como sustituto y asume sus funci ones. propia inici~tiva puede ser. el gobierno federa/llo puede ni debe actuar discreciol/almente. finalmente.F.Vamos a desdoblar la intervención que puede disponer el gobierno federal: a) por sí sólo. con excepción de las judiciales. la de "disponer la Inlcrvenci6n 'a' una provincia o a la ciudad de Buenos Aires".El art.58 COMPENDIO DE DERECHO CUN~"TTIU(10~'AL 59 los ejemplos (en forma similar a la declaración del estado de silio) más' elocuentes de una mutación cons/ill4CWfWI transgresora de la constitución f\lnna!.La intervención federal es un ru:lode lltUuraleza política. b) COII pedido de las UUlOri-¡ dades provincial es "para" es un funcionario federal quercpresenta al gobierno federal. 33.ar la /anlla republicana de gobiemo. . . lleva a dar por cierto que es unQ de 36. y ello debido II la su premacía de la constituci6n federal.ria ni cJararncnteque la inlervención haga caducar. aSI como tambtén puede operar como slIlIcionaroria O como restauradora. 99 inc. El interventor a) sin pedido de la provincia ' "para" cana alterada. . la norma del art. unafacl.Ln designación del intervelllar federal es siempre y en todos los casos una facultad del poder ejecutivo (an. 6° no individualiza cuál es el órgano del gobierno federal que tiene competencia para intervenir.. Ergo. las facultadcs del interventor se limitan a reorganizar la administración dc justicia. Por ende. 99 ¡ne. impone nc¡. y de las instrucciones precisas que se le imparten al interventor por el poder ejecutivo. porque aun si la intervención alcanza al poder judicial provincial. Sus atribuciones dependen. . es menester recordar que.Ilrad y una obhgaclólJ. 29. 34. a la vez. 31 dice que el congreso puede aprobar o revocar la intervención que dural1le su receso decretó el poderejecutivo. en cadaeaso. Si se evade el marco del citado arto 6° es fácil sostener que se incurre en il/consliruciollalidad. . 7°).fiones ex/en'ores: b) (/ requi. .La práctic:l abusiva y frecuen~ de las intervenciones federales. no le reconocemos la calidad de r. "para" sostener/m' o restablecer/as si han sido depuestas por sedición o por invasiól/ de Olm provincia. 20 establece que si el congreso está en receso puede intervenir el presidente de la república. T~lbién resulta viable que a una causa1 de intervención fX1r iniciati va del gobIerno federal se le sume Olta causa1 para intervenir a requisición de las autoridades provinciales. . aun cuando yaen 1893 la Corte la definió así cn el caso "Cullen d Llcrena". "para" garantiz. No obslallle. 75 illc. muchas veces .csa.como el art. en tanto el un.Jl la medida en que caducan autoridades provinciales.. del actO concreto de intervención. rosos casos sin C:lUS:I ni sujeción :1 la constitución. a remover jueces y a designar reemplazantes. b') sostenerlas o b") restablecerlas cuando hay sedición o invasión de Olt3 provincia. 6° fija las condiciones y causales para la intervención. sustituir o desplazar a las autoridades provinciales. O a") repeler invasiones exteriores. 30. 31 establece entre las competencias del congreso. 75 ine. El actual un. 31 especifica que es competencia del congreso. a') garanlizar la forma republi- 32. 35.

75 incs. 123). are 75 ine.halla un buen instrumento en el principio de leal/adfederal o buella fefedeml. d) la concentración del régimen impositivo en las competencias fede· rales . que preste atención a los intereses del conjunto federativo.cntralización federal de servicios que son susccptihlcs de divi~ió n territorial: 1) [as polí/icas ecol/ómicas celllrales. . . 19). 124): g) se les reconoce "conservar" orgal/ismos locales de seguridad social para los empleados públicos y profesionales: h) se reconoce la ml1ol/omía de los municipios provi"ciales C an. hallan sitio para resolverse contractualmente. e) se retiene el podcrde policía yde imposición de provincias y municipios en los esrabfecimiemos de ulifidad nacional previstos en el art.'i. toma en cuenta al pluralismo territorial de siluación.60 COMP€NOIO DE DERECIIO cm. 75.Si de contrapesos cupiera bablar acá.ión simple: se trata de concertar o arreglar interjurisdic- dOlla/mellte aquellas cuestiones que. 75 inc. habríamos de apelar a lo que se ha dado en denominar. Lo difícil de su definición se suple con una noc. proponemos que para la revisión del lema se acuda al siguiente paisaje: a) la reforma esboza unfedemlislJlo de cOl/cerlaciÓI/ y panicifJació// (por ej . que fija un parámetro en el desarrollo COII equilibrio provincial y regiol/al.sTrroaO!'<AL EL I'WERAUSMO AHGErmNO 61 vioJaloria óe la constitución formal. i) se especifican explícitamente algunas competencias COllcurremes entre eslado federal y provincias. e) la ¡. o sea. 16) ha recibido una añadidura en el inc. 39. El fedentllsl110 en la reforma de 1994 Sin entrar a detalles y a citas del articulado. j) hay competencias concurrentes en j urisdicción de las provincias en relación con la cláusula sobre los pueblOS indígenas (art. e) las crisis ecor/ómiClI. Frías en el ámbito de la dinámica federal. Una lisia cjcmplificaliva de algWlOs de tales factores lleva a mencionar los siguientes: a) el abuso de las intervenciones federales y del estado de sitio.30).• en el ano 75 inc.ación. Tal cooperación . así como la facultad de las prpvillcias para crear regiol/es y concertar acuerdos imemaciollales en forma limitada (verart. como sumatoria. g) las poi íticas y Jos comportamicllIos de los parIidos políticos " 1/0ciona/es ": h) la transferencia de organismos de la seguridad social de las provincias a la administración federal. 17: arto 125. 2° y 19). En ese espacio se suele hablar de dcsfcdcralización.recíproca el/lre estado federal y provincias. en el mundo de ladoctrina. sin vulnerar la constitución. t) se reconoce a las provincias cl dominio origillario de los recursos I/aturales que ex istcn en sus territorios (fin. . 2°): b) se introduce como novedad que el senado debe ser cámara de origel/ para ciertos proyeclOs relacionados can el federalismo (an. el "federalismo concertado'·. c) la vieja cláusula del progreso (ex arto 67 inc. así como de factore s procli ves a la ccntraliz. El federalismo cOllcertado 38. 75 ine. b) las épocas de /aclo. 17). 2°: arto 41 . en tanlO ot ro valora que en algunos aspectos el federalismo se ha esfumado. de acá se infiere un lineamiento de solidaridad y J ealwd federales. a dos enfoques divergentes: uno cree que ha habido un fortalecimiento del federali smo. por Pedro 1. arto 124).La reforma de 1994 ha dado lugar. 19 del art. 75 ine. 75 inc. d) las particularidades provincia les y locales son atendidas en materia educativa (arl.

.Ia limitación del estado y del poder en pro de [a seguridad de las personas. su libertad y sus derech os. Paulatinamente. une . deben respetar los derechos. con .por el otro. para lo cual muchas constituciones actuales obligan al estado a remover los obstáculos que impiden a muchos seres humanos acceder al disfrutc y ejercicio pleno de sus derechos. Esos derechos eran los llamados derechos públicos subjetivos del hombre "frentc" O .por un lado. A su vez. b) a la obligación de omitir violaciones se añaden. junto con el estado.En la primera ctapa del constitucionalismo moderno. además de protegerlos. Para ello. De ahí que la parte dogmática y la parte orgánica se hallen intercomunicadas. .• CAPhlJLO VI EL SISTEMA DE DERECHOS La parte dogmática de la constitución en el desarrollo del constitucionalismo 1.I 2. a los clásicos derechos civiles y políticos se agregan los derechos económicos. Del cOf/Stilucio1lalismo liberal se pasa al COtlslitucio1lalismo social.'contra" el estado. . obligaciones de dar o de hacer. hay que promoverlos. y de la democracia liberal a la democracia social. el desarrollo del constitucionalismo logró ampliaciones: a) los particulares también han llegado a ser sujetos pasivos que. . A los derechos. .A la parle dogmática de la constitución la titulamos derecho cOl/sriluciolllll de la libertad porque allí se centraliza un núcleo que coincide con la forola de eSllIdo democrárico. según los casos. al inslaJar a la persol/a humana de acuerdo con su digllidad. el sujeio (Jolivo que quedaba obligado a omitir violaciones a los derechos era el estado. sociales y culturales.la defensa)' promociól/ de los derechos.

cuando se confecciona el listado de derechos. plcto. ) 0 a 43) y la parte orgánica. 14 bis incorporó un ejede constitucionalismo social.20. de valores.'lDlO DE DERECHO CONS1TruQONAL EL SISTf. valores y principios en la constitución actual. lo define como eSTado social y delllocrdrico de derecho. dio acogimiento a la fuente inteJOacional en el an. Cuando ésta los positiviza. . a más de conferir la misma jerarquía de la constitución a varios instrumentos internacionales de derechos humanos. [os derechos no son "[o que" el estado dice que son. la tradición históride cada sociedad. 16. consignarlos en las normas esenias. se suele echar mano de otra expresión. 1957. al díade hoy. y no en el francés que. .28. Siempre .23. que es ladc la refonna que en el art.Alcanzada lal visión integral. las diez y catorce primeras enmiendas norteamericanas se a¡iadieron a la constitución. Vna lectura a fondo dc tal normativa proporciona un catálogo denso de derechos. La fu. del pluralismo. era suficiente /lO violarlos: después. de la igualdad de oportunidades. 14. la idea racional del derecho jusEO. es cronológicameme posterior. 15. 9 a 12. 4. encabela constüución. que es lade la constiLución histórica. . . 11.\!A DE DERECHOS 65 Un atractivo perlil del estado lo ofrece la calificación que.Que baya nornlas declarativas de derechos no significa que cuan'¡tan normas haya ausencia de derechos. la ética o moral .'1 sentido de valorar positivamente a la persona humana.4 1.39. etc.además. y la internacional (derecho internacional de los humanos).Al despuntar el nuevo siglo y el nuevo milenio reiteramos una convicción: un sistcma de derechos en un marco conslitucional de1l<X'" e"en" con dos fuentes: la propia interna.. se interconecten en el articu lado las normas de los arts. y comprobado que entre la parte dogmática (arls. Al rctomar lo ya dicho acerca de que la declaración constitucional de derechos implica reconocerlos.8°. 1. que en un estado democrático el sistema derechos debc operar tanto con normas como sin normas. 6. de la democracia.Teehos. 7. y ahora. etc.En este marco. 75 jnc. ni son "[os que" ct estado define como siendo derechos. La diversidad de enfoques que se apartan del voluntarismo estatal abre una pluralidad de fundamentos: e[ derecho natural. con más el preámbulo y las . Poco después.26.ente que se define como "formal" halló su lugar en el constitucionaIismo de los Estados Unidos. se a.19.17. Las cláusulas de los derechos enumerados que muchas constituciones contienen. 22 e inc.7°. o hasta su~rabulldante.Cuando se hace un recorrido histórico en la génesis de las declaraciones de derechos y se arranca de la constitución de Filadelfia en los Estados Unidos. 9. que es la de derecllOs )l'tlllli(¡/lle/lf(lles.38. 14 bis.125.24). da prueba de que derechos implícitos.. [a I/aturaleza humana. los reCOl/oce. que teniendo prohibido introducir enmiendas a los 35 primeros artículos. .Cuando se escruta el fUl/damento de los derechos se roza a la filosofía JXllítica y jurídica.proTegerlos. entre otras cosas.64 COM.22. el lenguaje actual ha introducido la denominación "derechos humanos" para abarcar a las distintas categorías de derechos que deben recibir recepción en la constitución. el sistema objeti- 10. tituye" como tales. . 17. de la participación.i'E. . IX'rque se hallaban tan arraigados en la tradición cullltral de la sociedad que se consideraba innccesario. 43.Quejos derechos sc "declaran" equivale a decirquc la constitución a cuyo texto se incorpora tal declaración.75 (incs. lade 1994.37.33. O sea.El sistema de derechos cn nuestro constitucionalismo argentino ha trans<-'Urrido por tres fechas: 1853-1860.18. .. con todos los cfeclosquc según cada momento histórico se adjudica al reconocimiento: originariamentc. es mencster promoverlos. la cultura social. Es imprescindible que. 19.40.Lafi/enre que podemos calificar como "idoológica" de la declaración de derechos tiene. haciendo las vcces de una dedaradón de derechos. Tallo que exige el sistema de derechos paru ser com- 3. Los derechos en nuestro constitucionalismo actual 5. a la inversa. tomada de la constitución española. y no porque se los menospreciara o ignorara sino. hay que advertir que su texto originario de 1787 no contenía una declaración de dt.42.36. 24.ílade que tal reconocimiemo no equivale a una dádiva ni a un OIorgamientoque el cstado le hace a las personas. necesidades humallas en cada situación concreta. Por ende. 8. históricamente. yde acentuar fuertemcnte en la pane orgánica dc la constitución la valoración del orden institucional . El estado que reconoc'e los derechos no los "cons. .

.-rcchos. El sujeto activo cobra relie ve cuando se picnsa q ue.'.33. 22. en cada caso. e) la imerprelaciólI de los derechos ha de hacerse.Il)IO DE DERECHOCONS ¡ ti UOONAL. siempre hay que elegir en cada caso concreto la [ueme y la norma que proveen la solución más favorable para la persona y para el sistema de derechos iusli (udonal mente considerado: b) el principio "pro aCliol/e" (a favor de la acción). hay derechos susceptibles de quedar titularizados por el/lidades coleclÍvlIs que revisten calidad de sujeto de derecho (así.75 inc. 17 depara personería jurídica a [as comunidades indígenas. hay ahora una muy fuerte realimentación. y otros supralegales. es él quien puede provocar en su favor el control j udicial de constitucional idad. a') en el bloque de constitucionalidad. salvo cuanoo es [a propia consti tución la que tipinca una conducta como delito (qu~ es el IUpuesto de los delitos constilUcionales).anto al estadofederal como a las provi"cia. ello significa que son susceptibles de reglamentación razonable. los defCchos ajenos le son illllispol/ibles: g) con forme a la jurisprudencia de la Corte. conforme a1 cual una vez que se utiliza la fuente interna y la fuente internacional. 22): c) tales derechos obligan. para que en cada situación en que aparecen derechos controvertidos se tome muy en cuenta la inferioridad de condiciones de la parte más débil. fuera del texto de la constitución.sumidores y usuarios. a tenor de principios como los que explicamos en el parágrafo 11 : e') si bien es posible distinguir algunos derechos "más val iosos" que otros. en tanto el 43 trae también referencias de equivalente sentido). en cuanto a él. sintéticamente.(lodo el[o en virtud de los arts. que con enfoque garantisl3 le señala a los jueces el deber de brindar al justiciable en cada proceso la vía que mejor favorezca su derecho ala tUlclajudicial efectiva. el sujeto pasivo debe cumplir su prestación (de omisión. por ej . de acuerdo a la jurisprudencia de la Corte. hay derechos que Iluyen de iflslrume1ll0s illlemacio1lales -algunos con jerarquía constitucional . por lo que. porque como pri ncipio le resultan dispollibles.'pro lJomil/e'./aciol/ales o ciudadanos como a exlranjeros (arts. más los enlaces mencionados en el parágrafo 10). . hay que preferir el que "según las circunstancias dc ese caso concreto" resulte más valioso de acuerdo a ellas: 1) el titular de los derechos puede o no ejercerlos. 28). en el marco de la constitución. . 10 Ocontroversia entre sujetos que disputan entre sí di versos derechos. analógicamente. 75 inc. Asimismo. de dar o de hacer). o cuando algo semejante surge de tratados intern acionales. Pautas de caracteri::ación ele los derec/¡os 12.611 JXlr la cual se produce agravio a la garantía de la defensa enjuicio cuundo una cuestión justiciable qucda excluida compulsivamente de la decisión de [os jueces: h) los bienes jurídicos que quedan comprendidos y amparados por la declaración de derechos no irnlxmen necesariamente la obligación de que la política criminal del congreso les depare tutela pellal por incriminación y sanción de la lesión que se infiera a tales bienes.s. no hay que olvidar que en cada caso en el que hay conflic- 14. en . todo derecho fundamental Oprimario debe considerarse incluido en la constitución. El sujeto aClh'o y el sujelo pasivo 13.El estado no es titular de derechos (sal vD. d) los derechos no son absolutos sino relativos. 14.• 66 COMI'E. entre los que.20 Y75 ine. EL SISTEMA DE DERECHOS 67 di sposiciones transitorias. yel ano 42 a asociaciones de con. 14. . t. la cual reglameIllación deja de serlo si los altera e incurre en arbitrariedad (art. c) el principio del 'favor debilis ". es importante recordar que el art. nadie puede sustraer al poder judicial la facultad yel deber de hacer respetar la constitución y los dl. b) los derechos referidos en el párrafo anterior pertenecen tanto a . el arl.' (a favor de la persona).Las pautas fundamentales son las siguientes: a) hay derechos el/u merados y derechos 110 enumerados (impl ícitos).t.De mucho de [o hasla acá expuesto se desprende que el sujeto activo o titular de los derechos es lapersol/a hum(/I/{/ que. ra. 14 bi s alude a los "gremios". citamos tres: a) el principio . tanto es un nacional como un extranjero con calidad de habitantes. en cambio. o con mayor jerarquía. como sujeto pasivo. vale agregar que es posible atribuir raigambreconslitucional a algunosprincipios de muy útil aplicación .

Los derechos y la legitimación 24. .imilado lo que surge de los anteriores. incisos a) y b). 14 y 17). .¡al de los derechos humanos ha adquirido una presencia vigorosa en el derecho constitucional. 18. ~ Si acaso toda\'ía cn~'O!llramos ciertas sitlwócmes jurfdiclIs subjetivas a lal' que no se les otorga la naturaleza de derec hos.¡. un extral~cro residente en Francia que tenga un inmueble en Córdoba. b) los demás particulares. La<. Los tratados de derechos humanos aSIentan como caractcrística diferencial con los tralados clásicos.. y a los pueblos indígenas --que.proveniente de uno o más sujetos pasí vos que lesiona derechos es inconstituciof/al. por lo queel derecho provincial puede incrememar los derechos.• 68 Co. conviene regi~tl'arlas para depararles las garantía. sino que tiene que impedir. nccesarias. sancionar y reparar las violaciones que los particulares puedan inferir a los derechos. . c) nuestro ano 75 inc. si a ciertos intereses de los clásicamente apodado~ como difusos o coleclh'os no se los incluye en la calegoría de "derechos de incidencia colectiva" aludidos en el arto 43. Por todo ello hemos de afirmar que: a) la persol/a IIUIIUI1IO es ahora UD sujeto investido de persollalidad inremaciollal. como desde siempre lo tu vo establecido el ano 31 de la constitución. según Jo prescribe el ano 5°. .. porque sin haberle sido sustraída pertenece a wlajurisdicciórI concurrente o compartida entre el estado y la jurisdicción internacional. control constitucional). sean 21. 22 ha as.Quienes ni son habitantes ni se hallan en tenilorio argemino pueden excepcionalmente titularizar derechos relacionados con U11 punto de conexi6n obje- tivo y suficiente que tengan con nuestra jurisdicción (lXlr ej. 20. . Las obligaciones del sujeto pasivo-sean dc omitir daño. 16.1PF. La fueme infemac.El sujeto pasivo es doble: a) el estado (federal y provincial). s in duda. la capacidad para articular en un proccso judicial una pretensión alusiva a dercchos. integra el orbe del sistema de derechos-la constitución habilita competencias concrlrrentes o complelllenUlriru a fa \'or de las provinciils.onal 19. A la vez.Los tratados de derechos humanos que forman parte de nuestro derecho interno también obligan a l asprovil/cias. 17. vigilar. podrá alegar en su favor el derecho tic propiedad de nuestros arlS. C ualquier actividad -por acción u omisi6n. derecho provil/cial 22. así como en el área del garantismo puede mejorar y ampliar las vías procesales (amparo.son obligaciones de naturaleza constilucional. habeas corpus.El derecho provil/cial debe dar acogimiento al sistema de derechos. b) la cuestión de los derechos humanos ya no se recluye en la jurisdicción exclusiva o reservada del estado. la de obligar a los estados que se hacen parte en ellos a cumplirlos y darles efecti vidad en sus jurisdicciones internas.viene a ser como la "llave" con la que se entra a ese proceso. El de dar o de hacer. también hay que tener muy cn claro que. De ahf que es importanle en cada caso determinar quién puede actuar como parte actora (legitimación activa) y frente a quién puede aetuar como parte demandada (Iegilimación . 23. prevenir. ~ En materia vinculada a la tutela del tJmbienle.. estamos convencidos dc que en esta materia el derecho fede ral es un pi so. . por la correspondencia entre derechos y obligaciones. 15.. además de adjud icar directamente a las personas físicas la titularidad de los derechos que cada uatado conliene. garantías se deparan para proteger derechos tanto cuando la violación proviene de acti- El estado asume responsabilidad illlemacional por las obligaciones que los tratados de derechos humanos le irrogan. y así como se pone énfasis a fa vor de los derechos.. Por ej.El derecho i"femacio.La legitimación procesal-o sea. habeas data. - vidad estatal como de acti vidad privada. las obligaciones que son redprocas de derechos revisten igual valor que éstos. No solamente tiene quena violarlos y que conferirles efectividad./'IDIQ DE DERECHO OOl\S 1II VaONAL EL SISTEMA DE DERECII06 69 supuestos como el de su parti cipación en un proceso judicial para que selc resguarde la defensa y el debido proceso). sobre todo a partirde la reforma de 1994.

no se descarl a a los gohcr- Tal esel principio de m:ollobilidad. en la medida que provenga de un órgano habilitado por la constitución.onabilidad 28. . 27.<o SIIS/lInlil'O .70 COMPENDIO nE OERFruo CON~:¡T1n¡ao:. 28 condensa la regla dc razonabilidad cuando enuncia Que los princi pios. pur cnde. hay qUe dejar estabkcido que no sólo la ley obliga y prohíbe: toda olra fu ente distillla de la ley.'Cndcntc que pertenece al derochnconstitucional de los derechos humanos. . es il/constitucional. Se pretende. 30."razonable" en lo que manda y en lo que prohíbe . 26.'AL EL SES1't. fuellles no estatales -como los contratos. evitar las decisiones sorpresiva. Como aclaratoria. a im:ol/StitucionaJidad.El principio de legalidad guarda ne:(o CO Il la esfera de liherlruJ juddic(I segiln la cual. . pero se los somete a la ley.. 19 lo ha ex presado así: I/adie puede ser obligado (1 eer lo que la fe:v l/O tenido de ¡odas los actos dd pwer. Se suete decir que el prindpio de razonabilidad equivale a la g<lrantía del debido proce. Su fillalidad es preservar el valor justicia en el con29. (/(l- mallda I/i privado de lo que ella //0 prohíbe.jusUl" (ra:onabfe) 1/0 manda. El principio de ra7. La finalidad del principio de legalidad es afianzar [a seguridad indi vidual y damos previsibilidad anticipada de lo que han de ser nuestras conductas. Nuestro art.'olterados" por las leyes que reglamenten su ejercido. de modo que ello contigura un tema tr3$(.'\IA 01-: OL'REt'ltOS 71 jJa.'kdad ha sido muy elaborada por la jurisprudencia de la Corle en su categoría de sentencias aroi/r(lrias. pri vandode aquella "Ilave'. . diciendo: nadie puede ser obligado (/ hacer lo qlle la le)' '. así.\' "jusW" (rm. • . cuando la ley manda o prohíbe. Para una comprensión sencilla y plena. Desconocer. - nantes. o inferior a ella. II¡ fJrivado de fo que fa le. . Asimismo.La arhitral. negar a es- trangular la Icgil ¡mación procesal.ollobfeJ 110 ¡Jrohíbe. para hal'cr valer un derecho que cree titularizar.Cuandu se echa mano del aforismo "gobierno de la ley en vez de gobierno de los hombres" se está apelando al princi pio de legalidad: lo que se mrulda y lo que se prohíbe necesita ley que prescriba lo que tenemos que hacer y Jo que tenemos que omitir.. Esa "alteración" equivale a ¡rrazo· nabilidad o arbitrariedad y.Se ll ama "zona de reserva" de la ley el ámbito donde la regul ación de un a matcri a es de competencia legislativa del congreso.tienen capacidad de generar obligaciones. o -con lenguajc dc nucstro derecho conslitucional. O 'Sea. para la persolla humana. rodemos reformular unidos amtxJs principios: el de legalidad y el de razonabilidad. . y también de los particulares. Lo opuestO a la ra70nabil idad es la arbitrariedad.Ahora bien.\"i m). El princi (lio de legalidad 25 . y garantías l/O podráll ser . nuestro sentido de justicia agrega que esa ley tiene que ser justa .a quien quiere y precisa formular pretensiones en un proceso que le atañe. lo que no le esllí prohibido le está pen/lifid. quc hace de cumplcmcnlo imprescindible al dc legalidad . derecho!'. también dispone de competencia. Nuestro ar1.

No es a-jurídico ni extra-juridico. El principio de libertad está expresado en el preámbulo.A IGUALDAD JURU) ICAS La libertad como derecho. . cuando propone . sea susceptible de producir efectos jurídicamclIle relevaTlles (as!' si en uso de mi libertad decido casarme. A su modo. La fórmula viene dada por el art. por el que lodo lo que l/O le está prohibido le está permitido. 3. del mundo jurídico. o de la libertad como derecllO de la persona. Su negación 10lal es la esclavitud como incapacidad total de derecho. 19 cuando resguarda las accionc~ privadas que no ofenden aJ orden. 2. d) Un principio a favor de la persona humana. en disponibilidad para la persona huma- na. mi casamienlO se compadece con la libertad únicamentc cuando el estado me reconoce el estado civil de casado).CAPITuLO VJI · LA LIBERTAD Y I. en uso y ejercicio de la libertad. a la moral pública. b) Un ¡Joder de disposiciól/ que. y no fuera. c) Un área de imimidad oprivacidod quese sustrae a toda interfcrencia arbiltaria del estado. sino que se sitúa en un ámbito de licitud.Todadcmocracia pcrsonalista contiene un espacio suficienlcdc libertad jurídicamente relevante. en cualllo suprime la esclavitud . Sus aspectos fundamentales son éstos: a) Un status persollal que le confiere al ser humano la calidad de persOl/a jurídica eDil capacidad de derecho.Todo cuanto el hombre hace u omite en su espacio de libertad está dentro. y sus contenidos l. POTesO se habla de libertudjurfdica. el ano 15 da albergue a tal status de libertad. . ni perjudica a terceros.

personal y grupal.COMI'E. e) se ha de promover con políticas adecuadas el acceso efectivo al goce de los derechos personales de las tres generaciones. cu ltural. por ej" las de una pareja en relación con la iminúdad de su comivencia. 7. de la libertad se desprende la iglWldtld. los pueblos indígenas de nuestro art. b} A renglón seguido. y con la abolición de la esclavitud. e) la negativa de personas con discernimiento para someterse a terapias o tratamientos. la moral pú blica. 14.plicados. Por algo. étnica.nidos ya ex. 9. . es decir. a lo que los ingleses llaman "righl o f privacy". económica. está dando hospitalidad a las conductas "auto-referentes".Jlles -en reciprocidad.. . hay que admitir que lodos también participan de una Igua/· dad elemel/tal ele status en cuanto personas jurídicas.0na· bies que no deben arrasarse. L>ERECIIO CONSTm l( 10l'<AL LA Ullf.Muchos de los aspectos propios de la privacidad encuentran carril procesal de protección en el /¡abeaJ dala (art. 43). La igualdad y sus proyecciones 5. las de quien se viste o se pei na a su gusto. Apareja. .. 17-. . flX:OllOCCIl el den. Pero la igualdad no es lo mismo que e l igualitarismo. o a lo que por nuestro art.al derecho a la identidad y al derecho a la diferencia. Si a toda persona debe reconocérscle el derecho a la li bertad con los conte. na· ciona!.. los demás pueden vcrlo).RT AD Y ~ tGUALDAD JURfDIC AS 75 asegu rar los beneficios de /a ¡. y a ser d¡¡ereflle. religiosa.k (ralado!> de derechos IlUmanos con jerarquía constitucional que. que por "referirse" al autor de esa conducta no proyectan incidencia dañina para el orden. político y económico que limitan "de hecbo" la libertad y la igualdad de todos los hombres: b) mediante tal remoción el estado ha de hacer viable un orden socioecol/6mico justo que iguale las posibilidades de todos los hombres. de forma qUI. hemos aludido 3. la libertad de locomoción y ci rcu/oción.tiendcn a amparar la identidad y la di ferencia. la mismidad persol/al. e) la preservación de la propia imagen. 75 ine. para todos los hombres de todos los sectores sociales.En alguna medida.Conviene advenir que: a) el estado debe remover los obstáculos de tipo social. elc. ejcmplificativarncme: a} la elección del proyecto personal de vida. Valga citar.Cuando a la libenad la caliricamos como "física" CSlamos pensando en que nadie puede ser arrestado (privado de su lihertad) sin justa causa y siu forma legal.'\1:>1O DF. .ber/ml. ¡-Iay nonnas. b) la objeción de cOllciencia por razones morales o religiosas.muchas de las cuales CQll!Olan en tralades de jerarquía censlitucional. 11.f de los arts. . 10. Subyace aeá el derecho a ser "uno mismo". d) el derecho a la idef/tidad personal. . por ej.a) Un primer aspecto de la igualdad se smisface con el reconocimiento de la Iibenad jurídica a todas las personas. 19 deno- minamos intimidad o privacidad.Un listado de conductas autorre[erenles como contenidos de la libertad de imimidad sirve para que muchas de ellas se liguen con derechos implícitos. 17 Y 18 protegen estos contenidos. /4 y 20 quedan 6. 43).~ tengan noticia de ellas (lo son también. . CondUC/{IS mllQrre[erenles no son solamente las que ticnen COIllO amor a una sola persona (lo son también. o las propias de un paciente con su médico): tampoco lo son solamente las que se recluyen en la interioridad sin que tercem.El derecho a /0 idemidad •\" a la diferencia enriquece mucho la convivencia societaria cuando traslada su aplicación a grupos y minorías • . o los derechos ajcnos. del más variado lipo -por ej .Cuando el léxico const itucional apela a la vida privada. es fácil deducir que elimina las discrimi"aciolles arbitrarias entre las personas. 4. además. Si tal enfoque atañe a la igualdad civil. 8.'Cho a la libenad. porque hay diferencias JUStaS y ra7. a su modo. Las prohibiciones sobre discriminaci61/ raci al. La garantía constitucional a favor de la libertad corporal o física es el habeas C0'lJUS (art. Acá 13mhién hay tratados internacionales cOll vcrgcnlcs con nuestra constitución. los derechos civile. Los arts. .

propiciamos rt. . 13. 1(1 igualdad t's/a base del impuesto y de las cargtlS públicM: la admisibilidad en los empleos !lO requiere otra condición que la idoneidad. y la discriminació/I "il/\'ersa" (en virtud de la que resulta constituI favorecer a ciertas personas o a ciertos grupos sociales en mayor que a otros. . (Personalmente. e) lo enunciado en los anteriores incisos a) y b) se debe particularil. orden al desarrollo de pro\'ü¡cias y regiolles.)ral): d) es desigualitario que la/1lf4jc r casad" que ha tenido un hijo extramatrinxmial no pueda remover judicialmente (por falta de legitimación) la paternidad que la ley b) la igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para acceder a cargos electivos y partidarios (an.a que cada parcja pueda elegir la fonna matrimonial según su preferencia religiosa o Il'J. las mujeres. a la materia impos...:ulllu. Hay que sumar las discriminaciones expresamente prohibidas. . a condición de que el criterio utilizado para discriminar responda a razones objetivas sufi cientes (sea razollable y 110 arbitrario). a la educaciól/.ar n:specto de los /tillos. . reservados a los nacionales. no e~iste ámbito alguno en el que la igualdad que. . a los pueblos indígenas. hemos de añadir: a) las cláusu las sobre la igualdad.a la illlegraciólI en organizaciones supraeslatales. Georgias del Sur y Sandwich del Sur. dad. o relegada o exenta de cumplimiento: pero b) no obstante tal en la cobertura igualitaria. y están suprimidos tanto los [Ílulos de nobh!za. . e) la disposición transitoria primera reconocc el respeto al modo de vida de los habitantes de las Islas Malvinas. los ancianos y las personas COII discapacidad: d) se reconoce y garantiza la identidad y la diferencia de los pueblos indígenas argentinos. a) hay que lratarde igual modo a quienes se hallan en iguales situadoDeS. b) es posible crear categorías o grupos a los que se dé trato direrente. la existencia de sentencias que en aplicación dI! la misma normativa en situaciones similares interpretan de distinta manera dicha normativa): e) es iguaLilarismo lesivo del pluratismo democrático el que surge de establecer una forma única de //wlrimonio (por ej . e) Finalmente.a' . 75 inc. cte. gurar la igualdad de opoNullidades y posibilidades sin discriminación alguna. y superar la marginación o el relegamiento desigualitario que recaen sobre aquéllos a quienes la discri minación inversa beneficia).'o sus múlLiplcs aspe<. como principio. 22). 23. 37). que se ha de asegurar por acciones positivas en la regulaci ón de los punidos políticos y del régimen electoral. los derechos polí/ieQs q uedan. cuando esa "discriminación" procura compensar.El recorrido que acabamos de hacer cOI\duce a dos aflfmacioa) en primer lugar.-. 14. b) es contraria a la igualdad la jurisprudenria controJictoria (o sea.-'Conoccrlos a los extranjeros que.• 76 COMPENDIO DE DERECHO CONSI [I UCIONAL L A UBl:RTAO y LA IGUALl)AD JURfDlCAS 77 titularizados por todos los habitantes. sin distinción de nacionalidad o extranjería.• la civil) con la que sea posible emplazar el estado de familia (porque no deja opción razonable par.) los fueros personales y las prerrogalivas de sangre y nacimiento. por su residencia. lienen calidad de habitall!es.) 12. e) las dl!sigualdades arbitrarias SOIl illcol/slÍlucionales.Si todo lo mencionado fluye del ano 75 en sus ¡nes.Para dar algunos ejemplos en los que personalmente lencmos opinión muy personal hemos de añadir: a) al día de hoy sería arbitrariamenle desigualitario dividir a los hijos I. así COO}'. e) las leyes de organización y de base de la educación tienen que ase. No obslantc. las minorías y la no discriminación en varios fratados dc derechos humanos con jerarquía constitucional (art. 16. al pluralismo en panidos políticos. 15. la constitución ha recalcado algunas a las que coloca bajo expresas directrices igualitarias -parejo.!fl matrimoniales y extramatrimoniales a los efectos de cuantos derechos y situaciones personales derivan de la filiación.10S. Jl Y 19. Así: La refomta de 1994 ha especificado otros aspectos de la igual- a) el congreso debe legislar y promover medidas de acción posiriva que garant icen la igualdad real de oportunidades y de lrato.El repertorio de pautas sobre la igualdad en lajurisprudencia de la Corte se condensa así. b) ello se hade enderezar al pleno goce y ejercicio de los derechos.

Así: a) La igualdad ame el estado se triplica en igualdad ame : a') la ley a") la administración. pero de lo que en éstas se decide debe quedar siempre expedIta la vw de ulterior revisi6n judicial.:on el an. a nueSIIO criterio. b'~ un cjc.Hemos de proseguir coo algunos lineamientos adicionales. contenidos y aplic:tciones . entre las personas jurídicas. aunque hay Junsdicciones especiales (por ej. .Sdl. confesiones O cultos no se hallan en pie de igualdad de status. b) el catolicismo 110 es "religión de estado" ni "religión oficial". un reconocimiento institucional a tenor con la fisonomía del fenómeno espiritual. e) . .• 78 COMPENDIO DE Df:RECHO CONS111 UCIONAL le . . 2. CAPhULO VIII LA LIB ERTAD RELIGIOSA Aspectos.. con el status de persol/a jurídica de derecho público ""o-estatal". al/~e y entre particulares debe protegerse en la medida de I? posible (por ej. implica asumir. c) el art.En materia de libertad religiosa la constitución argentina acoge la confesionalidad del estado que.lal. la a~mml stratlva . Impone la pauta de igual salario por igual trabajo. 2° de la constitución. . 17. entre olras razones. 33 del código civil.Católica la condici6n de ser de "existencia necesaria": d) el "sostenimiento" aludido en el are 2° define la unió" "moral" enlre el estado y la Iglesia Católica. confiere a la Iglesia .llOS que. la igualdad sufre violación por la JUriSprudencia contradictoria. pleo pnva~o. . en la relación de cm.y la m~lilar).mplo Jo propone el arto 14 bis cuando.CCI6~ UU. . no hay fueros cspc~lal~s ~Il se~1tldo pcrS?'. en tanto las demás iglesias.dica al l~larido respecto a aquel hijo que biológicamente no es de él: la discrinunaclón provlCllC. • b) ~ igualdad. SI un empleador discrimina entre personas morenas y rubias para seleccionar a sus empleados). 1. dan curso a la noción que. ~') ya dijil. desde la realidad religiosa de la sociedad. sino a la diferente naturaleza en la relación de tal culto con el citado gobierno. cuando a esa relación se la compara con la mantenida con los OllOS cultos.adju. reiteramos lo que tenemos dicho desde siempre: a) la "letra" del art o 20 cuando habla de "sostener" el culto católico por parte del gobierno federal 11 0 e(luivale a UII sostenimiento ecollómico obligatorio.eces naturales) para [Oda~ I~ personas.La I?ualdad allle la jurisdicción tiene como base la unidad de ju~I. la Iglesia Católica Apostólica Romal/(I cuenta. de que la ley sr deparlllegitimación para tal fin a otras ¡xrsonas. a ''') la jurisdiccióll. dentro de la categoría por nosotros defmida como "sccularidad". . constitucionalmente. Dada la mayoría numérica y la influencia cultural del c-atolicismo.junto c.Más allá de las réplicas de que pueda ser objeto nuestro pW110 de vista.

giosa de sus hijos menores hasta que éstos alcanzan la edad del discerni. 75 inc. no exime a la conciencia personal aote Dios del deber de buscar la verdad. 8.."/T)IO DE DERECHO CO~SIIIUCIONAL LA UOERTAD REUGlOSA 81 I En 196f) la República Argentina celebró un "Acuerdo" con la San ta Sede. .Los múltiples aspectos que se hilvanan en la Iibenad religiosa hallan ejemplificación en: a) la libenad de co"ciencul. pero satisfecho tal recaudo e l estado no debe imponer el requisito formalista de que las instituciones religiosas se revistan ficticiamente de la máscara de asociacio· nes civiles. . 9. tat como se desprende dcllistado precedente.Como ocurre con todos los derechos•. . especialmente los que de acuerdo al ar!. Que no se obligue a nadie a obrar contra su con- mento que la conciencia rechaza: g) el derecho personal a disponer de liempo suficiente para asistir a las prácticas religiosas ell los días de culto.'fsona individual sino a la vez en asociaciones y comuni. Nuestra Corte. 7. que tuvo naturaleza de cOtlcordalo mínimo. i) el derecho a CO/llraer mmrimol/io de acuerdo con la propia reli· gión. dades religiosas. porque el derecho de casarse conforme a su cuila requiere que quien contrae un matrimonio religioso a su elección obtenga el reconocimiento dc sus efectos ci viles.. tal como lo diseña en su Declaración "Dignitatis Humanae". . una IÍnicafomla de nUlIrimo· nio impuesta por el estado para adquirir el eslado civil de familia derivado de las nupcias. una vezquc ese matrimonio se inscribe en el regislro público correspondiente.El Conci lio Vaticano lJ ha definido a la libertad rcligiosu como un derecho civil de lodos los hombres en el estado que. eximido de emplear armas en el servicio militar.Las cOl/sTitllciones provinciales que no se compadecen con el principio de confesionalidad que damos por existente y subsistente en la constitución federal. incluidos hospi tales. En 1994. e) el derecho de los padres de decidir la orientación espiritual y reli. la pbjeción de conciencia se encastra en la libertad religiosa. mantenido el arto 2°.El reconocimiento de iglesias. . al impugnar el deber militar del art 21 de la constitución.ftración correspondiente.vcr la con\'ersión de los indios al catolicismo-. Implicó el "arreglo" del patronato a que entonces aludía ellexlO de la constitución antes de su reforma de 1994. h) el derecho a no sufrir discriminaciones por razones religiosas. 6. cárceles. . ni se impida actuar conforme a ella. Hemos de resaltar que. cuancles. son inConstitucionales. y a comunicarse con sus autoridades dentro y fuera del país. o en actos o ceremon ias con sentido relig ioso.80 3. constitucionalmente. j) el derecho personal a no ser obligado a recibir una enseñanza opuesta a su propia religión. miento. Esta libertad religiosa como derecho frente al estado)' a los demás. monias dc culto en contra de la propia conciencia. Y no hay quc olvidltf que la Ig lesia incluye en su haber dogmático a la revelac ión divina. fueron eliminadosdcl texto constitucional todos los anlcriores artículos con referencias confesionales -entre éstos. solo O asociado. d) lodos los derechos que han de titularizar las iglesias y comuf/idades para cumplir sus fines. es violatoria de la libertad religiosa. el qucconfcña a l cOngreso el deber de pron. quier potcstad humana. confesiones y comunidades religiosas admite una razonable reglamentación que establece la regi.cl de libertad religiosa exige que.. deja inmunes de coerción a las personas tanto por parte de panicularcscomo de gru{Xls sociales yde cual. 5. y a no ser obligado a trabajar violando las reglas de conciencia. 10. e) el derecho persol/al a no ser obligado a participar en actos o cere. - ciencia. fu. etc. admitió la objeción de conciencia alegada por un católico que. - COMI'E. f) el derecho personal a no soponarcompulsión para prestar unjura- 4. en privado y cn público. pero siempre dentro dc los límites debidos. k) el derecho de las iglesias y cOl/fesiol/es a prestar asistencia religio· sa a sus fieles en cualquier parle. en el caso " Portillo" det año 1989. que tiene titularidaJ 00 sóto en la pt. 1) el derecho de las iglesias y cOI/fes iones a fomlar ministros de su culto. 22 tienen jerarquía constitucional. b) la libenad de CUIIO : Desde nuestro personal concepto. se computen las normativas que la reco· nocen y la prevén en los tratados de derechos humemos.

. no sólo por los avances de la ciencia y la tcenologú sino.Con la rejonlw de 1994 se agregan parámetros de convergencia con la expresió n y la comunicación. de modo que desemboquemos en la comunicación social como un bienjuridico de naturaleza colectiva. 3.-ridad con otro sujelO distinto al que piensa.. cuando en el arto7S se alude a la invesrigació1/ y al desarrollo cielllíjico y lecllológico. cuandocn el texto de nuestra constitución " Icemos" en los arts. reci bir. La libertad de expresión cs Wla exteriorización de la libertad de pensmmemo. cuando . 14 Y32 las menciones a la "prensa" y la "imprenta" . . cual es el derecho de reclijicación y respuesta (o derecho de réplica). y al derecho a una educo- .. El derecho y la libertad jurídica aparecen recié n cuando el pensamiento se e. El pensamiento en cuanlo tal no aparece externa mente corno libertad j uríd icamente relevante porque escapa a toda posible relación de alto. Por ejemplo.flerioriz¡¡: o !lea. a su difu sión y aprovechamiento: a la identidad y pluralidad cU/fural: a la libre creación y circulación de las obras del aUlor: al patrimonio artíJrico y los es/x/Cios cu/rumles y audiovisuales (inc. en UIl doble sentido: a) para incorporar rodas los medios de los que hoy disponemos para expresamos: b) para hacer puente con el derecho a buscar. transmitir y difund ir illjomwciólI. 2.ff: expresa.Actualmente. debemos expandir en mucho los contenidos de la libertad de expresión. pur el derecho internacional de los derechos humanos. asi mi smo. Oportunamente haremos mención de un importantísimo contenido. 19).CAPíTuLO IX LA LlDERTAD DE EXPRESION Su encuadre constitucional evolutivo y sus contenidos l.

como derecho personal. 111) la expresión teatral. . i) la publicidad comercial (o propaganda comercial). El derecho de "réplica" (rectificación y respuesta) 8. el arl. 9. . Por su lado. como proyección social e institucional a través de los medios de comunicación masiva contemlxlfáncos (prensa escrita. Varios de los aspectos citados CIl la lista euentall eOIl expresa mención en la jurisprudencia dc la Corle. 41) y la educación para el consumo (arlo 42) presuponen la necesaria y convergente libertad de expresión. hay que dar oportunidad a ésta para que respo/lda o rectifique a través del mismo medio. 17). y la integración de sus vacíos normativos. en el que no debemos dejar de incluir: a) el derecho a no expresarse. críticas.Ln interpretación dinámica de la constitución.El llamado derecho de réplica reclama una breve explicación. Tenemos ya la noción de que la expresión que circula a través de la comunicación social hace ingresar sus productos al circuito ilúormalivo.)1 fonnas de expresión para eximir- • e) la libertad de creacióll artística. los de censura previa.a la conferida por el ano 14 a la li bertad de prensa. tres caras: a) una.. por lo mcnos. . g) la expresión por radio . b) otra. tenía asidero rawnable computar semejanzas y diferencias. radio. Por ende. y su información queda incompleta al faltarle la respuesla de la persona afectada. Desde /994. De no ser así.un i/lforme agraviame o inexacto respeclo de una persona deternlinada. no para contestar ideas o doctrinas. de entretenimiento que se vierten a través de los distintos medios. 38 garantiza a los partidos políticos el acceso a la infonnacióll pública y la difusión pública de sus ideas. Con mayor razón. n) todo cuanto surge de los añadidos incorporados por larefonnaconstitucional de 1994 que mencionamos en el parágrafo 3. ideas. publicaciones de toda índole. entran en circulación y componen un espectro de libertad. 6. . k) la llamada expresión "simbólica". .anifestaciones. cómicos. o lenguaje simbólico a través de gestos. Pero a partir de 1984-1986 hasta la refOnlla de 1994. 7. f) la expresión cinematográfica. imágenes.Noticias. hubo de aplicarse a todas las formas y los medios de expresión las mismas prohibiciones emergentes de la constitución en relación con la censura previa.En 1992. j) el derecho de reclificacióll y respuesta.Con anterioridad a 1984. 4. La información y educación ambienta- les (an.).84 Cm. etc. 5. la Corte dictó una sentencia referida a la réplica en el caso "Ekmekdjian c/Sofovich". la naturaleza empresaria y lucrativa de la actividad que desarrollan los referidos medios. que fueron las fechas de ralificación del Pacto de San José de Costa Rica y del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. c) finalmente. h) los contenidos humorísticos. etc. medios informáticos. 1) la expresión oral. Cuando lo que ingresa es -según vocabulario del Pacto de San José de Costa Rica en su arto 14. tiene -por ende. b) la cláusula de conciencia de los periodistas. o derecho "al silencio". era lógko entender que cuando se extendía a los medios de expresión distintos de la "prensa" una tutela "análoga" -pero no igual.v televisión. consensos. disensos. d) la reserva de las fuemes de il/fomlación.1986.La libertad de cxpresión presenta. televisión. conductas.que acompañar al seguimiento evolutivo de la libre expresión en todos sus contenidos y m. opini<r nes públicas. . el público que recibió el inforole inexacto o agraviante oye una sola campana. la jerarquía eonslitucionaJ de dichos tratados desde la reforma de 1994 vino a afianzar la equiparación de todos los medios . es la misma integralidad de la expresión y lacomunicación ~oci al la que exige dar recepción al derecho de réplica.1PE¡"'UIO DE DERECHO CONSTITIJClO:-lAL LA LmERTAD DE EXPRESiÓN 85 ción imercultural para los pueblos indígenas (inc. lajerarquíaconstitucional deparada al PacLO de San José de Costa Rica por la reforma de ese rula ha colocado al derecho de recti- . c) el secreto profesional. sino para responder o rectificar un informe agraviante o inexacto.

C"'l'. establece que cuando se trata de funci onarios púhlicos o personus I"íblicas que se sienten afectados a través de la prensa y reclaman civil o penalmclltc. . dej6 sentado el fallo de la Corte en el caso "Campillay Julio e/La Raz6n y otro~". DicllO de otra manera: queda prohibida/oda censura previa en cua/quier caso. pcr¡Ollas deben probar que la publicación o la crónica fue realizada con "real malicia".f de índole petlal o civil pueden eaber por las expresiones vertidas a través de cualquier medio. o con desinterés temerario por a\'eriguar si la infomUlci6n era fal sa o no.tabilidades ulteriore. La d0l.Cuando el ano 14 de la constüudón reconoce el derecho de publicar las ideas por la prensa sin censura previa se nos hace muy cierto que presu¡xme dos cosas: que "hay" prensa.1/ mismo nivel respecto de /a libertad de expre· S101I. Joaquín"). 15. 16. .¡bli· ca. según lo dijimos en el parágrafo 5. 14 y 32 de la constitución respecto de la expresión vertida a través de otros medios. por motivos de moralid{/d p.1rina de la real malicia 13. respecto de toda e/ase de lIIateria! o cOl/lellido que puede ser objeto de expresiól/ o illfonnación. que nueS!ra jurispruden- .El desglose del derecho de publicar ideas por la prensa puede ser el siguiente: a) Para el autor: a')frellle al estado: inmunidad de censu ra: a") frente a/ periódico: la pretensión de publicación. La censura cia ha tomado de la Cone de Estados Unidos. . debe atenerse a reproducir el texto del autor. Tallo que. b) Para el periódico (en la persona de su propietario o editor): b' )freme al estado: la misma inmunidad de censura que tiene el autor.El ano 14 de la constitución proMbe la cen~ura previa. También la prohíbe el Pacto de San José de Costa Rica.'f sometidos por ley a "censura previa" con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la protecci6n moral de la infancia y adolescencia. más allá de lo qu~ suele denominarse "periodismo". all1e cualquier situación. b") frente a/ autor: libertad para publicar o no publicar.. que tengan acceso a tales espectáculos los menores de edad.COMPElIo'DIO DE DERECHO CONS 1l111CIONAL LA LIBERTAU DE EXPRESIóN 87 licación y respuesta en 11. . todos ellos quedan euhiertos en pie de igualdad con la prohibición de censura previa. :Sta doctrina no puede darse por estabil izada en la jurisprudencia de la Corte. El Pacto de San José de Costa Rica ~n su art. sino ulla fomla razonable de cOn/mI para impedir.4 haCe un mal empleo de la palabra. y que "debe haber" prensa. - El artículo 14 14.. con muy buen criterio. pero si publi ea. ~ La única obligacióII de publicar es la que impone el derecho de rectificación y respuesta para que el afectado por Wl infonne inexacto 12. es deci r. \·crsaba sobre una narraci6n incluida en un libro (caso "Morales Solá. . los tratados de derechos humanos incorporados en 1984 y 1986 equipararon todos los medios de expresión. sin que el diario quede obligado a publicar: a''') si el periódico decide publ icar: inmunidad de alteración en lo que publique. Tooo para que se haga viable publicar las ideas a través de esa misma prensa. 11. 10. Por eso. Es/(/ pro· ltibiciólI va dirigida a lodos los órgallos de poder. obligación de manlener la fidelidad del texto.La prohibición dc censura previa deja a salvo euantas respoll. de 1986. de forma que a panir de allíno se pudo diferenciar a la prensa O imprenla de los arts. o si ha omitido individualizar el nombre o la identidad de dicha persona. Entendemos que. Tal responsabilidad reparatoria no existe si el medio de comunicaci6n ante el cual una persona se siente afectada ha citado la fuente de la cual tom51a noticia o el informe difundido. La doctrina de la denominada "real malicia". En 19% SI! la aplic6 en un caso que. o sea que si el periódico no tiene obligación de publicar pero publica.. 13. con conocimiento de que lo que se difundía era fal so. . "censura" cuando dice que los especlácu los públicos pueden S<. o si ha utilizado un tiempo de verbo potencial. Eslo no es CenSllrtI. incluidos los jueces.

la televisión.'Uantos aspeclos o cuestiones de naturaleza federal atañen a la eJ. La última obliga a declarar punible conforme a la ley toda difusión de ideas basadas en la superioridad o el odio racial. con la sola excepción del caso "Calvete" que en 1864 falló la Corle. el medio periodístico tiene el deber de incluir la rectificación El artículo 32 19. otro sector asevera que lo prohibido es únicamente la restricción. .han de tomarse muy en cuenta para completar la fuente de nuestro derecho interno. Dijimos ya que consagra el derecho de rectificación y respuesta (réplica). en general. . 17. En este caso. Los tratados COII jerarquía constitucional 18.El Pacto de San José de Costa Rica depara amplia cobertura a la libertad de expresión. . . también los exi me de restricciones por vías o medios indirectos que cohiben la circulación de ideas y opiniones. yel derecho "de la industria o comercio" de la prensa. porque interpretó que estaban en juego inmunidades parlamentaria<. porque admite la jurisdicción de los U'ibunales federales con carácter excepcional en el caso de delitos comunes cometidos por medio de la prensa cuando afectan aJ estado federal. fallado en 1984). Eduardo J. 22. La prohibición dirigida a la legislación restrictiva divide las opiniones. . porque mientras con una interpretación extrema (que consideramos equivocada) parte de la doctrina entiende que la norma le impide al congreso legislar sobre prensa. Vale insistir en que las nonullS internacionales en materia de libertad de expresión. 21. b) que el arto 32 con su referencia exclusiva dirigida a la "imprenta" deja claramente habilitada la legislación del congreso en (. . Asimismo la Convención sobre los Derechos del Niño y la COI/venciónsobre Discrimifwcióll Racial incluyen cláusulas favorables a la libertad de expresión. ha distinguido: el derecho "individual" de información a través de la palabra impresa. . 23. tutelado en la incriminación. etc. a su seguridad. 20. Tal lo que hasta el año 1932 fue jurisprudencia firme. la radio y la televisión (caso "Ponzetti de Balbín". pero no la reglamentación legal razonable. más escuetas que las del tratado recién citado.. además de prohibir en ellos la censura previa. la hostilidad y la violencia. cada vez que está en juego un bien jurídico de naturaleza federal. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos contiene normas que. al gobierno fedcraJ.• 88 COMPE-T\'OJO DE DERECHO CQNSTITIJOQNAL LA lIDERTAD HE EXPRESiÓN 89 o agraviante rectifique o responda a través del mi smo medio periodístico.Enrolados personalmente en la línea que admite la legislación razonable en materia de prensa (o imprenta). de información y de comunicación a través de todos los medios y.". la cinematografía. información y comunicación -sobre todo las de instrumentos que tienen jerarquía constitucional. Asimismo. racial o religioso que constituya incitación a la discriminación. a sus integrantes y. el sonido y la imagen: el derecho "social" a la información.. también protegen ampliamente la libertad de expresión. el cine. e imprime o la respuesta que el afectado tiene derecho a publicar.La jurisprudencia de la Corte considera que la libertad de prensa es illla de las que poseen mayor entidad constitucional.El arto 32 de la constitución consigna que el COllgreso federal 110 puede dictar leyes que restrinjan la libertad de imprelltu ni que establezcan sobre ella la jurisdicción federal. hemos de añadir: a) que el congreso puede incluir en el código penal incriminaciones y sanciol/es para las conductas que det1na como delitos que sean susceptibles de cometerse por medio de la prensa.En 1932 la jurisprudencia sufre un cambio importante. Lnteresa destacar que obliga a prohibir mediante ley toda propaganda a favor de la guerra y toda apología del odio nacional.La segunda parte del arto 32 referida a la jurisdicción federal hace pensar que la legislación sobre imprenta (prohibida al congreso) no puede ser aplicada por U'ibunales federales. así como sostiene que la prohibición de censura previa no exime de las responsabilidades ulteriores ni significa impunidad.En 1970 la Corte Calla e! caso "Batalla. ni siquiera si se trata de delitos cometidos por medio de la prensa. .presióll por medio de la radio.. y en el que aceptó la jurisdicción de los tribunales federales para juzgar injurias contra un senador.

infomlaClones o investigaciones. . El nuevo crilCrio puede • resunlirse de la siguiente manera: a) el ano 32 fue incluido en la constitución en 1860 para evitar que la libenad de imprenla fuera 100almente regida por leyes federales y. En tomo de esta norma no se duda de Que tiene el alcance de habilitar a toda persona o a toda asociación para impartir enseñanza. 14 reconoce el derecllO de ensel1ary aprender. de moJo que el estado reconozca los utulos. l .'llercultuml para los ¡Jueblos il/dígenas argentinos. 12). 19 del arto 75 como de loque flu ye impUcitamentc de las pautas fundamentales de la libertad de enseñanza. 75 inc. como consecuencia. sino cuando. 19 alude a la itlve~·tigaciólI y al desarrollo nemíjico Y tecnológico. De todo ello se infiere que. Lo que importa es el efeclo jurídicalllellle ~e/('valite ~~e surte la.1en· señam:a. Y para crear delilOJ {jue se /Jlledell cometer por medio de la prenso. también cuando se comelen por me· dio de la prensa). _ El art. Por algo se apela al derecl/O a /a educaCIón y al derecho a la cultum. cspeci lica una serie de as~t?:' puntuales a tomar en cuenta para la sanción de las leyes de orgal/lwclOl/ )' de base de [a educaciólI. _ La refonlw de 1994ha sido profusa en la maleria. quedara sometida a la jurisdicción de los tribunales federales. diplomas o constancias de los estudios cursados. y el juzgamicnto corresponde a los jueces federales o locales según la jurisdicción que en cada caso es procedente. Las provillcias 110. LA EDUCACION y LA CULTURA Derechos y deberes en relación con "enseñar y aprender" 24. conducen a reconocer que los padres tienen derecho a elegir el tipo de educación que prefieren para sus hijos.Tanto un análisis de cuanto explícitamente consigna el citado ¡nc.90 COMI'I!NOIQ DE DERECIIO CONSIII CCIONAL un giro total a su jurisprudencia centenaria. 14 y 28).De las explicaciones anteriores. en la actualidad. conformamos nuestra opinión de la siguicllIc manera: el cOl/greso es/(í habilitado para dictar leyes {jue "reglomel/tell" razonablemente la libertad de prensa (ans. y al derecho (/ difundir conocimientos. b) el congreso en ejerci cio de su competencia para dictar d código penal puede legislar sobre delitos comUfles con independencia del med io CAPtruLO X empleado para cometerlos (por ende. . 75 inc.los que el vocabulario insinúa. 2. al derecllO a illfomwrse e itlvesligar en lodos los cam~ del saber humano. sin inhibir a los hijos mellores adultos para que por sí mismos escojan la . inclu· yéndolos en la legis lación penal uniforme para todo el país (an.61 0 ~uan­ do en el ar\. además. esta fórmula de "enseñar y aprender" cubre cOnlenidos mucho más amplios que. el inc. cen lheados. 3. y a todo habitante para reci· birla. 17 hace referencia a la educa· ción bilillgüe e . no s. Por su lado.

19 del ano 75 aswne como eje muchas de las pautas que acabamos de ejemplificar. Para dar c urso viahle al acceso de todos a este derecho a educarse. ni crear pri vilegios lesivos de la igualdad a favor de los establecimientos o ficiales. los medios individuales y sociales disponibles. a la inversa.stán dados por factores diversos: la propia capacidad . ni a exteriorizar aClitudes o sen· timientos q ue no comparten. si discrepan con la elegida por sus padres. ni negarles el reconocimiento. El esta. y combina una tríada imponanlC 5. asimismo. su consistente en la opción posible por un tipo de enscf\anza preferido. el estado debe controlar que no se viole la moral. o una orientación obligatoria. 6. dentro del cual el estado tiene q ue crear establecimientqs o ficiale s gratuitos. tutores y guardadores respecto de los menores a su cargo.La libertad de cótedra significa que el derecho a impartir y a recibir la enseñanza no ha de quedar sujeto a directivas que impongan un contenido ideológico detenninado. e s obvio que el estado y los particutares dcben abstenerse de eualllO signifique impedimentos porque. con más -fi nalmenle. la par1icipaciÓI1 de la familia y la sociedad. orientación ideológica o espiritual. do no puede coartar la iniciativa privada para crear y hacer funcionar eSI~bl. el orden y la seguridad públicos. por La objeción de conciencia debe respetarse para no o~lig~ ni ~ d. . Uno es el sugerido por la expreSIón -lIOy muy usada. El mínimo de enseñanza que et estado tiene competencia para imponer. asimismo. y que se respeten los valores democráticos. por un establecimiento delemunado .el reconocimiento de esa enseñanza por parte del estado."l)IO DE DERECHO COl\S II IUOO:-"AL 93 orientación que gustan. la propia pretenSIón. ni a prestar juramentos de lal natu raleza. . La educación pública a cargo del eSlado tiene que acoger los principios de gratuidad y equidad.La reformaeonstitucional de 1994 que. no marginar tas responsabilidades que gravan a los pa- 8. Todo en y con igualdad de oportunidades. y el respeto de las particularidades provinciales y locales. .La libertad de eflsel1al/UI se cxhibe también como un derecho .occntes ni a estudiantes a participar e n actos o ceremonias qUt: su concIenCia religIOsa o moral reprueha. y las poJíLicas estatales. El derecho elemental a educarse tiene un mínimo y un máximo que c. L(I libertad de cótedra W derecho "a" la educación Habíamos adelantado que la expresión "derecho de enseñar y apre~der" expande contenidos muy amplios. miento de enseñanza que tiene asumida una orientación o ideología deterrnmad a no pueden invocar la libertad de cátedra para lesionar dicha orientación. dio desarrollo al derecho de enseñar y aprender del art. 14. ni laica-.• • LA EDUCAOON y LA OiLTURA 92 COMPE. tienen que dejar margen para que ta libertad de cátedra quede exenta de orientac iones oficiales o polfticas. La libertad de eflselÍtll1W 7."derecho 'a' la educación". ele. El ya citado il/c. así como a la vieja .ni religiosa. los establccimientos paniwl arcs disponen de margen razonable para seleccionar a quienes aspiran a ingresar a ellos.Las áreas tle libertad así encaradas se deben compagi nar con la facultad estatal de diseñar el lineamiento de los plal/es de ellset1anza v eSlulli~ COII carácter flbligmorio. como dijimos antes. La reforma de 1994 9. ni im[Xluer un UIllCO IJpo de enscilanza obligatoria . Como principio. así como los planes y contenidos de estudio. Conviene. - dres. En cuanto al pluralismo educativo.licmos de enseñanza. cuando remarca la rcsp:msabilidad indelegable del estado. . el estado debe subsidiar o subvenir a la cnseñanza que se impane en establecimientos privados mediante Wl reparto proporcional de los fondos destinados a la educación. que lesionen la libre investigación científica y el juicio personal de quien enseña y de quien aprende.ecjn. hay que facilitar y prorruver aquel acceso en e l ámbito de un pluralismo educativo. 4. Los profesores y alumnos que se incorporan voll/nwriamenle a un e~tableci. así como las propias de tos empkadores que en la relación laboral tienen a su~ órdenes a analfabetos.

en el inc. y una educación bili ngüe e intercultural. 11 .fegurel/ la responsabilidad indclcgablc del estado.cHO CON:rnTVClO:"<Al L A EDUCACiÓN Y LA CU Ll'l)ltA 9. cuando reconoce el derecho de los consumidores y usuarios de bienes y servicios. 75. 13. aparece la conexión con el derecho " a la cultura". asigna a las autoridades un análogo deber para proveer a /a educación para el cOl/Sumo. a la Igualdad de de. cuando consagra el derecho al ambielllCsano.de organización y de base que en materia educativa: a') consoliden la " unidad nacional ".IU:. El derecho la culLUra derechos tales como los vi nculados a la educación: a la libertad de los padres para escoger la orientación en la educación de sus hijos: al de~ec.94 COMPr:.ho a que éstos reciban educación reli giosa y mora) confonne a sus convIccIones: a elegir escuelas distintas de las oficiales: a participar en I~ vida cultural ' a la libertad de investigar: a la actividad creadora. recordando que la normativa del ano 41 sobre el a~\biente hace mención del palI'imonio natural y cultural. al que las autortdades deben proteger. y todo cuanto les es afín ya no se . alribución del congreso para dictar planes de instrucción general y uní versitaria (ex inc. arqueológiCO. 17. De nuevo la pluralidad cultural reenvia a la cultura de los pueblos indígenas que. (1 14. y que b) (/. . que sirve de emplazamiento de la vida humana y social .Con forme al ine. 17 del art.indi vidualcs'·. asimismo. y a cuya protección tienen derecho los habitantes.Es fácil admilirque las pautas generales que el ine. recordamos que el ano . 75). 75 fija para las leyes de orgrulización y de base de la educación obligan a las provil/cias en 1000 cuanto les compete en materia de ensel1anza. que subsiste en el actual inc. .Como alladiduras parciales. digamos que el ('11. que los derechos que hemos estado desglosando encuentran sitio en el espacio de los derechos sociales. De tal normativa internacional se desprende. el derecho a la educación. alude a la il/terr:ulturalidad. y en cua". a") resl'etell las pani cularidades provinciales y locales.bien podcmos ligarlo con el ambiellte. de muy vastos contenidos. /. 16 del an o67.NTJIO DE DF. 19 del art. sino que se explayan hacia los derechos socia/es.La lIurollom(a y aurarquía que la constitución depara a las universidades I/aciol/ales reviste el sentido de reconocerlas como perso- nas jurídicas de derecho público "no-estatales". _ Numerosas c1áusulasde rratado. c) el patrimonio 0I1ístico y los espacios culturales y audiovisuales. 75 inc. etc. obliga a las autoridades a proveer a la in/orll/aciól/ y /a educaciólI ambientales. . el arlo 42. la libert ad de enseñanza. . Para limitamos al texto de la constitución. 10. . se ha de tener presente el ligamcn que a las leyes federales de educación las obliga a garantizar a favor de los pueblos indígel/as el respeto a su identidad. b) la libre creación y circulació" de las obras de aUlor.echos de la mujer respecto del varón. nos deriva al siguiente resumen: a) Una ley· marro -o varias.? al patrimollio artfsrico -comprensivo del hisLÓricO.f intenUlciol/ales de dereclws humlmos con jerarquía constitucional deparan reconocimiento y tutela a 12. Los tratados illtemaciollales 15. muchas veces inmaterial. cultural.. recluyen en la categoría de los clásicos derechos <. etc. y la aUlonomía y autarquía de las universidades nacionales. la participación de la famili a y de la sociedad. la promoción de los valores democráticos. y la igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminación alguna: y que e) respecto de la ellsel1(lI/W pública esta/al garanticen la gratuidad y la equidad.. a la educación de la mujer rural. porque inlegra el entorno. lo que apunta a un rol educativo en la materia.Una vez que el derecho de enseñar y aprender. 18 del art. /9108 indi vidualiza así en su párrafo cuarto: a) la idemidad y pluralidad culwral. De modo similar.

El reconocimiento estatal puede Ir desde el otorgamiento formal de la personalidad jurfdica.El an. 14 reconoce el derecho de libre asociación con la f6rmu la de "asociarse con tilles úti les". u") ingresar a un a asociación ya exi stente: u"') no ingresar a una asociación determinad a. o para realizar actos aislados. implica que toda persona dis(XJue de libertad para: a') formar una asociación. 3. Tielle dos aspcl:tos: a) Como derecho "il/dividual". si [a asociación lo solicita. En síntesis. .EL DERECHO DE ASOCIARSE La libertad de asociación y s U~ contenidos J. que pueden ser eSlOrales 't 1/0 estalalel: b) las asociaciones profesíorlrtles o sindicales con perso1/alidad gremial: e) la eJtlratcrrhorialidad dt: personas j urfdicas extranjeras reconocidas en nuestro pafs en su calidad de sujetos de derecho. o sea. neutro o inofensivo. hasta la simple consideración de la asociadón como sujeto de derecho sin pcr&Ooalidad jurfdiclI. Las decisiones administrativas que otorgan o niegan reconoc imiento a una asociación deben quedar sujetas a posible revisión judicial. b) En cuanto derecho "de /a" asoclació" . . Nuestro orden amiento conoce: a) las personas j urídicas de derecho público. - . Este concepto de "ut ilidad" debe interpretarse como referidu a uri fill que 110 sea dmlillo ¡}(1m el bien comúlI. implica reconocerle a ésta un stalus jurídico y una zona de libertad Jurídicamente rdevanlc que quede exenta de interferencias arbilfarias del estado. acá se aloja la libertad de asociarse y de no asociarse. y no ingresar a ni nguna: a"") dejar de pertenecer a un a asociaci6n de la que se es miembro. 2.

para las asociaciones rige la regla de {(I especialidad. cuando hubo de decidir el tema de la llamada "colegiación obliga/oria" de los profesionales a una emidad pública (o colegio) interpretó. deben ser rccomx:i· dos en su personería jurídica.~ (art. le cstáper/IJi/ido a tenor de la regla de la especialidad: e) un poder disciplil/ario sohre sus miembros o afiliados.que la libre asoc iación no resultaba lesionada por la colegiación obligatoria de los abogados. el texto del artkulado incluye también: a) a loslJarlidos politieos (an. - de cOl/Jumidores y usuario. 17. . .El derecho de libre asociación nos conduce ahora al te ma de la libenad sindical. Ue\'ada la impugnació n a lajurúdicciólI s/¡proeSlallll.ría gremial. b) cs inconslÍlucionaltodo sistema legal que no deja espacio suficiente al pluralismo sindical. o sea. La libertad de asociacióll Jilldical 7. 5.incluso en lo di sciplinario y ético-. reconocida por la simple inscripción en un registro especial". .. 11. a condición de que no titu laricen cn fo rma monopólica la total idad de los derechos gremiales. diremos que: a) no n:probalTJ)~CO nD inconstitucional la existencia de entidades con person.la Comisión Interam!ricana de Derechos Humanos con~ide ró -en 1988.Para dejar sentada brc\'l!mcme nuestra postura constitucional. O sea. de no afiliarse y de dcsafiliarse . 8. En el eje del problema hubo de tenerse en cuenta que el Colegio Público tiene a su cargo la matriculación profesional encomendada por el ~ado mediante la ley. . Alejandro J.'10!'lAL El.Las normas imemacionales de /ralados cOlljerarquía cOlIslituciollal prestan reconocimiento y cobertura a la libertad dc asociación respecto de diversas clases de entidades y para múltiples tines.l. porque en realidad implica cOlwertir a [as asociaciones m:ramente inscriptas en entidades sin ningún protagonismo propio de las entidades gremiales.98 COMPI1'iJI O DE OEREC lm CONSlll Vt. Como corolario. 9. La nonna citada impone claramente el pluralismo sil/dical y descartu el wlicalo. 43 protege mediante la viabilidad del amparo : d) a los pueblos illdfgeulI$ que. La asociación como sujeto activo de la libertad jurídica que litulariza dispone de: a) un status jurídico que le depara cierta capacidad de derecho. así como permite inferir que es inconstitucional obligar a afiliarse a un sindicato. .Así con}. que el Colegio Público de Abúgados de la dudad de Buenos Aires no era una "asociación" integrada por la adhesión espontánea de cada componente. aun cuando no tenga personalidad jurfdica: b) un poden/e disposició1/ para realizar actos jurídicamente relevantes para el fin propio: c) un área de libertad jurídica inofensiva para regir con autonomía su propia órbim: d) un espacio en el que lo que no le está prohibido dentro del siempre mencionado fin propio.'O quedaba violado el derecho a no ser compelido a ingresar a una asociación. acá también rigc el derecho de "110" asociarse. clEstado Nacional" de 1986. 6.Mientrascn lo estrictamente propio de la agremiación la Corte dictó una muy acertada sentencia en 1967 en el caso "Oulón. y otros" rechazando la sind icación coacti va como lesiva del derecho de afiliarse.. e) a las asociaciones que propenden a losji"!'s que el arl. el control de una acLividad con proyecciones públicas . - 10. 42). bien que por encima de ti tal principio de riva implícitamente de la conslituciÓn. DERECHO 010 "S(Je'!ARSI:. por lo cual tampoL. Ta llo q ue surge del código civil. . aunque acaso se deje opción para elegir a cuál entre varios. es inconslitucional toda norma que obligue a los trabajadores no agrcntiados a pagar una cuota sindical. .Nuestra legislación ha bi furead o habitu almente a las asociaciones sindicales: a) las meramellf{> il/scripuu: b) las reconocidas oon personena gremial. ell el caso "FclTari.) para la persona fís ica todo lo que 00 k está prohibido le queda {>\!rmitido. que encuentra definición en el arto 14 bis cuando alude a la "organización sindical libre y democrática. Carlos. 38): b) a las asociaciones 4. según la cual tienen capacidad para todo cuanto se halla comprendido en susfines propios.. l:onforme al arto75 ¡ne. 99 Con la refomlll constitucional de 1994.

o cuando se trata dc contratos standard con cláusulas de adhesión. el derecho de elegir eOIl quién: e) el derecho de I1!gular el cOllfel/ido del C01l1ralO: o sea que éSlc viene a ser e l ámbito de la llamada autotlomía de la vo/umad. Asimismo. o las relacioncs propias del dc· recho de familia. Conforme a la jurispru denci a de la Corte. según cuál sea el ámbito en el cual o sobre el cual se contrata. - J . trataci6n pueden ser éstos: el deber de co otratar un seguro ind ividual o cokcti vo en la relaci6n de empleo. 2.CAP1nJLO XII LA LIBERTAD DE CONTRATAR El contrato y la autonomía de la voluntad: espacios y límites La libcnad de contratar ha de darse por comprendida entre los derechos implícitos. en las empresas de transporte. una pauta trascendental SCl1ala 3. Sus aspectos lineales son: a) el derecho de decidir si se va aparece el derecho de "no contratar". ha de admitirse toda limitación razonablc impuesta por el orden público.Atguna. (1 l. etc. tal . 4. etc. Sin embargo. la seguridad pública. los derechos de terceros.~ excepciones ra zo nables a ciertos aspectos de la libertad de con. o en la relación de trabajo para el contrato individual y colectivo. La autonomía de la volwlIad nos muestra en el conlralo una fueme l/ O estatal de producción jurídica..parej. es decir que acá b) si se decide contratar.: o de contratar a personas discapacitadas o lisiados de guerra en el empleo privado. la moral pública.lo que acontece cuando eOlrc las partes contratantes hay asimetñas o disparidades. la presencia reglamentaria del estado se vuclve razonable. . etc. - COf/lratar o 110.

d d 1 re~l de la moneda ha. .:visi6n porque el aconteclllllenallTllJn~nto de contratar.a 5. . respecto de la ley que obligó a incluir "números vivos" durante los espectáculos cinematográncos.. una ley posterior peca de reIrVllct¡'¡·idad inconsritllcional si afecta los efectos del contrato. no obstante.. &1' traídos dad fren te a la normativa que transformó a pesos los cr Itas con en dólares estadounidenses.-cepciones.c pro¡.celebrados con ant~l~on . montodcl alquiler. la Corte reputó constitucional la medida aun cuando las salas de cine debían contratar (compu lsivamcnle) a quienes iban a llevar a escena el "número vivo". Una síntesis actualizada al año 1990 surge de la scmencia en el caso "Peralta". • • j .uando se roducen cambios sustanciales en las condiciones que las par1es tuvIeron en ~~nta P il toona de la impro. además. Para [os contratos en curso de cumplimiento. ~ . y que [a ley quo.. transitoriamente. es fácil corroborar que las objeciones de ¡nconstitucionalidad -salvo e.Lajurisprudellcia de la Cortc nos lI ~va a registrar fal los como los siguicmcs: a) cn 1960.. de fOffila que se les imponía una actividad no elegida. S e ama . muchas salasdebicron incurrir en gastos para adecuar los escenarios: b) en 1968.Cuando se rastrca desde la década de 1920 a hoy lajurisprudellcia de la Corte en épocas de emergencia. al margen del problema que suscita t.. se limite a prorrogar plazos o congelar precios_ ó_ - actualización o el reajuste dinerario. 7 _. declaró inconstitucional la imposición de obligaciones que no existían a la fecha de la Cesantía.La iflterve1lci611 del estado en los contratos se mueve en dos esferas: a) con carácter permonel/le y (lllficipado.: cumplimiento de contratos .: una real emergencia. 10 _ No ha de olvidarse que.k:llte -para salvaguardar el derecho de prople a .eorla de la imprevisi6n admite quo.s que se hallan en curso de ejecución: b") sobre los contratos que se van a celebrar el/ ade/ame mientras durc la emergencia.. 8. Por supuesto que la regla de ra zol/ahilidad marca los límites de ambas intervenciones. poniendo cienos marcos a la autonomía de la voluntad: b) con carácter excepciol/al y transitorio.od~~ uc rec~c sobre el curso d. que admitió un decrcto dc necesidad y urgcncia por cuya aplicación se convinieron los depósitos a plazo fij o en titulas públicos.no han tenido é.: los jueces n. d d ser to que altera el cumplimiento del contrato ha de ser de tal enuda que no pu o "previsto" verosímilmente por adelan tado_ .-ito. tasa de interés. en situaciones de emergencia.lVlscn 105 contr~tos o.LA UBERTAD DECO"íRATAR 103 102 CU!-iPE:l\"IJIO DE DERECHO CONSlll1JCIONAL que los derechos y obligaciones emergentes de los contralOs integran uno de los contenidos del derecho !Onsl.) sino que.: captura contratos anteriores no disnunuya prestaciones debidas (por ej. a menos que se trate do.507 que obligó a reincorporar tx:rsonal cesante en enlidades bancarias y similares.. t a . uan o en od pérdida CIl el valor ra hubimos de reafimlar nuestra tesis de: que.c!.llIciona¡ de pmpiedad. y. al pronunciarse sobre la ley 16. cte. · bargo en 2002 y 2003 la Corte rescalÓ el derecliO de propieSIn cm . con un doble efecto: b') sobre contralOs celebrados ame. d 199\ la ley de convertibilidad prohibió toda indexación fulU e 9..

La diferencia interesa porque las reuniones públicas quedan sometidas a lajurisdicci6n del estado en grado variable. bien que son públicas.El sujeto activo del derecho de reunión se clasifica así: a) la . Las reuniones en los templos. y hasta a veces precisan el permiso previo. elc. hay que recordar que nueSlJ'a constitución no lo integró al catálogo de los derechos enumerados. . plazas. creemos que el criterio para distinguir una clase de la olra es éste: pública resulla toda reuni6n que queda abierta indiscriminadamente al público. a cual- quiera.No obstante la importancia institucional del derecho de reunión. según el fm que se proponen y el lugar donde se llevan a cabo. se sustraen en principio a la intervenci6n estataL 3. y los enfoques que siempre ha suscitado en la doctrina y lajurisprudencia. cuando el arL 22 incrimina a toda fuerza armada o reWli6n de personas que se atribuye los derechos del pueblo y peticiona a su nombre. de ahí que si se realizan en lugares públicos (calles. . . Pero nadie duda de que fomla parte de los implícitos. Ahora bien.) suscilan un control razonable más intenso por razones de IX'licía. privada es la que no goza de esa apertura.UN PLEXO DE DERECHOS ENUMERADOS E lMPLICITOS El derecho de reunión l. o sea.Si las reuniones se dividen en públicas y privadas. deja espacio para interpretar que la reunión pacífica queda reconocida 2.

11.: para recabarle una información. fundamentalmente . Así lo sostuvo la Corte en 1985.El art.'Cho de acceder a La j usticia para q ue resuelva lo que se le peticiona como pre tensión.1l estamos analizando la petición que scdinge a ulla "autoridad". con cualesquiera de tales condiciones. por lo que puede ejercerse indí vidualmcnte o en grupo.XO DE DE. 8. de la pobl~i6n del. .A. La permanencia. un banco. o de interferir en ella obstaculizándola. depanicipar en la rewli6n. las leyes o la moral pública. Pero "toda fuerza armada o reunión de personas que se atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de éste.Cuando el órgano al que se peticiona es un tribun(ll judicial. 10. permite decir que la persona fOnDa parte. que es equivalente a la libenad de Jocom~ió" o circulación o movimiento.El (m. El sujetO pasivo es. con lo que es propio de nuestro derccho interno. El derecho de circular 12. según nuestra panicular opinión. son las provincias y la ciudad de Buenos Aires las que pueden reglamentar -<:. c/Estado Nacional". es~a~ (~aso de la que se considera "Ootante" u ocasional) y queda sometIda a su junsdicclón. 5.El sujeto activo del derecho de petición es la persona humana y las asociaciones.: una asociacióll. De todos modos. _ Si los derechos mencionados pertenecen allwbitallle. o en fomla transitoria.el ejercicio del derecho de rcunión. no ha de omitirse la idea de que también hay derecho de "pelicionar" a /lII sujeto (individual o colectivo -por ej. a ~ntestar sobre lo que se le pide. en cuanto ésta apareja el desplazamiento y traslado de la persona. opiniones o doclrina'l de sus promotores.ada una en su jurisdicción. o sea.Damos por verdad que el derecho de peticionar obliga al órgano requerido a dar una respuesta en tiempo razonable. . 6. derecho de entrar queda sujeto a reglamentación razonable en tomo del acceso y admisión de personas. ."DIO DE DERECHO CONS111tK. 9. pemumecer.La reglamelllaci61/ del derecho de reunión queda sujeta. cabe preguntarse cómo quien no lo es porque no ha ingres~o al país.kECUOS E. o como simple turista ocasional. el estado. el I 7. .'WMERAlX)S E lMPLlcrrOS 107 persona o una asociación: b) las personas Lienen un derecho "propio". . a la legislación de l cOllgreso (para todo el país) como todos los otros derechos. .Puede invOcar su titularidad para entrar. ejercido colectivamente. su pretensió" de entrar lo habilita como habitante futuro. en el caso "O. 14 menciona el derecho de elllrar. un registro de datos-) que no es "autoridad": por ej. sino únicamente en razón de sus filies (en caso de ser éstos contrarios a la constitución. . comete delito de sedición" conforme al ano 22. . 14 cita el derecho de peticionar a las (jutoridades.106 COMI'E. por su relación con el llamado "poder de policía" (local). I I vo. El sujeto pasivo es siempre el estado a través de sus órganos gubernamentales. Las normas de tratados de derechos humanos de jerarquía constitucional concuerdan. que es el derecho a 110 asistir. así como su residencia. lnmsitar y salir del territorio. también con diferentes calidades a tenor de reglamentaciones razonables: como residen tc permanente. 4. - El derecho de petición 14. reroen alfa interpretación muy difundida prevalece la Iloción de que. 15.La jurisprudencia de la Corte ha dejado en claro que una reunión no puede prohibirse a causa de las ideas. pero también los particulares en cuanto se tienen que abstener de impedir o alterar la reunió n. yquc deriva de la libertad corporal o fíSIca. _ Si bi¡. o de resultar la reunión peligrosa para el orden y la Lranquilidad pública en una silUación u oportunidad determinadas). 13. radicación o domicilio en dlugar que elige. surge el derecho de permanecer . .'O~AL UN PLi:.A panir del ingreso. hay que • . en su lineamiento básico. en ese momento. _ El derecho (j obtener pasaporte es parle esencial de estos derechos. e) hay un aspecto negati - encarar el tema como dereclw (J In jllr1sdicción. La respuesta es obVia: potencialmente. Pero no implica Wl derecho aobtener lo peuaonado. o den.

jeros el de casarse confomle (l las leyes. el estado ha de habilitar y deparar algut/a fomlll legal para obtener el resultado expuesto en el ine. se le hace aplicable analógicamente la cláusula comercial del arto 75 inc. y admiten la cxpulsión de extranjeros con base en deCISIOnes confomle a la ley. en combio. . . estamos ante un derecho que figura en el arto 14 y que puede ser reglamentado.­ donar el reconocimiento de los matrimonios religiosos a que se los U/scn/la en un registro público. Podemos afirmar que el congreso tiene competencia para dictarla en cuanto abarca el tránsito interjuri sdiccional . quede emplazado el estado civil de familia. es IX'sible argumentar que. el estado. sIempre que entre ese ingrelJO y la expulsión no haya transcumdo un plazo que. 13. El deret:ho de casarse 21. a). de ese. religión. condición social u opiniones políticas. dejando a las entIdades locales todo lo no abarcado por ese objetivo. si se trata de personas h'biles para conlraer matrimomo que ehgen oo[)vivir sin casarse entre sí. también con los efectos del inc.Ha/al del matrimonio da lugar a las siguientes pautas: a) hay una liberrad juridica para casarse y para que. e) establecido el sistema pluralista ya indicado. El derecho de salir abarca el de hacerlo con ¡mención definiti. nacionalidad.a u0l6n que comIaen ha de ser reconocida por el eSladoen sus efectos CivIles. 14. fundamentalmente. la t'xlranjerfa no confiere al estado la facultad de . 19. De todas m~eras. 20. 16. si Su derecho a la vida o a la libertad personal corre riesgo de ser violado a causa de raza. es menester reglamentar un régimen pluraUslo de múltiples fOffilas matrimoniales para que los contrayentes elijan la de su prcfe· renda. 20 incluye entre los derechos reconocidos a Jos ext~n­ va. 18. a).Aun cuando los derechos de en trar. Según nuestro punto de vista.r 108 COMPfJ'. ¡xlf su duración y condiciones. Puede.e no da pie pan1 afirmar que tas uniones de ~. sea o no de origen.:ompuls. - En su fin. modo. ello implica qu~ I . obligar a sn!lr a qUien m~rcs6 Ilegalmente. _ La regulaci611 e. _ El matrimonio religioso si" matrimonio civil fue reconocido por la Corte en 1957 para otorgar derecho a pensión a la viuda que estuvO unida al causante sólo mediante nupcias religiosas.. pero rechazan la de nacionales. ni obligarla a hacerlo.que el estado reconozca libertad para con. pero a la vez los demás hombres en cuanto no pueden impedir que una persona se case. b) por el otro. Este derecho a casan. 17. 25 la constitución prohíbe someter a gravamen O impueslOs el ingreso de extranjeros. El sujeto pasivo es. porque si el único matrimonio con efectos cl:~les es el matrimonio civH (obligatorio para emplazar el estado de (anulta).tr~er un matrimonio religioso. ~e nuestro art. transitar y salir pertenecen a las personas físicas. .eclw ~l ilícilas o ilegales. la ley del congreso no puede ir más allá de lo conveniente y necesan. permanecer. 23.o para proteger y asegurar el tránsito imerjurisdicciollal. ya que: a) por un lado. haya cOllvertido en "habitante" a la persona que accedió sin cumplir [as reglamentaciones aplicables.o]'d~nar la s.iva o de expulsar. Dada la igualdad entre extranJeros y nacionales. Los illSlrUmeTltOS iTltemaciol/ales de derechos humanos eOIl _ _ _ o . las personas jurídicas o asociaciones extranjeras lienen derecho a cstablecerse en el país o a aCluar en él como sujetos de derecho. Tales normas surgen fundamentalmente del PaclO de San José de Costa Rica. la libertad jurídica de casarse de acuerdo a la propia opción resulta innecesa· riamenle lesionada. - El matrimol/io 22. _ El an. El sujero activo es la persof/a humana.IIUda t. jerarquía constiluc~ona' dan colx!nura a derechos similares a los que surgen. b) por ende. cabe decir que estamos ante un derecho de IOdos los lIabitallles.La "ley de tránsito'· abre sitio al debate. el estooo puede ~ndi. d) no basta -por ej. c) asimismo.. La expulsión colectiva de extranjeros se halla prohibida. o solamente transitoria. Un extranjero no puede ser expulsado o devuelto a otro país.DIO DE DERECHO CONSIllUaONAL UN PlEXO DE DERECHOS ENUMERADOS E lMPÚOTOS 109 La pennancncia confiere el derecho de Iransitar y circular. analógicamente. siendo ambos solteros.

porque no pugna con la norma constitucional de protección a la familia. . ejerr:er illdustrin lícira. se reconocen a sus miembros el/ relaciól/ eOIl terceros ajenos a la familia (por ej . deducimos que: a) queda asegurada la igualdad emre varón y mujer en las relaciones de familia.era ¡nconsliTuciollal. para determinadas prestaciones sociales. Familia no es una el1l idad diferente de las personas fTsicas que forman parte de ella.En c uanto al dil'Orr:io (vincular o no) por mutuo acuerdo. o conceda una licencia por maternidad). . . hay que Ixmerse de acuerdo en definir qué es "familia". de lo que se desprende que cmUldo se habla de "derechos de la familia" ha de enlendcrse que se alude a "derechos de las perSOl/as físicas en sus relaciones de familia". el resto del plexo recién propuesto merece atención desde la normativa que en la constitución ha recibido algunas añadiduras con la reforma de 1994.El (In. razonabilidad suficiente.La correlaci6nde los (IrIS. que la indisolubilidad del matrimonio-vigenteaesa fecha en nuestro derecho civil de familia. el matrimonio recibe: numerosas limitaciones a la voluntad de los cnntrayemes en razón de la naturaleza de orden público de la~ norlllas que lo regulan. Irabajar y ejercer profesi61/. novegar:..uerdo mutuo exhibe.De cuanto hasla acá traemos explicado. talla cláusula "comercial" del arL 75 inc. se trata de un régimen que deja librada a los qposos ulla vía y una forma procesales para resguar. las unionesdc hecho confieren derecho a los integrantes de la pareja conviviente. una persollajurídica.. sino la denomina. y aun cuando la i'Cntencia no puede.HO COMPI. y entre las distintas filiaciones biol6gicas: b) no se puede discriminar a Jos l/OmoseJ:uales con el argumento (falso) de que carecen de inclin ación o aptilUd para formar una familia mediante el matrimonio: c) la abstenci61/ sexual asumida voluntariamente ha de ser respetada. Hay -por cj. el niño. la filiación. la defensa del bien de familia.Cuando scenearan las nom"laS sobre la familia. .En tanto el derecho de trabajar será analizado al tratar el constitucionalismo social. Cláusulas sobre el matrimonio. 23. 13. la fanlilia l/O es un sujeto de derecho 11.El Pacto de San José de Costa Rica. por mayoría.Pese a su carácter commcLUal.. . la ley introdujo el divorcio vincular. párrafo segundo.una ún ica pauta legal en malcria de monogamia y de disoluci6t1 del víncu lo. creemos que no concurre causal para tildarla de arbitraria. dar rar. frente a un empleador para que pague un salario familiar. de jerarquía constitucional.. 29. . la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna". La familia 27. en virtud de una relación de familia. 31.. Poco después. y el de las provincias entre sí. 33. aparecen en normas de los tratados de derechos humanos con jerarquía constitucional . 26. ción acordada al conjulllo de quienes tiellen Ull vínculo parelllal. en el marco del dcrcclJCl de familia. la mujer. la familia. delorT. 32.Ha de dejarse en claro que "familia" 0 0 es solamenle la que está fundada en el matrimonio. porque el sistema del ao. Por ende. . . . obliga a igualar las filiaciones. El inc. 35. 25. . La libertad de comercio e industria 34.En el caso "Scjean" fallado en 1986. dentro de la familia) sino también a los que. te~ rrestre y aéreo con otros estados. 75 una referencia al nino ~ a la madre e~ ~ateria de seguridad social. 14 y20 permite agruparen un rubro común a los derechos de comerciar:.EXO Ole: OERECHOS ENUMERADOS f! IMPLlaros 111 24. Los hijos nacidos fut!ra del matrimonio componen la familia y. la Corte declaró. El esbozo puede ser éste: a) el congreso es competente para "reglar" el comercio marítimo. entonces.'-'OIO De DERECHO COl"STIl1JClONAL UN I'I. 19 prevé la par1icipacl6n de la (amlha en la educación.Tales derechos no se limitan a los reconocidos entre parientes (o sea. .La refonllo cOllsliruciollOl de J994 ha incluido en el jllc. 14 bis en su parte final dispone que la ley establecerá "la protección integral de la familia. más un plexo de derechos y deberes conexos . darel secreto y la imilllidad de las causales del divorcio. . 30. 28.ón de los hechos que motivan la decisión judicial (porque 110 queda constancia de eI!os). -.

el principio de justicia y progreso económico con justicia social (an. h) por ig~al.¡ de los ríos ¡nteriore¡ y l1abililar puenoli (art. proveer: a) al desarrollo humallo.. 36.jas pueden afectar l¡t libre circulación territorial de bienes.) ni el copgreso ni las provin¡. Se IIata de la libertad de los paf\.112 CQMI~O DE DERECHO cONsTrruaoNAL U:-. 18). 75 i'W. una serie de pautas obligatorias para la legislación y las políticas de estado.ne. calidad de vida e igualdad de ofJortul/id¡uJes en todo el territori o. 12). y b) daráprioridlld al logro de un grado eQuivalente de d~arrollo.Con referencia exclusiva a la refomUl de 1994. podemos decir que ta ju risprudencia de la Corte. hay que acudir a la igualdad de oportunidades Cut. 7S .. f) lit poder impo. qtW ªI regular la coparticipació"federal en el reparto impositivo. a raíz del llamado poder de policía en razón de higiene. 14 bis .la ingreso al principio do subsidiaridad. e) al crecimiell(o armónico de lOdo ellerritorio. OIiRl:CHOS E/'. venícu1os. Segu ramente. i) las reglamelllaciones locales d~ la acti vidad ~omercia! e industrial "intraprovincial" no pueden violar normas emanadas del congreso sobre comercio e industria. La constitución no define cxpresl\lnente un detf!rminadp sistema económi~. también a tenpr d6 la distribuci6n comretencia! entre el estado federal y las provincias. 125). . Asimisml. absorber O destruir.En líneas generales. 23) y a la distribución razonablemente igualitaria de la libertad. guardan dirección hacia l¡llibcrlad económica. en concurrencia cpo las provincias (art. f) promover políticas difere1lciadas que lienf. 19 y 23. PLEXO DE. 75 inc. Todo este plexo surge del arto 75 ¡ncs. desde una vieja sentencia de 1887 en el caso de los Saladeros de Barracas C'Podestá. La alusión a la libertad ecof/ómica no puede eludirse. 10) conforme al principio de libre nave~aci6n (an. etc. 75 inc. a quienes ha (h~ ayudar sin sustituir.\'üivo del cQngreso y de las provincias puede incidir. pero contiene ~n principio nlfnimo de IibcIlad (asegurar sus bcnencios. - g) similllf incidencia den ya de la competencia del congreso para regular el trabajo (ans. j) ha de tomarse en cuenta Iª relación que liga a la libertad comercial e industrial con los derechos que ~ consumidores y usuarios reconoce el arto 42 en el mercado de consumo y uso de hienes y serviGios. hace falla unaprese1lcia esuual razonable para la gestoría de la política y de la actividad económicas en el marco del estado de democracia social o estado social de <Icrecho.En sumatoria. etc. así diseñado por la refonna do 37. de forma que el ID!rcado no se torne irrcstricto ni la ~mpcten­ cia se absolutioo.'UMERAOOIi E IMPllqros b) lo es laIllbi~ll para dic tar ¡. . dice que¡ a) será equitativa. Es imponante lOmar en consideración. buques. (an s. 1994.lar¡ a equilibrar el desigual desarrollo relativa de provincias y regiopcs. y 75 ¡nc. 39. PIlI1l reg1amcnlar la libre lIovegació. e) ftsimismo. da acuerdo al r~parto constitucional de competencias. la industria. k) Otro ne~o a analizar es el qQc tiende puente haoja el ¡. 9 a 12). según el preárr¡bulo) que resulta aplicable para abrir un espacio sujiciem8 de libertad. tenor del 1. . muchas "des-regulaciones" aceleradas a parurde 1989 han reñido con la reforma constituciona l de 1994. el art. seguridad y rporalidijd públicas. el comercio. cuyas medidas ordenadoras por pl\fle del estado han de hallarcauee para lograrel biellesw r gel/eral (también preambular). Santiago José y Jerónimo y OltOS c/Provincia de Buenos Aires'') dejó sentado el criterio de que la actividad industrial y comercial no puede comprometer con su justicia social. 38. e) a la productividad de la economía nacional. Así.Ierecho de comrarar y el derecho de propiedad. tamo si son leyes federalos ouanto si lo son de derecho común (por ej. productos. en la fWli vjdad coo}erda! e industrial. solii/aria.iculares en el ámbito de la e:conomía. que es Q[l principio implícito. ~&i mismo. 19) f. 14. el código de comercio). 12). 75 ine. según el cual el estado no ha de hacer lo que con eficacia pueden hacer IOi pílrticulares. parq proveer a lapromoci ófI de la illdustria (a arl.l ródigo de comercio para todo el país (¡¡n. 2° ~~o tercero su ministra parámetros imperativos para llevar a cabo esa <hstnbución. 75 ¡nc. 26). En síntesis. d) por igual. d) a la generación de empleo: COI/ h) al progreso económico .

o sea. el orden público. la nora. y otros" dio lugar a que la Corte declarara que la prohibición para cosechar la yerha mate para el año 1966 según lo estableció un decreto. En Olfas palabras. la tierra. la moralidad.Una lectura atenta del nuevo ano 41 en materia ambiental nos autori za a sostener que: a) La re rerencia al '·derecho de lodos los hahitantes" a un ambiellle sano. 41 que ello no ha de comprometer las necesidades de las generaciones futuras. el caso "Empresa Mate Larangeira M~ndez S. e) El vocablo "ambiente" merece a nuestro juicio un contenido plúrimo • - . personaliza a este derecho en cada UI/O. ni imponer otros que repute de conveniencia pública.A. apto para el desarrollo humano y para las actividades productivas que satisragan las necesidades humanas: • d) Cuando se agrega en el art.la salud pública . ... vulneraba el derecho de trabajar y de gozar de la propiedad adquirida.ambiental 1. Phuto XIV LOS NUEVOS OERECHOS DE LOS ARTICULOS 41 y 42 El derecho . en lo que atañe al agua. con todas las calificaciones que utiliza la norma. con la que se configura un tipo o modelo de desarrollo duradero para hacer posible la vida de los seres humanos en el marco de un entorno que cu mpla las veces de hábitat. y los mismos intereses econ6micos kgitiman la intervención reglamentaria del estado. el sucio. al modOl'omo lo hace el texto del arto 14. la salubridad.. b) Se ha de advertir la relación con el derecho de los recursos naturales . 114 COYl'PEXDlO DE DERECHO CO~'STrroClONAL nocividad bienes colectivos como -por ej. la fauna. equilibrado.. aun cuando -a la inversa. etc. se ccha mano de la expresión "desarrollo sustentable". En 1967. pero: a') ha de tomarse en cuenta que la alusión del art o43 a [os derechos "de incidencia colectiva" (cuando depara la vía del amparo para proteger al ambiente) asume además la dimensión colecliva y grupal que reviste el derecho a1 ambiente. los bosques. las políticas ambientales han de tomar en cuenta elfuturo con un claro sesgo de solidaridad social. cuando ya la cosecha se había realizado y había originado gastos y obligaci()nes.y la titularidad que el arto 124 asigna a las provincias sobre el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio: e) El ambiente queda propuesto como saliO. c.por ej .no puede prohibir determinados negocios por considerarlos ruioosos. .

¿cuál es la obligación? El ano 41la resumeafumando que proveerán a la protecci61/ de "este derecho" (del que tienen todos los habitantes a un ambiente sano. Desdoblando el deber.. _ La información yeducací6n ambientales se ligan mu~ estrechamente a la libertad de expresión e información.II. 75 inl. la compclencia es exclusiva del congreso por tratarse de matena penal. el estado debe proveer a la información y la educación ambientales.. b) La nonna grava a las "autoridades".. 5. llamarse amparo anlhicntal o amparo ecológico. También a cu idar. que goza de menciones en el ¡ne. además. es razonable Y. hay que aclarar que tal recomposición prioritaria no elimina ni reemplaza a la reparación.ty situaciones en que lo que se "des-compuso" no puede ser "rc·compuesto". cte . 43 con la vía del amparo para esa proteét!Íón. ail n así. d) Cuando el siempre citado arto 41 consigna que el dwlo ambielltal generará prioritariamcllIe la obligación de recomponer según lo establezca la ley. el patrimonio histórico. a la preservación del patrimonio natural y cultural (quc es prutcdel ambiente. agrega que tienen el deber de preservarlo. _ En cuanto a la ejecución y aplicación dela le. de evitar que otros lo alteren o destruyan. cual es la de prestar ayuda a las asociaCiones y c~tldades que tienen como finalidad la tutela ambiental en todos los cOll temdos que hacen parte del ambiente. etc. la obligación prioritaria es recomponer. . de recomponerlo. tanto federal como provincial y municipal.:. artístico. La obligación estatal en t~1 ~l1lido abru:ca una ví~ indirecta. ya todos los organismos y reparticioncs estatales. cuando las cosas son susceptibles de volver a su estado anterior. Pero. el arto41 &dopla ta solución cibica del arl. eqUIvale a una versión del federalismo concertado.:tcrnllnarlas ' suponer po1' JUcas amb'len tI" a . por ende.como de prestaciol/es positivas con el fin de preservarlo. al ministerio público. y aplicable aun a falta de ley.gislación del ~ongreso. _ Cuando un problema ambiental es jurisdiccionalmente divisible y sobre él recae ta respectiva legislación pro\'incial.. h. Obligaciones que diversifica" (lIIelas 2. Se lrata de u?~ categona especial de competel1cias conCurrentes. atmósfera. Latamente..)... a la comunicaCión social. cada uno según sus competencias. _ "Los derechos que protegen al anlbiente" cuentan.se de tutelareJ ambiente porque falte la ley o porque laque hay sea lDsuficlenle. el ano 41 imputa a las autoridades antes citadas la obligación de proveer a la utilizaciólI raciol/al de los recursos naturales. a) Después decnunciarcl arto 41 que todos los habitantes tienen derecho a un ambiente sano. que en I. 19 del arto 75. cabe afimlar que tanto es de omisiól/ -para no dañarlo.116 CoMPENDIO DE DERECHO CO~SIII UaONAl Los NUEVOS DERECHOS DE LOS ARTICULaS 4 I y 42 117 y amplio que no se agota en el enlomo físico y sus elcmcnlOS naturales (agua. natural. Veamos en quiénes recaen y en qué consisten.. e) En conexidad. _ En cuanto a los dai'los ambientales susceptibles de incrimi~ ¡use como delitos. pero los jueces -romo "autoridades" que 800. así como comprende el deber de exigir a los paniculares eada obligación concreta en cada circunstancia en que el ambiente queda comprometido O perturbado.. ----'idas pro tec toras del amo . Asimismo. ~ La parte final del arto 41 establece que al estado federal.le ~n­ cumbe dictar las "nomlas de presupuestos mínimos". _ El arto 41 hade pre8umirse operativo. creemos que: a) algunos delitos ambientales admiten ser calificados como de naturaleza federal y provocar. según el arl. etc. preservar equivale acá a no dañar ni deteriorar. ticrra.no puedcn a~slcner. 8. . en los tres departamentos de gobierno. sino que abarca todo cuanto atru1c a la vida. subsuelo). cultural. Puede. además. y a las prov/ IICU:S las normas "necesarias para complementarlas". 3. 12 al disponer que dicha legYación no altera las jurisdicciones locales. porque las nO~/llas nllm/llas e~~­ pan a la competencia provincial. y las complemcntarlas de compcte~cla local son una ruladiJura para maximizar to mínimo. 7. LIls competencias federales)' provinciales 6. respetar la protección surgida de la ley de presupuestos mínimos. por e lxle la jurisdicción de tribunales federales: b} fUCfa del ámbito penal. biosfcra. Como mínimo. según lo dijimos antes) y de la di versidad biológica.Hay una serie de obl igacioncs constitucionales respeclo del ambicllIe. al estado. Asimismo. 9. En suma. ésta debe. al defensor del pueblo. lo que no significa que resulte innecesario el desarrollo leglslativo. 4. subsistencia y desarrollo de los seres vivos (ecosistema y ecología) y. Scguramente. y a la enseñanza. No obstante.

. ablcnlc . e) el control de los mOllopolios. . Y a renglón segUIdo la norma extiende igual obligación de proveer a: a) la educación para el consumo: b) la defensa de la competencia en el mercado. 13. 118 bicntc el estado federal !as invista excepcionalmente de judiciabilidad por tlibuna- Los NUEVOS DEJlliCIlOS 00 LOS ARl'fClJLQS 41 y 42 119 les f<'x!cra1es. ambiental. en cuanto se halla en juego por la índole y calidad de bIenes y SerVII. etc. nucSlfo estado está habilitado para afrontar cuestiones ambientales mediante tratados illlemacionales. al control de los monopolios. e) la formación y participación de asociaciones de consumidores y usuarios.I ~S. la competencia y la orerta-demanda. y ante e~~a dignidad de la persona y los derechos que le son propIOS. e) el derecho a la prOlccción de los illlereses económicos del usuano y conswnidor: . 11. . _ En la letra del arto42 según su párrafo primero aparecen: a) el derecho a la protección de la salud (que incluye el derecho a la vida y a la integridad): . 18 _ S· de cuanto surge de la letra de la constitución ros e~pla~a~ . 42. .guridad pe~s. tCl to mosrazon . b) el derecho a la protección de la se. comprender que el ya citado sistema democrático con su plexo de derechos apuntala la presencia estatal para evi lar desigualdades injustas y para mantener -O recuperar cuando haga falta. que en el ~rbe del consumo y los scf\'icios se procure equili brar la prolecclón e a persona con el mercado. los convenios de regio na tiza· ci6n del art o 124 pueden prever la protección del ambiente que se vincula con el desarrollo económico y socia l. el deber de . la propaganda competiti\' ~. podemos mclUlr.'eracidad. los bienes y los servicios.?IU~I. y su prelación también sobre el derecho provincial . 15 ~ E intcrno. en el derecho 14 ~ La lealtad comercial.Dentro de las colllpt'lencicls prol·jllciales. d) el derecho a la i//formació1I veraz Y adecuada en la oferta y proVIsión de bienes y serviciOS. Dada la supralegalidad de éstos. 125 . nle a una serie de derechos 1m}} . pero ello no equivaJe a sostener que el estado retraiga supresel/cia razonable en el área de la Iibenad y de la competencia.No hay duda de que. pero de parámetros inesquivablcs. 16. /" s. gira de los perfil de derechos persona es o I . . por un interés jurídico relevanle -de naturaleza colectiva.que "las autoridades proveerán a la protección d~ esos na .Parlamos de la mcnción que la norma hace al "derecho de los consumidores y usuarios" para eslabonarlo con las puotualizacioncs que el art o42 efectúa en los párrafos segundo y tercero y. . creemo~ que los tratados en materia ambiental pueden superar Jo que. es propio de la ley de presupuestos mínimos. O~llg. conforme ~I arto "der~ch(os': ~~i:~~:~l:~:~ ~:~f:s~l:a~II~~~a.han de ser satisfcchas por el consumo. . e) el derecho a la libertad de elecció//. d) el control de la calidad y eficiel/cia de los servicios púb¡¡~S. Asimismo. presuponen la existencia del mercado. el art o42 no da pie para alemar una postura abstencionista del estado. protecciones y deberes 12.~: I "derecho de consumo" hay que ordenar cualllO.:l:~sn: Consumidores y usuarios: dertchos.n. ~nIO. [os tradicionales "tratados" interprovineiales del arto 125. la tendencia al consumismo eu muchos estratos SOCIales. para el mercado de cOI/sumo y uso de bienes y servicios. 17. al decir-de modo análogo al art ~ 1en mate .El nuevo ano 42 traza un marco elástico. _ El segundo párrafo destaca la defe1lso del consumidor y de~ usuario por parte del estado. 10.. t) el derecho a coudicio1les de lrolO equitativo y digno. y los convenios intemacion¡¡les de las provincias en el área del cilado art.. íri~u de lucro.. al consumo. No hay duda de que en aquel marco aparece un eje direccional hacia el sistema económico quc es propio de la democracia social. Todo con una finalidad muy clam: incluir la atención de las necesidades primarias y fundamentaJes que. al margen del reparto competencial en el derecho interno. En suma. . derechos" (los enunciados en el pnmer párraf o) .el equilibrio en las relaciones de consumidores y usuarios. incidencia colectiva o de intereses de pertenencIa dIfusa. Las alusiones a la competencia. de ahí en más.

a') tales asociaciones han de participar en los organismos de control: b) tanto el estado como la'i citadas asociaciones deben promover la educación para el consumo. Para todoeU o la ley tiene que prever laparricipaci6n necesaria(en los organis- . etc. C(Irresponde en reciprocidad la serie de derechos correlativos del consumidor y del usuano. d) el valor panicipaci6. decimos que si no lo hace queda a cargo de los jueces conferi( aplícabiUdad operaIiWl a la norma bajo análisis porque.c? valer ellOs de~echOfl.. con el deber del estado de proveer a la protección de dicho derecho. . reaparecen: a) el valor solidllridad: b) el valor cooperaciól/ . de modo que consumidores y usuarios est~t1l!n aptitud suficiente para ejercer y defender sus derechos a tenor del arL 42. no en vano.En sínte~is. .). ni los cultivos han de arrasar el sucio volviéndolo improductivo a cierto plazo. En el púra(o primero del al1 . que muestran como sujetos pain'oli o~J~gados tanto al estado (las autoridades) como a los prol'eedores de bienes y serVICLOS.SC~ICios: As{ -por ej. 19.existen o se hllC. constitución. pero a la \cz hay una ambl\'alencIII de los derechos cuando son oponibles a quien provee los bi~ne¡ y . . ."'DlO DE DERECHO CONS J11 UaONAL . 120 COMPI!.El párrafo final del art.No hlly duda de que el estado es sujeto obligado. e) el derecho a la lealtad comercial. 21.No ha de perderse de vista que muchos de los derechos en el orbe del consumo y uso de bienes y servicios guardan conexidad con los del arto 4 t sobre el al/lbi~n/c. 23. de comercio e industria: de contratar: de asociación.: e) el valor igualdad. 22.Es bueno insistir en que: a) del arto 42 surge una específica órbita del derecho de libre asociación en el espacio de los consumidores y usuarios.'lOS 41 y 42 121 a) el derecho de acceder al consumo. etc. 42 remite a la legislación para que establezca procedimientos eficaces en orden a prevenir y solucionar conO! ctos en la ~~le relación de "consumidores y usuarios-prestadores de btenes y servIcIOs-estado". derecho al desarrollo: a la calidad de vida: a la Igualdad de oponunidades: a la reparación del daño. 20. 1) el valor justicia. y a que el IllCrcado no ¡¡e dj!ltol'8lOne en desmedro de la competencia. a la propiedad. a cada uno de los nspectos a cuya protección deben proveer lal Ilutondlldcs. La ley ha de discernir también los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia "nacional".. El perfil de los nuevos derechos 24. etc. b) el derecho a un trato l/O discriminatorio. As!.ambién supuestos de similar ambivalencia. 41 Y42 incita a insistir en: a) la dimensión colectiva y tral/sil/dividual que IIC suma a lo que de personal e individual tienen: b) la estrecha intersección con muchísimos otros derechos (libcnad de expresión.No obstantl! el deber estatal de legislaren la Itlalerla. Todo ello queda atravesado por un eje de cOllslÍlucioff alismo social y por el contenido del sistellUl axiológico de la. . . lo que equivale a difundir infontraci6" y predisponer a las gentes para que sepan disl"emir y elegi r libremente lo que puede o debe consumirse. Los r-'UEVOS DERECHOS DE LOS AR11ct. . al usuario y al consumidor.loi prc~adores de servicios de agua han de cu idar que el agua no se poluclonc. . e) el valor seguridad. al tráfico negoclal. las IIl~USlnas que procesan productos para la alimentaci6n y la bebida ~10 de~n conlanunar el ambiente.La recapitulación global de los ¡¡nuevos dctcchog" emergentes de los arts.. el arto 43 prevé di rectamente la acción de amparo en orden a los derechos relatIvos a la competencia. sino en igualdad de opor~ ¡unidades: mas de control) de las asociaciones de consumidores 'i usuarios y de las provincias interesadas.el derecho a la calidad y eficiencia.. Hay que indagar bien en caso "ame quién" -como sujelo /X/sil 'o.. y como bi sagra con el p/(U'o de valores. los proveedores de carnes y vegclales no han de IIlcumr en depredación.42 hay t..

~ Todo esto da razón al axioma de que. Convergen a admitirlo: a) el valor justicia y los restantes valores del plexo ax iológico: b) la ideología de la consti!ución. hay que echar mano de la calegoría de derechos implícitos. 2. a la hora de interpretar la const ituci ón y de cubrir sus silencios e implicitudes. Asf: . 3. una doble implieitud: a) una e$ la que w1ade derechos "nuevos" -por ej. -Algunos ejemplos ilustran el tema. que no elude algún nexo con las perspectivas iusmosóficas que se filtran al derecho constitucional. el derecho al desarrollo (en cuanto la letra de la constitución reformada menciona el desarrollo. decimos que hay derechos "co/l "l/onllas y "sin" I/omUlS. Ocomo socioecon6mico)-: b) otra deriva de proponer que los derechos que licncnfilel/le ¡lIten/acional y no liguran entre los constitucionalmente enumerados. por ende. 33. pisamos un primer umbral hacia el lema de los derechos 1/0 el/l/merados o derechos implícitos. e) el an. tengan o no jerarquía constitucional: e) el aporte de las valoraciolles socialeJ progresivas. sie mpre a lona con otra paula muy cara. 33: d) los ImlOllos ¡//lemaciol/ales sobre derechos humanos. 4. ~ Hay. ~ CUllildo con un enfoque muy personal. que se halla permanentemente abiena en su listado maximizador. a veces sin adjetivo. como es lade que hay derechos l/uevos y c01lfe1/idos I/uevos en derechos ~·iejos.CAPtruLO XV LOS OERECHOS IMPLlCITOS Una radiografía de encuadre l. y otras calificándolo como humano.. se han de dar (X)r alojados en la cláusula de los derechos implícitos de nuestro arl.

rectificarlos. o sea. J) el derecho a la reparación o al resarcimiento del dafto. añadir que. u) el derecho a la libertml jurídica y a la segurt'dad jurídica: v) el derecho al desarroflo: w) el derecho de huelga a favor de sujeLOs que ilO son "gremios": x) todo cuanto halla cabida en los denominados. 1) el derecho a la jl/formació" y la comunicación. (lOtemao inlcmacional}-... p) el derecho a la culJUra: q) el derecho a lapa::: I r) el derecho a la legitimación procesol: s) el derecho a la colida. g) el derecho al hOllor: h) el derecho a la illlegridad ffsica.: los emergentes de la patria potestad: el derecho de mantener y proteger los vínculos parentales. jllt~reses difusos o colectivos. e) el derecho a la .resuelto por la Corte en 1986-.z. pafa preservarlos.! de vida y el nivel de vida dignos: t) el derecho de rectificación)' respuesUI (réplica). • tucional hay cláusulas que liencn que entenderse como reenVIando a derechos implícitos . o de pertenencia di/usa. 11) el derecho a indagar. cuando establecen que los ?c. de acuerdo a su jurisprudencia.. . 43 que la incluye como una modalidad dd amparo) se infiere el derecho a los dalas persoTUlles. que implica variolO aspectos: a conocer y saber la verdad: a im. derechos que provienen del parentesco. k) el derecho a la objeció1l de conciencia que es inofensiva para tereeros. etc. el derecho de "ser adopt¡¡do" cuando concurre la situación razonablemente prevista en el ordenamiento jurfdico: el derecho a la procrcaci6n responsable: b) de la garantía del habeas daUl (innominada en el art. i) el derecho a tener uno. nacionalidad: j) el derecho a elegir el proyecto personal de vida.. para invesligar un delito. (ahora lo menciona el art. n) el derecho a la tutela judicial efectiva: ñ) el derecho de cal/tratar: o) el derecho a la imagen propia y a la voz personal. o) el derecho a la salud. etc. controlar su uw y difusión. 7. y el de cOfltraer lluevo malrimonio. d) el derecho a la imimüfad. por ej.ar la verdad material u objetiva sobre la verdad forma!). 1000 a tenor de la pauta jurisprudencia! que irn.rcchOS de~ t~tado no limitan el goce y ejcrciciodcOlros que surgen de distinta fuent . ha ~ reput~se c?n~ derecho implícito el de recuperar la aptitud nupcial mediante drvorclO vmcular. _ Desde el caso "Sejean" .. . síquica y moral. _ En varios tf{l/odos de derechos humanos con jer~quía consti6.Cuando rastreamos lo que al día de hoy puede y debe i ncorpo~ rarsc a la nómina de derechos implícitos. b) e l derecho a la vida. también el derecho de peticionar a los bancos de dalos.. o de ¡"cidenci(/ colecliva.lagarla y buscarla: a recibir información para acceder a la verdad: a que So! la averigüe en los procesos judiciaks (por ej.lica a los jueces el deber de prio¡. hemos además de citar: a) el derecho a la propia dignidad personal.'erdad. su aUforía.. todo con bascen lo quedccimos en los parágrafos antecedentes. e) el derecho a la idel/lidad y a la diferencia. conocer 'i emplazar la propiajiJiación: m) el derecho de reunión. 42 en el ámbito específico de consumidores y usuarios de bienes y servicios).por ej .cabe Un listudo abierto 5. 124 CmtPENDIO DE DERecHO CONSTll1JaO~AL Los DERECHOS IMPLlmos 125 a) hay un enjambre profuso de derechos ¡mrenloles. (incluido el derecho a la propia identidad sexual). para descubrir la verdadera filia ci6n-bioI6gica-.

El sujeto pasivo es ambivalente: por un lado el estado. 3. el estado debe es- .El sujelO activo abarca a la persona física y a toda elllidad o IJerSOua de existencia ideal o colectiva (persona jurídica. .El derecho "o tener propiedad " se concreta en un derecho "dc" propiedad sobre un bien determinado cuando el derecho positivo confiere a un sujeto e1rÍlufo respccti \f0 (tic propiedad) según un flCIO jurídico Teco· nacido como adquisilivodc propiedad. Ello sin distinción denaeionaJidad oextran• • Jcn a. .EL DERECHO DE PROPIEDAD Su encuadre l. a'iociación con calidad de sujeto de derccho). Ambos sujctos pasivos están obligados a no impedir que alguien adquiera propiedad cuando pretende adquirirla legítimamente. al que fundamentalmcnte se dirige la proltibición de violar la propiedad privada: por el otro. . para luego tener adjudicada unafu1IóólI social con la irrupción del constitucio!lulismo social en la pri mera mitad del siglo XX (la propiedad "obliga". 14 y 17 de nuestra constitución enfoquen el derecho respectivo en su aspecto de propiedad "adquirida ".Por su obli gación de promover los derechos. De ahí que la propiedad al udida en los ans. 4. 2.El derecho de propiedad ha sido uno de los derechos "individua· les" que con más intensidad protegió el COllstilucionalismo moderno. . los particulares que nodebcn perturbar el uso y ejercicio del derecho que ostcma el sujeto activo. según la constitución alemana de Weimar de 1919).

d) Los actos de disposición y uso de la propiedad. o aprc~ia~lcs en dinero. sentencia firm e.'') Pat'd el haber jubilalOrio. socioecoTi6mico jl. como ocurre si en el proceso ha habido dolo o estala procesales): g) Cada acro válidameme cumplido durallfe un proceso judicial: .. y lasque tlencn como causa una delegación del estado a favor de particulares (como empresas de transportes. in. ) el mOfllo o haber jubilatorio 1/0 es illlal/gible. üerrds que tradicional - mente ocupan.f de (lutor. traza un puenle hacia el ¡U1. pero: i") cuando cesa en su aCli vidad. . pero: i . sólo tiene un derecho "cn expectativa" a su jubilación futura.~blej que el l!o. i) En materia de seguridad social . a . Acá hacen presencia las políticas gCllcraJésde bie"eJlary desarrollo. el status personal de jubilado implica un derecho irrcvocable. m) La nornla que en !!Iart. conforme a la jurisprudenCia ~c la Corte Suprema. cabe hacer el slguiellte listado de contenidos de la propiedad: · a~ El deré~ho de dominio y sus desmembraciones. a tenor del principio según el cual la Carie ha sel1alado que debe existir proporcionalidad entre el monto de la jubilación (tanto el originario como el que luego se va reajustando ¡:Klr la movilidad) y lo que esa pcrsona ganaba cuando csmbaen actividad. industrial y comercial cuenta con norma de reconocimiento en el arto 17.mo. · e) Los derechos "adquin'dos" e ingresados al patrimonio (sea por vlflud de ley. especialmente citado en el precedente ¡ne.La amplitud abarcativa de lo que es propiedad en sent ido constnuclotlal fue CSlereOli~ada en la pauta que. a condición de que la memla no sea confiscatoria por su cantidad: i ". f) ~a sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada (en tanto esa h) El tJerecho a que la sentel/cia se dicte de acuerdo Clla ley deJOlldo que estaba \'igeme al momef/lO de trabarse la litis (salvo que con posterioridad una ley de urden público estipule expresamente que se debe aplicar a los procesos en trámite).cIa no sea nula o frrita. ~o hay ~uda de que le corresponde. . elc.lJbre ¡Juede poseer fuero de sí mismo.1Il/{ge1las argenti nos la posesión y propiedad comunitaria de lar.jubilaciones y pensiones. eohfurmc a la dignidad del sct humano. ejerci tando su ltticülllva pnvada. y puede disminuirse." 128 C OMPENDIO DE DEREn 1 0 rol\S 1II UClO:>lA l EL DERECHO DE Pl<QPlEDAl) 129 truclurar tin orde.).fU U/te~eseJ aprec. Incorpora al contenido de la propiedad lodos Jos VIda ~' de su Itbenad. Los contenidos · ~. de 7. 20): 1) Si bicn la irretroactividad de las leyes sólo t)stá prohibida en la constitución en materia penal.ad de 105 bienes necesarios para poder vivir.hay que distinguir: i ') mientras la persona se halla en acti vidad.). ~ Conforme al mencionado derecho judicial de la Corte. 5. . . j) El llamado efecto liber(l1Orio del pago implica que el deudor que paga su deuda conformc a la ley vigente alliempo de cfectuar ese pago adquiere --romo derecho de propiedad. de teléfonos. también 10 está cada vez que la aplicación de una ley nueva-en cualquier materi a-conducc a privar a un sujeto de un derecho ya incorporado a su patrimonio: 11) La propiedad intelectual. entonces.. se vuelve inviable que la ley vi gente en ese momento deje de regir para su tJerecho a jubilarse. conlarme a la legislaCión cOinun .el derecho a no ser obligado a ninguna clase dc pago suplementario: k) Los derechus que se adquieren par causa de muerle (derecho hereditario) integran la propiedad (el derecho de testar está reconocido en el arl. 1 scnten. por lo que la ley lo puede modificar y variar.) una vez que la jubilación es otorgada. 42 se refiere al derecho deconsumidorcs y usuarios en el mercado de consumo y uso de bienes y servicios traba en numerosos aspectos una relación con el derecho de propiedad . alcanzan ni ve l de derechos ¡)(lfrimomales rOl ulados ullltanamemc tomo derecho constitucional de propiedad. contrato.. elc.Ia¡ p~opied. Por ende..L~ reforma d~ 1994 reconoció a los puelilO1 . que haga viable e l acceso de las ~ersolla<. c) Los derechos y obligaciones emergentes de los COlllratos. lodos lus bienes susceptibles de valor e~onónllco. 19 la investigación y el desarrollo cielllíJico y tecnológico. de eleclricidad. b) Las concesiones de uso sobre bicncs del dominio público. 17. n) Cuando la reforma de 1994 contempla en su arto 75 inc. . acto administrati va. el calificativo de derecho o libertad "preferidos" dentro del ple"-o de los derechos personales. 11) de esta liSIa. el arto 14 bis impone la pauta de la movilidad. así como la libre creación y circulación de las obra. .'.

Se babIa.ada.no era inconstitucional. o por una ex. . o actualizar una deuda. entonces. o sufre daño por acti. en ley..x ación para conservar . con igualo mayor razón la prohibición de confiscar rige para siluaciones que se hallan al margen del derecho penal).z¡u. Sí lo hacen la Convención sobre Discriminación Racial y la Convención sobre Discriminación contra la Mujer.propiaci6rl--. Y ello tanto si la actividad que produl. -Cuando el arto 17 dispone que la propiedad es in\'iofabfe no quiere decir que sea absoluta o que carezca de una fu nción social. 42). Con ley que lo pre\'ea. o las de interés público -como restricciones administrativas. se proyecta un principio constitucional general M:gúll el cual • cada vez que un derecho patrimonial cede por razón de interés público o social frente al estado.) recomponer el valo r intrrnseco del crédito. e) ningún cuerpo annado puede hacer requisiciones o exigir auxilios de ningu• na especie.l'. en tanto el Pacto de Derechos Civiles y Políticos no lo menciona. tamo si ésta fue originariamente contraída en dinero . de indexar.'sociales" en diversos ámbitos. . vado. para lo cual la constitución cstablece que: a) a nadie se puede privar de su propiedad sino mediallle sentenciafimdada 12. cslallV)S ciertos de que cuando hay depreciación monetaria toda deuda tieoe que ser objeto de inde. un alquiler. el daño debe ser indemnizado. b) la confiscación de bienes qUI. el fallo de la Corle de 1992 en el caso "Yacimientos Petrolíferos Fiscales e/Provincia de Corrientes" no prestó acogida a dicho criterio. b) en el derecho de consumidores y uSIHm·os (art.'idad estatal o de los particulares. o un seguro.Al combinar estas pautas con la que exige indemn. - re valuar.'OIO DE DERECHO CON"STITIJCIONAL EL DERECHO DE PROI'IEJ. o 8. sin ley.'C ese drulo es ilícita o ilegítima con"Kl si es lícita o legítima. tales como: a) en el derecho al ambteflle sano (art.El derecho de propiedad no es de los que más abundan en el derectlo intcmacional de los derechos humanos.1Pf. 14 bis).. Limitaciones 11 .Dejando de lado las limitaciones a la propiedad en illler6s pri- . 2 1. sah'o voluntad en contrario del acreedor o de ambas parles. Los tratados internacionales Sin embargo. 10.-da borrada para siempre del código penal (y si es así en cuanto pena. . entonces.928 --de t 99 t. El Pacto de San José de Costa Ri ca le dedica su ur!. 41). y estimó que la prohibición de la indexación Cilla ley 23. servidumbres administrativas. y hasta contra l/na fey que sea prohibitiva.ión prel'ül en C lIStl de expropiación.. Es fáci l coincidir.por ej.. I nviol<tbilidad 9. ocupación temporánea-conviene tener presente que con la refamla (le 1994 en la constitución se reconocen fimitaci?lIes . sino que debe ser garami7.. en que la propiedad no exhibe acá el perlil de una libertad "preferida". e) en lo que viene diagramado como ordel/ social y econ6mico jliSfO_ y ya con antelación a 1994. hemos de mencionar las limitaciones referidas a derechos que se relacionan con el trabajo y la seguridad social (art. la indemnización de un daño.como si se trata de una deuda de valor -por ej.)AJ) 131 La depreciación monetaria Un arduo problema para el derecho de propiedad se suscita cuando en períodos de lunación se produce una depreciacióIIl/lonelaria que implica la pérdida o disminución de su real valor adquisitivo.130 Cm.

:tdre: requisitos y etapas l.:radas te dicron a veces el carácter mixto qlle derivaban de aplicar el derecho privado en todo lo referente al dcn. .La calificaci61/ que la ley debe hacer de la ulifidad pública lleva a afirmar que: a) el congreso tiene espacio para decidir en forma di s- . .En cuanlo lill/itaci6n al derecho de propiedad el/ eltiel/Jpo.CAPITllLO XV lJ LA EXPROPIAClON Encu. En el ámbito provincial . o la real ización del valor justicia como fin del e~lado: b) la naturale. . la expropiación es un acto ul/ilatf!ral del estado por el cual éste priva de la propiedad de un bien al lilular del derecho sobre el mismo.P. las expropiaciones locales se rigen ror las constituciones y leyes provinciales. En la constitución tiene base en el arto 17. con "cada una" de las k}'es que sobro esa ha~e es dictada par~ proceder a realizar "una'" expropiación concreta y actual. sino en: a) el bien eOll/tíl 1público. si n perjuicio de su necesario ajusle a las paulas de la consLüución federal.ho indenmi7. aun cuando doctrinas ya supo.'(. con fin es de utilidad pública.I fundamelllode la e~pro(li ación no radica en un supuesto "dominio eminelUe" del estado como atribulo de su "soberanía". . 2.atorio del expropiado. .aci611 previa e integral del valor del bien. Hace fa lta calificaci6n por ley de esa utilidad. 4. Es un instituto de derecho público e n toda su integridad. 3.No hay que confundir la "'ley" de expropiaci6n (federal O local) quc rcglamenta el instituto de la expropiadón. e ifldelltlIi:.la reJatim de la propiedad pri vatla conJunci6n social.

En situaciones razonablemente urgentes y necesarias. adquirir otro bien ¡imi· lar al que pierde por causa de la expropiación. si no hubo desposesión ni ocupación del bien por el c. . la deuda l/O es de dinero sino de valor. JXlrquc dicho pago (inlegral) debe ser previo a la p6rdida de la propicdad (aunque no a la despose~i6n).ige que sean detenllinables.:umo imegml.I. mientras otras -3 las que adherimos. porque se supone que es en ese momento cuando se transfiere el dominio. 6.Entre las condiciones que ha de satisfacer la indemnizaci61/.BCión r. aunque se paga en dillero.propiado un equivalente econdmico que le permita. se satisface un beneficio del "público". sino dejarlo en igual situación económica. bien que se expropia al dominio público. la Corte ha dejado a salvo la revisión en casos de mani· fiesla arbitrariedad en la cali ficación. pero sólo es "descalijicable judicialmente" cual/do resulta arbitraria. ya dijimos que la expropiación 00 debe empobrccer. la calificación de utilidad pública debe que· dar sujelll a comrol judicial ele COlIslitucio1lalidad.la opununidad. porque algunas entienden que implica la necesaria transferencia del que la indemnización ha de cubrir el 1 '(llor "actual" del bien y que-debe pagarse (/lIfe~· de que se transfiera la propiedad expropiada.atoria. salvo acuerdo de panes que escoja vías sustilutivas o Compensaciones no dirterarias. desde 1967. No obstanle.A nucstro critcrio. tal afirmación ~e ha de completar con otra que dice asr: la compensación ha de ofrecerle al e.Asimismo. .sarcimielllo por {><'"rjuicio a derechos patrimoniales.a calificación de la utilidad pública es indispensable para encuadral· el caso Cilla categmía de lacxpropiadón: ningún caso cabe cn esa categoría si falla la ley que declara la utilidad pública de UII bien. no habiendo expropiación. ~n otras palabras. No companimos la jurisprudencia según la cual lal calificación es un acto político no judiciable. debe abollarse infereses respecto de la suma dineraria indemniz. Con la transferencia. correspondiendo liquidarlos por el lapso que ha COrrido entre la desposes16n del bien y el pago (por lo que. Pero esto no niega que.. (X!ro sí e. . de ser viable. lo que equivale a dar por cieno . se extingue la propiedad del c"-propiado. 11.propiante. a más de ser previa. ello ayuda a entender que ha de restituir al propietario el mismo vofor eco1lómico de que se lo priva: b) la sell/ellcia que fija la indemnización tiene que lomar en l:ucn ta lo que el bien vale a la fecha de ser dictada.114 CO~I'E"l)[() DE DERECHO CONsllluaONAL LA I.. la ley puede prever la desposeslón: lo que nunca puede es autorizar que la propiedad se transfiera con un pago a cuenta o provisorio de la imlcllUllzadón.consideran que el calí ficativo "pública" alude a . estableciendo la utilidad pública de los bienes someti · dos a ella: h) lal exigencia de la utilidad pública funciona como una garantía para el derecho de propiedad de los particulares: e) la naturaleza o esencia de lo que es "utilidad pública" divide las imerpretaciones doctrinarias. 9. 12. podemos mencionar: a) debe ser justa e il/tegral: 110 debe empobrecer ni enriquecer al expropiado.:XI'II.La calificación de utilidad pública 00 requiere especificar illdividualil. De esto se infiere que la suma dineraria no admire dedllcciones ni puede gravarse con impllestos. (Por exccpción. por analogía. 8.) Nuestra formulación sería éSla: la calificació1I de utilidad pública por ley siempre es ''iudic. hemos de considerarotro~ aspeCIOS.OI'IACIÓN \35 . pero tampoco enriquecer al expropiado. la valuación realizada en el año 1989 puede lomar en cuenta lo que el bien valía en 1983 cuando se produjo la desposesión). se pueda o deba acudir al in~tituto cxpropiatorio cuando..la cn Ull momento detenninado. . 5. de la comunidad. .. cn:cional .alllleme cOlllrofable" (o revisable). el alcancc y la convcnicm:ia de 1. aunque el bien no pase al dominio público. . pero: b) esa valuación se puede remitir a ulla fecha anterior (por cj. Con la desposcsión. a) La valuación o lasación del hicn se rcali. hay que actualizar la valuación hasta el momento en que se abona la in· demnización. ~ Hay que distinguir dos circwlstancias dl rereñtcs: a) una es la des/Josesióll o el desapoderamiento material del bien ealiflcadode utilidad pública y determinado con una individualizadón precisa: b) otra la trans.Cuando lie califica a la indenmi7.a· damcntc los bicJ\c~.Asimismo. el exproplan tc ¡afila poseJi6/1 del bien. lerencia de la propiedad. e) la indemninción tiene quc pagarse en dinero. de esa manera. hay que evaluar el n:. 7. no procede pagllT intereses).pero no arbitraria. lO.'social" o "general" en cuamo.1 expropiación. lajurisprudencia que la Cone sentó en el caso " Nicchi" ha dejadocstablecido que si entre el momento en que se hace la tasación y la fecha amerior a la que la tasación reenvía se ha operado un proceso de depreciación monetaria. es decir. .

El adjctivo qut! cali fi ca a una expropiación como "inversa" significa que el procedimiento expropi atorio opera al revés: es el expropiado quien demanda al estado \!n cuanto expropiantc cuando concu rren las situaciones siguientes: a) hay ley ({(!c/aratiWl de utilidad pública respecto del bien. . aSI. y e) hay cOllductas dd mismo expropiantc quc implican desposeer al expropiado. o impedir cl librc ejercicio y la disponibilidad plena por to a la expropiación que no se parte del propietario sobre el bien sujC cfe(. No usí ~i lo~ hiencs ~on .. aunque M el dine!'o I!Xlr.o.!ne~ de! d{l/uj¡Jio plÍ· blico p. 1. En cuanto a bi<. Los sujetos expropiantes En el rubro de los slijelOJ t::J. .La expropiación "indi1l'C/(/''. a título de ejemplos: los bienes inmuebles. en mérito a J¡¡ cu~1 el sujeto indirecto lleve a ca~ después la expropiaci6n. Los bienes t=xpropiublcs 15.0 mb común. a la que algunos apodan expropiación "indirecta" () "irregu lar". o los actos válidamente t:umpl idos en un proceso judicial. es que tal übjelu se limite al m'l/I/c) de /a ¡"dClIlI1iZtlciríll y.499. .-cta los IIIlmiápios. Esto implica que todo bien de naturalcla patri monial y valor económico cs suscept ible de expropiaci6n. Cuando la j urispl1ldenc itl retrae el conlml judici al de 1actn dedílrat i vo de Ut itidad pública (porque In reputa una cue.) 16..cptiblcs d . 19. los lugares históricos.ue h..El procedimiento expropiatorio ofrece dos vías po¡¡ibks: a) una es la del acuerdo t!ntre expropiante y expropiado (que St! llama a"cní miento): b) otra t!s la judidal.ay algunos sujetos (/clil'{ls de expropiación a los cuales /In slIjew direclo y (Jr/gma r lO les delega la facultad e. Ello quiere decir que tales sujetos tienen competencia para decidir la expropiación que se traduce en una ley declarati va de la utilidad pública de un bien. entonces. la provincia. . Se dliCute si lmi cadáveres dI! seres humanos son exprú¡lIablc~ .o nuido). y a la Ciudad AlIlól/ol/la de RuellOS Aires. al recorrer los rubros que antes mencionamos como incluidos en lo quc se C?nSide-: prop iedad en sentido con'ilit ucional.. . una biblioteca. .. Pero para que un sujeto activo expropie por delegación es imprescindiblc que. energía htdrau !tea). lo que conduc\! a comprender que hay casos de improcedencia de la expropiación..!visablc). provincia. el espado aéreo: el s~bs~el? (SÓlido. cxpropHldón) crC\!mos personalmente que la expropiación por el cstado fl.ames hay que mencionar cnmo sujelo llctÍl'O "din'clo" y "originario" al errado fel/eral..IIlJcro. La relllellcia tiene carácter 'óconsl ilulim". y lo~ l){Irticlllares a quienes hahilita la ley 21. La expropiad6n In\'crsu muebles y semovientes: las universalidades (una empresa. que hay contenidos del derechode propit=dad que l/O sou e. los biencs inmateriales (derechos de autor.>:propiación ¡Jebe promover el juicio correspondiente contrq el propietario con quien 110 hubo arreglo. encon tramos alguna excepcIón. a cada pro\'il/cill. 14.:s una expropiación pordefesación: quiere decl~ q. u ocupar el bien.1<: dominio privado pro\'incial.Una fomlll cspccial de expropiación es la cxpropillción "inversa".1i\'iza. las tglesias: los bienes de una embajada extranjera: las unidades de un inmueble di vidido cn propiedad horizontal.propiatoria. o en otros térm inos. Cuando no hay avenimienlo.\ e.f del estado. ! 3.Eljuicio expropiatorio se suele conocer con el nombre de "eontcndoso expropiatorio". la causa de utilidad pública no hacc pal'''. (No obslante.lkl objeto del proceliO expropialorio. ciudad de Bueno~ Aires) dicte una le\' declarativa de la utilidad públku. el sujeto directo dclegante (estado federat. Iu~ ('lllidad('~ 1I11flÍITlllicm y t>mpreSlI. la maquinaria de una fábrica). porque t!s ella la que CfJIISUllla la trallsferenci(l de la propiedad. pero b) el ex propiantc 1/0 inicia la acción judicial expropiatoria.. el estado que prcten¡Je consumar la C. previamente. acaso.\propiables.prop. parece que no puede expropi arse la cosa j uzgada.ST1Tt '('tn~Ar 137 No e.U6 C0\1PI~"1J10 DE DI!REc! lO CO.L la determinación adminislrati\'a ue] bien. Sí son expropi ablcs. .\11ropiuble el dinero.Una referencia a los bienes expropiables lleva a adelantar como principio gent=ral el que nos dice que fodo lo que es propiedad puede ser objeto de expropiación. Son sujetos actl \lOS de esta expropiación indin. 18.~tión p0!ítiea ÜTi. . El procedimiento ex propia torio 17.'deral n:quicn: el coo~"'lIti­ mknto d.m'im:ifll (ljue parte de la doctrina reputa suS(.

O .l pago de la indcmnizaci6n: pero b) "después" de esa ctapa 1/0 se ha desllllado el bien eJ. ya que en el abandono ni siquicra se ha iniciado dicho juicio. habría de recibir operatividad y aplicación por pane de los jueces. El abandono . el expropiante deja trm/scurrir cierto tiempo durame el cual penllfll/eCe il/activo. Se parece a la retrocesión. después de dictada la ley que caliJic~. debería dictar una llueva ley declaratoria de su utilidad pubhca. La expropiación inversa tiene por obj eto. y habría entonces que cchar mano de las acciones de derecho comúlI. Vencido ese plazo. CU. entonces. . 27. y Olra el desistimietlto del mismo en eljuiclO expropiatono.propiado que demanda al eJ.1:\8 COMI't'~''DIO 010 DEltEClIO COSSTn1. Pero. y no el expropiante. cesión ticne que reif/tegrare1 monto de la indemnización que cobró. la dlfercncia radica en que para la retrocesión hace falta que la expropiaCión se h~ya consumado en todas sus etapas si n que. 24. de forma que aun S I no estuviera prevista y regulada en la ley. El abandono se oonfiguracuando. a UI/ biefl o a varios como afectados a la ulitidad pública. _ La aparente semejanza con la retrocesión se visualiza ~orque también en el ahandono la ex propiación queda sil/ ~f('ct().allle por retro- 26. no lleva a cabtl la expropiación. 25. posleriomlcll1c. cuyo diseño lineal exige que: a) [a ley declarativa de ulilidad pública de un hien haya dado lugar a I ~ cOllsumación de la expropiación mcdialllc la tramferellcia de [a proplcdad y c.. a la que S 1 gUl6 la inercia del expropiante. pero liene diferencias.propiado al fiu para el cual se lo había declarado afectado a la Ulilidad pública.proIJ. _ Si consumado al abandono el expropiante quisiera e~pr... lo que vQelve a dejar en claro que el adjetivo "inversa" alude a la parte que promueve el juicio expropiatorio: acá es el expropiado. ~ retroc~si6n surge implícitamente de la constitución. o se ha destinado a otro fi n para el cual no se había dictado la ley cali fi cmoria de la utHidad pública. Wla co.opiar el bien. . 22.JNAI. Veamos.Queda todavía otro instituto. cosa que está ausente en el supueslO del ahandono. _ También la comparación con ta exprupiación iJwcrsa nos recuerda q.roc"CSión 21. 28. que se relrocede. la expropiación debe quedar sin efecto. 20: - sea. obligar al cxproplUnle a consumar [a expropiación y a pagar [a indemnización. _ Si abandonada la expropiacióll cl cxpropiante ocupara el biel/.propió: en lanto en el aband~o ~o único que hubo fue la ley declarativa de la utilidad pública. se haya cumplido con la utilidad pública del bien que se ex.. el expropiado no podría demandar la expropiación inversa porque la potestad cxpropi utoria quedó cancelada.La misma palabra "n. Hay otro inst ituto que en el ámbito de la expropiación ti ende a hacer efectivos los requisitos que [a conSliluci6n tiene establecidos para su procedenci a.:troccsiÓn" cnwlCi a que todo vuelve para aIroso o sea. que es el abandol/o de la expropwclón. Es lógico que el eJ. ~3.a es el abandono en que incurre el expropiante incne . La rf. _ Asimismo. la potestad expropiclarla incumplida se extingue. LA EXPROPlAOóN 139 Tooo e llo revela que ese propietario padece cierta dosis de il/disponibilidad en el goce de su derecho.uc en ésta ha debido haber algún aclo lurhalorio del cxpropialllc respeclO de la propl\~­ dad declarada dI: utilidad pública. Es la retrocesión . Ello porque si la causa de utilidad pública no se ha cu mplido.

:ión. las mujeres. e) la igualdad de oportunidades y de troto. Y lejos de indt:pcndizarsc del ordenamiento jurídico. _ La JI amada actividad t1nanciera del estado -o pública. d) el progreso económica COI/ justicia social. 2.CAPtlUlO XVlIl LA TRIBUTACION La ~tctividl. e) la generación de empleo. g) la defensa del valor de la mOlleda. con la consideración especial de los niños.que se exteriori za en la oblellción de recursos yen la realización de gastos. tiene respecto de él carácter instrumental. los ancianos y ¡<ti personas con discapacidad. enlonces. el desarrollo económico-social: el equilibrio en t'l (/esigua! desarrollo de provincias y regiones: b) la solic/aridad. afirmar que los fines de esa actividad finan ciera apuntan a hacer viable el funcionamien to integral del estado democrático en todas sus insliluciones yen la efectividad de los derechOS. la política del estado debe guiar su actividad financiera a tenor d? pautas como: a) el desarrollo huma"o. Esta actividad financiera queda engarzada en la constitu¡. Vale. _ En esa línea. recíprocamente. h) el piel/O goce de los derechos. t) la produclividad de la economía. la recaudación fisc·al y laafcctación de erogaciones. apareja.td financiera del estado y el poder tributnrio l . .

. el 6rgano competente para recibir el pago.~dades ~ de trato a que alude genéricamente el art.a que estamos a I d' ~ do debe prever: el hecho imponible. para el presupuesto. 99 discierne al poder ejecutivo tiene La competcncia exc~pcI~nal q. prohibido recaer en malena tnbutana mc. yel de finalidad. . 5. etc. - 7 _ El carácter obligatorio de los impucstos. no recibe beneficio concreto y directo. para satisfacer necesidades colectiva~ y atender con su recaudaci6n a gastos generales.. En sentido amplio la tributación fiscaJ abarca el sistema de impuestos. porque é~te sel~~!:apopor rS:~umbrado público o por limpieza). con los ingresos públicos. b) La contribución --especial o de mejoras. 8 _ Por el principio de legalidad. '6n federal ha miento e? l. e integra el rubro de los "ingresos públicos" a) El impuesto es la prestación patrimoniaJ. La ley.y ~e~ion~ 9 _ El principio de igualdadfisclÚ está expresado en el art 6 cUb~n~~ . pero no SI es razona e.I 1. ni tasas. pero no se da relación aJgWHl con un enriquecimiento proveniente de actividad estatal. . con la polít ica económica. Tarifa es la lista de lasas y precios. todo lo que además consigna el art.41.a ~ menester también tomar en cuenla la iguaW. vicios que son de utilización raeul· público. . 124y 125.a~ámarade dixut(ados. generalmente en dinero. como en la contribuci 6n.~::~~:~~~1u~:~~~.~~~~~~~~~.El poder tributario del estado apunta a la posibilidad jurídica (competencia) de crear y exigir tributos con relación a personas o bienes que se hallan en la respectiva jurisdicci6n. en razón de una obra pública o una actividad estatal. 142 COMPfll\'DIO 1)1: DERECHO CONS II I UClON"Al. Se diferencia del canon porque éste se paga por el uso de un bien del dominio ~~~~~~~:~l~a~~~:ld~a.ydelosarls. la detracci6n que se hace de una porci6n de riqueza del contribuyente a favor del estado. las infracciones y sanciones. . que el contribuyente debc al estado sin contraprestaci6n especial. ~omo el pnncipio de legalidad. 23. 4.. En suma.ad real de oportu. La tributación fiscal acusa muchas conexiones. con la igualdad. con el derecho de propiedad. tativa y no obhgatona (como o es 3.~~:~ ga el congreso.. sólo el congreso de legalidad viene expresado en el arto . o fiscal) del estado federal y de las provincias. hay. 75 de la constitución cn divcrsos incisos (2".. . 4° sobre el "tesoro nacional" debe subsumiese en ese marco. con la razollabilidad. L d~1 congreso) las califica de "proporcionaJ- I cr~lerio que e. y del ~recio. por lo que suele dcnominárselas COIltribuciones "parafiscales". etc. c) La tasa es la prestación que se paga por un servici o público aprovedrado. el principio de tener mlCtO en el sena o arts.") Tampoco puede incluirse en la ¡ni. Quien lo paga. el de igualdad fiscal. . El lribUlo es. las exenciones. .lIay "cargas" que no son ni impuestos. los sli:~ema o la base para determinar el hecho ?~~~~U~~~~.~~:.ue(~ ~. Tarifa no es sinónimo de tasa ni de precio. dativa popular (art.es el tributo debido aJ estado por quien obtiene un beneficio o'l!n aumento de valor en un bien de su propiedad. I b d 1 'mpuesto en tanto el arL 4 1 la a ·! ~~e~~~~~I:~:. en tonces. LA TRlBUfAGÓN 143 Ta] repertorio surge del (m. 39). todo tributo tiene que ser estable• • 1 Esa ley debe comenzar su tratacido por ley: rlullum Ifibutum sme ege.23).~U~:~i~~~: i~r. lasconlribuciones Y~as lasas debe cumplir detemlinados recaudos constituci. los aportes a un régimen jubitatorio). La tasa se cobra para cubrir el gasto del servicio. tasas y cOlllribuciones.:nales.~: rías de contribuyentes es arbitrario.19.Por supuesto que estas mismas pautas deben tomarse en cuenta para la ley de copanicipacióllfederal. y se apoya en lo que comúnmente se (Jama "poder impositivo" (o tributario. ~a~~oi~:~~. entonces.17.17 cu~: d~~e ~ur:ferirse aJ tesoro impone la" contribuciones que mencIOna e nacional. y para la cuenta de inversi6n. el de no conhscatonedad. Así. 75 me. un beneficio recibido por el contribuyente. :iSCriminaciÓn está prohibida si el L: roporr:ionalidad está referida a la riqueza que se grava. " También hace falta ley para establecer exellCI071eS fiscales. . ni contribuciones (como por cj. I 1 6.:ab~~g~!~~~I: ~~. con la política social. con el presupuesto.

.. Lajurisprudencia de la Corte repula que es conliscatoriocl gravamen queabsorbc másdcl33% dcla mmeria imponible -cuando es de capital y no de renla-. 15.Lo que no Im:c como consLitucional es gravar a un seClor o grupo social (parcialidad) en beneficio de olro sector o grupo (parciali- extranjero. La obligación fiscal Q lribularia es la que pesa sobre dIcho ~uJeto obligado a pagar el tributo. imputándole conflscaloricdad a la sumatoria de todos los tributos.r el tributo. que la ley describe como lal )' establece como ongen de la obligación fiscal.ige que todo tributo lenga un lIn de interés gcneral. porqut! manda mantener delllro de límites razona· bies e l quantum ( monlo) que el tribulo toma como parle del patrimonio o la riqueza del contribuyente. igualdad. que pUl': dI. y que d hecho imponible debe radicarse dentro de é l y no fuera de sus ¡mutes. que abarcan una serie de hechos o SItuaCIOnes durante el lapso que la ley dctermina (IXlr ej . 12. Cuando la slIpcr¡R). La relación y la obligación tributarias 14. al igual que el monto de las cargas y la finalidad de cada una de cllas. no puede hacer discriminaciones arbitrarias o irrazona?l~ cuando determina quiéncs son los sujclOs ohligados a pagarlOS o e~l . o los bcncllclarlos de la recaudación. presentar declaraclClncs Juradas).1O ~)aSl­ vo t::. _ El hecho impollible es el hecho o conjwlIu de hechüs de si. en la cQmribución especial o de mejoras el contribuyente retribuye un bencficio O plusvalía que ha obtenido en una propiedad a causa de una obra pública o actividad estatal. que computa las sumas. _ Personalmente decimos con mucha convicciÓn que es in~sritllc~onCl/ convertir en hecho imponible -y por ende. . dad). Ello significa quc la jurisdicci6n fiscal del eswdo se lIgOta ell SI~ t~m ­ torio. . Hay hechos imponibles que se materializan o p?rrecciol1. hay una prcstación estatal que beneficia al contribuyente. 13.an en un solo momento (por ej. 16.rlo.. . En materia de taS(/S. la no confiscaloriedad indica que la recaudación tolal de la tasa tiene que guardar proporción razonable oon el costo también total del servicio público efectivamente prestado. ruando un tributo correspond. ni al njar de antemano el destino especílico. común o público. o a gananCias que se obtienen en ~I 10. es viable impugnar globalmente a aquella carga tributaria en su conjunto. a óN 145 144 CO. n que ex. no confiscatoriedad y finalidad) se relacionan con el de razol/abilidiul: la ley Iributaria debe ser razonable.\l)IO DE DERECIlO COKSlTn)I.Los principios mencionados (legalidad.lme de ellos. sino lograr un beneficio colcctivo. _ La detenllil/ació/I tributaria es el acto de la administración ·en - .tooQ. 17. obtenidas durante un penado. en orden a la polílica fi scal ha de existir una proporcionalidad adecuada y razonable entre la rccaudación de la carga impositiva lotal y los bcneficiosque porellarecibc la comunidad.ay h~chos imponibles "de ejercicio"..• • LA TRlB uT..El principio de '/0 C01/jiscaroriedad apunta directamelHc al derecho de propiedao . En el impuesto.... pero prohílx: que el congreso CSlah1ezca tributos lClTi!orialmClllc diferclllcs.neralmente dUl~ro) se completa con otras (por ej .!l1~OS de hace. en el impuesto . porque cuando se afirma que los tributol> dcben ser ge~rales y uniformes se está seftalando que la ley que los establece. .gnificación económica. El sujelO acri\'o en la relación fiscal es el ~stado-fi~o. Esta obligación de d~lr (gc.l por encima del cual se considera que Ullllibuto es ioconstitucional.a las manifestaCIOnes de ~Iquc­ za que se exteriorizan/"era del territorio de nuestro esta~.El principio defillalidadex.'O~Al. en los impuestos aduaneros de ImportaCIón. La obhgación de pagar se denomina "deuda tributaria". a la juri~dicci6n provincial. Además. el hecho imponibtc es el "despacho a plaza" dcl arúculo importado): y h. la igualdad no queda violada si una provincia 10 establece y otra no. el oonlribuycnlc no recibe directamente bcncficio alguno: en la tasa. gravado. La tribulación no ticne como objetivo enriquecer al es. lo que ocu~e allmponer tributos a hiencs situados en el extranjero. la pmgresil'idcu¡ del impue~lO.fición o oClflllII/ación de varias contribuciones fiscales que soporta un mismo comribuyenlc supera cllímÍl<. _ Se Uama relación fi scal o tribularia al vil/culo juridicoentre el estado (o el ente autorizado a exigir c1lributo) y el sujeto afec~adO po. 11..\!f>E.S el comribuyellle (o el agente de rClenc¡ón a qUIen la ley obliga a pagar el tributo que debe el contribuyente). . El suje. ser anual).3 la renta o l~ ganancias. las discriminaciones también..

No hay que olvidar. a caUSJ de ello. El jlúcio de amparo es viable en materia fiscal. se oponen a la constitución federal. 18. Si un hecho no es imponible porque no hay ley jiscal vigente al tiempo de producirse. activas. 21. ni los efectos sociales. La aplicación rígida y severa del "solve et repete" llega a ser inconstitucional por pri vación de justicia cuando el monto de lo que debe pagarse para poder iniciar el juicio excede la capacidad del contribuyente y le impide acceder a la justicia. 19. estableciendo el monto e inlimando el pago.. directa o indirectamente. .. 27.El principio conocido como "solve el repete" establece que par . 4° cuáles son los fondos dcl f('soro Illlcion(ll. Tal control puede recaer en: a) la imposiciól/ de contribuciones por el congreso. nuestro conslilucionalismo se ha manejado siempre con dos categorías de impues- . por la sencilla razón de que la ley tributaria debe ser previa o anterior al hecho imponible.A causa de nuestro federalismo. y ciló entre ellos a los derechos de importación y exportación (impuestos aduaneros) y las demás contribuciones que imponga el congreso. .. _ l. Los grallámetles prol·jnci(lles sólo caen bajo control del poder judicial federa l si. La tribulación en nuestra estructura federal 26.a Corte Suprema abandonó en 1977 un principio <lue habia establecido entre t 973 Y 1976. ¡¡ apoyamos en el principio "in dubio contra fiscum". después de la refomla de 1994.La llamada Iibenad fisc(¡1 nos U cva a inclinarnos personalmente a favor de un criterio interpretativo favorable al contribuyente. 20. . económicos. el poder judicial se halla habilitado para pronunciarse sobre la validez de los gravámenes cuando son impugnados por inconstitucionalidad: en cambio.El pago de un tributo conforme a la ley vigente al tiempo de efectuarlo surte efecto liberatorio a favor del contribuyente. .146 el CO~PEl\UlO DE DERSCHO CO:':S 1II UaO~AL LA TRJnUTAClÓS 147 que ésta manifiesta y fonnaliza su pretensión fiscal contra un contribuyente o responsable. Cuando el hecho imponible es de ejercicio (por ej . hemos de admitir que hay derecho "adquirido" a quedar libre de obligación fiscal respecto de ese mismo hecho. a conrrol judicial de cOl/stiluciormlidad. como todos los aelos estatales. alegar judicialmenle la inconstitucionalidad de un tribulo hay que cumplir ¡Jrcviamellte con la obligación de pagarlo. la oportunidad . o sea. prc"inmcnte al juicio. co nforme al cual la act:iónjudicial por reintegro de impuestos necesitaba que quien los haMa pagado ao. un acto administrativo con 10005 los recaudos constitucionalmente exigibles haya pn. que el régimen aulÓnomode la ciudad de Buenos Aires también lo presupone. laque implica admitir el podertribulario municipal (no por delegación provincial sino de carácter originario). hay que Cnlender que los municipios de provincia lienen reconocido un ámbito de autonomía en el que cada constitución provincial debe reglar el alcance y contenido de dicha autonomía en el orden económico y financiero.Hay docu-ina que a la IUL dd Pacto de San José de COSla Rica. de las mismas.:determinado la obligaci6n fiscal. según el cual para demandar judicialmente e l reintegro de un tributo se lo ha de haberoblado "bajo protesta". ')s. . 28. b) la recaudació'. e el repete" está derogado o se ha vuelto improcedente. había sufrido un empobrecimiento. el poder tributario se halla repartido entre el eSUldo federal y las provincias.Aunque doclrinariamentc sea discutible y opinable.• el 31 de diciembre) pero no necesariamente ha de ser anterior a la iniciación del período... fiscales o políticos.:mcnle rápido para determinar dercchos y obJigaclolleJ> del justiciable. sostiene que el "sol . impuesto a la renta o a las ganancias) la ley debe ser anterior a la fecha en que se cierra el ejercicio (por ej .El juzgllmiento de los ilrcilOS fIScales de naturaleza penal necesita que. Además. no revisa el criterio. Tampoco debe aplicarse con fuerte rigorismo el principio del pago bajo prolesla. porque dicho Pacto consagra el derecho a un proceso razonabl. 24. . El control constitucional 22. .La creación y aplicación de tributos queda sometida. asimismo. la conveniencia o el acierto con que el legislador ha manejado su poHlica riscal .n::ditara quc. Las leyes que crean o modifican tributos 110 puede" ser retro- • 23. Por ende. incluidos los de índole fiscal. . . pudiendo dictarse duranle su Iranscur- so. que desde 1994 ticlle jcrarquía constitucional.La constitución siempre previó en su (lrt.

_ 30. La referida dualidad se describe así: Como pril/cipio. 2° se adjudica a un organismo fiscal federal el conLrol y la fiscalización de lo que dicho inciso establece. 75 no es facultativa sino oblig(lloria . como sí lo es la Itamada cláusula comercial recién citada. y sie mpre que la defensa. de modo que no depende de la voluntad del congreso establecerla o no. la seguridad común y el bien general 10 exijan). son de competencia concurrente del estado federal y las provincias. La ley que lo organice habrá oe asegurar la representación de Ladas las provincias y de la ciudad de Bucnos Aires en su composición. 2° la denominada copartici{)(tci6/1 federal. Vimos que el poder impositivo cuenta con su propia normativa. 2° del nr!. y en materia de su distribución prescribe que se hará en relación directa a las competencias. 3°." Iitllcionalidad por omisión.La reforma de 1994 ha previsto explíci tamente en el arl. pero no necesariamente lescstá inhibido el poder impositivo local que grava actividades relacionadas con dicho comercio. son de competencia provincial. de las provinci as y de la ciudad de Buenos Aires.Todo cuanto explicamos en desarrollo del ]Xldcr impositivo. pueden quedar fuera de la copanicipación las cont ribuciones a las·que el congreso les establezca asignaciones específicas por tlem]X) úeferminado (para ello. Se dice que en los directos el conlribu- yeme está seilalarlo "de iure". confoffilc a la cual no todas las competencias son federal es. pese a que tales afectaciones especiales detraen fondos a la coparticipación). servicios y funciones del estado federal. no se ha previsto que sea necesario el acuerdo con las provincias. tes parámetros: debe ser equitafiva. las provincias no pueden convertir en "hecho imponible" a la actividad comercial i. Por excepciólI los puede establecer el congreso por tiempo determinado. 2° del arto 75: por tiempo limitado. y cuando la defensa. la distinción conduce a afirmar que a las provincias les queda prohibido reglar el comercio interprovincial e internacional. 75 inc. la constitución material ya conocía el régimen de coparticipación mediante leyes-contrato (que ahora el aJ1.148 COMPENUIO DE DEREC\Ul CONSTnUCIONAL LA TRlBUfAOÓN 149 tos: los direCLOS y los il/directos. interpretamos que la copartici pación prevista en el inc. En el inc.nterjurisdiccionaL pero sí el ingreso o la ganancia que ella reporta. (Por ej. h ite m os. La cláusula comercütl 31 . Sin entrar a detalles. .La ley-convenio tiene al senado como cámara de origen. Desck antes de 1994. Personalmente. y los directos (pero estos últimos mantienen los requisitos que a la ley del congreso ya vimos que les impone el inc. son de competencia exclusiva B) Impuestos il/directns del estado federal. 13). con los siguien- . seguridad común y bien general del estado lo exijan. como tampoco reglamentada. la constitución garantiza la automaticidad de los fondos derivados de la coparticipación.) 29. solidario. La ley-convenio no puede ser mod ificada unilatera lmente. y la distribución de las contribuciones coparticipablcs. 2" del arto 75 . 75 inc. no ha de confu ndir dicho poder con la competencia úel congreso para reglar el comercio interprovincial e ¡lItemaciol/al (art. más la ley-convellio basada en acuerdos entre el estado federal y las provincias. En las cláusulas transitorias se había fijado un plazo hasta la finalización del aiio 1996 para cumplir con el ¡ne. A'iimismo. . calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo c1 lerritorio. en tanto son coparticipables los indirectos ¡memos.) Los impuestos il/directos ext enlOS (aduaneros) no entran en la coparticipación. y será aprobada por las provincias. . La coparticipación Según el inc. A) ImpuesTOs direcLOs EXfernos (aduaneros). mientras en los indirecws el que es contribuyente "de jure" transfiere la carga tiscal a terceros como contribuyentes "de facto". 7511ama ley-convenio). pero el congreso no lo hizo Yquedó incur~o en incon-. y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo. (Ver disposición tral!sitoria sexta.

aduanas "interiores" (tanto para el estado federal como para las provincias).El peaje que dcoo pagar et usuario de una obra pública vial (camino. .Surgt! de las explicaciones que acabamos de haccrcn IOnlodel poder imposilivo que la constitución ha federalizado la~ aduan(ls. abarcando la educación." no liene scmido geognifico o terrilOri&I. los medios tic transporte. Esta última no goza de la exoneración im{X)sitiva que liclle la primera. implica libertad de circulación y di' tr{¡nsito por todo elterriwrio.Para satisfacer sus tines. y has(a de trabajar. que es matcria de reglamemación por el congreso según el art. la cultura. de navegación. 75 ¡ne. Desde el arto 9° al 12.Pero hay que diferenciar muy bien la circulación territorial de la circulación económica. puente. Así: a) incluye en las constituciones escritas una tledaración de derechos sociales v económicos.al de los derechos: d) se preocupa por eSlructurar un orden social y ecol/ómico en el que se remuevan los obstáculos que impiden acceder a una igualdad de ojX)rtunidades y a un ejercicio efectivo de la". 1. tal estado despliega políticas sociales activas y queda gravado con prestaciones positiva. en la liberaci6n.lá asociación profesional o sindical.. la economía. más el 26 sobre libre navegación de los ríos interiores. b) que la compe/el/cia federal en las aduanas exteriores es exclusiva. CAPiTuLO XI X LOS DERECHOS SOCIALES y EL mABAJO El conslitucionalismo social Desde la primera postguerra del siglo XX cobró nacimiento y auge progresivo el llamado <. 1(> e ioc. Así. los buques. la minoridad. conform•. . damos curso a la denominaci6n de estado social y democrático de derecho --que utiliza la constitución cspafiola de 1978para diseñar a la organizaci6n político-jurídica propia del constitucionalismo social en las postrimerías del siglo XX y en el comienzo del siglo XXI. cte. - 33. Está en juego la libertad tle comercio. la propiedad .fPEl\TII() 1)1. la familia. . la situación del hombre en runción del trabajo. la ancianidad.le convenir en hccho imponible tudo lo que queda exento en virtud de los ya d tados ans.: c) acusa una tendencia a remarcar lafunción soc. el peaje es considerado una tasa. asi como las "interiores" (rrohibida~) son las referidas al tráfico interno. porque aduana. y el arto 4". hay sobrada normativa para admitir dos cosas: a) Que toda alusión a las aduanas "nacionales" se rcliere a apuanas exteriores. lO. Actualmente. ruta) no vulnera la circuladón territori:Jlllhre mientras no sea un tributo por el mero paso. 10.f -de dar y de hacerque se enmarcan en la solidaridad social . de fonnaqueno se puc<.<¡ exteriores ~n [as referidas al tráfico intcmacional. y en el desarrollo tanto humano como socioeconómico.Todo esto se interconecta con la circulación "terrirorial" que. se advicrte que el monto ha de guardar proporción razonable con el costo. . o que se han incorporado a la riqueza provincial.: a cierta doctrina. con más el art. . 34.150 Cm. que ofrece una pluralidad de lineamientos. sino por estar vinculado a servicios o prestaciones a favo~ del usuario. El régimen adua1/ero y fa circulación " territorial" 32. los bit. - 3. el Ifabajo. por eSlar prohibidas las aduanas interiores. . y ser unirorme para rodos los us uarios que se hallen en las mismas condiciones."S 1[1 CClONAI. la seguridad social. 2. 75 inc.'Onslitucionallsmo social. 35..: b) asume regulaciones de la "cuestión social" que atiende a la relación ent re. quedando prohibidas la:. No obstante. hay que computar ciertas prohibiciones. 9 a 12. porque según lajurisprudencia de la Corte la circulaci6n territorial no impide que las provincias graven mercaderías no producidas en el las una vcz que han entrado en la circulación económica local. para las personas.: OfItEOIO co. capital y trabajo. Cuando. el uso y la cOllserv3ción de la obra. las provincias no pueden imponer gravá· menes más fuertes a las ventas locales de productos importados O ingresados desde aIra provincia.:nes. El adjetivo "exteriore. los sindicatos y el estado. como es el caso de la construcción y et mantenimiento de una vía de tránsito. los factores de producción. etc. cte. libertades y los derechos.

a) En el contrato dc trabajo es requisito esencial de laJus\tcla la Igual Iiberllld de las partes comrarallfeS. El art. en tanto siempre deben respclar la elección ~ue el sUJeto aCllv~. el trabajo no debe esclavizar. es ésta: a) cl . das de acción positiva el estado dcbe arbitrar pre5facfOnes políticas activas y 11"". lente al trabajo.. cabe decir que son también titulares del derecho de trabajar. así. un supuesto ciere~ho . 75 ¡ne. equiva- El derecho judicial 8. la actividad laboral ha de permitir a la persona el disfrule de su rendimienlo económico. en la que se comprometen la vida. donde el juego de la competencia se equilibre con la presencia y la rectoría del propio estado. la siluación cambIa cuando en l~ rel~clón de empleo . . en primer lugar.El derecho de trabajar implica. la disponibili· dad individual de elegir Iibrememe ulfa actividad.l.. . se piensa en el derecho (I conseSlIir OCWpaciÓII: ~)ero ¡.:"'Cc I~ecesano ~ue el desarrollo de una actividad remunerada o lucrativa tenga autOrizaCión especia\. la relación o e l co". TlI.NsrrruaO:-<AL Los IlEII.. denigrar.el que es ()mpleador tiene obligacIOnes específicas e individualiradas para con cada trabajador que se desempena a sus órdenes (pago de salario justo. En y con ese sentido.. tiene y precisa contenidos que superan el ¡. . . 6.lales .OS de.r(l1O de empleo o de trabajo.á s IlOmbres. 7 _ Cuando el vocabulario usa. COI1 numerosos equilibrios de ai'ladiduru para lo que pudo ser el estado liberal en los inicios del conslituciona lismo m:xk. pa". . a favor de habitantes y extranjeros. _ _ .). sindependerde un empleador). El trabajo 1111/11(/110 se basa en la dignidad de la per. Si cuenta con radicaCión temr:ma.'Ulic{/s que cstable7. el derecho de trabajar (arts.se desarroUade rorma independiente y jX)rcuenta propia (o sea.El sujeto actillo del derecho de IIabajar es el hombre. cabe limitarle su aclividad al ámbito ocupacional y p?r el lapso para el cual ~ lo haya autorizado. . expoliar ni enajenar a la persona. El derecho de trabajar 4. 5. y la doctrina postula.rmmjero que pretelKk como habitante titularizar y ejo.mpleo. además de . El sujeto pasivo es doble: el est~l(lo. _ Un somero esqucmadc lajurisprudenciadc la Corte ha dado las siguientes pautas: . y que acogen como pauta una dislribuci6/1 rtl lJ)lIahlemellle igualitaria de la libertad. Por todo ello.'rno. tiempos de descanso.público o privado.!. b) cuando la libertad de contratar entra en conflicto con la li~e~a(1 cOlllra fa opresi61/ del empleado u obrero. empresas. 14 y 20). lejos de ser una mcrcancía. . Con las modalidades propias de cada UIIO en ambos casos. Si tal actividad . dentro del régimen de la seguridad social.<·.cgar . la energía. aparcccentonccscl derecho de cumplir la actividad elegida Si la actividad se desarrolla en relación de dependencia. pcrsonasjuridicas (o sea. • Por supuesto que las políticas sociales del estado han de tender al orrecimiento de un mercado ocupacional suficiente y amplio.can uu orden social y ecoll6l1li('o qu~ acti\'c y haga acceSibles las fuentes de lfabajo para lodos en el mercado ocupacional: b). es una cOl/dllctrl hum(/na wlliosa.ha hecho dI! determi.:rcer el ~rec!lO ~ trabajar debe llallarse legalmente radicado en el país para colocarse en ~Ie de Igual· dad y sin discriminación alguna. hemos de recordar que expresiones como "estado de bienestar" (o estado de la procura existencial) han significado que el c l á!~ico bien común público..alguien puede pretender o eXigir quc ese SUjeto pa--<omo sUJe ~ l "1 b· "? sjvo le provca UlI cmpleo en cuanto sujeto activo de un dcrec"lO a tra aJo.estado d'be de canl a toda la comunidad y no a cada persona mdlvlduahncnte. () tlienestar gencral de nuestro preámbulo. Si se. la subsistencia y la seguridad de la persona que trabaja. etc.wlla y. cte.~·o obligado.obliga~ ción de estos sujetos pasivos no es Igual m la nmma en I~OS lo:s ~asos. y I.implc "libre goce" de los derechos. o paro forzoso.LES y El.lUSto: .ECHOS f>OClA. para pre"cmr y cu nr e riesgo de desocupación.a qUién .'(Jllr~b(Jjo".. La .frente . la salud. halla en tránsito. entes que no son hombres) pueden desarrollar también una actividad comercial. La única respuesta que juzgamos posible y razo~a~le. con los nacionales. El e. ha de pre\'alec~r ~ta ull1ma porque así lo requiere la serie de principios de un orden SQC1al . 19 primcr párraro señalaejemplificativanlcntc una serie de parámetros que es huellO releer.l • 152 COMPt:NDtO OE DERECHO CO.Nueslra consulución histórica no omitió consignar en el \:alálogo de derechos. indusuial. aparece el víncu lo. to p. Pero asociaciones.nada actividad. despl.1 ' • • b· I de de5cmpleo.lO 153 Aunque ya no está de moda.AnA. dcsc.

o sea. como principio.Ia demora o la omisión son inconstitucionales. de modo q~c .Qué alcan~ tiene la aludida diferencia? Para comentarlo.público la ~ey debe asegurar la eSUlbilit/(/d del empleado. f) el deber de legislar que tiene el congr~so es mmed lato. diversificada en la jomada diaria. deja el sl gule~llC resumen: a) cltrabajo tiene y debe tener tutela: b) esta tutela surge lhrccla y opcrafivamentc de la constitiJeión. y los jueces deben re mediarla en cada causa judicial que es de su competencia. el derecho a la remuneración se extiende a los honorarios de los p. b). y freme al estado que debe protegerlo y hacerlo operativo mediante leyes). En cambio. Vimos que en el lineamiento recién sintetizado ligura la prolección c:olltra el (Iespido arbilrario. 14 bis s. OlicDLras la segunda no prohíbe el despido. han de dar prioridad al espíritu protector de la normati va en juego.rofeslOlJoles. 12. es meneSter indexar o actualizar su monto: e). das de la empresa (este aspecto juega .~~" y 1:1.S i tluoONAL Los 1>IlRECIlOS SOCIAI. y de participación en las ganan- 11.al ejercer sus atri buciones de dirección en la relación laboral no le ongme a aquél ningún perjuicio material o moral . la ley no puede establecer ta estabilidad propia en el empico privado: b) et art . se consigna la palabra "estabilidad". 14 bis. _ La Corte registra jurisprudencia en la que: a) ha repulado que. . e) Duració1l ele/trabajo.154 COMI'Et-'OIO DE DERF. Para el empleo publICO.propia. 14 bis no consagra la estabilidad propia en el empico públiC't' . pero cuando se dispone sin justa causa hay deber de indenmizar.por un lado. comprensiva del salario míni mo vital y móVI l.frent e al empleador que debe sati sfacer todo lo acá involucrado. por lo cual. alcanza a todos los otros órganos del gObierno federal que. y la impropia o relativa: la primera apareja proJ¡ibición para el empleador de despedir (sin justa causa). cluses o casos de empleo privado. o sea. Igual deber se extiende a las provil/cias. Remulleración JU Sta.· dirige al eOllgre. .derecho de propi edad y el de la retribución justa.aria de la legislación. lo que lleva a su~. pero tampoco impedida de acogerla razonablemcntc p~a ~etenmna~s tipOS. y obligación de reincorporar si despide. so.ner con S~lclente certeza que acá se la utiliza comu equivalente a cstablhdad propia. la Corle ha entendido que también. parece que para el empleado priWldo la ley no está obligada a establecer la cstabilidad . para el empleo . y a su modo. para que no se pueda disponer el cese sin justa causa.. ¡. añadido por la reforma constitucional de 1957. _ El empleo público cuenta en el ano 14 bis con lila 1l0rnla diferencial respecto del empleo privado. Es la que atafie a la estabilidad. en la órbita de competencia de cada uno. no deja opción para elegir en qué momCllIo se legisla: g) . El plexo de derechos 10. definidas como dignas y equitati vas. si hay IIltlaclón. dentro de las modalidades propias de la rélación del profesional con su cliente. e) la le! debe "asegurar" fodo lo que el citado artículo cnUlilera.Los derechos emergentes dei arto 14 bis pucden agruparse Mí: a) COl/diciol/es de Irabajo. Trasladada la cuestión al ano 14 bis.rHO CO:-. de Igual remuneración IX)f igual tarea. conforme al arto Y'.rimarioque surge del art. salvo en su zona de potestad reg~amenl.. el descan· so y las vacaciones pagados.:'. d) Colllml de la producción y colaboración en la dirección de la em· presa. y se relacionan ~on el. TRABAJO 155 e) c~ empLeador debe respetar la personalidad del trabajador. y debe depararla la ley. de modo que estanamos antc un "derecho a 1/0 ser privado del empleo (público)". Aunqucc l dcber p. y la rrotección contra el despido arbitrario. adveI1Imos que en lugar de figurar en el art o 14 bis el vocablo "protección contra:. d) los crédilos salan'o/es ¡iencn naturaleza aJimemaria. y para que s~ se lo hace haya que reintegrarle su empl eo al cesante. d) la eompcten~la q~c para ello JX'lscc el congreso es de ejercicio obligatorio: e) el poder eJccut lvo no puede asumirla ni interferirla. 9. ~ 131 un. VI estabilidad El artícu lo 14 bis . hay que recordar que la doctrina divide la estabilidad en dos clases o formas: lapropia o absoluta..

por lo que la voluntad d l pucde JIlcJorill'la pcro no ni dcs.C I ~~~ ~ay C ~~USU Ia. . a) Cuando la nommtiva incipiente ell1l1a1ena laboral se consideró como una especie de prolongación de las que. la hi giene y la segundad de los trabajadores.. h) Cuando surge el "lluevo derecho úel trabajo" y se lo reguló en una legislación dispersa (XIr el congreso.NTJIO LJE LJERECHO CO . coleclivos se suborJinan a la legislación laOOml ~~ o ~~en ~ u bllco en cu~nt O ésta les significa un piso que. SOCIal). provIene de la ley o de la conlral ación colectiva..'. que para un sector de la doctrina. sin jerarquía constitucional.~ di~lninuirla Ut _ La divisoria entre las competcndasfederalet Y prorillcio/es en cuestiones vinculadas al derecho del trabajo muestra variaciones. I raJados de derechos humal/os con jerarquía consti IU. .15" - . qu~ el eong.del tiempo de trabajo.\' :e~.TR. I ~.lOCO e COlllralQ co· . la Corte estimó en 1929 que siendo t:l salario algo equi valente al precio del servido o u abajo convenido.llnd{/d sOCIa! en d alllbito de lo que se ca lil1ea como dere· C~J~ CO/llIlIJ • y puede hacerlo en forma coJ ilIeada u mediante le1!islación dl~persa .aCI 1/ 1/Iema1 . Por ende. 75 inc. . como mínimo. hls II\!llC caraCI\!r de OrdCll 1'11blico... . d) La jurisprudencia de la Corte confiere competencia a las provincias para regular la retribución razonable de las profesiolfes liúero/es. l ~. la unidad leg islt/fj\Yl en la materia conró refuer/O. Plan:: de su personaL El de..Ud art.CIIOS SOCIA! f$ Y El. para cuya regulación el congreso posee competencia exclusiv(/. cabe ~ Ila r. "" . . en el código civil. tOOo ello porque la duración de lajomada cs un elemento que forma parle del contrato de trahajo. 13. pero aun así no ludas los deslindes entre lo provincial y lo federal son nítidOS entados los casos. 22)..'¡T1TIJCrO~' AL Los DEIU. eran aplicables a la /OCtlc iólI de servicios. el Pacto lntcmacional de Derechos EconomlCOS.) hay un principio genérico que reconoce la facul tad ¡Jrol'incjal de leg islar en esa materia. [ . .) .L . .\DA. -para sus . nuestro derecho del trabajo halla vtl1culado asi mismo por los convenios de la Oroa t' '6 I se C'OI Id J 11 b . dcn:chos surgldo~. elc. Sociales y Cultural es. lamo en [u órbita laboral como en la de la ~"gU· .wrrollo ill!racol/slituciol/a! • Para el desarrollo del an o 14 bis hay que tener prcsellle. e como PiSO .. - En ~a:jos La "tle"ibili1. ( O ' . Los hay en zonas grises. espeCialmente.: U\!s.rcsll li en: compelencia para dictar el código de tI(/b~Jo . cuyo ámbito es muy vasto (porque abarca el control en la aplicac ión de las leyes laborales.TD Las eOIllI}etent.ll'r .arrolla el cOIll\!llido esencial de lo.-'ían de competencia. ~ parl". _ El derecho constitucional debe estar alerta ante lodo 10 que. u" las provlnCIUS cm~ ea os pubh cos.. el cuidado de la salud.'.u<lu La fe8~sf(~ción qu. . es ~ nd~s~)JUbl c (susceptible de ser elevado contractualmen tt:).La estabilidad d(!1 empleado público aludida en el art 14 b' obliga a las provillcias a asegurarla a favor de quienes integran l¡. sobre todo dcs ~u és de l~ reforma de 1994 (art. .a~.. la prevcnción de accidentes y enfe rmedades..\. 14.156 CO. y puso fuera de duda que las provincias care. la legislación pro\'illcia! sobre salarios mínimos resultaba illcmrslilUciollal. f:::.:ias en el reparto federal 157 . -.w e ra aJo IT). cnlre n~ras ~os.ación" laboral 19. A~nque . desde la llamada "globalizaeión" de la economía proyecta "fl exi bilizaciones" laOOrales que riñen con lodocuanlO la constitución ordena en el ámbito del derecho del trabajo." q~c versrul sobre temas y aspectos vinculados <:00 el tr~ba!o. los COI//ra/as mdmduales de trabajo no pueden d i~minu"'lo qu. . 16" - Si lo~ C~III 'ell¡os • " I La fuente intermlcional el En orden a la denominada/JOlieía del fr(/ úajo. en 1951 la Corte pudo decl arar illCOl/Slifllciolla¡ una ky santafcsina que úisminu ía el horario laboral en el empleo po vado cU311do la remuneración se hallaba lijada en runción. lienen naturaleza de !ratatlos In!emaelOnalcs. d (esta "competencia no eanecla la prop.:artarla Tan" ¡ e as lectivo pucde rebajarla.

si optamos por lo último. Entonces. Pues bien. Comienza diciendo que "queda garantizado a los gremios" todo cuanto luego enuncia la norma. nos preguntamos: ¿se compadece este sistema con la organización "libre y democrática.. CAPtnlLO XX LOS DERECHOS GREMIALES Los "gremios" y el pluralismo sindical 1. . hay que recordar que en la referencia a las leyes que "asegurarán al tr<lbajadar" una seric de derechos allí mencionados. el gremio de los ponuarios. .Indagar qué son los gremios en este vocabulario que emplea el arto 14 bi s no resulta sencillo.El art. reconocida por la simple inscripción en un registroespcci al"1 3.La respuesta breve que condensa nuestro punto de vista es ésta: . al cierre del párrafo primero. los gremios a los que alude la rórmula constituci onal de "orgallización sindical libre y democrática" encuadran en el pluralismo sindical. Pero antes. cuando no todas las organizaciones de trabajadores tienen tal personalidad gremial. etc. . 14 bis en su segunda pane C¡¡tú destinado a Jos "gremios". reconocida por la simple Inscrip· ción en un registro especia'''. 2..) como una asociaciólI de trabajadores (por ej. aparece el prlnclpib de "organización sindical libre y democrt1tica. porque tunto cabe entender que "grem io" puede ser una pluralidad o un conjunto de trabajadores de Wla husma actividad ({Xlf ej . de los bancarios. adjudicándoles la repre· sentación de los intereses gremiales de una categoría de trabajallores. un sindicato). se hizo común en nuestro derecho colectivo del trahajo implantar asociaciones con "perroncría gremial". Sin embargo.

bien. 9.Cuando hay que referirse a los sujetos de la huelga. 1 0.()(. de mooo que no está obligado a reproducir la ealiftcaclón administrativa: y si no hubo clllificación administrativll. sean Ono hue[guistas..~/: con la que le confi ere la represcmaci6n de esa calegoría. Ahor. 14 bis 6. el empleador y [os particulares ajenos al conflicto. 8.. hacer un dcsdoblamicmo: por un lado.La norma constitucional que reconoce el derecho de huelga es operativa según [a Cone. parece n~ccsano . 4. y en esa re visión e l juez esll. 14 bis. dada la modalidad que revistclllos con venios colectivos de ¡rabajo. S il] pelJu/cm de q ue las asociaciones con personalidad grclrual tltulanccn el d. debemos .-!uc para poder darles la proyecci6n obli ga toria que aharca a todos I~s ~.aONAL Los DERECHOS GREMIALES 161 la J~y que rc~lamcnla la organización sindical puede deparar a una sola en.. elc. o sea queot~as asociaciones sil.abapdorl!S de una dClcrminada actividad.. la autoridad adJ/lill islralim puede calificarla para deh. <. Cuando se lo reglamenta. el sujeto que declllrt/ la huelga! o que disponc ¡mee/' huelga. u~a línica asociación: la que posee personalidml gn'mwl.crc<:h? de Iwelg1/: cretmos que también tal derecho puede ser ejercido por una ~nttdad S il] personllltdad gremial en el ámbito de un sector de trabaj adores en relaCIón con uno o más empleadores. ha de haber " unidad di: rcprcscmaCI?II de ellos ~r ~arte ~e. es cada persono (trabajador) que se adhiere. o sea un "no trabajar" plural. las restrit:eiollcs que se le imponen ti enen que ser ra:. Si así era y fue cuando. De ahí en más. .Cuando hay huelga. la repercusión de esa huelga en los contratos individuales de trabajo (cuando.ollables (así. . en los que la Con e tiene establecido que la calificación admi nistrativa que se hi zo de esa huelga puede y debe en cada juicio ser "risada j udicialmente. la casi tOlalidad de los regíme~les legales exhibe discrepancias con el art. el rubro del sujelO pasivo de la huelga es ésta: el estado. La huelga 7. por otro lado. El otro sujeto activo -que no declara ni conduce la huelga. .En nuestra cOllsl iIUcióIlIlUlltm·al. b) la concertación de cOl/venios coleclivos de trabaj o.<. El derecho de participar en una huelga implica también el de respetar la libertad personal de 110 hacer huelga.f legal. tenemos que admitir que a1lOra que esa Ilorma existe en el 3rt . y lejos de in stitucionalIzar la democracia sinJical pluralista ha consolidado posiciones jurídi~as exd~ycn. pero esto lo hace desde el punto de vista sindical para encauzarla. hay que aclarut quc. hasta con fuerte presencia políIICO-panldlrla de las asociaciones con personalidad gremial . el empleador suspende o despide a los huelguistas) sude dar lugar a procesos judiciales. pero a condl clon de que la ulularidad de los derechos gremiales l/Oquede mO l/opolizada con exclusividad lotal por la enlidad con personal idad gremial . los sujetos Que j1aniciptUl en la huelga. pur ej. ~ camhlú. todos el los consiste en respetar la decisión del sujeto acti \'O que declaró la huelga.). 5. igualmente el juez tiene que hacer la sUyll. 14 bi s no podemos eSlar peor o más rcstringidos.El párrafo segundo del arto 14 bis que venimos comentando enumera Ires derecbos reconocidos a los gremios: a) la tme/g(l. 33. .tes o dominalllcs y. Los derechos gremiales en el 3rt.A Sí. al menos por aplicación de los derechos implfcitos del arl. deben abstenerse de Icsionarenlre sr la libenad de los que adhieren a la huelga y de los que no adhieren. la obligación comú n ti. hay que agrcgarcomo sujelo pasivo a los trabajadores que.sino que participa en ella. Cuando al sujeto c/clivQ que declara y conduce la huelga se lo identllita con una 3. no babfa norma alguna de la constitución sobre la huelga.tdl!más. .La huelga no puede entenderse como el derecho "individual" de 1/0 trabajar porque e[ sentido con que [a constitución lo consagra es el de una abstención colec/ú'{I de trabajo. obligado a hlcer 5U propia calificación. de los scrvicios públicos básicos. y la de cada trabajador que participa en ella. pucde haber limitaciones severas en e[ área del I!mplco público.lIdad grellual por categoría de trabajadores la aludidapersol/alidad greI/~. para peor. ant ~ de [a reforma de 1957.160 CO~PEl'IDIO DE DERECIIO CONSrrn. personalidad gremial han de quedar habilitadas paracJcrcer algunos derechos gremiales. hemos de reconocerle el derecho de huelga a un grupo de trabajadores. .. La nómin a a incluir en.:mÚnar si es o 11 0 e.'iación sindical eon personalidad gremial. e) el recurso a la conciliación y a[ arbitraje. por lo cual no es imprescindible que haya rcglamentación legal . ya una asociación sin personalidad gremial. .

12. en curso. .~uando la huelga qu<. aunque más no sea porque no emana de ningún órgano gubcmamcmal del poder del cstado. . 15. Pero no se debe decir que es una "ley". 18. los convenios colectivos Liencn como sujetos a una entidad sindical y a un empleador o grupo de empleadores (o. . y plc~dor trativa del estado y. y si no vuelven puede despedirlos con justa causa: e) mientras la relación laboral está suspendida por la huelga. se abre el debate doctrinario acerca de si el dercc.ho de huelga comprende también algunas medidas de fuerza que.está viciada de arbitrariedad.de la homologación estatal. Tal JXXIcr normali vo significa que medl<lIlte. el conveni o colectivo requiere la homologación por la autoridad adminis- 19. el empleador puede ¡mimar a los huelguisla'i a volver al trabajo. (La jurisprudencia de la Corte registra fallos en discrepancia con este criterio.) En cambio.:d~ definida como el abandono colectivo y temporal del trabajO y dd lugar de trabajo. _ Mientras el plazo de vigencia de un conven io coleclivo se halla La cOl/lrataci6n colectiva 13. porque siempre juega el princirio de que 1000 beneficio cuya fuente es un convenio colectivo subsiste mientras dura el plazo de vigencia del convenio. en un establecimiento. . a una asociación patronal similar a las sindicales). o de los comratos individuales de trabajo. tampoco puede obligar a trabajadoreS no amiados a contribuir a un sindicalo con cuotaS u obligaciones pecuniarias.Los convenios colectivos de trabajo permiten con facilidad reconocer que el ano 14 bis da recepción al llamado "poder I/ormativo" de /(~s asociaciolles !"oJl'siollales. En efel-10. porque si eso ocurre se les viola a dichos trabaj adores su derecho de no asociarse. categoría o 70na comprendidas en el convenio: tal es el efecto "erga omnes".Lo que se denomina "encuadramiento sindical" es el mecanismo que se dirige a deternlinar cuál es la asociación sindical que representa al personal que trabaja en una empresa. un nuevo convenio colectivo que sucede y reemplaza al anterior puede mooilkar y suprimir bcneticios concedidos por este último. n en un . tal es el principio general.. 16. como tampoco admiten la preponderancia unilateral de la voluntad patronal. en caso de existir.4tALES 163 La sentencia que ami/e calificar la huelga ~segúll lo ha dicho la Corte. _ La I!sencia o naturaleza del convenio colecti vo es cOfllracrual. que no pierde ese carácter por el hecho fonnal-ya a1udido.<:t i vo~ no ha de monopolizar en esa entidad la totalidad de los demás derechos gremiales. su aplicaciólI se extiende no só lo a las partes contratantes que han intervenido en su celebración sino a lOdos los trabajadores y empleadores de la actividad. las que implican comisión de delitos.la contratación colectiva se crean normas de carácter general y obligatorIO. Personalmente crcenlOS que quien puede lo más pulXtc lo me~o~. el cmno se h~lIa obligado a pagar el salario (porque no hay contraprestaCi ón del trabaJador). 11 . por lo que medidas de fuerza que. 'O. son cumplidas por los trabajadores sin dejar su lugar de trahajo. cOrnJ el trabajO a desgano. _ Reiteramos que el conceder a una sola entidad sindical (con personalidad gremial) la titularidad del derecho a concertar con\'e!lio~ coh. 17. una ley posterior a su celebración no puede cercenar a suprimir beneficios anteriores. se han de dar por incluídas en el derecho constitucional de huelga. Para ser típi camente tal. b) cuando la hue lga es declarada ilegal administrativamente.Los eJectos de la huelga en cada COlffralO jlldiriduol de trabajo son los siguientes: a) La huelga l/O produce automáticamcnlc la ruptura del contrato JaboraL sino que lo suspende. _ El conveniocoJcctivo nodebc menoscabar derechos más favorables para el trabajador que surgen de leyes laborales de orden públit. . 14. Desde nuestro punto de vista. o el paro de brazos caídos. y su producción jurídica ha de ser considerada unafuel/le "1/0 eswta'''. no encuadran en el molde tfpico de lo que es huelga. que deja espacio a numerosos pomlcnorcs: d) el dcrcchurle huelga 1/0 cOllviem' el/lícitas a cualcsqukm conductas de acción directa. _ Los topes constitucionales que es fácil inferir del arto 14 bis y del principio protcctorio núninJJ del trabajador no toleran ser dejados de lado o rebasados por ninguna polftica de la llamada "flexi bilización" laboral.• 162 COMPEKD!O DE DEREC1 1 0 CO~!ITlnJ('IO~AL Los OI:RECHOS GRI'). dentro del marco razonable de legalidad y de licitud. o la generalidad normativa. pudiéndose sancionar las que incurren en excesos. a partir de al! í.

Por un lado. está a cargo de la aUloridad administrat! va del estado. . La representaciól/ sil/dical 21.1. . sea por ocupar cargos electivos o representati vos en asociaciones sindicall!S O en organismos que requieren representaci6n gremial. además. de no solucionarse por acuerdo de parles. Tal encuadramiento. Es una tutela al trabajador en mérito a la función gremial que desempeña. Pero no es constitucionalmente ra1. por el cual su \'lOlaclOll incurre en lo que se reputa "práctica deslt~(I/". p~ . st:gún que estén en juego intereses com:retos ue uno o varios trabajadores.:cho". garamías necesarias a los trabajadores que son representantes legales. Los sujetos protcgidos son sie mpre trabajadores que invisten alguna represel/tación gr('ntÍa!.el trabajador rcpre~cntatlto::. 22. 14 bis enunda entre los uereehos gremiales el de recurrir a la concilia· ción y al arbitraje.aso de tenerqut: promo\"ers. cuando et oonOic!o cotccll\'o tiene capacidad de alterar la paz. sirve par::. en caso de despido.: un proceso pellal al representante gremial haya que tramitarse una especie de "antejuicio" ante un organismo administrativo. en il/dividuales y colectivos.El arl. Lo cOl/ciliaci6/1 y el arbitrajl' 20. La Corte lo ha reconocido. .Una clasilicadón de los conflictos o controversias entre traba· jadares y e mpleadores los di vid¡. ' I. sino además cariÍcter sindical. st:gún que se refieran a interpretar o aplicar el deredlo vigente. Cuanuo el arl.. nos está dando a entender que queda "permitido" dirimir connictos colectivosfllera de la órbita del poder judicial mediante procedimientos conciliatorios y arbitrales.ndan a Illooilkarlo o reemplazarlo por otro. social. ha de tOmar en cuenta qUl.Onablc que en .164 CO~U'ENf>lO DE DERECHO cONSTrruaoNAL Los DERECHOS GRI~"dlALf~~ 165 sector de aclividad.. lar d 1Ímbilo en que el pt:rsonal se halla incluido . Si bicn cstarnos an te un "dcr. sea por actuar como delegados del personal. o intereses abstractos de una categoría profesionaL También hay conllictos di) dere· ello y de imereses. y para nucslro punto de vislaequivale ~ la estabilidad "propia" que. hay situadones extremas en las que una ley reglamelltaria puede imponer ta obligaloriedad de tratativas conciliatOrias o del arbitraje. o un breve plazo razonable posterior.. Tales garantías se extienden a la estabilidad en sus empleos.. o por ocupar cargos si milares de naturaleza gre· mial. 14 bi s dispensa. para que puedan cumplir su gestiól/ sil/dical. obliga al empleador a relll- corporar. .. sci\.a ley tiene que ser nl<Xkrada y razonable en el alcance y los efcctos que asigna a la estabilidad sindical. o que ti¡.': d marco completo de la garantía sindical tiene no sólQ caráct. los fines de saber cuál es la a~\lcillción gn::mial y c uál el convenio coleclh'o corresp(Jndielllc~ a dicho personal. o por ser miembros de comisioncs intcmas. Aun cuando d cncu¡¡Jramlt:nlo sindical no limita sus efectos a la conlrat<Jclón co)ecti\'a.-'f subjetivo o ~rsonal.a esU/bi/idad el/ el empleo dura clticmpo de la geslión sindical .

cial. Una. muy en boga en e l vocabulario jurí- La tercera parte del ano 14 bis está dedicada a la seguridad su- dico. Además.La tendencia actual es la de no poner a cargo del empleador las prestaciones que cubren lIecesidades de los trabajadores. . demasiado elástica. si prioritariarncnlc se ha lomado en cuenta 1 0 que es riesgo o infortunio. los beneficiarios no deben efectuar aporte alguno. 2. porque son comunes a cualesquiera y al conj Wlto. la vejez. enfoques más amplios incorporan eventos (como la matemi dad y las cargas de familia) y silUaciones que provocan necesidades (como los gastos de vacaciones o de estudios). Lo normal para el caso de que abarque a los trabajadores es que éstos deben contri bui r O aport ar al fondo con el que se fi nancian las prestaciones. la hace coincidir con el bie1lestar gel/eral de la sociedad y hay que descartarla: las otras dos apuntan a riesgvs.. la mucn e. el sistema suele ser gratuito (o sea. como la protección y cobertura de las cllfem lcdades. comingellcias o lIecesidades de: a) todas las personas. 3. el desempleo. que se exterioriza en prestaciones y beneficios a favor de los sujc· tos a los que incluye un sistema de seguridad social. sino la de trasladarlas a organis- . JXlrque los fondos tienen Olras fuen tes). en tanto cuando la cobertura se extiende a todas las personas y su campo incluye la llamada asiste1/cia social. e l accidente: b) esa misma protección y cobenura con respeCLO a los trabajadores. La expresión "seguridad social". CAprruLO x X! LA SEGURIDAD SOCIAL Su encuadre constitucional l.En tooas estas dimensiones hace presencia el valor solidaridad social. licne varias acepciones. .

c) las sucesi vas variaciones del sistema de movilidad que procuran mantener el nivel de vida a Que estaba habituado el jubilado. la jurisprudencia tiene exigido que al irse aumentando el monto móvil . . Es la única norma expresa .168 COMI'9. 4. En suma.:on adaptaciones posteriores. o derecho "en expectativa". hallan dos excepciones: c') el cOllgefamiemo dcl haber jubilatorio por plazo incierto ha sido declarado inconslitucional por la Corte. la norma estipula que ha de estar a cargo de entidades nacIOnales o provinciales con autonomía económica y financiera. Hay que analizar varios aspectos del momo de la jubi ladón.presión "bcnelicios de la seguridad social". Esto último suscita la duda de si siempre es el cstado el que delx: haCe!"S". ~ El derecllo a la jubilación se bifu rca en: a) derecho "a" la jubilaciónfutura.::¡do salario fa miliar). para lo que latamente se engloba en la cx. la compensación económica familiar (que es elllam. y puede variar incluso en menos. . cI núcleo básico de la seguridad social está compuesto JXlr las jubilaéiones y pensio nes. 7: . que tendrá carácter illlegral e irrellunciable . las jubilaC iones y pensiones móviles. que concederlos. El beneficio jllbi/morio cOI/cedido consta. tal cantidad debe guardar cierta proporción razollable eOIl el salario Que la persona ganaba mientras estaba en actividad. "otorgar" los beneficios de la seguridad social no significa. que llevan al siguiente deslinde: a) cuando al otorgarse el benefi cio se tija cuál es su mo nto.Los vericuetos dcltemajubilatorio /la concluyen acá. de modo quc si en situa· La seguridad social absorbe lo que se denomina den:t:ho de la prel'isióu sodal o derecho previsional. - - ' . y cuando el arto 14 bis no establece ningún sistema específico de movilidad.El d iado art. a condición de Que la reducción Que se le imponga no resulte confi scatoria. ::l. Asimismo. en cuanto a la necesaria proporcionalidad entre el haber de acti vidad y el haber de pasividad que lo reemplaza: b) este primer aspecto a la época de concederse la jubilación cuenta (.Para e! seguro social. todas las cuales vienen presididas por la única pauta constitucional explícita. car~o de la cobertura y dd pago. no es derecho kdc:ra1. Slll? que e l estado debe organizar y cOlllrolar el sistema. mientras la persona se hall a lfabajando .l en~r!eador. En cambio. SOLJre el tema. 9.leme. que consiste en el cobro de una suma dineraria. a su vez.. de esa manera se satisface el principio de la naturaleza sustitutiva que es propia de lajubilación.'DIO DE DERECHO CONSlTIUL"lDNAL LA SEGtlRIDAD SOCIAL 169 IIIOS dI! 111 S~8l1 ridml social que cuentt:l\ con fondos propio~ para finallciar y otorgar los beneficIOs. 14 bi~ integra el llamado den.>cho COI/l/In.Conforme al al1. la defensa del bien de familia. consigna que el eswdo los "otorgará". a las que el arto 14 bis obliga a ser móviles. la legislación queua desarrollo a la ~guridad social del all. el estado no puede abdica r de su rol de pr()(ccción y garantIa. Las jubilaciones y pensiones 8. 14 bis consigna que el estad o Otorgará los bcnc~ neias dc la seguridad social . durante el lapso de goce o disfrute del beneficio. 12 de la constitución. 75 lne. 6. afirmamos q ue su existencia no es inconstitucional en la medida en que subsista también un régimen estatal: pero. y el acceso a una vivienda digna. implantados regímenes jubilatorios surgidos de la prl\'atlZaclón del Sistema. normalmente periódica . aun ~ara e l s istema privado. cual es la de la movilidad. ademlÍs. b) derecho jubilatorio "adquirido" mediante el acto ororg(mte del beneficio. Pero la doctrina y la jurisprudencia le han dado. un desarrollo muy vasto y pormenorizado. tal suma O monto no es intangible. yen parte puede deja r que entIdades no estatales te ngan a su cargo la concesión y el pago <k los beneficios. literaltI. que es e l estado el q ue siempre y en lodos los casos tk llo. o sea. clásicarucnteestructurado sobre la base de [as jubilaciones y pensiones. cada cantidad tiene que guardar a su vez cierta proporción razonable con lo que ganaría el jubilado si hubiera seguido trabajando. 10. .luego añade que la ley establecerá el seguro social obligatorio. su monto ticne que aumentar pero 110 disminuir. .En la realidad de nuestro sistema constitucional. Según la jurisprudencia. en cambio. Y. la protección integral de la familia. b) el goce dd beneficio. de dos aspe<:tos: a) el status de jubilado que titulariza Quien ha obtenido el beneficio: este status inlegra el derecho constitucional de propiedad . ciertas prestaciones pueden estar a carg~ de.

desde que las provincias "conservan" todo el poder no delegado al gobierno federal y. La circu nstancia de que el art. 17.la Igualdad real de opOrlunidades y de trato. todo ello -en particular. nos suminisU"a la conclusión deque se impone al estado el deberd~ asunur una presencia reglamentaria. pueden crear losorganisroos o cajas OIorgantesde los beneficios jubilatCl"ios. que ~bhga a legislar y promo\'er medidas de acciólI positiva. ticne señalado que el arto 14 bIS vlIlcula a l.:n su aplicación durante épocas de inflación. por supuesto.pautas expucslali son útiles . del año 1996.[1)AD SOCIAL 17\ 170 COMPENDIO DE DERECHO <.Cuandocl arto 14 bis prescribe Que no puede exist ir super¡)osició'l de opones.obar". la ley que obliga a contribuir a un sistema de seguridad socia! ha de tomar en cuenta que las personas que deben eolizar han de tener una razonable relación con aquel sistema.a seguridad social exhibe múltiples insurtciencias.LA SEGUII.su~ c~m~tcncl~ propias: como asimismo a las provincias cuando cn sus junsdlcc. Personalmente estamos seguros de que las prohibiciones legaI.requiere también causa de grave emergencia y. 16. se reputÓ inconstitucional que el sector de comerciantes e ilxJustrialcs que vendía instrumental usado par los profesionales del arte de curar tuviera que aportar a la caja de previsión que afiliaba a dichos profesionales. durante la lactanCIa. Sin saltear I ~ ~Ivlslón de poderes. en conexidad. Por ende. _ El arto 14 bis a la luz del sistema axiológico de la constitudó. . la jurisprudencia de .0rte.. que gara~tt~~.. tal congelamiento exige ser de <hIración transitoria breve. también "conservan" (con igual sentido competencial) el que siempre se les ha reconocido en la indicada área de la seguridad social local . desde el embaraw. O sea que lo vedado es la "superposición" pero no la "mulliplicidad" de aportes. 23 obliga a dictar un régimen de seguridad social especial e integral en protección del niño en si l~ación de desa~paro y d~ su madre.:s de la indexación /lO pueden prevalecer sobre Cllamo la jurisprudencia de la Corte liene elaborado en tomo dclmoOlo móvil y n:ajuslable de las jubilaciones. cada uno en el área de . emerge de Ira/ados il/tenwciolfales con jerarquía conslitucional. Por eso. No hay que dejar de lado cuanto.~ orgal/os gubemamelllafes. hemos de en tender -según la Corte.'a c. y las pcrsonascon discapacidad.C?"greso para que legisle. pero nada obsta que quien cumple más de una actividad pague apones jubilatorios a cada uno y por cada uno de los regímencscorrespondiemes a tales actividades diferentes. . y el pleno g~ y eJerctc~O de los derechos. 125 de la constitución reformada en 1994 haya consignado que las provincias y la ci udad de Buenos Aires pueden "conservar" organismos de seguridad social para los profesionales y los empleados públicos parece indicar que pueden "mantener" los existentes pero no crear otros. lo cual conduce a Wla interpretación equi vacada.s a la consti/lldón lila/erial. por ende. que la disminución no sea confiscatoria. Tal deber queda reforzado por el art. _ Vale reiterar que cuando globalmente apelamos aobligadones de "el cstado". reguladora y controladora en matena de ~­ guridad social. El estado y la seguridad social 15. 13 . ° Las provil/cias tienen competencia para dictar su propia legislación local en materia de seguridad social para sus empleados públicos y 14. las mUJeres.Muchas de las . los datos de la realidad dejan lamentable te~tnromo de que I. vendría a conflgur-clt una moví lidad al revés --Q sea para atrás en vez de para adelamc. cuando las competencias se asignan e~presamcnte . e") la rebaja del haber jubil alorio que. - para los que ejercen actividades profesionales en su jurisdicción. y hasta finalizar el penodo de enseñanza elemental.:O"'S IJI LiCI ONAL ciones de emergencia el haber 00 SI: moviliza. 75 inc. 11.al. 2~.n 12. ~ ~i'Iero el "oto del juez Fayl en el fallo dictado por la Corte en el caso ·"CIl<x. El mismo jnc. .respecto de los mnos. _ Si de la exégesis de la normati\'a constitucional emi~aJn).ones eXisten reglmencs locales.oJOS fo.Asimismo. tanto ~r accl~n cO!~o p?r onll·6 y que muchas de esas insuficiencias se han converhdo en Itlconsfttucwnales. . además. los ancianos.quc la prohibición se dirige a impedir que por una misma actividad laboral la persona deba contribuir a dos o más sistemas de seguridad social .

Cuando el vínculo se traba con el fundonamictuo dd poder y con los órganos gubcnwllIcmalcs. Reduciendo la categoría. el den> cho electoral no se limita al acto de votar . que dinamiza al sistema democrático desde su base popular.Nuestro pUnto de visla 110 califica como derechos políticos a los dcn~­ ehos que son susc. cuando: a) los sujetos que los titularir.:ptibles <lo.(Jogmálica.La mejor ubicación actual de los derechos políticos y del régimen electoral la brinda la democracia participa/ira. La participar..) enfrentamos a la 1>ll11e. más la dinámica política. . a Su ve/.:i<Ín convoca al protagonismo activo de personas y agrupaciones. reunión.an son ciudadanos (o e. Tal participación no se reduce a los actos electorales.'0100 tak-s (por ej.). cuando a los partidos políticos y al sistcllla declaral los relacionamos con derechos de las personas (a asociarse. sino quc alcanza a "ías infonu(lles que dan prcSCIl da a múltiples intereses a través del ejercicio de derechos que no son políti cos pero que pueden revestir finalid ad rolítica (petición.: ejercerse con fines políticos. a la parle dogmática y a la parte orgánil:a de la cUllstilución. expresión. asociación. 2. a vOlar.Por su lado. los p¡lI1idos): y b) no tienen ni pueden tcner o tra fina lidad q ue la política. . a ser elegido. l. De CSIa manera se logra. .. ctc. entendemos que los derechos políticos sollllllcs únicim'lCntc. 3.. En elCclo. • 4.\lfanjeros habihtados) o son entidades políticas n:conocidas 1. que la sociedad conozca y controle las ofen as y los programas electorales.--------==- CAf'Íl1. nos uhicamos en la parte orglÍllic(I. ctr.1LO XXII LOS DERECHOS I'OLITICOS El régimen electoral y los derechus políticos Derechos políticos y régimen electoral componen Wl temario que pcrtClll:CC. entre otfas cosas.

. además del sufragio. ..'OIO VF. El artículo 37 y sus proyecciones 7. Cuando alude -con efecto operativo y djrectü.007.~tro l. esas condiciones no pueden ser ampliadas ni disminuidas por la ley. Nuestra conslitución carece de una nomla uniforme. aunque creemos que no prohibe que la ley los conl1era. el derecho a voto. n los siste mas. yel sistema electoral democrático cuentan con nomlas de reconocimiento en tratadoJ de jerarquía COl/stÍfuci orwl. un sujeto auxiliar del estado o del poder. y hacer aplicable este ano37 para el acceso a cargos electivos y partidarios de índole local.CIIOS POLtncos 175 porque. igual. la inversa. 9. Discrepamos. y ello por la muy simple razón de q ue si la constitución afinna en su arto 45 que son elegidas por el " pueblo'·. Los DI.La expresión "derecho electoral" cuenta con dos sentidos: a) objetivameme. DERIiCIIO CON"STnt '('"[ONAL . hay que recordar que. Cuando el ar!. Para integrar el cuerpo electoral hace falta tener la aplitud calilicada como ciudadanía. que da origen a <kre- . _ Nucslra perspectiva nos lleva a sugerir que los extranjero.GI ano 37 cncara los derechos políticos y el sufragio. todo lo que traducimos calil1cándola como fu nción pública l/O estatal.polCtica para ser designados: tal capacidad equivale a derecho electoral pasivo.La panicipación. 39 y 40 sobre i"iciativa legislativa y consulta popular. El Jufragio queda calil1cado como universal.El eleclOrado pasivo es el conjunto de personas que tienen capacidad. secreto yobligatorio. y no por la fuerza . así como la igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para acceder a cargos electi vus y partidarios.• 174 COMPI!f>.El cuerpo eh'ctoral no tiene más entidad que la propia de la pluralidad o su ma de electores. dcsigna la capacidad de delerminados sujetos para votar o para ser elegidos. El vocablo "electorado" es equivalente a cuerpo electoral. el derecho de ser elegido conl1gura el derecho eleclOral pasivo. decimos que cuando la constitución establece las condiciones de elegibilidad para un cargo o función .Rl. 8. b) subjetivamel/te.:so. de modo que el derecho local debe deparar iguales garantías. . obligan tamhién a las provincias. etc. 10.:onstituci6n. no deben ser e tectores de autoridades argentinas. con la solución que en 199 1 adop ló la ley 24. a electorado activo y electorado pasivo. a su objcto.l· no naturalizados argentinos que cuentan eon un tiempo suficiente de residencia en el pafs deben merecer la litu laridad del derecho a vota r. alude a la regulación de la actividad electoral en cuanto a sus sujelos. cuando más. 6. . para nosotros. ti .~lra soci. hacen parle de su sistema de derechos y. lienen competencia para designar a portadores O integrantes de dichos órganos. porque en la mcdida quc forman parle estable de nue.a la garamía de los derechos polít kos. .dad poseen interés en cuanto se reCiere al gobierno del estado. Todos estos parámetros. además del sufragio. como dependiente de la forma y manera en que los gobemantcs acceden al poder de acuerdo a la ley. en concurrenc ia con el arto 22. y no de la població n de OlIO CSlado. El sufragio es. por eso.Ierechos políticos. Com. por ende. 20 de la constitución afirma que los extranjeros gozan de los mismos derechos "civiles" de los ciudadanos está diciendo que no necesariamente han de gozar de los mismos <. 110 es una función "estatal" o del ¡xxIer. el derecho ascrc lcg ido. pueblo. . . No es un órgano del estado sino. el derecho electoral implica la funci6n del sufragio. 5. los ciudadal1Qs ql¡t! IIQ SO" IlClbiluntcs de nue. el texto de la constitución contiene ahorallas formas semidirectas en Jos arl$.'Stado poRllle no vin!ll acá. El aClualllrt.. 12. - En suma. una ''función'' polílica de naturaleza electoral y de caráclcr individual. abarca al proceso decLOral en looa su secuela y dcsarroJIn para exigirle e impri mirle legitimidad . por diferentes normas de la !. 36 de la constitución tiene mucho que ver con el tema.. En e l marco del c U erpo e lectorat y del dectorado activo no cabe incluir a 101i órganos de poder que. porque fom1U la normas propias para los distintos órganos de poder. propios de la parte dogmática de la constitución.HabCamos dicho que desde el enfoque subjetivo. El derecho de elegir contigura subjetivamente el derecho elcctoral actil'o. /\. hay que fonnar pane de .o principio general. Por ende. lodu converge a hacer efect iva la legitimidad de ori- ge".

:OIllO Wl3 técnica que se utiliza para que las personas expresen su voluntad poI ítica a efectos de la nominación de l(ls titulares de poder. Los nuevos derechos políticos en la reforma de 1994 La reglamentación se hizo en 200 I por ley 25. la ley de convocatoria no p\ledc ser vetada. El arto 4() di!. iniciativa. y materia penftl. al derecho electoral y a los partidos se dcfinan como cuesriones judiciables. la e)(. el 01'1. . 39 y 40 que incorpora dos formas semidirectns de participación polítka en materia dt: derechos políticos: la iniciativo legis/miva popular y la cOl/sulta popular. a los que el congreso tiene que darles lratamienlo expreso dCUlro de los doce meses. En cll:aso.'01'15111 CQO:'lo'AI 177 ehos y obligacionc¡¡. o sea. . 14. y que opera \.).. congre~o debe dictar ]¡¡ cOll-cspondicnte tey 10 qUI: hizo en 1996 Illediantc la nO24. por entender que entraban en colisión con el arto 22. y no como cuestiones "políticas" que evaden lajudiciabilidad. - . la ya aludida legitimación procesal debe ser amplia y elástica. esta idonojdad se bifurca en idoneidad élica e kloncidad lécnica (o sea. 39 c:oncede derecho Pilra que . 2 respalda esta afirmación.1 púpul~r.:onstiluciorral. presupuesto. en su an o23.REC IlO <. y si el voto popu lar es afimlativo.Por su lado.La novedad que ahora citaremos atiende a los arts. F. para no estrangular el derecho de acceso a la justicia.Aunque un candidato a l:urgo electivo sólo po~c un derecho "en expectativa" (que recién se conviene en "adquirido" una vez que la elección y la admisión a la fWl ci6n se han operado). y la 1/0 vill(. 20. d proy¡. Esta legitimac ión hade dcpararse. .lo que ocurre en las formas ~m idireclas (rcfcréod l!lll. Si partimos del principio Je que los derechos políticos hacen parte de los derechos huma/los. el ar(. Incumbe a los partidos que haccn ofena de candidaturas asumire! deber de efectuar una buena selección con base en la idoneidad a que recién hicimos referencia.í!OS ciudadanos" presenten ¡n-oyectos ele ley en la cámara de dipulados.iLularizan derechos políticos: b) los partidos po/{ricos. hay que enfocar la legirilllaciólI procesal para su tutela por los jueces.. suponer que aunque el arlo 40 uo tncncio na materias sustraídas a ta consulta.cto úllley que se propone debe I:star articulal-io o reda~tado.igida para la función específica). Asimi smo. a nuestro criterio. la cOlIsulw popular.t ributos. Nada más lejos de nuestra opinión. con amplitud . Se arhitra una dualidad: la consulla villculalll(. Tamhién para la adopción de decisiones que no se rdacionan con la designación de gobcrnanles. la consulta no vinculante puede ser convocada por el congreso o por el presidente de la repúhlica dentro de las competencias de cada uno. cslableclcndo que a iniciativa dI! la cámara ~c dipulados el congreso podrá someter a consu lta un proyecto de ley.A la fecha. consulta popular. Quedan fuera los proyectos sobre refonna I. 18.'¡~lmlfe. los temas que se enlazan a los derechos políticos. para la cual el voto nocs ohl igatorio. 16. . . hay quc accptarcomo presupuesto que. los procedinúentns y la o portunidad de la consulta popular. 17. como mínimo a dos sujctos: a) los ciudadal/os que t.432. 40 rcgIJIa. El Paclo de San José de Costa Rica. el proyecto queda convenido en ley y su promulgación scrá automática. hubo doctrina qu. 39. . UlH&c1os internacionales.• Lus D c RECllQS PQÚTICQS 116 CoMPf~1)lO DE Df. 15.147.Las prohibiciones y restricciones cOllstitucionales a la ree/ecciÓl/ de gobcmantes no implican proscripción ni imJX!dimento violatorios de la constitución y del Pacto de San José de Costa Rica.: reputaba ioconstituc ionales a la fonnas scmidirectaa.. Tiene lógica.jU!! impone el ano 16como única com1idón para el acceso a loscmpk!)~ alcam<i también a los cargos públicos electivos.dcnle al congreso el deber de dictar una tey reglamentando las materias. re~lament¡¡ri~ q~ la l!liciativiI Elltelldemos que esta iniciativa ha dll ser "formulada". 13. Damos por cntendido que para que tales sujetos accedan a un tri bunal postulando su legit imación y sus derechos políticos. como lo dijinDs en ocal'i6n de la "consulta popu lar" que se Ite\'ó a cabo en 1984 para que e l cuerpo electoral votara voluntariamente por "si' o por "no" acerca del arreglo del diferendo aU$tral con Chile. - 19.Conviene req¡lcar que el rcq uisito de idol/eidad <. te alcanzan las mismas prohihic iones que para la iniciativa popular consigna e l :lrt. Con anterioridad a la refonna de 1994. C IC. hay que dar por ciertu que las proscripciones y discri minacinnOli arbitrarias son inconstitucionales po rqu ~ bloquean la postulac ión y el acceso al cargo.

.Coadyuvan a reforzar nuestra propuesta: a)en el derecho imemo. 22. la dosis de cuestión constilucionaJ en la mayoríade los casos que involucran as~ctos electorales. que eran ciudadanos convocados a vOlar en un acto e lecloral de consulta popular vinculallle sobre dicha enmienda. en el que se impugnaban al>1'tctos relacionados con la ref{lfl1l<l a la constitución de la proviodo de Buenos Aires. la existencia enjurisdicciÓll federal de tribunales con competencia electoral Uuzgados de 1.En la dinámica de los partidos y de l poder. muchos instrumentos de derechos humanos que se hallan integrados a nuestro ordenamiento y que tiencnjerarquía igual a la de la const itución integran a los derechos políticos en el rubro de los derechos humanos. . de derechos políticos.El panido político es. nos limitamos a recordar un mal nlllccedel1te ellla scntencia de la Corte lX.El derecho judicial emergente de la CorL e abunda en reconocí- " . se les negó la legitimación pl'()Usal activa para formular sus planteas. .lVitar políticamente conforme al proyecto recién mencionado.instancia. 2. que se advierte en la oferta de cal/didaturas para cargos de origen electivo: b) relaciones en el ejercicio de l poder. no obstante lo cual a los aClores. un sujeto auxiliar del eslado (o del [Xxler) que posee naturaleza de persona jurídica de derecho público ""0 estatal ". y les disdemenjudiciabilidad mediante el reconocimiento de vías de acceso a la justicia.OS PARTIDOS POLlT1COS Su encuadre l. etc.Iel partido hay un conjunlo de personas con calida¡. . muchas veces.le modo inmediato se endereza.'Cafda en el caso ''Gascón COlli. 4. que podemos dividir así: a) relaciones en laformación de los órganos de poder. y la jurisprudencia de la Corte había dado base en el art.l de afiliados: una ideología política que plasma en el programa y la platafornm partidarias: un fin ¡:K)lílico genérico que consiste en gr<. En síntesis. En la constitución material exislieron desde mucho antes.• 178 COMPENDIO DE Dl:IiliCHO CONSTnUClONAL 21. las relaciones de los pan idos con órganos gubemamcmales comlxmen la categoría de relaciones "exlraórgonos". 3. que aparece en la composición partidaria de dichos órganos. Alfredo y olros". En la eSIl1J<:tura ¡. y de partidos: b) en el ordel/ imemaciol/ol.La reforma constitucional de 1994 incorporó rorprimcra vez al texto un artículo -el 38. de 1990. en las presiones que ejercen sobre el poder y viceversa (las del poder sobre los partidos). y que ¡. _ En el historial de nuestra jurisprudencia. lOa la existencia y pluralidad de los partidos. . CAl'tnlLO XXlII l. a la conquista o retención del poder.sobre los partidos políticos. JXXIemos aventurar el juicio de que hasta la actualidad el ck:rccho judicial no nos suministra un parámetro seguro y estable en la materia. para nOSOtros. y Cámara Nacional Electoral): asimismo.

1!1dosc con el sistcrlu dcmocr~tico. ". de modo análogo a In que acontece en las d C lllj~ asociaciones. que dcline a los partidos como . 6. información>. de modo que por fuera de ellos se hau: inviable ofrecer candidaturas. o a cancelar el que se les había deparado. .Mucho de lo recién dicho ha eJicontrado asilo normati vo en el ano 3R de la conslilución. del <lila 1987. 38. • . además de las interpretaciones en tomo de la nominación dc candidatos aludida en dan.. pero b) la duda y la discrepancia aparecen cuando la mentada alusión a la "competencia" se interprel./lSlifLIciOfles fUl/dame/ltales del si. En cuanlOa ésta hemos de señalar con mucha convicción personal lo siguiente: a) el arto 38 asigna literalmente a los partidos "la competencia" para postulnl" ca1/didatos. ubicaci ón constitucional y garantías de los partidos como propios del sistema democrático. Iodo lo cual presupone que e l estado asume un control "cualitativo" (o doctrinario) de los pal1idos. .La rcgla n~ll[ aci{i n legal y el control de los partidos en UlI marco W rdZO· n¡¡b ilidad constitucional puede llegar. rnin'lo!li· l. la representación de las minorías. 10. 7. 9. para as. en dclinitiva. lo que les reconoce un fuerte nexo con el regimen electoral. la competencia para postular candidatos a cargos públicos electivos. 54 consagra expresamente que para la composición dcl senado con tres senadores por cada provincia y tres por la ciudad de Buenos Aires. . ~ De la letra del art . c) el estado contribuyc al sostenimiento económico y a la capacita· dón de sus dirigentes: sistema legal que otorgaba a los partidos en forma exclusiva la nominación de candidaturas para cargos públicos electivos.LSO CO\fI'13!\TJIO DE VITRE! 'liD CO!'lS [ ¡ [ UaO:"iAL Los rAII.uatllo al ~(lt! rtori u de pautas que sobre los partidos regi~lra d ya mencionaJo derecho judk ial de la Corte Suprema. el acceso a la infomlación pública y la difusión de sus id~as . licncn poder disciplil/a rio sobre sus afiliados. <:11 cuanto muili{/~s del estado. delinear la inlermediaóólI quc. _ l:'u . lo que según nuestro puma de visla obl iga a los pan idos a sustentar una ideología demacróIica en subordinación a las inslÍtuciones de la constitución y a su sistema axiológico integral. signilica que los partidos 1IIOI/opalizall esa competencia.L de modo diferenle: b') para algunos. afiade que: a) su creaci{~ n y el ejercicio de sus actividades son libres: b) se les gar(l1Itiza la organización y funcionamiento democráticos. comunicación social : el de las minorías que dan presencia al pluralismo inlrapanidario en la estructura interna: y el de participación electoral. medidas éstas que sicmpre han de quedar sujetas a evcnlual revisiól/ y COl/lrol jud':ci(lle~·. el art. sostuvo que no era inconstitucional el El artículo 38 8.lrinil califica como partido hanti-:-.wema democrático y.ua el siste ma democrático.illucha "contra" o "sobre" el regimcn (cuando la democracia c xig<: qu<: la "lucha" polÍ1ica se dcsalTolk "dentro" del régimen). No en vann la u(X.Hay que dejar aclarado que. tiende a su destrucción mediante lo que Du\'crgcr Ilalll. para la formación del senado parece claro que la conslÍtución depara a los partidos el monopoli o de las candidaturas .islcma" al que."nOOS POl. el fallo de la Corte en el caso "Ríos Antonio J. a negar el reconoci mienlQ de uno o m~ s parlidos rei'lidos COlllal s is\ema. creemos que: e) además de las cand idaturas partidarias. descripciones. cump len cnlrc gobernantcs y gobernados.:ontramos cn el arto 38 nada que equivalga a conferir lal exclusividad monof'Ólica a los partidos. 5. el pluralismo democrático deja espacio ntlonable para que la ley adicione la posibilidad de Olras calldidmuras no (fUSIJidadas por un partido. Dc esta forma.Lus partidos.tncos L81 mientos. desde tal platafomla. . b") nosotros no cnc. 38 se desprenden derechos como el de libre expresión. lodo dentro del marco de respeto a la constitución. 11.Antes de la rcfOnlla de 1994.. excepcionalmente. dos bancas corresponden al partido que obtiene mayor número de \'OlaS y /a resfUllfe al que le sigue el/ número de \lOtos. . bemos de afirmar que en d diseño úoclrinario con que describimos la na tu ralCla y la función de los partidos uos inspiramos fundamentalmente en su bagaje. en situac iones de peligro r('(/{ y (/cll/uf p. con cuyo ejerddo razonahle pueden aplicar gancioncs y hasla disponer la cxpulsión. por lo que. d) los partidos deben hacer públi<:ocl origen y dc~{ino-de sus/oudos y patrimonio.

Nuestra Corte elaboró el derecho a lajurisdicción como lo que ahora se denomina derecho de acceso a la justicia. sin duda. . e) en el régimen de bflllolage para la elección directa del presidente y vicepresidente de la república. y que es la sociedad la que deparaeJ ámbito de su creación y funcionamiento libre y democrático. y la parte orgánica con la llamada división de poderes. 13. El derecho de la jurisdicción 3. lo que equivaJe a decir que ha tendido a asegurar al llOmbrefrente al estado.Si bien en sentido amplio todo el ordenamiento jurídico gara11liza las libertades y los derechos. . Todo el andamiaje constitucional se armó para proporcionar seguridad y garamías. el derecho de acudir a un tribunaJ en procura de justicia Este derecho de la persona calificada como "justiciable" es recíproco de la función del poder que consiste . sin dejar de lado la sanción al transgresor.Del panorama expuesto se desprende. CAPhuLO XXIV LAS GARANTIAS La seguridad L . que debe haber partidos. es decir. Así: a) el arto 85 al diseilar la AHdilor(a General de la Naci6n: b) el arl.Otros anículos de la constitución obligan a que haya determillada pre· sencia Pllrlidariu en las estructuras gubernamcJUaJes. tanto para evitar ataques como para restablecer la situación anterior al ataque. 3° al referirse a la Comisión Bkameml Pemlllnenle. . 2.• 182 COMPE. El baluarte último de la seguridad jurídica es. 99 ine.''DIO DE DERECHO CO:\STlTUClONAL • 12. el poder judicial. o para compensarle el daño sufrido. la acepción más restringida de lo que es "garantía" apunta a la disponibilidad que tiene la persona para movilizar al esUldo en protección suya. con carácter de principio constitucional. tal como lo testimonian las dos par· tes tradicionales en que se divide la constitución: la pane dogmática con su declaración de derechos. .Hay que re<:ordar que el constitucionalismo moderno o clásico procuro desde su inicio organizar al estado en defensa de las lilxrtades y los derechos del hombre.

el estado debe: a) establecer los 6rga· I/OS (tribunales) del pOOcr judicial. y/o para intervenir en él con eficacia. por ende. sino para toda clase de procesos. ni "sacado" de los jueces dcsignados por la ley antes del hecho de la causa. a lona COll la similar que para el estado de silio establece el art. es inconstitucional la intervención forzosa de árbi tros o amigables componedores. _ El derecho a lajurisdkciÓll eltige que la pe~naque. 5.:onstituclón y en ta legis- judicial cuya creaciól/. que veda loda clase de delegación de la función judicial IXIr parte de sus órganos a otros cxtraI1os: d) una serie de pautas sentadas por lajurisprudcnciade la Corte.Nuestro derecho constitucional consagra: a) la ullidad de jurisdicción. 29. 11 .NDlO D" DERECHO CONSTf!lJC10:"AL 185 9. . hall de ingeniarse para cubrir ~a carencia normativa. entonces. tanto a tflulo de privilegio como de castigo. a nuestro juicio. 10.Para satisfacer el derecho a la jurisdicción como correJati vo del deber estatal de admini strar justicia. con sun· ciente razonabilidad .\84 Co. y que la instancia de mediación y el medi ador no penenezcan ni dependan del poder ejecutivo. ILa garantía del juez natural rigc no sólo para el proceso penal. b) la prohibición del art.Queda claro que acudir a un tribunal es pisarcl umbral : hay que recorrer en segu ida las c tapas del proceso.istir recurJO ame un juez o tribunal superior.Los llamados "métodos alternati vos" para di rimi r con mctos no pueden imponerse obligatoriamente. . lación. 12. porque así lo exigen t ralados dcderecho. . conforme a las cuales 110 se puede excluir compulsivamclIlc lo il/len'el/ció/I . La Corte tiene dicho en su jurisprudencia que todo justiciable tiene derecho a que no se excluya compulsivamenle la intervención sufi ciente de un órgano de l poder judidaJ. una instanci ajudicial como mínimo cuando se trata de resol ver controversias entre paniculares. . lo que implica que su organización y fW1cionamiento se han de radicar en la esfera mi sma del poder judicial.. 6. b) asignarles jurisdicci61/ y competen· cia: e) dictar las lIonllas de procedimielllo. para culminar en la se1llenc. 4. como capacidad para provocar y tramitar el proceso. de no edl\ir nwnlll. y que está a cargo de los órganos del poder judi- cial. b) la igualdad de todos ante lajurisdicción. Los "jueces naturales" en admillis(rtlr justicia. Tales órganos deben ser los 'jueces naturales" de! arto 18 de la constitución. disponga de lo que se denomina legitimación procesal acliva. Lo que en rigor se busca es que. c) el principio dc divisiól/ de podere. pretende acceder a W1U vía procesal para el reconocimiento y la tutela de sus derechos. 8. . lo que elimina a los jueces especiales.Con la garantía de los jueces naturales se conecta: a) la prohibición del arto109 dirigida ul poder ejecutivo. mediante ese pri mer paso de acceso a un tribunal. seguido por el desarrollo del proceso judicial (debido proceso).~.\1I'f :. El arto 18 dice que nadie puede ser juzgado por comisiones li:spedales.'1 humanosconjerarqu ía constitucional: esto significa que ha de ex. . jurisdicciólI y compelencia provienen de ulla ley alllerior al '·hecho" que da origen a aquella causa (o proceso). La mediacíó" prejudicial obligatoria demanda.a que resuelva con j usticia la pretensión del justiciable. .La de/el/sa en juicio c:xige. . que radica exclusivamentc en el poder judicial . esa instanci a ha de ser doble. procesales para tramitar un proceso. los cuaJes. 13. con tus solas eltcepciones de los/ueros reales y lasjurisdicciolles especiales (para cuyo caso siempre debe queJar expedita una última vía de acceso a un tribun al judicial.La garantía de los "jueces naturales" tiene cJ siguiente significado: para cada causa o proceso jurJ icial "su" j uez natural es el tribulla! 7. En el proceso IJl!llO!. el Justiciable disponga de tutela judicial efectiva. que no demore demasiado la promoción del proceso judicial (si acaso la mediación fracasa). 23. como lo hizo ejemplarmente ta Corte cuando en 1957 y 1958 dio curso a la acción de amparo contra actos de autoridad y de particulares sin que entonces hubiera norma alguna en la r.El plexo de derechos relacionados con el acceso a la justici a cuenta con reconocimiento en varios tratados dI! derechos 1/UllulJIOS de jerarquía constitucional.

de todos modos. .I más importante de ta les fueros es la jurisdicción mili/ar. .La garantía dc1jucz natural obliga también a las provincias en su organización judiciaria.PENDIO DE DERECHO Co. ti ene establecido que no es indispensable que un tribunal.La jurisprudencia de la Corte. /8 consigna que nadie puede ser obligado a declarar comra sí mismo. pero no puede tenérselas por absueltas cn rebeldía. la prohibición debe extenderse a todo tipo de causas. 18 prohíbe "sacar" a unjusliciabledc sus jueces naturales ("designados por la ley antes del hecho de la causa") hemos de cnlCnder que: a) "después" del "hecho" que va a dar lugar (en el futuro) a uoa causa judicial. apremios. _ En posición muy solitaria.Si este es el alcance q ue alribuimos a la prohibición de "sacar". _ Para los tribunales de al:ada rige el mismo principio: han de sercrcados con j urisdicción y competencia por ley anterior al "hecho" que dio origen al proceso en la instancia inferior. _ La exención de declarar contra sí mismo da base para deparar al periodista o comunicador social la garanLía del secreto de las ¡ue1lfes de ilf!omwciófl. .as individuales de IIatllraleza jurídica. más benigna que nosotros en su interpretación en tomo del alcance que reviste la prohibición de "sacar". Pero.~er arrestado si1/O en vinud de arde" escrita de . Por eso creemos que en el proceso no pena] se puede pedir la absolución de posiciones (prueba l. para el proceso penal podría ser --como equivalente. . La inmunidad de declaración 21. sostenemos que no se puede obligar a nadie a prestar el propio cuerpo para obtencr una prueba (por ej . y beneficia a los justiciables que intervienen en procesos ante los tribunales locales .nosotros afu-mamos que el arto 18 no contiene tal limitación y que.o de drogas .. 18. para cuya constit ucionalidad la Corte e. us.) 20. la cxtraccióncompulsiva de sangre). . pero --discrepando con tal interprctación. aunque no con el mismo rigor. de ma/eriu Q de CllUsa.""S 111 UaONAL 187 de UII tribunal judicia l para solucionar co1ltrovers. 17. (Por excepción. . para satisfacercl requisito de "juez natural" de una causa. hay W1 "momento" procesal después del cual ya no es viablc sustracr el proceso al tribunal que está conociendo de él. 23.186 CO. admitimos que por ley posterior se ruiada una instancia de alzada que antes no existía. no es posible retrotraer el proceso a etapas procesales válidas ya cumplidas para privarlas del efecto producido.'()nfcsional) a lacontrapartc.. 22 . La sustracción prohibida 16. e) 110 se puede cambiar o alterar la competellcia de/tribul/al Guez natural) al que le fue Q{orgada por leya/llerior a aquel "hecho" para transferirla a otro tribunal que recibe esa competencia "después" del hecho. cte. E. _ Nadie rJUede . ese "momento" es la traba de la litis (para el proceso no penal). Según la Corte.El ort. o que b) ya ha dado lugar a una causa (iniciada o pendiente). 15.. no son inconstitucionales ni vulneran la garantía del j uez natural.la acusación.. por ende.para indagar la conciencia. • 19. esta garantía rige solamente en materia ¡:w:nal. Asimismo. porque así se mejora la jusliciabilidad. Por supuesto que la no autoinculpación signif ica tamb ién dt:stituir de valor probatorio a la declaración prestada bajo ooacción. sin la generalidad y permanencia que son propias de los trib unales judiciales.ige que sus sentencias sean susceptibles de revisión por un tribunal jud icial.. resta a~adir que la prohibición de SOIll~ t cr a algu ien a enjuiciamiento por comisiones especiales implica impedir qu~ se crecn organismos ad-llOc o ex-post [aclo (despué.~ del hecho) o es peciales para juzgar determinados hechos o a detenninadas personas. 14. _ Los denominados ji/Cros reales.Cuando el art. La inmunidad de arresto 24.El Pacto de San José de Costa Rica y el Pacto Inlcmacional de DerechosCiviles y Políticosconlienen cláusulas afines con la garantía del juez natural. Protege asimismo la relación confidencial entre el c1lenle y el profesional. haya recibido jurisdicción y compctcncia por ley anterior al "hecho" que da origen al proceso.

el juez. 32..gada. cuando la hay. requiere gozar de lutela judicial efi caz.de ~u lldlllin/. . Nuestra Cone tiene dichu que las dos únicas fi gu ras que en la consti.. e) el pn"l/cipio de co"gruencia prescribe que la sentencia no se puede apar~ . los jueces tienen obligación de suplir el derecho que las partes no le invocan que lc invocan mal.t!nga derecho de defensa y de control de los aclOS procesales propios y ajenos.UlII~ la. Se considera segunda instancia lactapa procesal que.lIloridad eOll/pe/eme.188 COMPENDIO DE DEKI:. bi{(/leralidad Ocontradk:ción.u lt3d cxcepciolllll de dt!lcLlcr personas en ca¡. en consonancia. siempre que se hayan cumplírJo las formas lcg~les de la notificaci6n de la demanda. .IUJII. queda bien visible el derecho del j usticiable a 1 0gf¡¡r una dccisi6njudicial (sclllcnda) rápida -" efica:. ° 33.írnJctuNAl I. En su brevedad.ftmción carecen de facultad jurigdicdonal para Imponer san!.ige la 3 l. Como resumen. sino el "debido": b) si no hay ley razonable. como principio. 23).La duración del proct.o~ muy especiules Je u~~~n_CJa. i~diCio ~'chcmcnte de delito) COI1 la úhligación de polh. ~ El esquema sería éSle: a) lodo jusliciable licne derecho a un procedlllllemo que no es cualquiera.:l".urisr~'Udcl1cia ~eciellle. equivalcn!l penas y que carecen de posible revisión judicial. ~'~ org. como sicmpre. . Ja~ l. de las pretensiones articuladas por las panes.Las formas regulares y básicas del debido proceso son condición indi spensable para que la scll tcncia que pone fin al proceso goce de la inmutabilidad y del efeclo de la cosa ju::. . cn lo que resuclve. en el arto lB: es /f/vrolable la de/el/Ja el/ juicio de la persona y de los derechos. el proceso puede sustandarre en rebeldía cid dcm~nda­ do.. Desde el fallo de la Corte del año 1957 en el caso "Mouvi<. ~ue es un aspecto del derecho a lajurisdicción y a la tutelajudictal efcctl va. .:S pnvatlvas de libertad que. tuclón dan b~sc a la privación de libertad son el proceso pellal y el estado de . nuevamente. E~ j. Esta cl áusula del ano 18 no define cuál es la autondad CO~lPCLCntC. En cambio.El debido proceso se ex. la Corte ha negado que las cámaras del congre~o y dad po~/{. - El debido proceso .:diamc ley razonable se puccle atribuir a la IIII/(lr. .J!h de inmedIato a d1Sposlclón d~ Juez competente.Para dictar la semcnda. ¡x>r exceso. de la causa debe arbitrarlo. ~dehto~ 1/1 rra~clI!ti.tiende asimismo a la segl/llda jl/SU/flcia. I.El punto de arranque se halla. ciJo porque así Jo establece el principio del "iura novit curia". para que cada una de aq ucl las panes t. el debido proceso ex. la sel/lel/cia se ha de dictar en tiempo también oportul/o para que sea capaz de rendir utilidad y cficaci¡¡ al juslici able. 29.CIIO COl\:.la que no lo cs. y únicarncnlc . por su duración. esta frase condensa el núcleo y contenido esencial del debido p~oceso. en CualllO a los hechos. En maleria 1/(1 penal. solamente lo es [a {/lIIondad judicial.qu~ lo tenga eslablecido.:. en lu que la Corte dcscalilica como exceso ritual mmliJie!ilo.. Tal dcrecho se viola cuandu los tribwlalcs dilalan sin término la decisión de cuestioncs planteadas ante ellos. el art. loc. pero se interpreta que. a • . e) en la tranUlaclón tlel proceso.Ento:nden'K)s que ITlI. para ése.ASOARA. con miras a conocer la vcrdad material u objetiva. Ello porque la verdad material u objctiva liene que prevalecer sobre la verdad formal.c~lIismQs .11e!( Impong-an arrestos a lcrcero¡ invocondo ofensa o lesión a pnvlJegJOs parlamelltarios. 26. La "formalidad" (o "formas") del proceso no ha de incurrir. deoc atenerse a los alegados y probados por las partes. .w IAS 189 a. eljusliciable ha de disponer dc oportunidad para su part~cipaCiól/ útil y suficlclllc: d) cuando hay disputa entre partes que coptroVtenen sus pretensiones Oderechos.por cxcepci6n.egl~latura:. .:SO ticne que ser razonable a tcnor de cuál sea la naturaleza de la pretensión que.. . ni para excederse ni para omitir algo respecto del malcri al que es objeto del proceso . 28. • tar. 30. que se convierte así en un colllcnido del derccho de propiedad inviolable. los edie/(u polielalel' no pueden establecer sanciones privati\'as de Iihertud. -yarios tralados de derec/¡oJ humano!i con jerarquía constitucIOnal contIenen normas cquivalcntes a éSla que comentamos de nueStro ano 18. 25: -:. 27."n el p({)(X!iO l>enalla rebeldía obsta a la trDll1ilaciÓlt. en cambio. el juc7..tilio (ver.

resulta inconstitucional impedir el acceso a cll a. pero está establecida en la ley. y aun cuando la constituci ón no contiene -salvo en materia pcnal. al igual que a cargo de tribul/ales mili/ares. _ Puede llamarse ju risdicci6n constiluciol/al a la administració. . se propone revisar lo resuelto en ella: si la ley abre una tercera instancia. tos den vados de oonvcnios El derecho procesal constitucional ' Asimismo. así eomo de colectivos de trabajo. hay tratados con jerarquía constitucional que obligan a que haya doble instancia. 35 . hay que in volucrarla latamente en lo que llamamos la instancia IIní/riple. y los derechos y obligaciones emergeotes de contratos válidamente celebrados ~ntre particulares (salvo la execpEst~ . • L ASOAII. ha ~:obrado auge cl llanladO dcn::cho procesal con.M'IAS 191 ción ante legisladollcs de emergencia).nte al estado. En el proceso 110 pellal. pero adquiere rango cOflStituc. Este argumento concurre para decir que el "pcr saltum" o salto de 36.i~lO espacio en la jurisllicci6n supraeswwl cuando hay organismos ~ tn bunal:S instancias para llegar de esa manera hasta [a Conc Suprema es inconstitucional. formas. :\8. cuando hay aClividadjurisdicdonal a cargo de organi smos o tribunales admillisrraIivo$."titucional. 37. se le ha de respetar y garantizar el debido proceso y la defensa en juicio.La retroactividad de la ley susci ta problemas consti tucionales. _ Ya dijimos que para su efoctividad. 34. procedlllucntos. En el sistema imeramerica/lo existe la Comisió" Imeramericw/a de Dereelws Humanos v la Corte Imeramericmw de Derechos Humanos. _ La jurisdicción consti tucional cuenta hoy ~n un últ. a menos que esté previsto y reglamentado legalmente con suficiente razonabilidad excepcional.Aunque los derechos y garantías están conferidos a los particulares fn. porque en ese caso transgrede la garantía de inviolabilidad de la propiedad del arto 17. es indispensable que de lo que en esas instancias se resuelve haya una alzada jud icial de revisión. garantías que den curso a los derechos para su defensa y su tutela. . contamos con una pauta en la jurisprudencia de la Cone.norma alguna que resuelva expresamente cuándo la retroactividad queda prohibida.n de justicia que. hay que tener muy en daro que cuando el estado liliga en un proceso como un justiciable equiparable a cualquier otro. no es inconstilucional la instancia única: en el proceso pellal. se trata de e ncarar desde el derecho constitucional IOdo cuanto precisan los derechos para cncarr~lI~sc procesal mente ante los tribunales de justicia: vías.ollal cuando una ley nueva viene a privar a alguien de U1¡ derecho ya incorporado a su {JaIrim ol/io.190 continuación de la primera. La irretroacth'idad de la ley internacionales a los cuales acudir después de agoLar las vías mlemas. conforme a la cual el principio de que las leyes 110 SOIl retroactivas sólo e mana de la ley. presta cobertura a la constitución y a los derechos en el sistema garantista. _ Actualme nte. ¿D más bien derecho constitucional procesal? Con una u otra denominación. mediante procesos y recursos. Cuando la doble inslallcia no es exigible.ge q~ quien pretende la tu tela judicial de sus derechos di sponga de legllllllacIÓIlI"0cesal para hacerlos valer. 39. este sistema c~i. standard resguarda ac tos administrativos pasados en autoridad de cosa juzgada administrati va: ac tos procesales válidamente cumplidos en un ju icio conforme a la ley e n vigo r al tiempo de llevarse a cabo.

.• CAPtruLO XXV LAS GARANTlAS PENALES Ley y juicio previos 1. el debido proceso exige cuatro etapas: acusaci6n. quiere decir que "no hay delilo ni pena sin ley pena] anterior". en tal juicio.La garantía penal específica del an 18 reza así: ningún habifaflle de la lUIción puede ser pellado sin juicio previo fUI/dado en ley (llIterior al hecho del proceso. 12) y prohibida a las provincias (art.76 Y39). a''') el poder ejecutivo no puede dictar decretos de necesidad y urgencia en materia penal. Sintetizado. 75 inc. d) la semencia tiene que estar fundada en ley. El desglose de la norma es éste: a) debe existir ley del congreso ames del "hecho": a') en materia pellalla competencia legislativa es exclusiva del congreso (art. 126). a) debe ser previa "al hecho del proceso". Osea. toda persooa tiene dere- . b) la ley aludida en el ine.Tibir e l tipo delictivo (ilícito penal) y contener ¡apena (sanción). 2. como tampoco es viable que mediante el derecho de iniciativa legislativa popular se dicten leyes en materia penal (ver aJlS. entendiéndose que tal "hecho" es la conducta humana que coincide con la figura legal de la incriminación. 3°. defensa.Hasta que se dicta sentencia y ésta queda nrrnc. tal ley es la que hemos referido en los mcs. . a) y b). ni el congreso delegarle facultade s legislativas en ese ámbiLo. prueba. 99 ine. aquí se consagra la ¡rretroactividad de la ley penal: e) es menester. eljuicio previo a la condena. todavía. a") la ley debe des<. y sef/tef/cia.

.mbién alusión aljuicio por jurados los ans.Respecto de la pella. por ende. El artículo 118 10. 1l9). 10 que de ser asr no permitiría afirmar que la inexistencia deL jurado equivale a una omisión inconstitucional.El error judicial cuenta con disposiciones en tratados de jerarquía constitucional para reparar el daño sufrido por quien fue mal condenado. . ponga término del modo más breve posible a la situación de incenidwnbre y de restricción de la libcnad que componael enjuiciamiento penal. En todo los casos en que proceda.El proceso penal no tiene que ser entendido como instrumemo para penar. y que se dé cobertura al debido proceso y a la defensa en juicio. en orden a la duracióf/ razonable del proceso penal.El art. 12. e) el estado queda obligado a dictar tal h. - que. la " ley previa" queda satisfecha. definiendo su posición frente a la ley y a la sociedad.do como aulordel delito. La forma en que está redactada la frase citada del art. 6. la duración de la pd vación de libertad ha de ser razonablemente breve. Pero nuestra Corte tiene dicho que la res¡xmsabilidad del estado por error judic ial sólo es "jable una vez que el acto judicial originame del daflO es declarado ilegítimo y dejado sin efecto. 9.significa que la privación precauloria de la libertad sólo debe motivarse en suficientes razones preventivas que guarden relación con el fin del proceso penal y el descubrimiento de la verdad. Es éste un derecho implícito en la cQnsliluciótl. En los delitos de acción pública (que titularil. b) como el tratado no establece la sanción penal. El ¡lid/lito dispuesto mienlras pende el proceso penal es ioconstitucional. porque hasta ese momemo subsiste la autoridad de la cosa juzgada. 5. que consta en algunos tralJ)dos de derechos humanos con jerarquía constitucional. 3.194 COMPENDIO DE DERECHO CONS mUClONAL LAS GARA.:y sancionatoria para dar efectividad al tratado.vr1AS ffiNAI. no son por sí solos un motivo razonable de detención preventiva. que no se excluya la ineludible intervención del fiscal. queda la duda de hasta cuándo es razonable suponer que se prolonga el plazo indeterminado a fa\'or del congreso.El juicio penal en plazo razonable cuenta con normas en traJa· dos de jerarquia constitucional. 24 y 75 iJlc.ES 195 ello a ta presunóón de inocenci!l. . evidentemente. o fu e ilegalmente detenido o preso. .. . su gravedad. Los delitos del derecho illlemacional que se denominan "de lesa humanidad" o "contra el derecho de gentes" plantean el requisito de la ley previa de la siguicllIc manera: a) si el tralado describe claramente una conducla típica como delicluosa. 118 nos lleva a pensar que la constitución ha concedido al congreso un espacio temporal ampLio y elástico para decidir en qué momento considera oportuno y conveniente implantar el juicio por jurados. deriva de la acusación de haberse cometido un delito. porque en algún momento se habría de reputar extinguido y. que fije la pena. todo lo que -confonlle a tratados de jerarquia constitucional. Hacen 13.Laprivaci6n de libertad durallle el proceso solamente es consLitucionalmcnte viable para asegurar. contradicción o congruencia requiere que en el proceso penal se legi li me al impU13. Pero. configurada la inconstitucionalidad por omisión. Es necesario que el ministerio f iscal ejerza la acción penal con la que delimite el objetodel proceso. . b) la pena espersollal. no obstante la presunción de inocencia. que el imputado no obstruya el proceso ni eluda su comparecencia.a el minislcrlopúblico) scdebe reconocer a la víctima la legitimación procesal para querellar.La jurisprudencia de la Corte Suprema tiene sentada la pauta de pabilidad. hace falla la ley interna !ambién previa al hecho. O sea que existe un derecho a librarse del estado "de sospecha" que. . o sea que no se transmite a terceros (ver Bn. lo que implica que la responsabilidad penal presupone como condición que el sujeto condenado haya ejecutado culpablememe un acto prohibido.l 18dispone que los juicios criminaJes ordinarios se terminarán por "jurados". luego que se establezca en la república esta institución. como medida cautelar. El principio de bilmerafidad. sino "para conocer si se debe penar o no". y la pena que la ley le asigna. 8. a menos que el procesado lo consienla o lo solicite. la garantía de la defensa en juicio incluye el derecho de todo imputado a obtener un pronWlciamiento que. vale agregar que: a) no l¡ay pella sin cul- El proceso penal 4. . 7. La índole del delito..

14. tiene desde 1994 jerarquía constitucional por emanar de tratados que por el arto 75 ¡nc. Ahora bien. el ar/. una competencia del congreso. puede existir jurisdicción a favor de un tribunal extranjero. el congreso debe determinar por ley especial el lugar en que se ha de seguir el juicio. La jurisprudencia de la Corte posterior a 1988 ha dejado aclarado que la instancia recursiva debe existir al margen del recurso extraordinario.En materia de política crimi"al. .Una de las más palenles lesiones a las garaflllas propias del proceso penal se consuma cuando se condena por un hecho diferente del que ha sido objeto de acusación y prueba. que la CarIe consideraba de rango solamente legal (art. pero Que de no ser asf no existe violación constilucional. . sería illconslitucional un lrihunal penal con competencia territorial en todo el país. y se enuncia así: el uibunal de segunda instancia (o de alzada) al que recurre solamente el inculpado pura que se mejore su si luación penal. 15. Por ende. . 22 se hallan a ese nivel. Las dos caras del principio son: a) la "nueva" ley penal más benigna es retroactiva.Si en vczde delitos se trata de faltas y conlral'i?nciones. /18prcscribc que si el delito se comctefue- ra de/territorio argemino "cOntra el derech o de gellles". sin desvinuar el recaudo de inmediatez geográfica. esto último sólo es viable si concurre recurso acusatorio del fi seal. a menos que se trate de delitos que están previstos y tipificados cnla constitución. y el juzgamiclI!Q se halla a cargo de organiSll'K>S administrativos con competencia jurisdiccional. 2° del código penal). lo Que implica que a eSle último la ley puede conferirle el derecho de recurrir. aunque con distinto alcance. llamada "rcfomlatio in pcjus" (o reforma en perjuicio). Al contrario. pues. b) la ley "anterior" más benigna es uffraacliva. o sea: competencia territorial de los tribunales penales determinada por el lugar donde el delito fue perpetrado.. mientras el PaclO lmemacional de Derechos Civiles y Políticos impide el posterior juicio tanto si el inculpado fue absuelto como si ya fue condenado. El principio de la ley pe/lal más benigna. opinamos que el "non bis in idem" abarca la doble hipótesis de una anterior absolución y una anterior condena. En relación con estos últimos. no puede empeorar o agravar su situación. J /8 establece que el juicio penal se ha de Su stan~ ciar en la misma provincia donde se cometió el delito. Tal regla se conoce como "forum delicti commissi". - Una serie de pautas y principios • 13.El mismo arl. equiparables a los de lesa hll1/U¡nidtld. - 18. En el traslado a nuestro derecho constilucional.fAS pe. se ha de poder recurrir el fallo ame juez O lribunaf sl/perior. lncriminar o no incrimi· nar es. a la inversa. en efecto. La regla requiere una interpretación elástica que.·ALES 197 11.AA. el recaudo de la instancia doble no estaría satisfecho." también cs tomado en cuen· la por tralados con jerarquía const itucional. . lo Que significa que si del fallo penal sólo se pudiera acudir a la instancia extraordinaria de la Corte.Cl1O CONSTrruOO~Al LAS GAII. Por una razón de sentido común tenemos dicho.En el proceso penal l/O puede exiSlir la iJl. - Finalmente. O que tienen fucnte internacional.. .El principio del " /10 11 bis in ¡de". y dio tanto para los tribunales provinciales como para los federales. y no del mini sterio fi scal.'TIIO DE DEJU":. que analógicamente debe aceptal'Sll quc si el delito contra el derecho de gentes se comete ••m territorio argentinu.taJ como tratados con jerarquía constitucional lo ordenan. en esa selección hay que dejar bien admitido Que el COI1- En el proceso penal rige asimismo el principio que protube la . según el Pacto dc San José de Costa Rica el inculpado "absucl· to" no puede ser procesado nuevamente por el mismo hecho. 16. es el congreso el que escoge razonablemente cuáles son los bienes jurídicos a los que va a dar cobertura pellal median le la il/crimi· nación y sanció" de conduclas que los lesionan. en ambos supuestos no rige el principio de territorialidad para los delitos contra el derecho de gentes. peÍ-mita distribuir ra 'onahlcmntc la competencia tcnitorial. 19. es imprescindible 4ue exista una "ía de posible m<isi6n judicial respecto de la sanción impuesta.• • 196 COMPE. 12. De ello se desprende que en el proceso penal ha de existir instancia doble (o múltiple: más de una). . 17.'ilallcia única. Parece lógico inferir que este derecho de acudir a una instancia de revisión está dcparadoafavordeJ il/culpado.

18). Son los arts. El más llamativo es el arto 29. 22.. 18).La constitución trae cinco normas que tipifican conductas deliclUosas. u otro competente. . 20. que se obliga a separar a los procesados de los condenados. el tribunal que aplica la pena.. y e l de la sanción penal. a la vez. convirtiendo en delito la tenencia y el (.La pena de muerte siempre es inconstitucional en nuestro derecho. inhumanos o degradantes.1/Iimidad o privacidad (lo que seda. Asimismo. En el primero.La ejecución de fa pella no es un mero problema de política criminal .Ha de tenerse en cuenta la serie de pro/¡ibicio"e.Hay tratados de jemrqufa cOllstituciolla! que prohíben la tortura. la ley penal no puede alterar la descripción típica de las condudas que la constitución incrimina en los artículos antes citados. y las penas o los tratos crueles. d) las clfrceles serán sanas y limpias. 24. 36 Y 119.astigo (an. hemos de reilflrrnar qlle cuando la constitución contiene delitos. /5. . e) eSlá abollda la qor¡fiscació" de bienes (art. ' 25.• 198 CO~1PENOIO DE DERECHO CO:"lSlTIlJQOl"AL 199 Los delitos constitucionales greso puede incurrir en Ülcol/slitucionalidtld. que tiene una ruene raíz histórica en cuanto incrimina conductas que fueron propias del perlodo corrcspondien.f que conllcne la constitución en materia penaL As(. . para seguridad y no parac. . Hay tratados de jerarquía constitucional que prohíben restablecerla en los estados que la han abolido. . como a los de tutelar la dignidad y los derechos del condenado.En tratados de jerarquía c01/stituciOlwJ se alude a la finalidad de refomlu y readaptación socia] de los penados. ha de asumir o retener el cOlllroljudicial necesario.22. In leyeslá obligada a liujudicarles la peria corresportdiellte. Así como dijin. ello ocurre cuando incrimina conductas que penenecen al ámbilo de la . a) están abolidos los tormemos y los azotes Cart. porque la condena guarda nexo con múltiples derechos y garantías. tanto a los fines de una eficaz defensa social y de la seguridad. .s que la política criri1lnal del congreso es la que dedde qué bienes jurfdicos van a rt:cibir tutela penal. Las prohibiciones constitucionales 23. Por ende. b) está abolida la pena de muerte por causas polfticas (ídem).onSumo personales dI! drogasen dosis mínimas): y en el segundo cuando la pena no guarda proJxxción razonable con la conducta delictuosa. 17). . y vigi lar las condiciones de vida en su encarcelamiento. a nuestro juicio. o que impiden extenderla a delilOS a los que la ley inlerna no les adjudica aClUalmente lal sanción. lo que acolllecc en cualquiera de los dos campos: el del tipo penal. y excede el marco de una mera cuestión ¡xnitenciaria. 29. 21. pero no establecen la sanción penal. te a la tiranía de Rosas.

Mienlrlü a los dere- chos se los debe interpretar siempre con criterio amplio.En el derecho constitucional se hQ acuñado la expresión "poder de policía" (police power en el derecbo norteamericano) para aludir a la competencia limitativa de los derechos. J 4. 2. en cambio. por lo que no vate darte un nombre eSpt. Si se adopta el concepto restringido. a tenor del art. tienden a proteger la salubn'dnd. y otras son excepcionales y tnl1lJitorias. b) el concepto restringido. .Es un axlomaconSli lucional el que asevera que los derechos 110 SOI/ absolutos silla relativos. incluye en el ámbito del poder de policía a rooas las limitaciones de que son susceptibles los derechos.Si se adopta el concepto amplio. son pemlOlIemes. y b) son "limitables" por las normas que..'Cial con ta expresión "poder de polida".Las limitaciones a los dcrt. con un objetivo bien específi co. propio del "bread and plenary" de Estados Unidos. tiene sentido usar una denomina- . .. reglament an su ejercicio. y se lo divide según dos conceplOS: a) el concepto amplio. la moralidad y la segu ridnd públicas. hay derechos porq ue hay convivencia societaria entre las personas que titularizan enlIc tiÍ esos derechos.• CAPlruLO XXVI LAS LIMITACIONES EN EL SISTEMA DE DERECHOS Las limitaciones permanentes y las ex~epcional6'i J. . 3. s61 0 incluye las limitaciones que. lo que presupone que: a) lienen límites porque son onto16gicsOlcntc "limitados". Todo d io es consecuencia natural de un dalO real: sociológicamente.chos son de dos clases: algun a. . 4. creerros que estamos ame el poder del t!stado a secas. a las limitaciones se las liene que interpretar de manera restrictiva.

99 ¡ne.~ (por ej. Cuando se loma partido por la tesis restringida..) . y como tesis personal favorable al criterio estricto. que es el estado de sitio. los remedios innominados. la compctcnciaes propia del eswdo federal en virtud de los art s. .:statal. la moralidad y la seguridad públicas. el estado de guerra. 25 y 99 inc. Como ejemplo. 75 inc.El efecto global que cabe atribuir a los instilutos de emergencia se bifurca así: a) acreciel/tol/ ciertas competellcias del poder. o a1/om/afes. porque nos hallalllJs ante una porción o un segmento dd poder o. . si el instituto de emergencia que se hallaen vigor se corresponde con las nonnas existentes en la constitución -o no-: y si las medidas adoptadas en consecuencia respon~en a los parámetros de razonabilidad y limitación que las justifican -o no-. J Oprevé las circunstancias también excepcionales que permiten al poder ejecutivo dictar decretos de "necesidad y urgencia". la pauta limitativa de los derechos se ajusta a lo que tiene señalado la jurisprudencia de la Corte: la emergencia /lO autoriza el ejerricio de poderes que la constitución /la acuerda a los órganos gubemamemales. por la seguridad de todos y IX'r las justas exigencias del bie. por ende.• 202 COMPr . 10. declarada o comprobada. Lo que resulta más sencillo es desdoblar el tema para abordar: a) las emer· gencias como acontecimientos reales (por ej . - 8. 7. el art.tI común en una sociedad democrática Las restricciones que autoriza el Pacto no pueden aplicarse sino conforme a las leyes que se dicten por motivos de interés general y con el propósito para el que han sido establecidas (an. .. . en principio. En situaciones de emergencia. la salubridad. 14.witutos de emergellcia qut: se ponen en vigor para conjurar y sUJX!rar a las cmergencia. 11 . ha de funcionar ampliamente el c01lfrol judicial de cOl/slilUciol/alidad.to del ordiMrio. libertades y garall1{as.Es difícil describir en un concepto genérico y común lo que son .Desde nuestro punto de vista. asimismo. 15. o criticas . - Cuando se adopta la tesis amplia y. donde se enuncia que los derechos están limitados por los derechos de los dem(Ís.XDIO DE DERECHO CONSTmJClO:O<AL LAS UMITACIQNI''s El'· EL SISTEMA DE DERECHOS 203 ci6n específica.Hay.Con la reforma de 1994 hay que recordar que cl1I11.En los tratados de derechos humO/lOS con jerarquía constilUciona! existen previsiones limilaljvas de los derechos. . 12. el t:stado de sitio. hemos de decir que si bien la competencia es en principio local.): b) los . la ley marcial. - En convergencia. etc. y primariamcmc. como principio. el estado federal la puede asumir excepcionalmente cada vez que la salubridad. 14 y 28. la suspensión de garantías. El "estado de í!. b) unfin real de interés so- 9. 6. 5. encontramos en la L'Onstitución formal I a mención de dos emergencias: a) la guerra (ataque exterior) y la cOllmoción imema. . etc. parece que. • las emergencias como situaciones de e:t:cepciófI. . reforzando las de un órgano o de varios: b) origil/al/ limi/aciol/es nuis severas que las habituales para los derechos. . pero proporriona ocasión para que los cOllcedidos se empleen COII Ufl ejercicio plello y a menudo disti. - El poder de policía esUiclO no consiste únicamelllc en la facul- lad de dictar normas. los desórdenes domésticos. pero surge implícitamente de!as competencias previstas para el caso en los ans. 76 empica la locu· ción '·emergencia pública" para catificar una situación excepcional en materia de delegación legislativa a favor del poder ejecutivo. sino que ru1adc todo acto de autoridad que sea conducente al fin de proteger la salubridad. a lasjurisdicciolles focales. la gucrra. moralidad y seguridad públicas incumben. las cri sis económicas. y b) un instituLO de emergencia común ti ambas.Fuera de la constitución formal . recordemos que el Pacto de San José de Costa Rica contiene una cláusula genérica en el art.. conocemos las emergencias o crisis eco/lómicas.UCera" como instituto habilitado para una emergencia bélica no Cütlsta expresamentc ni tiene denominación. 30). moralidad y seguridad públicas guardan relación con el bien común de toda la población y repercuten en él. 32. según la Corte. tanto para verificar S! realmente hay emergencia -o no-.. 15.Al trasladar este breve esquema a nuestro derecho cons\i tucio-nal . Las situaciones de emergencia 13. condiciones núnimas para la validez constitucional de los institutos y las medidas de emergencia: a) una situaciól1 real de emergencia. para las que se adoptan medidas de di versa clase. poder de policía significa (oda clase de limilación a los derechos por cualquier objetivo de bienestar.

:S [ tI UaONAL LAS UMlTACJONes EN EL SISTE. aunque es innegable la naturaleza "política" del acto declarativo. A su vez.Si avanzamos al derecho ifl/emacional de nuestros días. 22. en coordinación con lo recién dicho acerca de la guerra. UI gueml . b) conmoción imerior. el estado de sitio tiene que ser dcclarado por el poder ejecutivo con acuerdo del senado (art. y los motivos y causas que han dado origen a la medida de emergencia. 29-. porque si bien debe tener plazo fijado. cuando la causa consiste en la cOllmoción ¡mema. 23. Por ende. 18.Y la paz Wla dc las dos situaciones recién ciUldas debe poner en peligro el ejerci· cio de la constitución y de ¡as autoridades crcadas por ella. . puede ocurrir que antes de su venci miento hayan desaparecido las causas y razones que en su momento hicieron viable la puesta en vigor del estado de sitio. Elart. >. el fin buscado. nosotros afirmamos que: a) no obstante la jurisprudencia en contrario de la Corte. . debe ser convocado). delectar en la constitución <. 16).arto 99 inc. el acto de· claral. 21. 17. el estado de sitio tiene que ser declarado por el congreso (art.Como COnlracara. . Es la única que parece quedar legitimada.arto 75 inc. la facultad puede ejercerla el poder ejecutivo .vo debe caer bajo control judicial de constitucionalidad para ven fi car si concurren los presupuestos habilitantes. El estado de sitio 20. 16) (si el congreso está en receso. . 19.Respecto de la guerra. 6° y 23 en sus alusiones al ataque o la in vasión exterior limi tan el marco constitucional de la guerra a la que tiene carácter defemivo. 75 inc. además: a') oo incidimos con la Corte cuando considera revisables judicialmente los requisitos de competencia y defomUl que prescribe la constituci6n: más a") la exigencia de fijaci 6n del plazo de vigencia del estado de sitio y del lugar donde ha de regir: b) SOl/ judiciables las medidas COllcreras que se adoptan en ejecución del estado de sitio. (si el congreso está en receso.:0010 derecho implícilO el derecho "a la paz n.0/(4. a efectos de controlar su razonabilid ad. el ejecuti vo que declara el estado de sitio debe convocarlo inmediatamente). con causales y condicionamientos bien definidos.!A DE DERECHOS 205 cíal y público. el deber de "proveer a la defensa común" nos lleva a pensar que hay que "defender la paz".204 COMPENDIO DE DERECHO CO:-. y aunque por ello se poslule su no judiciabilidad. o sea. 16-.Dcellos sc desprende que no estamos ante una competencia de 16. (:\. ejercicio discrecional sino todo lo contrario: el órgano que va a disponer la declaración del estado de sitio se encuen tra ceñido al encu adre que para su procedencia consigna la constituci6n. . entonces. La guerra "civil" está prohihidaen el arto 127.Surge. e) trallsitoriedad en la regulación excepcional: d) razona· biliCÚld del medio elegido. pero además pensamos que cuando el congreso está en receso.Ianda el preámbulo obliga a "consolidar la paz imerior" y "constituir la ulliólIl/{/ciolla!" se nos hace fácil. 29 y 99 inc. _ En un retorno a la guerra y la paz en el derecho constitucional argcntiuo no omitirnos postular que la llamada ley mnrcial con sujeción de los civiles a la justicia militar no solamente carece de encuadre en la wnstitución.Cuando la cauSal radica en el ataque exterior. sino que 1(1 ". acaso tenga asidero coincidir con quienes sostienen que la guerro es Ufl crimen de lesa humanidad. 23 cuida muy bien el disei'lo de los casos. JXldcmos afirmarsinlélicarncnlc que los arts. que: a) el estado de sitio es una situació" de excepci61/. y b) debe prtXlucir perturbación del orden. c) la duraciólI o subsistencia del estado de sitio no ha de cvadir el control judicial. correspondiendo al congreso aprobarlo o suspenderlo . porque además han de concumr los requisitos que acabamos de enunciar. . Todo sin olvidar que el an. O sea que no es suficiente que hay~ alaque exterior o conmoción interna. que quedan condicionados dentro de un marco reglado a tenor de las siguientes pautas: a) cada • . 99 jnc.El eslado de sitio es el instituto de emergencia que la constitu· ción tiene arbitrado para dos situaciones: a) ataque exterior. . 27 obliga al gobiemo federal a afi anzar sus relaciones de paz con las polcncias extranjeras. proporción y adecuación entre la medida dispuesta.

ya que cada estado de sitio tiene una flsollonúa muy concreta que es difiCIl captar anticipadalTJ!llte y de m:xlo global hacia el futuro. a nuestro criterio.aunque con modalidades y alcances no uniformes. es uno de los institutos que en su~ aplicaciones sucesivas ha acusado mayor apartamjt:1l10. En trarados con j erarqula cOllSlitucional están previstas las emergencias y sus posibles institutos. e) debe tener fijado plazo de duración y luga r detenninado: d) es competencia exclusiva del gobiemo federal. • 29. _ Aunque las medidas que limitan la libertad corporal y los derechos sean consideradas propias del poder ejecutivo.En la constitución material. 25. estanlOs seguros de que la facu~tad de arresto o traslado 11 0 es ~usceptible de reglamelllaci611 alguna.. para satisfacer la razonablltdad. 24. _ Ade más. ~is. surge el deber mdemlllzatorw del estado.ng~nar unp~ll~ro real y actual para el fin específico que ese estado de SlttOtJellc en VIsta.Nuestra constitución es sobria en su referencia a la limitación de los derechos durante la vigencia del eSlado de sitio. 27. ausencia de razonabilidad en una o más medidas que la afectaron en su Itbe~ad O s~s dc({~­ chos durante el estado de sitio.lt~bles. 33.liben~d corpora! y a los derechos tienen naturaleza de medidns de ~eguridad ~ Jamás de por lo que si acaso Wl arresto o un traslado revIsten durac. De ser así. de. En la competencia del congreso para declarar el estado de SItIO. es transitorio. . .206 COMPUNDIO DE. pms. .\ ?residente par. la que en cada situació/.La fórmula "suspensión de garantías" ha recibido diversas interpretaciones. 28.ón exagc· . según la cual quedal/ suspetlsas las garalll{as constitucionales en la I. toda medida restrictiva de un derecho ha de circunscribirse al caso c?~creto en qu. desde la muy amplia que las abarca a todas (a veces añadiendo control judicial de razonabilidad respecto de cada medida limitativa). _ El arreslO o Imslado se vuelven inCOn5Iil!lc~n(/l~s. ni retacear o interferir el control JIKhclal de razonabl· Iidad. han de ser descalif¡ca~~sjudicia!men~e y dejados sin efecto. concreta va a afectar Iimitati vamente sólo a aquellos derechos cuyo ejercicio resulte illcompatible con los fines que en aquella misma situación concreta busca el estado de sitio. creelTlOs que el congreso ~a reglamentar por ley el estado de sitio. Hay una pauta global. y eU o. más el cOl/frol judicial de razonabilidad cada vez que la persona afectada impugnajudicia!mente la medida que le ha sido aplicada. permite rescatar .(p~a ese caso particular) establecerse qué derechos quedHían afectados: pero en mogun caso et congreso puede inhibir o limitar la facu llad privath·a. de la collstitución.El de~ho judidtJl emanado de la Corte Suprema registra un repertorio de fallos que. si ellas no prefi eren salir de! territon·o argentino. la tesis más acertada es. podrfa . hasta la muy estricta que sólo admite la restricción de la libertad corporal mediante arresto o traslado.o.c el ejercicio del derecho limitado o impedido es capaz de. en la actualidad. y hasta violaci6n. - La limitación de los derechos duranle el estado de sitio 26. 30. bien que limitado a supuestos de arbitrariedad en las medidas restrictivas. asl como tampoco. la vía judicia! de impugnación es el habeas corpus. . que es et único habilitado por la COnstltUCI n.lo es el derecho de la persona arrestada O trasladada para optar por salir del . Además.. al f Itad denle de la república. Entre medio.\tA DE DERECHOS 207 b) por ende.rovincia o e/ territorio donde ¡/aY perturbació1/ del orden.::~:S~uiparable a la de una pena. ~ En líneas generales bay que reivindicar la respollsa~ilitlad del esrado por el daño causado a una persona a causa de la. dlstUltos ·6 .a arrestar o trasladar personas. allá de la r~· ""d preslzonabI·\ IUd en su causa • cuando son dispuestos por funCionarIOs . DEltECHO COl'Ó 1II UnONAl LAS UMJTACIONES EN EL SISTE. 34. 32. 31. ~ Hemos de comprender que las limitaciones a la. . _ Cuando la medida restrictiva recae en la libertad corporal.. limitando su poder a arresta r Otras/aliar personas de un punto a olro.un ámbito de posible control judicial de razonabilidad. con suspensión de algunas garanlías. . SUl acu para transferir el ejercicio de su competencia. Y hay una paula específica que prohíbe (/1 presidenre de la república condel/ar por sí o aplicar penlls. pero con parámetros globalc~ y l1l\ly ~e.

El ingreso del amparo a nuestro derecho constitucional se produjo no sólo sin norma consti tucional alguna. elleading-case "Siri" acogi6 un amparo contra un acto de autoridad pública. sino además sin norma legal. O sea que el garanlismo constilucional lo daba por implfcitamellte incluido. .En 1957. .~ y libertades que. sino que. independiememente de las leyes reglamentarias. Hasta estas fechas. aun sin mención ni denominación. La fuente que le dio recepción fue lajurisprudellcia de la Corte Suprema en " 1957 y 1958. . . . CAPtruLO XXVll EL AMPARO La etapa anterior a la reforma constitucional de 1994 1.flaswla re/onllo cOllstitucional de 1994 el amparo carecía de norma en el texto de la constitución. El amparo en cuanto garantía reviste la naturaleza de una acción de ¡I/constituciollalidad y de un proceso cOflstiluciollOl. A la Corte le bastó afirmar que las gamlllías existen y protege" a los individuos por el solo I¡echo de esta r consagradas en la constitución.Ha sido común conceptuar al amparo como la acción desunada a tutelar Jos derec1¡o.. surgía como vía defensi va de los derechos cuando cra menester arbilrarla por su rapidez y efi cacia en un caso concreto. Esta aseveración no significó que la garantía del amparo constaba como tal en la cpnslitución. 2. escapan a la prOlccción judicial por vía del habeas cor· pus. . se entendió que el amparo no era viable porque fa llaba la ley que previera y reglamentara el procedimiento judicial a seguir. 3. La refonna lo incorporó en el ano 43. por ser diferentes de fa libertad corporal ofísica.

No ha de llegarse al extremo de proponer que siempre y en cualquier caso el amparo se vuelve una vía procesal sustituli va de todas las demás. yen lo relattvo a derechos que protegen:lI ambiente. y explayó más el fundamento que un año antes había expuesto en el caso "Siri". al usuario y al consumidor.) 9. una ley. está interviniendo en él. aWl sin estar mencionado. y atendiendo a cada caso y a la naturaleza de la pretensión que se articula judicialmente. la solución más prudente y objetiva viene a ser ésta: si una vía procesal. Asimjsmo. Así dijo: siempre que aparezca de modo claro y manifiesto la ilegitimidad de una restricción cualquiera a U1IO de los derechos esenciales de fas personas.210 • COMPENDIO DE DERECHO CONSTTruCIONAl EL AMPARO 211 4. que en forma aetual o inminente lesione. o amparo clásico. . . ellcading-case " Kol" dio curso a un amparo contra acIOS de paniculares. ala competenci a. 43 cuando alude a la interposici6n del amparo "siempre que no exista otro medio judicial más id6neo". Si la lesi6n deriva directamente de una ley autoaplicaliva que no es inlermediada por un acto concreto. . .. 8.En esta elapa brevemente descripta seentendió que el amparo debía funcionar contra actos indil'id/wles (de autoridad o de particulares) pero no con/m n On/las generales (leyes) quc directa o irKIirectamenle vulncraban derechos. pueden reputarse comprendidas en la mención que de ellos hace la nonna cuando describe los supuestos de la acción: personalmente no nos merece objeción la respuesta afinnaliva. AlU 5C añade que la acción de amparo.454) el amparo contra actos de particulares. así como el dallo grave e irre- parable que se causaría remitiendo /a cuestión a los procedimiemos ordinarios (administrativos o judiciales). 6. Talla letra del párrafo primero. . por ser actos estatales. como propio del amparo "colectivo". tampoco cabe i maginar que el amparo queda descartado por el mero hecho de que haya cualquiera otra vía procesal disponible. si el acto lesivo tiene apoyo en una 'IOn/W gel/eral-por ej. como juez natural. y que cada persona se halla en condición de elegir la de su preferencia.La franja de mayor debate se abre en torno de la locución que se Inserta en el art. les correspollderá a los jueces ff!srablecer de inmediato el derecho restri"gido por la rápida vía del recurso de amparo. creemos que también procede el amparo y ladeclaraci6n de incoru. como en el caso "Peralta". allere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta. así como el defensor del puebLo y las asociaciones que propendan a C50S fines.En seguida aparece un segundo párrafo.lanto cn el caso "Outón". No obstante tal exclusión. y en 1968 se incorporó al código procesal civil y comercial (ley /7.se podrá intcrponercontra cualquier fomlade discriminación. 5. así como a derechos de incidencia colectiva en general . a condici6n de que tal tipo de amparo no funcione como Wl medio de sustraer causas judiciales del curso regular de un proceso y del tribunal que. hay casos en los que también este tipo de amparo puede ser interpuesto por el ministerio público. hay que admitir el amparo en reemplazo de cualquiera O tra vía "menos idónea". - En el amparo clásico del primer párrafo seesboza un lineamiento amplio. del que se infiere que para interponer la acción no es menester agotar ninguna vía previa. en cambio. que se suele considerar . A la inversa. el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la nonna en que se funde el aclO u onlisión lesivos.En /958. un tratado O una ley. fallado en 1967.986 sobre amparo call1TO aclOS estatales. o todas las posibles. toda persona puede interponer acci6n expedita y rápida de amparo (en rigor. están legitimados para promover el amparo el sujeto que resulta afectado.El actual an 43 vino a disipar numerosos problemas y dudas.Litucionalidad. 10. En un punto medio de equilibrio. derechos y garOl/lías reconocidos en la constitución. En suma. contra lodo acto u omisión de autoridad púo blica o de paniculares. que alude al amparo común. la mayor idoneidad juega muy conectada a la eficacia que un determinado proceso es capaz de rendir para tutelar el derecho que se supone El amparo después de 1994 7. hay duda es en la viabilidad del amparo contra decisiones judiciales que. Según el texto. En lo que. En estos supuestos. . . restrinja.A partir de allf. fallado cn 1990 (para no citarolrOs) la Corte admitió la procedencia del amparo para controlar judicialmente s i una supuesta lesión a un derecho por aplicación de ulla ley significaba que esa ley causante de tal lesión era contraria a la constitución --() no-. no resu ltan "más idóneas".el juez está habilitado para declarar la il/constitucionalidad de esa nomla. (Cabe entender que. los calificativos de "expedito" y "rápido" corresponden más bien al proceso de amparo que a la acci6n) cuando no exista otro medio judicial más idóneo. rcgulándoselo como proceso sumarísimo. en 1966 se dict6 la ley 16.

.No es dudoso que aquí han hallado recepci6n eXpresa los inleft!5es difusos o colectivos. .. o sea.stitucional. pero la pueden mejorar y ampliar. rechazamos toda interpre tación que. debido a esa ausencia normativa.212 CUMPL''DIO fJE DERECHOCONSllTUC10NAL • El AMPARO 213 agredido por un acto arbilrano o manifiestamente ilegal. dere- .Lo que sí es indispensable resguardar en el amparo es la bilaleralidad o contradicción en el proceso.Cuando ingresamos al párrafo segundo del art . yano se alude aque "toda persona" pu. . o que la cuestión merezca mayor amplitud de debate no revisten . de "no hacer" lo que la constitución "manda que se haga" (por ej . y que la "afectaci6n" personal no requiere que el dalia o peljuicio recaiga solamente en "cl afectado".Cuando la norma triplica la legitimación del modo ya explicado. sino que se menciona una triple legitimació" a favor de: "el afec tado".hoy-entidad suficiente para rechazar a priori la proccdenda del amparo. . Y por ser una normafederal obliga a las provil/cias. 14. porque también si es común a muchos (afectaci6 n grupal O colectiva) hay que admitir q ue en ella queda comprcndido e individ ualizado cada uno de esos "varios" O " muchos". para que quien es imputado como autor del acto lesi vo disponga dcolx )fIunidad participativasuficien- ehos e intereses protegidos tanto puedtn deri var de la constitución como de un tratado o de una ley. porque la norma del art. quedan indisponiblcs). omitir el dictado de una ley o un decreto cuya ausencia bloquea la efectividad de una nornlll superior y proyecta lesión a uno o más derec hos que. 16. a la competencia.".. . según dijimos. al usuario y (11 cOflSul/üdor: c) en lo relati vo a "derechos de incidencia colectiva en generaJ" . 43 runciona • como un PiSO ffi • trumo. hay que enlender que ninguno de los tres legitimados tiene el monopolio de la acciÓR.También en este amparo del párrafo segundo hemos de dar por cierto que procede el control de constitucionalidad. ai'iadiendo a la norma algo que la norma no dice. y que es menester la ex istencia de arbitrariedad O ilegalidad man ifiesta en el acto lesivo. circunseribe los bienes y derechos protegidos de la siguiente manera: a) contra toda /o mJa de discn'millllción: b) en lo relati vo a derechos que protegen al ambiellle. y la circunstancia de que sea necesario aportar y producir prueba.:de interponer la acci6n. que los bienes. U. En nuestra perspectiva personal damos por inclu ido en el amparo el 17. 18.. Por ende. quc no pueden disminuir o negar la garantía ampari sta. 12.l y directo". y "las asociaciones. De inmediato. 15. . . por lo que aun en ausencia de ley rcglanlentaria tiene que ser aplicado por los jueces. te. 43 que. . ha)' tratados intemaciollales de rango consti tu cional que albergan innominadamente un proceso judicial queda cabida y encuadre a nuestro amparo. sostenga que para deducir este amparo el sujeto promotor haya de ser afectado "persona. describe al amparo "colecti vo". el defensor del pueblo.Aunque sin perJilar los rasgos lípk:os del amparo que es propio del derecho interno. 43 en sus dos primeros párrafos hasta aquí explicados esdircclamente operativo.El art. 11. • caso en que la lesión proviene de una omisión incon. que bien puede consumarse a través de una amenaza.

han de considerarse abarcados en la viabilidad del habeas data. confidencialidad o actualiwción de esos datos que registros o bancos de daros públicos. 4. -A nuestro criterio. creemos que si no poscen esa finalidad pero suministran información a terceros."Esta acción" (a tenor de lo que dice el art.ya lo habían acogido. b) exigir la supresi6n. o IJrivados si éstos eSlán destinados a proveer il/formes. aun cuando los registros privados sólo pueden ser materia de habeas data si están destinados a proveer datos. Por cso. la reforma lo incluyó inno".inadtllllenle en el ámbito nonnalivo del amj'(lro. Es así como <'-Sle habeas data innominado quedó regulado en el párrafo lercero del ar/.El vocabulario actual alude a derechos ¡T!fomláticos COl/stitu· . 2. tipologías y alcances l . el conslilllcionaliJmo provincial -adcmb del ~omparado. Antes de 1994. rectificación. 43) podrá interponerse por " toda persona" con el objeto de: a) cOllocer los datos a ella referidos y la finalidad de su almacenamiento. 43. . . La nonna añade que no podrá afectarse el secreto de las fuemes de informació1/ pedodística. .CAPtruLO XXVIII EL HAB EAS DATA Encuadre. e) consten en 3.En el temario que el congreso derivó a la convención constituyente euando declaro la nocesidad de la refonna constitucional no figuraba merlCionado el habeas data con este nombre.

ele. religión. una asociación. cuando en un caso concreto deba facilitarseexcepcionalmentc el acceSO a ciertos datos personales registrados. Todo ello obedece al aClUal desarrollo tecnológico.: al encararse el bien j¡¡rídico protegido por el habeas data sea frecuente. pero es fácil comprender que lo abarcan cuando aluden al recurso sencillo y rápido que debe dispensársele al justiciable cuando le resulta necesario. lanto si es una persona física como si se trata de una entidad colectiva. . 8. identidad éblica o racial. 7. 5.El secreto periodístico al que alude la parte final de este tercer párrafo del arto 43 tiene el siguicnte alcance: a) impide usar el habeas data para averiguar qué dalos personales figuran registrados periodisticamcnte: b) impide conocer de dónde fueron obtenidos.En la enumeración de ámbitos que 110 queda" resguardados por el habeas data podemos citar. en lomo de la intim. riodísticas u otras resguardadas por secreto profesional). pero resultan innecesarios y sustraídos para el acceso de terceros. a) La información en regimos o ficheros referidos a la acüvicúld comercial. éste referido al habeas data reviste carácter de norma operativa. que tiende a más de una de las flllalidades expuestas en los anteriores incisos. empresarial o fina1lciera de las personas. si el soporte material de losdaloses susceptible de tratamiento automatizado. . d) no hace falla arbitrariedad o ilegalidad manifiesta cuando el habeas data. la privaeidad. b) al igual que en el supuesto de los dos primeros párrafos del arto 43.Los lratados de jerarquía cOllstitucional no se refieren cxpre· samente al habeas data. )'obliga a las provincias: c) es viable el comrol judicial de cOl/sÚluciol/nlidad de nonnas generales que puedan estar en juego. . elc. algunos datos que razonablcmente admiten reputarse de interés público o general. . . ele... la legitimaciólI para promover el habeas data debe reservarse allitulardc los dalaS.... etc.s DATA 217 ciollales c uando loma en cuenta que la (ute la mediante el habeas dala cobre los servicios infonnáticos. tiene por objeto conocer los datos personales archi vados.). Así: Así: a) como principio. actualizarlos. b) Hay un habeas dara reclificador para: b') corregir datos que son falsos o inexactos. d) Puede haber un habeas data mixto. con toda clase de utili zación.idad. con fmes vin· culadas a lo que cabe denominar como cultura social: c) La de/ema . aunque no sea automatizada. a") con quéfillalidad se han obtenido y registrado. cancelarlos.la información "sensible". elc. la autodeterminación inform~tiva. a''') de quéfuellle se han obtenido (salvo que se trate de fuentes pe. al tratamiento clcclrÓnico de la info rmación. computarizados o no. e) incita a considerar como fuente periodística a la que es propia de lodos los medios audiovisuales y escritos de comunicación social. 6. al nujo cibernético. aludir a la reserva de bienes personales como los vinculados COIl el honor. cuando su conocimiento parece de acceso necesario a terceros que se hallan en la red de activida~ des similares. la dignidad. 9. b) La documentación histórica destinada a consulta e infonnación de investigadores. la verdad. la igualdad. los referidos a orientación sexual. o son susceptibles de eausardaf'io a la pcrsonasi son conocidos por terceros. ejemplificativamente.Conviene hacerOlro breve repertorio con ciertas caractcrísticas. que han hecho necesario resguardar la pril'ocidad personal elija circulación de la información." seg uridad del estado.216 COMPENDIO [)f DERECHO CONS [1 IUaONAL EL BABE. ideas políLicas.La variedad de fisonomías que ofrece el habeas data arroja el siguiente resumen: a) Hay un habeas data informativo para solicitar: a') qué dmos personales están registrados. estudiosos. . De ahí qut. b") actualiwr o adiciol/ar datos atrasados O incomph:LOs. com· prendidos los infoffimtizados. o se pmmueve para rectificarlos. e) Hay un habeas dala de preservaciólI para: e') excluir datos archivados que contienen infonnación personallla~ mada "sensible" (por ej. que debe funci onar aunque no haya ley reglamentaria. científicos y personas en general. c") reservar en la confidencialidad cienos datos archi vados que han sido legalmente acumulados. ciertas enfemledades.

Antes de la reComla de 1994.098 dio desarrollo reglamentario al habeas corpus.~pfn¡1. o con arbltmricdad (detenciones. arrestos. o que la restri1/gen sin causa o sin formas legales. elC. traslados.fil/o el¡ virtud de ordel/ escrita de autoridad competente.). . 2.f restricciones que han agravado su privación.c. . la ley 23.Las distintas categorías de habeas corpus son éstas: a) el habeas corpus clásico para rehabilitar la libertad física frente a actos u omisiones que la restringen o impiden sin orden legal de autoridad competente. el párrafo cuarto y Jinal del al1.. a través de un procedimiento judicial sumario que se tramita en fomla dejuicio.) también puede deducir un habeas corpus cuando se agmvlI/I las condiciones de su privación de libertad de manera ilegal o arbitraria. en tal caso. como acción. 4310 contempla especílicamento. 3. condena penal . Ahora. Al decir que el habeas corpus protege la libertad fisica damos a entender que es la garantía deparada contra actos que privan de esa libertad . Al dra de hoy hemos de añadir que quien se encuentra legrtima o legalmente privado de su Iil>enad (por prisión preventi va. ¡utelllla liberrad jisica o cor{Joml o de l ocomoción. el habeas corpus no intenta la recuperación de la libertad sino el cese de lo.El Ilabeas corpus es la garanúa tradicional que. una buena base del habeas corpus se halJaba cnla nonna del ano lB según la cuall/adie puede serarreswdo . . En 1984. etc.0 XXIX EL HABEAS CORPUS Lo clásico y lo nuevo en sus tipologías l . prohibiciones de deambular. .

La ley citada contieTl\! otros dos aspectos interesantes: a) <.En el proceso de habeas corpus hay que respetar el principio de contradicció" que asegura la bilatcralidad.. el habeas corpus contra actos de particulares. el art. vigilancias. e) d arto 43113 incorporado como novedad el supucslOde procedencia en el caso de la desaparicióllfol7fula de persollas. . la ley 23. en el caso concrllto a dedo dir. _ En caso de sanciones privativas de libertad que son impuestas por organismos no judiciales que disponen de esa competencia. b) c uando la limitación a la Iibennd se basa en una orden de autoridad que actún aplicando ulla norma legal contraria a la constitución.ondición de una persona legalmente privada de su libertad: d) el hahcas corpus restringido contra moles/ias que perturban la libertad de locomoción sin llegar a la privación de libertad (seguinúcllIos. .042 habilitó excepcionalmente el uso de! habeas corpus para revisar sentencias finnes de cundena aplicadas a civiles por tribl/na/es .¡¡¡tan's.AS CORPUS 221 o) el habeas corpus pre~'elllivo para frenar amenazas ciertas e inminentes para la libertad física: e) el habeas corpus correctivo contra ¡oda fOfma ilegítima que agra- efecto suspensivo. debe imprimirle trámite sumario (al modo como lo hizo la Carie en 1957-19S Q en materia de amparo a falta de ley que lo reglara). la jurisprudencia de In Corte ha considerado que se trata de una cuestión política no judiciable). que el ~'auto" de habeas corpus 1\0 es la sentencia fina l que se dicta en el proceso. 6. Y a la vez. Si acaso tal control no abaslL'Ce en un caso dctcrnúnldo eS!! rCCludo de "suficiencia". la legitimidad del acto declarativo del eSlado de sitio (pc!iC a que.• • 220 (~O.¡ilJ/aciólI procesal pafa interponer un h'abca~ corpus no se limita a la persona que acusa restricción en su libertad. el juez del habeas corpus está habilitado a declaror inconsriw("iona/ dicha noma "de oficio" (o sea. . . que es éSla: todo lo que no se halla expresamente prcvistoen el ano 43 último párrafo. va la I. y obliga a las .Asimismo..098 ha previSl0cJ habeas corpus "de oficio". 11. - habilil<lción cuando toma conoci mienlo por sí mismo de la afcctación grave de libenad padecida por una persona. 43 úllimopárralo es operalivo.De loda la serie de situaciones que hemos ven ido exponiendo hay que derivar una conclusión. a tin de que pueda participar el aulor del acto lesi vo. induce a afirmar que siguen vigentes cuantas amplitudes son útiles y convenientes para colmar omisiones o silencios normativos. entonces. según dijimos.El llamado "auto" de habeas corpus es la orden que emite el juez de la causa requiliendo 11111 autoridad presuntamente autora del acto lesivo que informe acerca del mismo. es sabido que debe quedar expedita una vía judicial de relúiólI ulrerior "suficiente"'. con riesgo de sufrir perjuicio irreparabk u de ser trasladada fuera del ámbito de la jurisdicción dcllribunal.. 13. . 5.La ley 23. .098 no previó. sin usar ¡a denominación del habeas corpus.). Si tal sentellda hace lugar al habeas corpus y es recurrida. 9. . .a presentar a la persona detenida. prevén la procedencia de acciones de naturaleza análoga para resguardar la libertad corporal. 12. aun sin estar apoderada por ella. recurso el benel1ciario del habeas COrpUi mantiene recuperada su \iberia<!. 7. .Aunque la ley 23.\1PIi"'iDlO DE DERECHO CONSTlnJCIO:"AL EL HAIlI. proV/1/CtaS como ptSO muumo.:uando la restricción a la libt:rtad Sil produce JI/nm/e el esfllJo de sitio./: del habeas corpus ticne competencia para controlar. consideramos que lampoco niega su procedencia. debe reputarse viable el uso del habeas corpus. 8. pero era tenido como proce· dente en la ctapa anterior a la reforllla de 1994. el recurso no tiene . de forma que si en tal supueslo un juez recibe una acción de habeas l'Orpus. CIC. . . sin petición de parte). o sea que mientras se tramita el.En trawdos de derechos humanos con jerarquía constitucional hay normas que. Que· da claro. La leg. el juc. sino que se extiende a cualquier Olra. conminándola -incluso. en el ámbito federal. que confiere al juez la 4. 10..

. los convenios intcrnaciotlale! qUtl. pueden celebrar las provincias).:dan sometidos al denx:ho interno de un estado pllJ'Q regirse por sus disposiciones (por ej.Otras modalidades son las siguientes: a) el estado puede "adherir" a un tratado sin haberlo negociado ni firmado.. .En virtud de las dos Convenciones de Viena sobre derecho de los tratados. .. 3. Salvo estipulación en contrario. de 1969 y 1986. aunque acaso no sean estados sino -por ej. ambas incorporadas al derecho argentino. 124 de nues tra constitución. .El itinerario nonna} de un tratado transita por cuatro etapas: a) negociación. Un criterio objetivo para distinguir un tratado de cualqu ier otro convenio o contrato intcmacional es el que propone excluir de In clltegol'ía de 1 U8 trallldo. CAPIroLO • xxx LOS TRATADOS INTERNACIONALES Su panorama internacional y constitucional l .I . se consideran tratados todos los acuerdos entre "sujetos de derecho Internacional". 2. una etapa no obliga a cumplir la sl~ guiente.!l IIrt. sin ratificación. b) hay tratados que prevén su vigencia y obligatoriedad solamente con su fimla. a cargo del poder ejecutivo. a cargo del congreso (su opuesto es el rechazo). sllgún I. d) ratificación. e) aprobación. b)fimlO . a los comeoios que qu. a cargo del poder ejecutivo.-organizaciones internacionales. a cargo del poder ejecutivo.

en el derecho interno. porque como principio tal incorporación recién se produce con la ralineación en sede internacional a cargo del poder ejecutivo. diría que después de la ratificación sería indispensable la fuenle interna (ley del congreso) para que aquel ingreso se produjera (con lo que el congreso. sino que "'obliga" al derecho interno a hacerla efectiva). el congreso debe aprobarlo antes de quc el ejecutivo lo firme. el aCIO de celebración de un tratado es un acto complejo porque requiere la concurrencia de \'Qlunladcs de dos órganos: el presidente y el congreso. - Los llamados IJClleroos ejeclltivos de tramitación simplifICada omiten 7.Los tratados ya ratificados deben ser objelodepublicaciól/ en el Boletín Oficial.El congfl'so aprueba los tratados dictando una ley. a rati- 9. damos por cierto que cuando un lratado de derechos humanos conjcrarquíaconsthucional es denuncia· doy extingue su vigencia de acuerdo con el derecho internacional. La "ley" aprobatoria no incorpora cllratado a nuestro derecho intcnlo. y Olra para incorporarlo después de la ratificación por cl poder ejecutivo).Cuando e l arto 75 ine. cuando nuestro estado se hace parte en un tratado que con su "sola firma" implica obligarse a cumplirlo. . hemos de dcsdoolar la hipótesis: a) si el tratado ya fomla parte de nuestro derecho interno y recibe jerarquía cons~itucinnat del congreso. to t6gico es dar por CiC¡10 que el ejecutivo no puede ratificarlo: y si pretende rcncgoclarlo debe Mroceder a la etapa inicial de celebración. al contrario. lO. por I!ndc. dando participación a tos dos órganos.. La constitución enfoca expresamcntcen su ano 75 ine.224 CO~I'E. . . . .Si las normas de un tratado no son aUloaplicativas O selfexecuting y precisan que.El repertorio de nornlas constilucionales aplicables es éste: a) por el arto 99 jllc. El dualismo. una vez integrado ese tratado al derecho intemo. cj~utivo la aprobación por Id congreso y. el cstadodicte la normativa para darle desarrollo. la ley que así lo ha<. . concordatos y otras negociaciones con estados extranjeros y organismos internacionales.Desde nuestro punto de vista. 16. no produce por sí ntismo tal igualdad. logra ese nivel directa c inmediatamente: b) si el tratado toda"ía no está incorporado a nuestro dcrecho interno y recibe jerarquía constitucional antes de ser ratificado por el ejeculivo. autoriza al ficarlo. por lo que la jerarquía constitucional se posterga hasta que se lo ratifi- que. en vez de aprobar un tratado.CHO CONSTITIJClONAL L os TRATAOOS lNTE. n.Como punto de vista personal.Si el congreso. la decisión del congreso no le da recepción. el gobierno federal "está obligado" a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados I. 8. 12.'ffilO DE DERE. 6. 15. Análogamente.Adhiriendo al mOl/ismo. 14. es menester la aprobación del congreso cuando nuestro estado "adhiere" a un tratado que no ha sido objeto d~ firma. e) según el an. entonces. En tal semido cabe citar la ley 24. . se JllUltiplica la serie dc situaciones posibles en cuanto a la intervención del ejecutivo y del congreso. . intervendría dos veces: una para aprobar el tratado. 221a denuncia de tratados de derechos humanos con jerarquía constitucional.~ de naturaleza política y no legislativa. implican viotaci6n de nuestra constilUción. la nornla del Pacto de San José deCosta Rica según la cual la "ley" "debe igualar" las filiaci ones.RNAL10NALES 225 4.que estén en confonnidad con los principios de derecho público establecidos en la constitución".En materia de reservas a los tralados (que se hallan internacionalmente previstas) y de denuncia de los tratados (también prevista). 11. scdebe .En nuestro sistema. cuando de acuerdo al derecho IntcrnaciooaI revisten verdadcra natunlcza de tratados. _ Cuando el congreso redUlZlI un tratado. Los de integración supracslalaltambién requieren aprobación del congreso para ser denunciados por el ejecutj vo.:e DO produce la "incorporación" del tratado (que ya está incorporado por la 5.080 del año 1992. . ratificación) sino que permite sufullciollamiento (porque el tratado por sí solo es incomplelo) (por ej . entendemos que está dando por implfcita la aprobación. . pese a que e l acto de aprobación e. 22 el congreso aprueba o desecha los tralados: si los aprueba. JJ el presidente concluye y jimIO tratados. afirmamos que la ratificaciól/ de un tratado le confiere if/greJo y rece/Jciót. b) por el ano 27. 75 ¡l/C. el poder cjccuti vo tiene competencia para ralinearlos. 22 prevé que el congreso puede olO'8ar jerarquia constitllcional CI tratados de derechos humanos. .

pero se ubican a S!J mismo I/ivel en el bloque de constitucionalidad federal. la mcmadajerarquía cons· ütucional. 18. El ¡ne.memo.Aun cuando al explicar la supre macía consti tucional (cap. Ello por el principio de irreversibilidad. surgían del previo reconocimiento o ratificación que a dichos instrumentos les había conferido nuestro país. 22 e ¡l/c. interesante aclarar que en el supuesto de tralados a los que después de la reforma de 1994 el congreso les otorga jerarquía constitucional. Asimismo. No en vano el vicjo an. dcsde laConvenciónde Vicnade 1969. 24. porque el estado que consiente hacerse l . .(1 refomw de /994 aborda el lema de los tratados en el arto 75 irlc." TItA TAOOS IN'TEltNAaONALr~ 227 considerar que los derecllos emergentes de ese trollado mamienell su vi· gencia en nuestro derecho interno. . contiene dos principios axiales: a) uno da prioridad a los tratados sobre el derecho interno: b) otro establece que el estado 00 puede alegar que el tratado se suscribió O ratificó en violación al derecho interno (a menos que tal violación sea manifiesta y resulte objetivamente evidente para cualquier estado según la práctica usual y la buena fe). "Condiciones de su vigencia" quiere decir: a) condiciones que. a la fecha de la reforma de 1994. Los illSlrumetllOs imemacionoles de jerarquía constitucional l/O están incorporados a la constitución. para lo cual 23. lo que tiene el siguiente significado. exige que los derechos de la const itución y los derechos de los instrumentos internacionales se sumen y se realimenten recíprocamente. . no es redundante ahora reiterar ciertos lineamientos. conforme al cual una vez que uno o más derechos ingresan a nuestro orde- hay que tomar muy en cuenta cuál es la interpretación que a Jos mencionados instrumentos les OIorga la jurisprudencia internacional. cuando el inc. hemos de dar por seguro que: a) se articu lan en el sistema de derechos sin que ni aquellos instrumentos ni la consti tución La reforma de J994 cancelen normas entre sí: y elto porque b) la complementariedad que al sistema de derechos contenido en la constitución se le aJ1ade a causa de los instrumentos internacionales que ti enen su misma jerarquía.En síntesis. entró a formar parte del derecho inleroo.. Asimismo. a los tratados sin rango eonstitucionall os dclinc como supra/ego/es. Cuando un tratado ingresa a nuestro derecho interno y está en pugna con una ley anterior. O sea. 21. 24. 27. 22 enumera once instrumentos de derechos hunuUlOS a los que asigna jerarquía COl/stitucional.226 CO~PENDlO 1)10 DE. 11) ya hicimos alguna glosa en tomo de los tratados. hay que dar por cieno que a un tratado que ¡. en ese Segmento o sector. . alude a "las condiciones de su vigencia". por ende. 24 se refi ere a los tratados de illlegmciól1 supraestalal. La lectura de estas cláusulas deja entrever con mucba claridad el enlace cntral1. .¡SJo parcialmente contiene Ilonnas sobre derechos humanos es posible conferirle. 20.El derecho internacional.Cuando en la misma cláusulaseconsignaque estos insuumenlOS 110 deroga" artículo algu1/o de la primera parte de la cOlISlitució" r que SOI/ complemel1larios. namiento. pertenece a la primera palle del texto de 1853.Cuando un tratado supral egal entra en colisión con la constitución. 17. aunque la fuen te que les dio origen haya desaparecido.1. • Los tratados y el derecho interno 19. _ Tampoco puede el congreso derogar la ley por la que con anterioridad dio aprobación a un tratado que luego ratificó el poder ejecutivo y que. hay que afirmar que esta ley queda incursa en inconstitucionalidad sobrcviniente. no es necesario que todo el tratado verse sobre derecl"lOs humanos. 22 los erige con jerarquía constitucional . El ¡ne. nuestro sistema habilita el control y la declaración de inconstituci onalidad de la norma iOlemacional contraria. Pero ello implica una illcolle· renda de nuestro derecho .able que actualmente cobra el régimen de Jos tratados con la parle dogmática y con el sistema axiológico de la constitución. . . no es posible darlos por inexi stentes o derogados. 22.Es. b) condiciones en que se hallaban vigentes internacionalmente en el momento de la reformaconslituci onal : e) condiciones en que subsisten en el ámbito del derecho internacional.RECHO CONS'III UdONAL Lo. ya citado antes. nuestro sistema de derechos cuenta con dos [uentes: la ¡mema y la imert/tlciollal. y prevé la facultad del congreso para añadir posteriormente otros.

. antes de que ello ocurra. destinado a aplicarse en los connietos bélicos para proteger personas y bienes. acentúe la tendencia a la maximización y progresividad del plexo de derechos. y el llamado derecho comul/ita · rio como derivaciÓn de ella. Así: 0.:stiÓn que. de un organismo o un tribunal cuya jurisdicción ha sido consentida y aceptada por nuestro estado. tanto urgánicamo. . muy especialmente: b') cuando se [rata La integración supraestatal 31. en coordinación con la constitución. .A la fecha. por situarse al mismo nivel de la constiluci6n. hay que ponderar como valiosalajurisp¡'udencia de nuestra Corte Suprema en cuanto. que se dividen en: a') principios generales del propio derecho internacional (por ej. Para tenerlo bien claro. Ello significa que un tratado cuya materia tiene naturaleza de derecho eomún en nuestro derecho interno (por ej. cuenta dentro de su contenido con tndo lo que C ·1l el actual derecho intemacional de los derechos hUnl<UlOS se re1iere a la protección de esos derechos. además. en el ámbito del derecho internacional éste tiene primacía respecto del derecho interno de los estados. La interpretación e integración constitucionales han de sintonizar y armonizar a la constitución con el derecho internacional. si versa sobre temas de derecho ci\'il) es. 1). ya") principios generales del derecho que se suelen reputar de aplicación supletoria. 24 del arto 75. y el derecho internacional de los refugicuJos que tutela a las personas que con esa calidad. se sujetan a control judicial de constitucionalidad.:ute por su fomUl. a tono con las reglas del art 29 del Pacto de San José de Costa Rica. a') son normas fundamentales del "derecho de gcnt. . e) 25.) Debe tenerse en cuenta los principios generales. parte de nuestro derecho federal. a todo cuanto hemos sintetizado en tomo de la interpretación e integración constitucionales (cap.También hay que traer a colación otro recordatorio: el derecho intema· ciOl1al hUI//(lnilariQ. son reconocidos y aceptados JXIr las ll amadas "naciones ci viJizadas".U Jede"jJ de [os tratados. 33) a los derechos que emanan de fuente internacional o de fuente interna. y que tienen origen en el derecho inlerno pero. cuentan desde la reforma de 1994 con el ya citado iuc.La illterpretaci6" de los tratados y del derecho internacional no escrito en el derecho interno muestra algunos perfiles que. en ruladidura 29.Respecto de los il/strWllemos inlenlllciol/ales de derechos 1/11mal/os eQII jerarquía cOflstiruciol/nl es ohvio que. Además. más allá de su interés doctrinario. Ello en virtud de que según ya dijimos antes. no obstante. como ocurre en el sistema interamericano con la Comisión lnteramericana y la Corte lnteramericana de Derechos Huma- nos. como materialmente por su conteniw. forman parte de nuestro ordenamiento intemo.. de cara al derecho intemacionaJ. b) Cuando tales principios tienen que ser aplicados por nuestros tribunaJes. nuestro estado está habilitado para "delegar cdmpetencias y jurisdicción" a orgalliUlciones supmeslatales me- . Según la letra de esta norma. 30. 26. sea por acción o JXIr omisión. ha reconocido la 1wlllrc/Je1. compromete la responsabilidad imenUlciollal del estado. vale repeLir insistentemente que el estado que incumple o viola un tratado.Todo illcumplimielllo y toda violación de un tratado. 27. y c") confiere hospedaje en la cláusula constitucional de los derechos implícitos (art. cerciorarse de que no hay incompatibilidad con la constitución. . Se trata de UDa cuo. no toleran que se los acuse de ser contrarios o violalorios ni. sune efectos en materia de recurso extraordinario. . sobre todo en materia de derechos hUlI/a1/os: c') los tratados que fomlan parte de nuestroderecho interno (aunque sólo sean supraJegales) y el derecho de gentes han de merecer una interpretación aplicativa que.228 COMI'(NDlO DE DERECHO CONSTIllJl:IONAl. ya vimos que el derecho imcmacionalno admite quedar postergado o descartado a causa de su eventual oposición a la conslilUción. o que descarta su aplicación por contrariar a la constitución.e&" y acusan origen consuetudinario. el de protección de los derechos hwnanos). aconseja computar parámetros adicionales. por ende.La imegraci6/1 supraestawl. También sobre su constitución. Los principios generales del derecho internacional mencionados en el inc.Conviene recordar que el llamado "jus cogens" como núcleo del derecho internacional que no admite derogación ni disponibilidad por normas opuestas o distintas de un tratado. finalmente. corresponde que éstos tomen en consideración lajurisprudencia de los tribunales ¡lIten/acionales. no queda excusado ni exculpado si alega que su derecho interno le impide priorizar al tratado. . Los T1tAT ADOS INTERNAOONALES • 229 parte en un lratado debe. 28.

Tales convenios internacionales celebrados por las provincias pueden versar sobre materias de competenciaprovinciaJ o de competencia concurrente con d estado federal.El arto /24 habilita a las provincias a celebrar "convenios ¡I/temacionales" que no sean incompatibles con la IXllílica exterior del eSlado y queno afecten las facultades delegadas al gobierno federa] o al crédito público. Los "tratados" provinciales 35. el derecho co munitario secu ndario o derivado tiene. 3". al igual que el tratado de integración. 124 y 125 les son aplicables slIple/oriamt'nle las disposiciones del dcTC1:ho imernacional de los tratados cuando hace falta integrar alguna laguna Ilomlativa en nuestro derecho ¡memo. . Ello en oondiciones de reciprocidad e igualdad.230 COMPf.rIS. . "convenios". . A su \'ez. 34.Si bien decimos que acá no se trata de tratados intcmaciooalcs.Es fácil coincidir en que las normas del mencionado dcrecho comunitario derivado se incorporan directmuenle a nuestro derecho interno.Hay que distinguir el "tratado-marco" de in legración. al modo como lo hacía el ex arto 107. o interprelar al tratado provincial en su naturaleza de tal. 38. el arlo124 -como propio de un estado fedcral. . 24. que hoyes el 125. sin intervención de ningún órgano de poder inlemo. respecto de los llamados ''tratados interprovinciales" (o tratados "internos"). el arto 121 habilita o tra c lase innominada de tratados a los que alude con la expresión "pactos especiales" de una provincia al tiempo de incorporarse a la federación. Ello "con conoci miento" del congreso. 32. y con respeto al orden democrático y los derechos humanos. IUOONAL LosTRATADOS I¡"TER. Al abarcar globalmente toda esta tipología. etc. .588 habilitó a [a Ciudad AmónOllu. que suele reputarse derecho comunitario "primario". En nues tro derecho interno los hemos ubicado en la categoría del derecho intra{edeml. . . de Buenos Ai~s a concertar el lipo de convenios mencionados en el arto 124. . que se compone de las normas que emanan de los órganos de la comunidad supracstatal creada por el tratado-marco de integración. 104 inc. 33."'ACIONALES 231 dianlc tratados de imegración. creemos que a los tratados previstos en los a. 37. tiene la naturaleza de los tratados internacionales a tenor de las convenciones de VIena. • 36.Además.Finalmcnte. Que alude a "normas dictadas en su consecuencia" (en consecuencia de la transferencia competencial efectuada por el tratado de integración a favor de organizaciones supraeslulales). hay que tomar en cuenta todo lo que la constitución tiene 5eiialado respecto de los mecanismos de celebroción y denuncia de los tratados de integrac ión. La ley 24. Y la constitución de la ciudad ha dado deslllTollo a dicha competencia en su arl. y el derecho comunitario "secundario" o "derivado". Según nuestro inc. hay que repetir que ninguno de estos "tratados". " pactos".ha venido a prever competencias prorinciales en materia de '·tratados".NDlO DE 0EftEC11O CO:-'S I .. jerarquía superior a las leyes.

y su conjunto compone el gobier110. En los órganos estatales se acepta un doble enfoque: a) el"órgancrifld¡\'idllo". Po r esta tangente.El poder del estado se ejerce por hombres. en sentido lato. El poder del estado es un poder sobre ho mbres. la parte dogmática de la constitución no se inco nulIlica sino que guarda relación recíproca con la organización del poder. Hayqueesl Nclurar y componer los órganos y funciones. llamamos gobiemo. porque se exptmde y proyecla haciaw sociedad.1. que distingue al gn/po gobemante de la colIIunidad gobemada. es un poder limitado. el sistema axiológico integrado por valores. en la irreductible real idad dicotómica del mando y la o/w- diencia_ 2. . un /liando de uno o JXlCos individuos sobre muchos individuos.Lapane orgánica de la constitución.CAPfn. . y hay que organizar lodo el aparato orgánico-funcional que. 3. en consecuencia. se trata de la reciprocidad entre "derechos de la persona" y '¡división de poderes". a laque asignamos el nombre de "derecho constitucional del poder". por otro lado.0 XXXl LA PARTE ORGANICA DE LA CONSTlTUCION El poder l. Por un lado. es la que ordena al poder del estado.. . principios y derechos obliga y limita al poder que. Latamente. repartido y controlado. . A los hombres que asumen esa tarea se les llama órganos.El derecho constilrlcional del poder no es ni debe considenuse un compartimiento estanco. el ejercicio del poder !lO se recluye ni clausura dentro de la estructura gubernamental que)o pone en ejercicio.

sea de éste en relación con otro. Por estaT al margen o fuera. Vn ejemplo claro de estas últimas son las universidades nacionaks. Lo que se divide no esel (XXIer. pero en ese caso hay que decir que tienen natu raleza de personas de derecbQ público "no estatales". La competencia es la asignación de "su" funci ón a un órgano-instilución.I. . Los órganos eXlrapoderes 7. re.1ON 234 COMPENOlO DE DERECHO CONSlTTlJOO:-':AL que es la pe~lla física (una o varias) que realiza la función o actividad del poder: b) el "órgano-inslilrlóóll". . Algunos ejemplos pueden ser los siguientes: a) En las reÚJciones interorganos. 4. entre el poder judicial y otros ó rganos del poder. que el orden de normas con rigura y describe. No obstante. se les dael mencionado nombre de órganos "exI rapode- a") entre el poder ejecutivo y el con~reso . 5. sea en relación con los gobernados. a las que se dan "el/lre" dos Omás órgallos.xtraórgallos son las que vinculan a los llamados sujetos auxiliares del estado con órganos del poder o con órganos cxtrapoderes. están "al Ildo" de él. o sea. y ha incluido en esa tríada a todos los órganos y todas las funciones del poder. El derecho constitucional del poder los coloca. en tanto los diputados y senadores son los órganos-individuo del congreso: el presidente de la república es el órgtl/Jo·illdil'iduo del poder ejecutivo: y los jueces son Jos órganos-individuo del poder judicial.El poder del estado como capacidad o energía para cumplir su fin es " Uf/O" solo. entonces. el "congreso".. Cuando el derecho constitucional habla de "poderes" --en plural.La actividad de los órganos del poder implica relaciol/es de muy variada especie. pero 1/0 los involucramos entre los "órganos" extrapoderes porque carecell de la lIaturaleza de órgaflos es· lata les. El órgano-institución ti ene un área de competencia y un conjunto de atribuciones y facuilades. otros órganos que no encajan en ninguno de los tres poderes citados. las que se dan: a') entre el poder ejecutivo y los ministros. Asf. a veces. a'~') b) En las relaciones intrtlórgaflos. Los "sujetos auxiliares" 8. legislativo y judicial. en su caso. la incompetencia es la regla y la competellcia fa excepción. pero con un "fin" distinto.---------~..quiere mentar los "órganos institución" con sus respecti vas competencias. Tales sujetos pueden ser.. A estos sujetos los reputamos también "extrapodercs" porque no forman parte de ningwlO de los poderes de la tríada. las relaciones intraórgano pueden ser simultánea· mente relaciones "entre" los órganos que componen al órgano complejo). y el uso del poder "dentro" de la competencia. fonnado por más de un órgano. 235 • L A PARTE OROÁNICA DE LA CONS¡ ¡ IU<. El uso del poder "fuera" de la competencia provoca exceso o abuso de poder. por fin . tos partidos políticos. etc. Así. _ La competencia condiciona la validez del acto. la desviación de poder. 19 párrafo tercero les reconoce autonomía y autarquía . pero sin tcner calidad de órganos. penonas públicas o entes "paraestataks" que. b) relaciones illtraórgallos a las que se dan "del/tro" de un órgano colegiado o complejo (si el órgano es complejo. a"') entre los ministros y el congreso. con "pluralidad" de ful/ciolles y actividades. S<!lÍan sujctos auxiliares del estado: la [gl(!sia Católica. . a las que el arto 75 inc. 6. Llamamos: a) relaciones inrerórgallos. cotn> auxiliares del estado. el cuerpo electo· n.. . Las relaciones en los órganos del poder 9. sea dentro del mismo órgano. aunque en relación con los mismos. En el derecho constitucional del poder. los s indica tos. .Encontramos también fu era de los tres JXX1eres clásicos.. las que se dan: . una serie de sujetos auxiliares del poder. al margell ofuera de ellos. sino las fun ciones y los órganos que las cumplen. e) relaciones e.La leoría clásica de Montesquieu ha elaborado una tríada O tri· nidad de poderes: ejecutivo. el "poder ejecutivo" y el ''poder judicial" son 6rg(IIIO$institución. aparecen. como repartición con una determinada esfera de competencia. de modo que el emitido fuera de ella se considera afectado de nulidad.

Esto no quita que reconozcamos la existencia de órganos creados por la propia constitución.lnlO acabamos de verill sido usada habitualmente para aludir al reparto y a la distribución de órganos y fUllciones den/ro del gobienl(J. e) es una regla elemental de IIUCSU'O derecho público que cada uno de los tres altos poderes que forman d gobierno de la nación aplica e intcrpre1a la consti tución por sr mismo cuando ejercita las facultades que ella les confiere respectivamente: d) para poner ell ejercicio un poder conferido por la constituci6o a cualquiera de los órganos del gobierno nacional es indispensable admitir que éste se encuentra autorizado a elegir los medios que a su juicio fueM':n los más COllduceotes para el mejor desempt. Ninguno de estos tres poderes ha de fusionarse.. "poder judi· cial" .A DE LA CONS ti tUCIÓX 237 b' ) entre las dos cámaras del congreso: b") entre órganos del poder judicial: b ''') para quienes consideran que nuestro poder ejecutivo no es unipt. por ej . que son: a') el poder religioso -o espiritualpropio de las iglesias. el den'cho jlldicinl derivado de la Corte Suprema ha sentado numerosos principios: asf: a} la doctrina d~ la limitac ión de los poderes es de la esencia de ese sistema de gobierno.que deben interpretarse de manera annónica y compat ible entre sí con el contexto integral: e) el control de cOllstituciotlalidad a cargo de los jueces. porque el estado democrático deja fuera de su poder todo el espacio de libertad necesaria a favor de la sociedad. congreso o poder ejecutivo) y un sujeto auxiliar de poder (que no eS órgano de poder. 12. sino como de· fcnsade la consLitución en sí mismaeada vez que padece transgresiones. no como su(lCrioridad acordada a éstos por sobre los otros poderes. como tampoco éste debe asumirlos para sr. .): e") entre un 6rgano extrapodeJ'l!s (que es órgano. consislcnle en el reparto de órganos y fun- des que las que le han sido acordadas expresamente o que deben considerarse conferidas por necesaria implicancia de aquéllas. que tiene su sitio en la sociedad. b"") el sistema tolal y coherente de la constitución 14. ciones dentro de la Iríada que la constitución formal compone con las de· nominaciones de "poder legislativo" . b"') los derechos de los habitantes. las que se dan: • c') entre un órgano de poder (por ej. ni entrar en maridaje con el poder estatal. el cuerpo electoral.Nuestra consti lución fomlaJ ha acogido el sistema clásico de la llamada división de poderes. propio de las fuerzas armadas: a''') el poder econ6mico. cabe hablar de ¡res separaciones ineludibles respecto del poder del estado. por ej.xlmpoden>s.De este breve repertorio de pautas deducimos un eje inalterable quc resumimos as!: a) la i"dependencia de cada uno de los "poderes" con respeclo a los otros. No obstante.. los partidos. que impone la supremacía de la constitución y excluye la posibilidad de la onmipotencia legislativa: e) En las relaciones ~Xl mó'8anos. _ La clásica expresi6n "división de poderes" -G. ni confundirse. a") el poder militar.:ño de aquéllos. ~ En tomo de la división de poderes. es importante que lracemos otros lineamientos de "separación" adicionales. b) Glosando a Pedro J. Es importante reconocer que la estructura divisoria debe interpretarse en tomo de la finalidad básjcaque persigue: eviU/rla cO/lcelllraci611 que degenera en tiranía (o autori tarismo). el poder militar tiene que subordinarse al poder del estado en el estado democrático. .Ladivisión de poderes responde a la ideología de seguridad y comrol que organiza toda una eSIIUCLura de contención del poder para proteger a los hombres en su libertad y sus derechos. a) Recurriendo a M~urice Ilaw'iou. b) la limitaciólI de todos y cada uno. el ministerio) y un sujeto auxiliar del poder. 13. Frías decimos también que hay otra separación o división entre poder y sociedad. a los que colocamos fuera de la trrada y definimos como~. I!ntrC el presidente de la replÍblica y sus ministros. y resguardar /a libertad de las personas. No obstante. 11. elc.. "poder ejecutivo" . los sindicatos. . y el poderdeJ estado tiene que ejercer rectoría y control respecto del poder económico -respetando razonablemente el ámbi to de libertlld que corresponde al 6ltimo dentro de la sociedad-.236 COMPENDIO DE DERECHO CONS ! (¡ UOON AL LA PARTE OROÁNt. sin intrusiollcs arbitra- . dada por: b') la esfera propia de competencia adjudicada: b") la esfera de competencia ajena. siempre que no fu esen incompatibles con alguna de lal' limitaciones impuestas por la misma constitución. bo) ningún departamento del gohienlo puede ejercer lícitamente otras faculta- La división de poderes y su finalidad 10. en sus dos partes -<!ogmática y orgánica."1'Sonal (porque incluyen dentro de él al ministerio).

sc ntcncia~).'") del anterior ¡oc.ferva de la ley: se precisa ley para crear impuestos. Por otro lado.administración de juslicia (o jurisdicción) ". . por otros decretos o reglamentos del mismo poder ejecutivo. en el siguiente a la administració".'isioncs: e') una primera. las leyes que dicta el congreso se derogan por otras leyes del mismo congreso. . para que quede a sal vo el sistema de derechos de la persona y de las asor. d) las sentencias emanadas de tribunales supraestatales.ltución). 238 COMPENDIO DE DERECHO COSS 1I I UaO:-lAI. d) Los añadidos que hCllns incorporado en el ine. .iaciorres. o sea. hay así: a) una zona de reserva de la ley (o del congreso). LA PARTIl OROÁ. Algunos pocos ejemplos esclarecen el tema. y c) una zona de reserva del poder judicial. a las que con su ejercicio ponen en acciónfilentes estatales do producción jurídica (normas.El "paralelismo" de las COnllJeIencias es un principio genera! según el cual el órgano que tiene competencia para emitir un acto o una nonna es el que dispone de competencia "paralela" para dejarlos sin efec10. de modo que administración y administración de justicia son "sub-legales".. habla de tres di.poder judicial" se anexa a cada uno de los respcclivos órganos su propia fUI/ció1/. La clasificación de las .'Ste principio [)() es rígido ni absoluto.) Re. lasupraordenaciólI y la subOrdj. 16. e) los laudos arbitra tes. Hay.Al no incluir en este esquema piramidal de gradación a las filen/es exJraestntales viene bien recordar que -por ej. se dice que la legislación solamente tiene por encima a la constitución: la administración a la legislación. Spota. Por un lado. Así: . No obstante.La Zafia de reserva de cada poder compone un margen de competencias propias y exclusivas que no pueden ser interferid~ por otro poder. el escalorwmieflto illfracollstituciollal coloca en el primer nivel a la legislación.atal.poder ejecUlivo . organos funcion~ del poder y la competencia de los 17. el poder judicial incluye en su órbita. . y adnúte excepciones. etc. c. entre estado federal y provincias. que es la clásico división de poderes dentro del gobierno federal y de los gobiernos locales. el poder ejecutivo cumple unaful/ció" política que no puede confundirse ni identificarse con la administrativa. Si esto se accpta. b) los contratos. y en el Consejo de la Magistratura y el jurado de enjuiciamiento en el mecanismo de juzgamiento para la remoción dejueces. los municipios de prtwincia y la Ciudad AutónOIllO de B/lenos A ¡res.. Sin embargo. O sea. 18. una dosis de función admi"islraliva. b) Reserva de la administración: el presidente de la repúblka y su jefe de . fuera de su función estrictamente jurisdiccional. actividad jurisdiccional en tribunales que no son judiciales sino administrativos y. y la administración de justicia a la legislación y la administración.. entre poder constituyente y poder constituido. Dccilms esto porque no hay que olvidar que también existe una serie de fuenles "no-esta/ales". a las funciones específicas del poder est. Así..Al trasladar las nociones expuestas a la gradación o escala jerárquica de las funciones del poder. También el congreso posee competencias de naturalezapolírica y de naturalezaadmilIiSlrativa.. ajenas al estado. para expropiar. la consecuencia es ésta: en esa seríe de planos del ordenanliento jurídico interno. la realidad no es tan simple como estas categorías lo sugieren. e''') la tercera... sobre todo despué~ de la reforma de 1994. o sea. e) Alberto A. Expresado en otros términos.Esta indagatoria acerca de las fUIlCiones del poder se circunscribe a las que son propias del poder del estado. a su modo. entre las que podemos mencionar a Útulo de ejemplo: a) los tratados internacionales. 19 . etc. en el congreso cuando lleva a cabo el juicio político. e) los convenios colectivos de trabajo. . e ) dan lugar a una cuarta división entre: d') poder prol'incial y poder IIIlInicipal. a la que personalmcnt~ agregamos. y en el tercero a la administración de jusI/da. para establecer delitos y penas. sal\'oque ésla sea de orden público: un convenio colectivo de trabajo puede aumentar beneficios previstos en una ley: los trataoos prevalecen sobre las leyes (y algullOS tienen la misma jerarquía de la consl. 20. además. (. 15.función administrativa . que por consiguiente también se triplica: "función legislmh'a . por su parte. b) una zona de reserva de la administración (o del poder ejecutivo).1CA DE LA CONS"ITT\JaÓN 239 das. etc./llCiÓ f' tienen que limitarse dentro de la pirámide jurídica a las fuentes y productos estatales (o internos).Cuando se toma rígidamente la sencilla uilogía de "collgreso (o parlamento) . actos. los decretos o reglamentos del poder ejecutivo.. e") una segunda.un contrato puede dejar de aplicar una ley.. .

EJ. . 16.Con la refomlO COI/SlifllCiol/al de 1994 hay cláusqlas severas que prohíben la delegación legislativa (art. el presidente de I~ república al jefe de gabi nete. deres" con el que se relaciona. La delegación que en nuestro derecho se da en llamar "propia ". el congreso. otorgada una competencia por la constitución. 241 gabinete: (que es ó rgano cxtrapoder) nombran al personal que la colIStitución prevé rifa la admi nistración pública o para cargos determinados de nalural.: e) Resen'u del poder jl. 63 a 67 (excluido. 17: tne. como en los arts. 27 y. f) Obligaciones que se in/pulall al "gob ienlO" (que cor~spol/da). d) Obligaciones que se imputal/ al {'col/greso". pero a renglón seguido se prevén excepciones. sin determinar el órga· no. 22. inc. 14 bis y 24: y las del art. tal competencia 11 0 puede --como principio. implícitamente. total o parcialmente. por ej. a) Obligaciones globalmeme imputadas al "gobienlO federal" . 99 inc.'DIO DE DERECHO CO:-ÓSTrnJCIONAL LA PARTE OROÁNICA DE LA CONS1TIlJaó:-. inc.:'l. e) Obligaciones que se imputan a las "auIOridades". implica que dentro del ámbito de un mismo 6rgal/ o de fX)der éste encomienda o atribuye parte del ejercicio de sus competencias a otro órgano del mismo poder. 25. o unade sus cámaras. así.rcida por otro órgano.'ompetenda. .La impuraci611 de fu nciones. como la del art.. 23: inc. 24 . cuando usan sus competencias constitu· cionales. de las normas que reconocen derechos que todos los órganos de poder deben hacer efectivos cuando ejercen su propia c'. el órgano que la ejerce goza de margen para escoger los medios razonableil que considera más apropiados y conducentes. quiere decir que.El diagrama de la competencia lleva a proponer que: a) Cuando Ii! constitución scñalp.ta forma de detegaci6n. descargándoto sobre dla. o a un órgano ·'exlfapo-. e) En el marco uc ubicación de cada competencia. consiste -según fórmula judicial de la Corte Suprema. a qué órgano pertenece una compe· tencia. facultades. etc. 19. b) Cada competencia asignada a un órgano involucra la de if/Wr{Jreflír y aplicur las normas de la conslirución que la conceden (cad" ve7. preservar la ilupremacía de la constitución. cpmo la del ano 38 párrafo tercero. en gener. las que surgen del arL 5° (en cuanto a la garantía federal a las provincias) y de los arts. es I'io/n/oria de la constitución. ejercen privativa[lK':lltc el conlrol constitucional.24() COMP8'. b) Obligaciones que se imputal/ al "esUldo". 3°). así -a nuestro criterio-Ias Que emanan de los arts.. el presidente "deleg"" en el jefe de gabincl": las facullades que la constitución señala.. Tal adjudicación obliga a plantearse la pregunta de si es válido que un órgano transfiera motu proprio a otro esa competencia. 76) o el ejercicio par e l poder ejecutivo de competencias que ~rteneccn al congreso (art. Hemos de agrupar algunos ejemplos. o a personas fTsicas que lo integran.Cuando el ejercicio de una competencia es obligalorio estamos ante obligaciones cOllsli/Uciona/es de naturaleZ'd eS/alal. 62. . como las emergentes de los arts. elc.diciol: los tribunales de justicia dictan sentencia en [Olll procCIM)S de su competencia. 23. ele. inc. siempre que no resulten incompatiblescon el principio de razonabilidad y con las limitaciones que surgen de la constitución : d) Como principio general se puede aceptar que. el poderdiscipli· narlo'. el órgano respeclÍvo dispone de los llamados "poderes implfciros" para hacer efeclivos los que le han sido expresamen· te reconocidos. • 21. 2° (en cuanto a la coparticipación impositiva). 75 inc. SO. 6°. 41 y 42. a una comisión investigadora o de seguimiento. sin determinar el órgano.a política: tienen el respeclivo poder reglamentario.ser cjt. o poderes. .El principio di visorio encierra un reparto de competencias en· treórganos separados. a diferencia de la delegación. inc. en el arto 66. que Los oblig¡:tciones constltucion:tles el órgano va a ejercer esa mismacompclencia): de esta pauta se infiere que todos los órganos de pcxIer deben. . etc. 32: e) Obligaciones que se imputan a "cada cámara" del congreso. . Que es de ejercicio optati vo). inc. .en que una autoridad investida de un poder detcnninado hace pasar el ejercicio de ese poder a otra autoridad o persona. a falta de norma habilitante en la constitución.d . Es lo que se denomina delegaci6n de competencias. 25. así.: señalar qui ~ 1l debe di ctar las leyes apareja señalar quien "no debe" dictarlas.

todos estos plazos quedaron incumplidos).. como las de los arts. • e) Hay competencias que el órgano puede ejercer cuando prudencial mente considera que debe hacerlo.. y 12: i) Obligaciolles que se imputan al "jefe de gabinete". b) lIay competencias para cuyo ejercicio la conslilUción parece COIlceder al órgano el plazo que éste considere oportuno tomarse para usarla.------• 242 COMpe. _ Cuando las competencias de ejercicio obligatorio están impuestas con una impcratividad que no deja margen para que el órgano obligado escoja y decida la oportunidad de hacer efectivo aquel ejercicio. 12 Y 13. 90. y de sumisiones o supremacías: b) el arto 109 prohíbe al presidente ejercer fu nciones judiciales. 26. SO.1O leyes laborales (o códi10 de trabajo) debe "asegurar" los derechos del art o14 bis. la del art. declarar la guerra. surgen dos prohibiciones: a) al limitar el descmpei'lo solamente a dos periodos. Por ej. 100 incisos 1". para el funcionamiento del Consejo de la Magistratura: 15".l){Q DE DERECHO COSS [¡ fUQONAL LA PARTE ORGÁNiCA DE LA CQ>l1. 122 y 123: y la del art. Por ej. por ej . así. 11 5). como las del quiere. cte. entendemos que se trata de las que incumben a los tribunales de justicia para tramitar y decidir las causas que son de su competencia y que se promueven ante ellos. y las del jurado de enj uiciamiento para dar trámite a la acusaci6n efectuada por el Consejo de la Magistratura (an. 125 y 126. respectivamente. violan laconstitución. . estamos ante una omisi6n inconslitrlcional o incol1stitucio nalidad por omisión. . la cláusula del progreso del an. por ej. 8°. o el estado de sitio. h) Obligaciolle. la intervención federaL el esLablecimiento de impuestos directos por el congreso. debe necesariamenle acoger el principio de la nacionalidad "natural" (jus soli). . y b) los cuatro años del perlodo hacen ellipirar el desempeño del cargo. dc la suma del poder público. como las que surgen del art. pero que quedan orientadas y enderezadas por un claro criterio consti tucional defotalidad. 10. e) Hay competencias para cuyo ejercicio la constitución //0 señala condicionamientos ni oportunidades. 19. d) Hay competencias que tienen marcado un cOlldlcumamiel/lo exprcsQpor la constitución y que. las del arto 75 incisos 22 y 24. Así interpretamos al arL 11 8 sobre juicio por jurados. o se abstiene. (art. 27. Así: a) Hay competencias de ejercicio potestativo: el órgano las ejerce si .: el llamado poder tributario. 6° Y75 jnc. implícitamen- te.7'. las referidas en cláusulas transilori as (6". 18. 75 inc. euando se ejercen. 1) Obligaciolles que se imputan a los •.TI11JOÓN 243 g) ObligaciolleJ que se impuran al "poder judicial". 10.5". parar elegir al jefe de gobierno de laciudad de Buenos Aires y para dictar la ley de garantía federal.~ que se in/pulall al " poder ejecuti vo". g) Hay competencias quc. 104: k) Obligaciones que se imjJuu11! a las "provincias". el an o39 para que el congreso trate los proyectos de ley surgidos de iniciati va popular: la del jefe de gabinete que debe informar una vez por mes a cada cámara del congreso sobre la marcha del gobierno. como asimismo las del Consejo de la Magistratura en los incisos 1. 6°. y con el incumplimiento se bloquean derechos personales. así. 127 (en cuanto a someter las quejas contra otra provincia a la Corte Suprema).Veamos también algunas de las precauciones especialrrente dirigidas a contener al ejecutivo: a) el arl. Así.El panorama competencial admite todavía otros comentarios adicionales sobre algunas de sus modalidades. para establecer el régImen de coparticipación. y las del arto 101: j) Obligaciones que se imputa1l a los "mi1listros".: el eSlado de sitio.: cuando el congreso dicla la ley de ci ud adanía. goben/adores de provincia ". deben sujetarse al marco de situaciones. si se ejercen fuera de él.: declarar la guerra. 10 1). cuando dicta 1a.. '1:'. las de los arts. y las competencias de ejercicio obligatorio que encontramos en el ine. imponen acalar una paUla inesquivable que suministra la constitución . • t) Hay competencias que abren variedad de opciones en el momento en que son ejercidas con suficiente margen de arbitrio parad órgano. causas y condiciones que daran'lCnte eslá Irazadoen los arts. 2 Y3 del ano114. o intervenir una provincia. como la emanada dcl an o128: 11) Hay obligaciones para cuyo cumplimiento la conslitución fija un plazo. 13". 23 le veda condenar por sr o aplicar penas durante el estado de sitio. 29 ful milla la concesión por parte del coogreso al presidente (y por parte de las legislaturas a los gobernadores de provincia) de facultades extraordinarias. Por ej. Autorizada la reelecci6n dd presidente y vice por el art. arrogarse el conocimiento de las causas pendientes o restablecer las fenecidas: c) d an. 23. 28. "sin que evento alguno que lo arL 99 incisos 1°.

rlrapotkre~' a dos: a) el milllslerio.La reforma cOllstitucional de 1994 modilicó cllmucho la estructura del poder si se la compara con la histórica de la constitución fundadonal de IK53. 35. .Hade tomarse en cuenta que numerosas prohibiciones son ¡/l/plíciras (por ej .a dctNro del congreso un órgano compuesto por legisladores de cada cántara. Consejo de la Magistratura. que participan en el ejercicio de competencias de otros. 14). pensemos en la prohibición de censurar la prensa (an. la curiosidad de muchos "deberes" (u obligaciones) conslitucionales que pesan sobre los órganos de poder como prohibiciones.íblica. 100 ine. 99 ¡nc. 34.Una vez que tmtados jlltemaciol/oJes se incorporan al derecho imemo. 244 CO). Lo iremos detallando a medida que hagamos las explicacioncs referentes a cada uno de los órganos.). b) un poder ejeculivo que para nosotros es un órgano unipersollal porque lo forma una sola persona. de alterar reglamentariamente los derechos y garantías (an. según el art. . El nuevo esquema del poder en la reforma de 1994 32.J860. Asr. algunos de estos ótga· nos son ul/ipersol/alesGueces de \" instancia) y otros son colegiados (Corte. 29. e) el Ministerio Público. . jurado de enjuiciamiento). de confiscar la propiedad (an. 10 a 12). elc. 33. la de /lO dictar sentencias arbi trarias. . con o sin jerarquíaconsLitucional . los" órganos polflicos" resullames de elección popular partici pan. 90 y 91)..IC uanjeros{an . lo que parale lamente origin a respollsabiTidad intemaciollal si se incumple o se viola -por acción u omisión-o 30.S in que sea totalmente análogo al caso recién scilalado. 28). jo de la Magistratura. a) la Auditoría General de la Naci6n. pero se ru1aden olrosórganosextrapoderesque son. cn el ejercicio de las facultades que esa nonna asigna al COllsejode la MagislralUra. y jurado de enjuiciamienlo). que componen otros. hemos de decir que la reforma ha dado perfi l propio al jefe de gabif/ele de minislros como nuevo órgano eXlrapoder. como órgano extrapoderes respecto del presidente (formandOparte -en cambiodel congreso como presidente nato del senado). surge la obligación cOrlsr. Ello porque tienen representación en la integraci6n de aquel Consejo.. tribunalt:s inferiores. etc. 76) dicta el poder ejecutivo (art.. Lo que se les prohíbe hacer es un límite a la competel/cia. Asimismo. Es el ámbito de [o que tales órganos l/O '. 100 inc. la que pe~a sobre un órgano para /lO invadir competencias de otro. b) el vicepresideme (Je la rep. LA PARTE ORGÁNICA DE LA CO~SII I Ua Ó/'l 245 haya intemllllpido pueda ser motivo de que se le complete más tarde" (arts. cl jurado de enjuiciamiento de jueces de los tribunales inferiores a la Corte Suprema está parcialmente integrado por legisladores. 12): c) intervenir cuando el poder ejecutivo promulga parcialmente una ley de acuerdo al arto SO.JOO¡'¡"'1.Queda. de imponer tri butos a la circulación territorial (ans. de gravar la entrada de e. 3° párrafocuano): b) controlar los decretos que por delegación del congreso (art. que ha de integrarse respetando la proporcióll ~ lu representaciones políticas (o sca. A tí! ulo cnunciati vo. Esto se mantiene. 115.debell" hacer. e) un poder judicial que se compone de varios órganos (Cone Suprema. . a modo de seguimiento y control antes de que los trate el congreso (an. Cuando hablanlOs del mjnisterio en su relación con el poder ejecutivo. incluido en el capítulo que la constitución destina al poder judicial. .luciol/al de naturaleza illlenwciollol.iP'P. Tal Comisión tiene tres competcncias: a) intervenir cuando el poder ejecutivo dicta deCTf!los de necesidad y /lrge/rcia. b) el Defel/sor del Pueblo. conforme al arto 114. 13). rererida al cumplimiento del trata- do.Una característica nueva que atañe a la división de poderes radica en que ahora hay órganos de poder de la tríada originaria que tienen 3 1. cámaras de apelaciones. 17). Antes de la reforma de 1994 ubicábamos entre los órganos e.OIO DE DERECHO CONSTrn. cada una de las cuales es un órgano) y de órgaf/o colegiado (porque está fomlado por muchas personas físicas en su conjunto bicameral yen cada cámara separadamente). . 25).La trinidad originaria subsiste con su tipológía clásica: a) un congreso bicameral que tiene naturaleza de órgano complejo (porque sc compone de d<)s cámaras. partidarias) de cada una de ellas. que es el presidente de la república. iruervenci6n en otros. Consc- . la Comisión ' icamerof Penllllllenle instituciona1i7. a efectos de considerar el decreto de promulgación parcial (art. fm almcOlc .

COMI'fNDIO DE DERECHO Co:-<"sIIlUaOSAL

LA PARTE ORGÁNICA DE LA CONSTTIlJOÓN

247

El poder ejeculú'o
36. - Veamos algunos de sus actuales caracteres: a) J)os prollibiciolles enfáticamente expresas se atenúan en las mismas nonnas que las contienen mediante excepciones: se Lrata de la que impide al ejecutivo emitir disposiciones de carácter legislalivo, salvo cuando se Lrata de decrew.l' de lIecesidnd y urgencia (an. 99 ¡ne. 3° párrafos segundo y tercero) y de la que veda al congreso la delegaciólllegislativa en el ejecut ivo salvo en la hipótesis prevista en el ano 76. b) La ley de convocatoria a consulla. popular (art . 40).
110

b) El Defensor del Pueblo (an. 86): e) Fl Ministerio Público (an. 120).

El poder judicial
38. - En el poder judicial. además de las modificaciones para la designación y la remoción de los jueces federales (con el régimen especial que rige para los de la Corte) que surgen de la creación del Consejo de la Magistratura y el jurado de enjuiciamiento, se ha encomendado al primero un a serie de facultades no judiciales que se desglosan de la acumulación vigente antes de larefomla.

puede ser velada

e) El presidel/te reliene la "titularidad" de la administración general del país y es responsable político de ella, peTO es eljefe de gabinete quien "ejerce" esa administración (arts. 99 inc. l° y 100 arto 1"). d) El lIombramiemo de jueces federales queda modificado: d') los miembros de ¡aCorle siguen siendo designados por el ejecuti vo con acuerdo del senado, pero éste requiere un quórum de decisión agravado y la sesión en que se preslael acuerdo tiene que ser pública (an. 99 ¡nc. 4~: d") los jueces de tribunales inferiores son designados previa intervención dcl Consejo de la Magistratura (art. 99 mc. 4° párrafo segundo, y arto 114). e) El arto 100 inc. r. al prever las competencias del jefe de gabinctc de mini sLros. hace referencia a posible "delegación" de facultades que le haga el presidente: similar "delegación" aparece en el mc. 4°.
f) Hay nombramienlos de empleados de la administración que cslán a cargo del jefe de gabinete y no del presidente (art. 100 inc. 3").

Los partidos políticos
39. _ A los partidos polfticos se los inserta o loma en cuenca con especial protagonismo en algunos órganos de poder, como son el senado, la Auditoría General de la Nación, la Comisión Bicamerat Permanente, y en la fónnula para la elección directa de presidente y \'icepresidcntc.

ÚJs cotltroles
40. _ Se desparrama e n el texto constitucional reformado una serie de posibles controles, mtes inexistentes, algunos desde el miSD.:l poder, y otros desde la sociedad. Podemos mencionar, además de los citados en el n° 37: a) El organismo Jiscalfederal para controlar y fiscalizar la ejecución de las pautas que rigen la coparticipación federal impositiva de acuerdo al arl. 75 inc. T' (conforme a su párrafo sexto). b) Se prevé la existencia de organislIJ)s de control con participación de las provincias y de los usuarios y conS/lmidores para la tutela que a favor de los últimos obliga a discernir el art. 42. c) El derecbo de inicialiva legislaliva popular (art. 39) Y la consulta popular (art. 40) abren espacio a la democracia participativa. d) La acción de amparo para proteger derechos de incidencia colectiva en general en las cuestiones a que alude el art. 43 plÚrafo segundo, y la triple legitimación procesal que reconoce, significan una ampliación favorable en el control judi-

g) El congreso puede remover al jefe de gabinete (art. 101). h) El presidente ha perdido la jefatura local e inmediata de la capital federal (por supresión del ine. 3° del que era ano86, hoy arl. 99).

Los órganos de cOlllrol
37. - La refonna de 1994 ba institucionalizado Constitucionalmente tres órganos de control que personalmente reputamJs órganos e:ctrapoderes. Son: a) La Auditoría General de la Nación (art. 85):

CO~I'E",'l)tO DE DEItECHO CONSTmJt.,ONAL

LA PAKTE OROÁNlCA DE LA CONSTII1JdÓN

lA9

cíal. Lo UlÍSIUO cabe decir del habeas dara (párrafo tercero del citado artículo) y del ha!Jea.t corpus (pálTafo cuarto). el El aTt. 85 incorpora controles a cargo del congreso y de la Auditarla General de /tI Nación ~obre el sector púhlico oacional y la actividad de la administración pública, respectivamente.

lico son, a esle fin de atrapar penalmenfe 11.1 conducta tipificada, 105 que la constitución diseña y establece. También deClara la norma que "esta constitución" mantendrá su imperio aunque su observancia se interrumpiere por los actos de fuerza incriminados. Y añade que taJes actos serán illsanablemetlle nulos.
Hay dos conductas tipificadas como delitos: a) las de qu¡~ue, sC<\n t'jecurores de actos defue17J.1 calma el orden institucional y el sistema demotrlitico; b) la de quienes. como !,;onsccuencia de tales IIctOS, USllrpe/J (es decir. I!Jertan "de faélo") los funciones que la constitución señala para las autoridades creadas: por Cllll, supuesto para el cual se suma la responsabilidad civil a la l'C§ponsabllidad penal. Las acciones peno les para la persecución de ambos delitos S<ln imprescriptibles: p<lfa los que los cometan hay inhabilitación a perpetuidad para desempeñar cargos públicos: y queda excluido el beneficio d~1 indl.lto y de [a cO/wlII/ación de pertas. El art. 36 no fija la sanci6n penal, pero hace una remisión clara: será la misma que tiene prevista el viejo arto 29. Este artfculo -sobre concesión de facultades extraordinarias y la suma del poder público- reenvía a su vez a la pena de la tlttiáóll a la patria, que se halla estClblecida en el código penal. La acculn penal es de ejercicic> obligatorio para el Mini.~rerlo IJliblico. en la med\Uu en que entendamos que tal deber dimana directamente de la constitución en razón de estar también directamente tipificado el delito por sus llontUS. Es válido, además, argUir que es tirlllar posible de la llf:ciÓfl cada cilldadllno. Yti que el párraro cuarto del artfculo dispone que todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejeculan los actos de fuerza enunciados en él.
. 45. - Qué es este derecho de resistencia, no viene definido. Tal vez cabe ensamblarlo con el arto 21, que obUga a todo ciudadano ti annrlrsc en defensa de la

La descelltraliwci6n polrtica
En orden a la de¡;ccntralización polftica, la reforma presenta dos matices: a) explfcitamcnte reconoce la autonomía de los IIJunicipio$ de provincia (an. 123). y b) establece el gobierno autóno¡m de la ciudad de BuellOs Aires, erigiéndola en un sujeto de la relación federal (art. 129).
4 1. -

El artículo 36 y el poder
42. - Consideramos quc cn la introducción al estudio del poder halla ubicación el nuevo an, 36 surgido de la rcfomla constitucional de 1994,

entre otras razones porque tiende a resguardar la Iral/SII/isi6n legal del poder y, 0011 ella, la legitimidad de origen del poder mismo y de los gobernantes que lo ponen en acción. así como la defe1lsa en la COllslituciólI.
Es liugesliva la ubicaci6n del art. 36, que preserva al poder, dentro del rubro de [os fW eYOS dereclws y garantías. Por eso, también 10 liganns al sistema de derechos.

En efocto, es fácil entender que el orden instiWcional y el sistema democrotiro hallal! eje vertebral en dicho sistema de derechos, y que atentar contra el orden institucional democrático proyecta consecuencias negativas y desfavorables para los derechos. No en vano en el aft. 36 también viene encapsulado, con definici6n expresa. el derecho de resistencia dentro del marco genérico que incrimina las condUCllIS que lesionan al bien jurídico pena/mente tutelado en forma directa por la con~titución, para evitar la ruptura en la transmisi6n legal del poder. 43. - El arto 36 procura enseñar que el orden institucional y el siste"", democrático deben ser respetados. Tiene también algo de prevención, de admonición y de disuasi6n para que la continuidad constitucional no se interrumpa.

co"stiwción.

46. - El penúltimo párrafO del arto 36 define como contrario al sisfema democrático al grave delito doloso cOlltra el estado. qtlC conlleve enriquecimiemo para quien lo cometa.
47. - El arto 36 añade que el congreso "sancionará una ley sobre ética pública para el ejercicio de lajunció,,".

44. - Lafigura peflal que describe el art. 36 consiste en interrumpir la observancia de la constitución por actos defuerza contra el orden institucional y el sistema democrático. Orden institucional y sistema democrá~

El poder en el den:cho público provincial y en la ciudad de Buenos Aires
48. - La parte orgánica de la constitución viene incorporada en el tcxto como

250

COMPENDIO DE DERECHO CONSTrnJOONAL

251

"Segunda PancO., y lleva el título de "Autoridades de la Nación", En nuestro léxico personal dedillos "Autoridades del Estado".
El título primero de esta segunda parte se encabeza con el nombre de "Gobierno Fedemt' y abarca del arto 44 al arto 120. El título segundo se encabeza con el nombre de "Gobiem()S de Provincin", y abarca del arto 121 al arto 129. Es en este sector donde el constituyente de 1994 ha incluido el nuc\'o régimen autonómico de la ciudad de Buenos Ai/'l!'s, la que si bien no tiene catcgoña igual a la de las provincias. tampoco es un municipio común ni un territorio ímcgratn!ntc fl,.-deralizado.

Del precedente diagrama divisorio y de las denominaciones empleadas surge claramente que para nuestra constitución son "Autoridades de la Nación" lanlO las que componen el gobierno federal como las que integran los gobiernos de provincia, y el gobierno autónomo de la ciudad de Buenos Aires.

49. - No obstante la autonomía de las provincias, y la que surge del art. 129 para la ciudad de Buenos Aires, la constitución les traza algunos parámetros: por ejemplo, la tripartición del poder obliga a acoger el eje fundamental del principio di visorio; si para las provincias así se entendió siempre con base en el ano 5°, también el nuevo arl. 129 lo señala para la ciudad de Duellos Aires al bacer mención de sujefede gobierno de origen elect ivo y de las facultades de legislación y de jurisdicción: el sistenUl de derechos obliga, como piso núnimo; asimismo, queda trasladada la foml(( republicana de gobierno y, en su esencia, el sistema democrático. Desde la reforma de 1994 la dualidad de estado federal y provincias muestra un rostro parcialmente nuevo, porque aparecen las menciones expresas a los mUllicipios provillciales y a la ciudad de Buenos Aires. esta última como un sujeto de la relación federal. El lineamiento básico es éste: a) Desde la constitución federal se reconoce en el arl. 123 la autol/omía de los municipios de provincia. con lo cual el disel10 del poder en jurisdicción de las provincias cuenta con una pauta obligatoria impuesta por aquél la. Puede decirse, entonces. que la autonomía municipal surge de la constitucional federal, y que las provincias le confieren desarrollo cuando organizan su estructura de poder. b} Para la ciudad de Buenos Aires, la cuestión institucional se complica; b') el ano 129 adjudica a la ciudad un régime1/ de gobiemoaUIÓ 1/0filO. con facultades de legislación y jllri.sdicciól/; pero, b"} para resguardar los imereses del estado federal mientras la ciudad sea capital, el congreso debe dictar una le)'.

Ensambladas ambas pautas, preferimos decidir la respuesta a favor del margen más amplio de autonomía posihJe para la ciudad de Duenos Aires, y por ende decimos que la ley que razonablemcnte sirúa en la órbita federal detcnninadas competencias para garanúa de los intereses federales implica que esas competencias federaJes quedan ta.xativamellte establecidas, y que el remanente favorece a la ciudad; de este modo . el espacio de BUl'OIlomía de la ciudad de Buenos Aires rC(.'Onoce una fuente distinta a la de las provincias. porque según el arto 121 son las provincias las que "a lravés de la constitución" han hecho [a delegación de poderes al gobierno federaJ , por [o que retienen lo "no delegado": en tanto para la ciudad de Buenos Aires ha sido la misma constitución federal la que ha efectuado la distribución de competencias a tenor del arto 129 (y no la ciudad u a través de la constitución''), de lo que inferimos que la constitución deja a la ciudad todo el residuo de competencias que expresamel~t e no adjudica al gobierno federal.
S l. - El reparto de competellciaJ entre el estado federal. las provillcias y la ciudad de Buenos AireJ abre un arco muy amplio de materias, entre las que elegimos éstas: a) En cuanto al sistema de derechos. la obligación que para las provincias se desprende del art. S° representa un piso y no un techo; por ende decimos que, sin alterar el reparto de competencias y sin ejercer las que pertenecen al estado federal. las provincias pueden ampliar el plexo de derechos. b) Respecto del derecho a fa educaci6u y a c.uanto le es aledaño, ya antes de la reforma de 1994 se reconocía a las provincias una serie de competencias para completar y adecuar la ley general de educación a cargo del congreso; desde la reforma, creemos que el art. 75 ¡oc. 19 párrafo tercero no ha innovado en la materia. máxime cuando: b') el art. 125 diseña a favor de las provincias y de la ciudad de Duenos Aires una competencia COl/currellle con la federal para promover la educaci61l. [a ciencia, el conocimiento y la cultura. c) En cuanto a la normativa vinculada con el derecho ambiel/lal, el arto 41 desglosa las competencias así: c') al estado federal le corresponde dictar la de preSU¡meSIOS míl/imos de protección, y e") a las provincias, las necesarias para complementarla. d) En orden a la cláusula del an . 75 ine. 17 sobre los pueblos indígenas, su parte final reconoce a las provincias el ejercicio de facultades concurrentes con las del congreso.

so. -

252

Co~~¡..nlo

DE OI:.RECHO CO:>lSrrruaO:-;'AL

LA PARTE ORGÁ."ICA L>E LA CONSTmJdÓN

253

e) A las provincias se les confiere la facuhad de crear regi ol/e.f para el desarrollo económico y social (art. 124). 1) Asimismo, las provincias pueden celebrar cOl/venios ;lIIemacioI/a/es con las limitaciones consignadas en el arto 124 (la ley 24.588 extiende esta facullad también a favor de la ciudad de Buenos Aires).

Ido'), produdéntlosc el impedimento funcional del congreso; e) el presi. defácro ha asumido las competencias del COl/g r eso; d) sobre la va. en el ejercicio de las mismas,lajurisprndellóll de la Corte ha sido
I .
Los dos últimos períodos de facto fueron muy largos: d..: 1966 a 1973, y de a 1983.

El poder y las épocas de facto

52. - Nuestro dercchoconstitucional matcrial ha acuñado unacspecíal situación de emergencia, conocida con el nombre de emergencia revolucionaria. Es la que corresponde a las épocas defaclO, y su ubicación se encuentra en ladoctrina de facto, que trabaja sobre dos supucstos: el golpe de estado y la revoluciól/. Ambos significan la ruptura de la col/tilluidad
COlls t it uciona/.

En el siglo pasado. Milre JI/e 1"'esiJcllle delacIo cuando, eOlm gobemador de provincia de Buenos Ain.'s, asumió la presidencia de la república después de gohierno federal a raíz de la batalla de Pavón. J...:,n 1865, la Corte Supre• oc pronunció sobre el ejercicio de sus facuHlldes invocando el hC\;ho de la revotriunfante y el asentimiento de los pueblos (caso "Martfncz e/Otero"). En 1930 Y 1943, reconoció en sendas Acordadas el "título" de facto de los '0' presidcntes.
55 . De una admisión muy estríela q ue en lomo de la validez y la

Tal ruptura acontece cuando SI.l quil!bra el orden de sucesión o tmnsmisión del
poder.

Suck di~!i n gu irsc golpe de es((ulo y rl!\'Olución - por 10 menos desde la óptica

consLitucional- en cuanto el primero se limita a cambiar los titulares del poder dando lugar a la ocupación de éste por vfas de fuerza no pre\'istas en ta constitución o en l~ leyes, núelltras la segunda involucra un cll mhio institucional que produce altcraciorle~ en la e~tructura constitucional.

de las 1I0 nlUlS legislatims emanadas del ejecuti vo de facto en del congreso disuelto efectuó la Con e entre )930 y 1947, se a convalidaciones más amplias a panir de 1947, pud iendo separarse , jurisprudcnciales con varianlCs: así, entre 1973 e n ade lante. En su sentencia del 27 de diciembre de 1996, en el caso "Herráiz, etc" Eduardo clUni versidad de Buenos Aires", la Corte sostu 'lO que las de faclo son válidas mienlras no se las deroga.
56, En un si mp le balance queremos recordar que:

La ruplura de la conlinuidad en la lfansmisión del poder provoca la ilegitimidad de origell.
53. - La doclrirU/ tk Jacto integró nuestro de recho constitucional material, sobre todo a tra\'és de fue ntes de derecho espontálleo y de derecho jlldiciaf, En la doctrina de racto argentina, recién después de concluido el período de facto de 1976-1983, se ha COJllCtlllldo con generalidad a tildar a los ocupantes del podercomo "ulurpadores", Hasta enlonces, siempre se los considero casi pacfficamente como gobernantes "de facto",

a) el seguinúento que siempre hicimos de la doctrina de facto y de su reitcrada I en la constitución material nunca nos llevó a adnútir una supuesta de la emergenc ia provocada por las interrupciones de la constitucional: b) tampoco a considerar a los estatutos y las actas enúlidos en los pt.:ríodos 1966-1973 y 1976-1983 como extracunstitucionales, o superiores a la c.onstituci6n, O de su misma jerarquía;
e) la acumulación de poder y la arbitrariedad en su ejercicio se acentuaron

54. - Las rupturas de la continuidad constitucional en el siglo XX comenzaron en 1930, y se repilieron en 1943. 1955, 1962, /966 Y /976. El esque ma más simple de la época de faclo iniciada en cada una de esas fechas nace ver que: a) e l presidente defacto ha reemplazado lisa y lIanamcnte al prcsidenlc de iure con iguales competencias; b) las cámaras del congreso han sido disueltas (en 1962 varios meses después del golpe de

progresivamente, hasta alcanzar su punto máxirro entre 1976 y 1983:
d) las épocas de facto causaron deterioro e ingobemabilidad eu nuestro sistema político, y habitualmente concluyeron fracasando en los fines y objetivos que

fueron proclamados como justificaci6n iniciat cada vez que las fuerzas armadas accedieron al poder: e) en la constitución material
SI.!

ejerrq>larizó

de~de

1930 la competencia de

nuestro vocabulario alude a ''factores de presión y factores de poder".idad "quién" ejerce el poder. Una frase de Alfredo Sauvy se vuelve para ello elocuente: la cOf/s firución dice eDil e/a . .. 59. pero ignora las presiones que puedel/ ejercerse "sobre él".aunque acaso sea latente. . los pan idos polrticos.-ubrir vacantes. no hcmos de onútir unas breves explicaciones. COXST1TIJOÓN 255 los gobcmantcs de facto para r<'lIxwcr a los jueces de: sus cargos. pugpropio interés sectorial y fracturan el consenso de base.. el goviemo siempre queda radicado en el emplazamiellto formalmeute estableciclo por la constituciól/. en especial de las muy fuertes. al extremo de que el contenido materia] de aquellas decisiones puede venirles impuesto desde afuera a los gobernantes por los sujetos presionantes. siempre se reconoció inlul1gibifidud {/ las sell¡encías dictadas por los tribunales de justicia en los pctíodos de racto. las presiones significan un JT\I!WO de influencia que no parece disvalioso.. ° acumulaci6n de poder (social) en un determi- e) la corporati\·i1. las entidades sindicales-.xIer es propio de la ciencia política y de la sociología. No obstante. . nos parece ser la de "cofllrapoderes" . d) la expresión que parece más adecuada para resaltar la gravitación de las presiones. b) la excesiva concentración !leCtor o grupo. o un "poder de f¡ecllo". o éste a legislaTambién hemos de recoroar que sujetos que se encuentran constilUcioinstitucionalizados pueden actuar como factores de presi6n o de poder la Iglesia Católíca.Asimismo. e) en ningún supuesto aceptalllos decir que a raíz de este fenómeno exista un gobiemo (o un poder) oculto o paralelo.is de las presiones que proviedesde la sociedad. como fen 6meno que acontece en la constitución /lw/erial.Aun cuando se halla muy incorporada al vocabulario laexprcsión "grupos de presión". .aci6n que pulveriza a la sociedad con una atomización o fragde grupos que. Las excepciones que nos merecen negalh·o de valor son. cuando un ministro presiona al presidente de la república. Esta alimlación nos hace sostener que: a} cualesquiera sean las presiones y su intensidad.m. La diferencia entre faclOr de presión y factor de poder se nos hace y fácil: el factor de presión es el que ejerce gravitacióll o ¡"flue"cia. 1966 Y 1976: O aunque no fu e pacífica la jurisprudencia sobre el status de los jueces que dcsignaron los gobernalllcs de raclo para <. b) sin transferir sus competencias. y las decisiones que adoptan qucdan condicionadas IJor las presiOl/es. ocurre que muchas veces los detentadores del poder debilital/ o disminuyen su capacidad de decisión propia.254 COMPENDIO DE DERECHO CONS I [ [ UaONAL LA I'ARTE ORGM1CA I>E U. llegándose a destituir a los de la Corte Suprema en 1955. porque los jueces deO> . otras tienen como autores a oJ'(!radores gubernamentales . porque a ve~ ces las presiones no provienen de gru¡xJs sino de sujetos individuales. frente al que se seguiría ll amando "gobierno oficia!" o "gobierno visible". no hay 4ue olvidar que adem. lanto el faclor de poder es también una fuerza política pero que en cOlllif/ua . 60. . preferimos reemplazarla por olra..e~M siempre exentos de interferencias en el ejercicio de su funci6n. sea en UII área limitada de decisiones determinadas. sea en la gene""d."'. d) la propensi6n o proclividad que por pane de los mismos operadores gubera veces a congraciarse con determinados factores de presión o cualta complacenda los lleva a conferir satisfactorio para aquéllos y para sus intere- 58.El lema de las presiones que se ejercen o r<. Entonces.JSición políticadeconjwlLO queno se un único aspcetoo contenido de las posibles decisiones del Las presiones sobre el poder 57. por ejemplo: a) las presiones que ~ ejercen $Obre el poder judici(ll. Tanto los facl ores de presi6n como los factores de poder en cuanlo fuerzas ue la sociedad) operan de algún modo como un con/rol poder. sin solidaridad convergente al bien común público.está presente -en aclO o en ellla generalidad de fas decúiof/es que adopta el poder polí- {XIsee una visión O una p.~ o de todas. En la medida en qne el fin y los medios que empleen los factores de los factores de poder sean /lci/os..:CDCI1 sobre el po.

CAPITuLO XXXll

EL CONGRESO
El "poder legislativo" l. - Nuestra constitución formal comienza el articul ado dedicado a la pane orgál/ica o derecho constitucional del poder con las nornlas sobre el congreso. encabezando la sección primcradcl tilulo primero (Gobierno federal ) de la segunda parte (Autoridades de la Nación) con el rótulo " Del

Poder Legislmiro'·.
La palabra "poder" aquí y así empicada, más que connotar una "func ión" del poder, está mentando a Ull "órgano". Es órgano co/~g iado, porque se compone de varios individuos (diputados y senadores), y es 6rgano complejo porque cada una de sus cámaras tiene naturaleza de órgano. 2. - Aceptando esta calegoña, decimos que: a) los actos del congreso que exigen competencia compartida de ambas cámaras. son actos complejos (el acto de cada cámara compone al acto complejo del congreso): a estos actos, y a la competeocia en cuyo ejercicio se cumplen, lo~ llamallXl~ congresionales; b) los actos de cada cámara que no requieren la competencia compartida de la otra son actos simples de la cámara que los cumple: por eso, no pueden denominarse actos dc.1 congreso, ni tienen naturaleza compleja.

La reforma de 1994

3. - Los am. 44 , 45 Y54 han introducido modificaciones C illa composición de ambas cámaras, y el arto54 incorpora además un cambio importante en el número y la elección de los senadores. Los arls. 44 y 45 traen dos innovaciones:

258

COMPE.'D10 DE DERECHO CONSTITIJClO:-JAl

EL CONGRESO
.-

259

a) mladen diputados {Xlf la ciudad de Buenos Aires (en vinud de su régimen autonómico -ano 129-); pero b) lIu/Iltieuen diputados por la copital federal para el caso de que se Iraslade fuera de la ciudad de Buenos Aires.

De esta manera, la cámara de diputados tiene prevista una composición Tripartita: a) diputados por cada provincia; b) diputados por la ciudad de Huellos Aires; e) diputados por la capilal federal (en caso de traslado).

Nuestro 1Ir1. 45 establece qu~ "un congreso compuesto de dos cámaras, t de la nación. y otra de senadores de las provincias)' de la ciudad , serd investido del poder legislativo de la nación ". La cámara de la norma escrita, represetlta al ''pueblo'' (o a la naci6n). Es la dogde la represenlación política en la teona de la democracia popular.

El art. 54. en cambio, ofrece estas variantes:

a) añade senadores por la ciudad de Buenos Aires; pero b) suprime los senadores por la capital federal, que dejará de tenerlos si se traslada fuera de la ciudad de Buenos Aires.

La norma. no tiene ni puede tener vigencia sociológica, porque no hay reprepueblo ni de la naci6n. De la norma rolo tiene vigencia sociola existencia de tina cállUlra de diputados. que no represel1la al pueblo en su m", (a lo sumo, en la constitución malcrial, Jos diputados -pero no la cámaraa sus partidos políticos). La dmara de senadores represenla, según la norma, a las provincias respectivas y a La ciudad de Buenos Aires.

- Las provincias no quedan obligadas a reproducir el bicamarismo
porque no concurre la misma razón que preside la división del dos cámaras. cuando las pautas de la cOnstitución federal se proyectan a local del poder hemos de decir que el bicarllarismo no es esencial de nuesLIa estructura tripartita del poder.

La composición del senado es bipartita: a) senadores por cada pro~'ÜICia; b) senadores por la ciudad de Buenos Aires. Además: a) eleva de dos a tres el número de senadores; b) reemplaza con elecciófI directa el sistema mediante el cual se elegían los senadores por las provincias (que era el de designación por las legislatums) y por la capital federal (que era el de elección indirecta por colegio electoral); c) reparte las tres bancas de cada jurisdicción del siguiente modo: c') dos selladores al parlido que obtiene el mayor número de votos: c") un senador al partido que le sigue en número de votos,

de

la,~

bancas del congreso

El bicamarismo 4. - La índole compleja del órgano congreso nos lleva al tema del bicamarismoo estructura bicameral del órgano. En nuestro derecho constitucional, el bicamarismo no se apoya en una mera división interna del órgano y del trabajo que la constitución le encomienda al asignarle sus competencias. Nuestro cOflgreso es bicameral porque el estado es federal: el bicamarismo federal tiene su modelo en la constitudón de los Estados Unidos, y responde a la teoría de que la cámara de representantes (diputados) representa al "pueblo", y la de senadores alas estados miembros o provlllcras.

, - Se discute a quién pertenecen las bancas legislativas: si allegistitular de una de ellas o al partido político con cuyo patrocinio la candidatura del titular. a) InLentamos sugerir que los senadores representa1l a [as provi1/\' a la ciudad de Buenos Aires a través del partido al que también ''''/11,''1. La mixtura parece rara, pero no hay porqué rechazar la posiuna doble representación. De aquí en más, aunque el ano 54 no defme explícitamente que las de los senadores pertenecen a los partidos a los que representan, . para aseverarlo con certeza. b) En cambio, los diputados (que en el ord~n normativo de laconstise dice que representan al pueblo) representan realmente a sus resque an,;as de diputados son de pertenencia de los pattidos que postularon candidaturas triunfantes.
Este criterio empírico conduce a propiciar que cuando un diputado se desvincula ""r cualquier causa del partido que nominó su candidatura, debe perder su banca .


Et(."ONGII.ESO

260

COMPr~'W[O DE DERECHO CONS IIIUClONI\L

261

$1 :>e implantara un sistema d islillto al de monopolio partidario de las candidaturas, el diputado electo sin patrocinio partidario no sería reprcscn tanlede un partido. que I¡unpoco titulari7.aría su banca.

..i,,,<i, '

de población fijada en el art. 45 puede ser aUlllt'lIl1lda pero no dislIIlde lo resulta que el número de dIputados extraído de la población de Y de la capital puede ser inferior al que existe allte~ de cada censo.

ha~

8. - Ilay conslililciones

provincia/~s

que definen expresamente para sus le-

gislaLUras la ¡>Crtenencia parlidaria de las ba ncas.

Respecto del senado federal creemos que: a) las provincias no pueden condicionar la dc~i snaci6n y permancncia de los senadores federales con un mandato imperativo: ni, b) prever revocatoria o cesación en el cargo de senador federal.

""',OO,

- Si man tcncmos firmemente la opinión de que una ley puede mínimo de dos diputados porcada provincia (aunque la base alguna no alcance más que para dcsignar"uno" solo) tamcon seguridad que es i1/cOl/sr¡'¡uciollof "agregar" más dipusobre esos dos, porque Jos diputados adicionales vienen a ser "regalados", en conlradicción con la pauta rigurosa del arto 45, relación r.:on la población.
La elección de los diputados se efectúa de modo directo v a de sufragio.\·, considerándose a las provincias, a la ~i u­

El congreso y los órgal/os extrapoderes
9. - Dentro de la misma sección que la constitución dedil.:a al congrcso apa· recen dos. órganos. quc, a nuestro ¡;riterio, ya hemos dicho que consideramos eXlm· poderes. Son la Auditoda General de la Nación y el Defensor del Pueblo.

Aires y a la capital federal como di stritos electorales de un requiere haber cumpl ido veinLidnco afios de edad, ciudadanf,t en ejercicio, y ser natural de la provincia con dos anos de residencia inmcdiatacn ella. Estas condicioen el art. 48- deben rcunirse "para ser diputado", o sea, al de aprobarse el diploma del electo por la cámara (a diferencia de cic" e, para ser "elegido" senador, que deben reunirse al tiempo diputados duran cuatro años, y son reelegibles. pero la cámara cada bienio. - El arto 51 prescribe que en caso de vaca1l1e, el gobiemo de la . hace proceder a elección legal de un nuevo La constitución quiere que ladipulación se cubra con Wlanueva a la vacancia; por eso, reputamos inconstitucional todo que,j untamentc con los diputados, obliga a elegir sur/emes aza;r alos titulares. No obstante, el derecho constitucional ma· la práctica de elegir suplelllcs en la elección de diputener sustitutos anticipados en caso de vacantes, por lo que rcaliza nueva elección en los términos del arto 51.
F ... inconstitucional que el diputado que cubre la banca dejada "acante porotro du'lfll~el plazo de cuatro años, \'ca reducido el suyo por urtO menor para sólo cornpWtar el penodo.

La cámara de diputados
JO, - Los diputados son, de acuerdo con la letra y el espúitu de la constitu· ción lomlal, representantes de la "nación" (arl. 44) o del "pueblo" (art. 45). Son elegidos por el pueblo: "pueblo" es, a este fin, el electorado activo o cuerpo electoral. El nún~ro de habitanteS que sirve de índice básico para establecer el número de diputados debe computarse incluyendo a los extranjeros: no es posible limitarlo a la población "argentina", porque la norma habla de "habitantes", y habitantes son tanto los ciudadanos O nacionales como los extranjeros. La base de población de la que surge elnúmcro de diputados se reajusta perió· dicamente de acuerdo con el censo gener%~~ Este censo -o-(X)nforme al ano 41- "sólo podrá renovarse cada diez. alfos"; el censo "debe" realizarse cada diez años, y "no puede" efectuarse oon periodicidad menor. Esta obligación responde al propósito de que el nÚ/l~ro de diputados refleje la cantidad de población de cada distrito electoral.

Una interpretación coherente y relacionada de los arts. 45 y 46 llcva a sostencr, con seguridad suficiente, que después de 1853 ninguna provincia puede lener menos de das diputadas. porque ese ITÚnimo lo tu\"o para formar el primcr congreso. De ahr que, a nuestro criterio, la constitución au toriza a que el congreso mantenga por ley ese mismo número ITÚnim> de dos cuando, al reajustar la base de población después de cuda Cl!nso, una provincia queda con un solo diputado.
1\ . -

• •

262

COMPE.'l.lIO DI' DEREOKl CO:-;STrruCIOl'lAL

ELCO!>l(¡ II.ESO

263

La cámar:.t de senadores
15. - El sellado se compone de tre.~ senadores porcada provincia \" lreJ por la ciudad de Ruellos Aires. Cuando los senadores votan en la

cámara. la representación no se unitica. como pudiera pensarse en razón
de que los tres representan a un mismo eme, sino que cada senador tiene un
voto (an. 54).
La $crtadllr{a por In capilal ha desaparecido.

El vicefH"esideme de la república es el presidellle I/alo del ('on respecto al poder cjccuti vo, es un órgano al margen de él pero con respecto al senado, lo integra a lÍtulo propio como muo. Sin embargo. sólo dispone de ·'volo'· en caso de emJ'ate . lo que no debe imerprclarsc como impidiéndole lener "voz".
58 establece que el senado nombrará un presidente prowsorio para que vicepresidcllIe. o cuando éste ejerza las funciones de la naciÓn .

Los senadores de las provincias ya 110 SOIl elegidos por sus legislaturas a pluralidad de sufragios. conforme al anterior ar!. 46 de la constitución. sino por el cuerpo electoral; ahora, pues, la elección es direcIO (art. 54). 16. 17. _ I.os requisitos para ser "elegido" senador (que deben reunirse. por eso, en el momento en que la elección se realiza. y no en el que el

. y remuneración de los legisladores
COllil:! disposición común a ambas cámaras, relacionada con el eJcrd-

''';''1

o. o, arl. 72 consigna que ningún miembro del cOllgre!\O o comisiÓn del poder ejecutivo, siti previo consentimiento de

senador se incorpora a la cámara) son: edad de trcinta años. haber sido seis afias ciudadano de la nnción. disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o cnlIada tquivalentc. y ser natural de la provincia que lo elige o eon dos años de residencia inmediata en ella. Así lo establece el art. 55. Los senadores. de acuerdo eon el art. 56. ya l/O duran I/ue\'e añoJ en el ejercicio de su mandato. sillo seis, y son reelegible.f indefinidamente (este adverbio no figura Cilla cláusula de reelección de los diputados del arto 50). El senado se renueva a razón de una tercera parte de los disLTitos electorales cada dos años, Cuando vaca U1/a pla:'lI senatorial por muene, renuncia u olr¡¡ causa. el gobierno a que corresponde la vacante hace proceder inmediatamente (este adverbio tampoco figura en la norma análoga para la cámara de diputados, del arto 51) a la elección de un nuevo miembro.
La vacancia por renuncia no se opero por la presentaciÓn de la dimisiÓn. sino recién a partir del nXlmento en que el senado la acepta. Por ende, no se puede designar nuevo senador antes de dicha aceptaciÓn, porque la banca no eSI!1. vacante. En caso de realizarsc. tal etecciÓn anticipadamente, queda afectada de nulidad e inconstitucionalldad. Cuando un senadol· deja vacante su ballca mientras pende su período. estimarnos inconstitucional que el nuevo senador que lo reemplaza ¡(a designado para completar dicho lapso. porque la constituciÓn asigna a cada senador y II todos un tiempo de úc¡;cmpeño de 5els años que 00 es \·iable de reducciÓn.

respectiva. elleepto los cmph..'O~ de escala. Conviene, asimismo, vill¡:ular la incompatibllidad con la disposición del arl. 105. incluida en la palie de que se tefiere a los minIstros del poder eJecutiVO, y !.Iue dic~ que !Cr senadores ni diputados sin hacer dimiglÓn dc sus elT{lleos de I ,que los $cno.dores y diputado! tampoco pUOOCl1 BCUparlamcntario el cargo de nUllistIú9 del poder ejecutivo). ~mpleos de escala que se ellccpll1an de la incompatibilidad son 101 que un estado O profesión habitual que no se reciben por fa\'oto grada 1Ic1 en los que se ascicnde por antigUcdad en furma gL'aduada. "'~ del espíritu y Iu loolivaciom!s que fundamenta n las ¡ncom1 , el arto 13 estipula que los f'cJcsidslicos TCglfl(/fl"J no pucmicmbros del congreso, ni 109 gobem(ldofl!s de pnJl'incin pvr la dI! SIl ""'I""X por otra).

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- Los miembros del cungrcso tienen prevista una n?lIl1lneraÓÓn en el ano '00' 1 Esa dOIQciÓn debe ser fijada por ley, y pagada porel tesoro de

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rctrilhici6il de los legislaOorc! -<Iue se conoce con el nombre de díela- no un verdadero privilegio parlamentario, y por eso /lO la im:luimos en propia del derl!cho parlarilclltarlo. Se trata de una mera compensación Il,:'rviclos prestados.

indi viduaJelil y colcctvos-. De este modo.Las sesiones del congreso se dividen en cuatro categorías: tres .El derecho parlamentario es la parte del derecho COflslitucionaJ del poder que se refiere a la con~ti lución.Jórum. 66). abarcando el juicio sobre la validez de la "elecci6n-derecho-úlulo" do los mismos. l . la aceptación de sus d ip lo mas. etcétera. especialmente por la intercalación de los partidos palrtieos en la dinámica del dereeho constitucional del poder. los privilegios y el funcionamien· lO de los cuerpos parlamentarios --en nuestro caso. y laconstilución de las aUIOridades. el derecho parlamentario comprende solamente: a) la CotlSlüuciólI del cOTlgreso en senlido famla/. otros mediante el reglamento interno de cada cámara. duración.lJamados privilegios o inmunidades . del congreso y sus eá· maras-. . o sea. formas de omisión de los actos de su competencia. . mayoría de votos. b) los. modo de reunión.• CAPtruLO XX XIII EL DERECHO PARLAMENTARIO Su contenido . muchos surgen de la práctica o costumbre (derecho espontáneo). Algunos de estos aspectos están regulados por la propia constitución formal . e) el funcionan/remo del COl/greso: sesiones y sus cl'lSes. Las sesiones del congreso • 2. ql. el j uramento . desde las sesiones preparatorias hasta la incorporación de los legisladores. carácter de las mismas. que anlbas dic~an por expre11 compelencia acordada por la constitución (art.

sobre la validez de "útulo-derccho-elecci6n" de los por cada cámara.. 67 de la constitución.Las ses. lo cual revela que el podcr legislati vo no e s illlpCf'tante. Inclusive. etcétera. la fecha inicial del período ordinario no llol11pt'e ha sido respetada. desconociera su validez y revocara la incorporación .""pU"SI' es ésta: el ejecutivo tiene la . desde que la dinámica constitucional puede subsislir durante el ~s.(Jnes preparatorias tienen por objeto recibir a los clectos que han presentado diploma expedido por autoridad competente.fJUO 267 previ slascn la constitución. . 64 las dmaras pueden-y si e l electo reúne el requisito de la "idoneidad" para ser diputado o 'm~' al art. c uando el arl. úo vtorga a las cámaras el para remover a sus miembros por inhabilidad física o moral a su incorporación. se ejercita en las sesiones preparatorias para constituir la cámara. SO menciona entre las facuJtades del presideme de la de hacer anualmente la aperlura de las sesiones del consuscita la duda de si es imprescindible ese acto presidencial para congreso entre en funciones.: si una cámara. es competencia eXlrtlparlamelllarÚl. e) las extraordil/arias. o aprobación de lisias.'" cosa q ue nOQCurre con el poder ejecutiyO ni Vanossi resume en un cuadro muy gráfico la norma del ano 64: Cada cámara es juez elecciones ) de ( derechos títulos de sus miembros arto 63 dice que ambas cámaras se reunirán en sesiones ordinarias en cuanto a su validez 5. fluye de la norma que si su similar inhabilidad incorporación (y la cámara la conoce).Nuestro punto de vista esel siguiente: a) el ser juez con el alcance antedicho se limita a conferir el "privilegio" de examinar la validez de "título-derecha-elección".tra . Normalmente. y si las reúne en el momento que la constitución determina): b) pero no significa que las cámaras juzguen los aspectos "contenciosos" del proceso electoral (por ej.: la validez de los volOS. 64 contiene en la fórmula de que "cada cámara es juez de las elecciolles.la validez de las actas los atlas desde el 1" de marzo hasta el 30 de noviembre. b) las de prórroga. si el electo reúne las condiciones que la constitución exige. jue7 ~ "exclusivo"). los votos en blanco.o. electo. Las primeras son: a) las ordinarias. 99 inc. . El juramenlo de diputados y senadores es exigido por el art. 16). .' . que son las primeras en el orden del tiempo porque se anticipan a las ordinari as. y nada más (por ej. . obrara con arbitrariedad manifiesta. Esta acotación debe tenerse presente para analizar si es una facultad que admite o no control judicial. . estimamos que en ciertas situaciones el control judicial (y ello porque cada cánlara es juez. art. . y elegir las autoridades de cada cámara. la pcrsoneríade los partidos políticos. y entre tales períodos. derechos y IEfUlos de sus miembros en cuallfO a su validez ".) . Cabe observar que el texto dice que cada cámara '"es ju~z" pero no dice que sea juez "exclusi\'O". el legislador electo no debe También prevé la constitución una facultad de las cámaras.• • 266 COMPENDIO DE DERECHO COXS 1lllJOONAL EL DIoRECHO PAIU. obligaci6n constitude convocar las cámaras ell o de marzo y de abrir sus sesiones pero si no lo hace. su anulación u observación. En el derecho constiwcional material. . por ej .. 4. el congreso tiene competencia para reunirse y debe hacerlo. después de aceptar el J. e) iaa:al. que esprivariva de cada una de ellas (competencia propia) y que suele incluirse entre sus "privilegios" coleclivos. (La Corte una facultad "privativa" de cada cámara. y una en los reglamentos intemosdc lascámaras.En ejercic io de la facu ltad que consagra el arl. propia conslitución formal prevé la intermitencia en el ejercicio de las comdel congreso y de sus cámaras. Es la que el art. y propia de otros 6r-especialmcOlc de los órganos judiciales en materia electoral-. y se presta en el ac to de la incorporación.El congreso liene asignado un período ordinario de sesiones. La cuarta calcgoría está dada por las sesiones pre/)(lr(UO- rias.AMENT.

: para promover juicio IXJlítico al presidente durante el parlamentario). 63 sino del 99 inc.un instituto que ofrece modalidades interesantes en el derecho comparado. o prorrogadtls sus sesiones". . En la prórroga de las sesiones ordinarias el congreso colllinúa su período anual ..Si nos fijamos en el mecanismo de sallción de las "leyes". . 99 (inc. En cambio en las sesio· nes extraordinarias. y otra es cámara revisora. Ahora bien: 0111. no fallan opi nio· para el ejercicio excepcional de ciertas competencias consideran habilitada la autoconvocaloriadel congreso o de alguna de cámaras (por ej.268 • COMPENDIO DE DERECHO CONSTITUt. 79).0 nosotros entendemos que no todos los actos del congreso tienen naley. pueden reunirse las comisiones. yen el marco de la constitución fonnal. creemos que reserva al congreso la opción del trabajo separado o conjunto.ada por cada cámara a favor de una o más (art. Una vez efectuada la convocatoria y determinado el temario.ley puede ser aUlari1.(por ej. 8"). que queda circunscripta a las cuestiones que provocan la realización de las sesiones. Otras normas no reseñan el modo de trabajo ej. • EL OCRECHO PARLAMENTARIO 269 8. en alguna ocasión la constitución ex ige exprela reunión de ambas cámaras en sesió" conjunta -que se llama legislativa. los bloques. Icemos en él . la refomU/ de 1994 ha previsto que la aprobación en panicular de t de. nes investigadoras.: el arto 30). .:emo "pemwnenre" por el propio texlo reformado en 1994 a los fines en ét eslablecidos. 9°) existe. las que requieren el concurso ambas cámaras). por lo que la falta de una nonna general específica sobre las legislaüvas parece subsanarse implícitamente con esta habilitación. 9.El arto 63 agrega que "pueden ser convocadas (las cámaras) exlraordillarial1lell1e por el presidente de la nación. como ór· gano transitorio del mismo. Sin embargo. las comisio- Alf. parlamentario 12. 12 y 13) ha sido calificada (.: arto 93 Yart. Se trata de las cOlllisiones pemwnenles del parlameoto que. JXlrej . Lo que no pueden éstas es scsionar.Fuera del período de SCf>iOIl CS.Ol'>Ar."general que establezca de qué modo trabajan las cámatas paraejerlas competencias congresionales (o sea. 3<] y 100 (incs. Enlre tanto. Coordinando esta norma con ladel inc. 1 0. y mantiene la plenitud de la competencia del cuerpo. pero sí ejercer las competencias que no demandan sesión. y cada cámara la propia de sus facuhades privativas. . . Por fin .Nuestro derecho constitucional no conoce . Hay una serie de normas que hacen referencia a las sesiones se/Jara· pero aliado de esta serie. no queda inhibido el trabajo parlamentario que no requiere la reunión de las cámaras. ejercen algunas competencias durante el receso parla· mentario para suplir la actividad suspendida e n ta totalidad del cuerpo. que el presidente de la república "prorroga las sesiones ordinarias del con· greso o lo convoca a sesiones extraordinarias cuando un grave interés de orden o de progreso lo requiera". interpretamos que el trabajo parlamentario separado está ordenado solan/eme paro las leyes (entendiendo por tales los actos con naturaIe-La material de ley y fomlade ley)_ Para los casos en que laconSlÍtución no arbitra ese procedimiento. I t. en suma. . 99 inc. b) la prórroga de las sesiones ordinarias puede ser dispuesta 1llllto por el presidellte de {" república como por e/mismo cOllgreso porque la facultad del presidente (que para este caso no surge del art . . 'P del ano 99. la Comisión 8icomerol previsla en tos arts. 13. y que son fijadas IXJr el presidenlc de la república. Nuestra interpretación es la siguiente: a) las sesiones extraordi1/arias dcben siempre ser cOllvocadas por el poder ejecul iva. no dudade que la constitución ha previsto e impuesto el tratamiento de ect'DS ole ley (deliberación y aprobación) (X)r cada cánlara separaes cámara de origen. ~ro no parece exclusi va. y que aquéllos que no lo son no deben emanarse con "for· ley". 9") el congreso no dispone de la plenitud de su competcncia. eL cétera. 99 ¡nc. no pudiendo el con· greso disponer por sí solo su realización.La fijación del periodo de sesiones ordinarias más la práctica el congreso no las prorroga por sí mismo ha conducido a rcducir el re'~ y a que. 14. acrezca la preponderancia presidencial .unismo. porque el arto 63 no lo dice. Así. el poder ejecutivo no puede privar al congreso de su competencia para reunirse y tratarlo. cuya convocatoria depende inexorablemente de un aClO del ejecutivo motivado IXJrun "grave interés de orden o de progreso" (art.ni en ta constitución formal Di en la rnaterial.Creemos que nuestra constitución formal no contiene ninguna "".

La consno ha ignorado esa hipótesis. Se trata de un requisito elemental del principio republicano de publicide lodos los actos de gobierno. Diversas normas han especificado en el texto refon/lado en 1994 un En la constituci6n material esta nonna es incumplida normalmente.Ambas cámaras. 17. existe la opción de aplicar. en cuyo caso la minoría no podría apartarse de esa nonna para reem. según nuestra interpretación. empiezall y concluyel/ sus sesiolles silllultálleaflleme.igc on qu6rum de votQS para "decidir" no dice expresamente que se trata de los miembros "presenles".ilucionales. 18. mie1ltras se lU/lIen reunidas. funcionar y adoptar dcci sio- De esta igualdad de ambas cámaras sólo puede hablarse en el caso de actos de! congreso que requieren (pl'edsarrentc por ser del congreso) la aprobación de diputados y senadores.ano colegiado pueda constituirse. el art. el arto 64 dice que I/il/gllna de fas cántaras entrará en sesión la mayoría absoluta de sus miembros. salvo en casos excepciosecretos de estado que realmente son tales objetivamente. . 16. Hay solamente algunas normas especiales que lo prescriben. el procedimiento de sanción que la constitución establece para fas leyes. 40 para el acuerdo del senado en el nombramiento de jueces de tribunales federales inferiores y. 79. dada la generalidad de la norma. conforme al art. 99 inc. ellterxlemos su aplicación. Como principio. . por c malog(a. "" 01'" ocasional. 20. 19.270 COMPEh'DIO DE DERECHO CONS I [ IUaONAL EL DEREClm PARLAMENTARIO 271 Para el tra bajo de cada cámara por separado.La imposibilidad de sesionar sin quórum parece dejar librado a de los legisladores el funcionamienlo de las cámaras.Lo que sí contempla la constitución después de la reforma de 1994 es la aprobación en comisiones de cada cámara de proyeclOS de ley en particular. como vulgarmente se sostiene. la co mparaci6n con la otra no es posible (y el senado tiene mayor cantidad de esas competencias que la cámara de diputados). En las co mpetencias pril'otiV(/s y exclusivas de una sola de las cámaras. aquel quórum de votos debe computarse sobre el total de los que componen la cálpara. Esta igualdad no quila que. como el arto 59 para el juicio político en el senado. a menos que la ""~ cámara (con quórum) o su reglamento ya tuviera establecida la norma genepe¡tinente. no todas las leyes puedan teller origen en cualquiera de las cámaras: o que la insistcncia de una dmara acerca de un proyecto de ley pueda a veces asegurar la sanci6n: que el rechazo 1 01al de un proyecto por una cámara impida repetir su tratamiento en las sesioncs de ese año. e1l los términos y bajo las penas qlle cada cámara Para que la norma no llegue a quedar bloqueada nos ioclinamos por la posibila minoda por si misma (que para esta situaci6n vendría a ser "cámara . también el arto 83 para la insistencia de las cámaras en proyectos vetados por el poder ejecuti vo.Ninguna norma constitucional impone con generalidad el principio de que las sesiones deben ser públicas. y por eso el mismo ano 64 añade que número mellor podrá compeler a los miembros ausentes a que COIlCUa las sesiones. de prorroga y extraordinarias). entendemos que cuando una llOnlla que ex. por. 21.Para cumplir los actos de su competencia. sino "más de la mitad" de los miembros. -por ej. podrá suspel/der sus sesiones más de tres días sin cOI/sentimiento de la otra. Nuestra constitución contiene una disposición general y básica sobre sin perjuicio de excepciones quc ella misma introduce en casos ares. la "mitad más no". La coordinación dclttabajo parlamentario parece haber elligido esa simultane idad y. más de la mitad son 94. Mayoña absoluta no es. en el mecanisrm legislativo. por lo que no vacilamos en sostener inconsl.-suponemos 187 legisladores. el congreso tiene parificadlls a ambas cámaras. . disponga los términos y las pcnas de compulsión. a) a todo tipo de sesiono::s constituciona les (ordinarias. . reza el ano 65. - ° Quorufli significa el número de miembros que se necesita para .2. Los reglamemos de ambas cámaras sí prevén la publicidad de las sesiones. . b) tanto a los actos del congreso como a los privativos de cada cámara. lIil/gwU/ de ellas. .<1. mienla mitad más uno son 95. que es cosa dislima. 15.

al . f") cuando tales tratados se celebren con otros estados no latinoamericanos. b) El art.lO 273 quórum especial o agravado para las decisiones propias de las cánlaras del congre· so.) El art. 86 prescribe que la designación y remoción del Dcrensor del Pueblo a de efectua.. 22 también . y después de transcurridos ciento veinte días deese acto declaralivo el tratado tiene que ser aprobado por la mayorla absoluta de la lotali.agrava el procedimiento . hace [alta que con anterioridad a la denuncia que le compete al poder ejecutivo el congreso la apruebe con dos terceros partes de la towlidad de miembros de cada cámara. 3° prescribe igual quómm de votos favorables para establecer y modificar asignaciones e specíficas de recursos coparticipables. tanlO relativas a competencias privativas CQrrK> a las comunes a ambas. e) El arl. Así: a} El arl.~ parles dt! los presefl/es.requiere la aprobación previa por mayorfa absoluta de la totalidad de miembros de cada cámara. ~ :'~)~E1:. U)tI arto 99 ioc..f la n'. 3° párrafo cuarlO. 75 inc. 4° prevé que elllCucrdo del senado para la designación de los . e") igual quómm de votos favorables se necesita para que otros tratados y convenciones sobre derechos humanos (fuera de los que directatn!nte han recibido jerarquía con~titucional) gocen en el futuro del mismo rango de la constitución (debe recordarse que para esta hipótesis el inc. regular el tránlite a que quedan sujetos los ~ necesidad y urgencia dictados por el poder ejecutivo. m) El arl. r ''') la denuncia de cualquier (tatado de integración -que está a cargo del poder ejecutivo. . k. n') para ser interpelado a los fines de una moción de ccnsura hace falta el absoluta sobre la totalidad de miembros de cualquiera de la. c') para denunciar uno o más instrumentos internacionales de los que taxativamente enumera COItt> investidos de jerarquía constitucional..". porque es menes ter que primero el tratado sea aprobado. 39 prcvlS que la ley reglamentaria del derecho de iniciativa popular legislativa (pero no cada proyecto que en ejercicio del mism:> se presenta) habrá de sancionarse con el voto de la mayorill absoluta de ftl totalidad de miembros de rotal de sus miembros. i) El art.. cada cámara puede delegar (debe decirse: imputar) en sus comisiones la aprobación en particular de ese proyec to. O El arlo 74 inc. privilegios e inmunidades h) El arl. h") con igual quórum cada cámara puede dejar sin efecto esa dele gación: h''') con igual quórulll cada comisión aprueba el proyec.. dad de miembros de cada cámara. según interpretamos. Estos privilegios -q ue son Wl3 constante en el derecho constitucional del ¡xxler comparado-.~. 85 consigna que la ley reglamcntaria de la Auditoría General de la Nación tiene que ser aprobada por la mayona absoluta de los miembros de caaa rámara.Tal vez el punto neurálgico del derecho parla m e n tario sea e l de los llamados '''pn·v!legios'' parlamentarios. las mayorías I llí fijada~ son: i') mayorla absoluta de los presentes. T párrafo cuarto consigna que la ley-convenio en materia im· positiva necesita aprobarse con la mayarla absoluttl de la lolalitkld de miembros de cada cflmarn. 101 contempla dos situaciones respec to del jefe de gabinete de mi. según las hip6 tesis que el artículo regula: j) El art.. ya la aprobación alcance el quórum exigido para obtener esa jerarquía-).to encomendado por la cántara de su pertenencia.fobre lo d) El arto 75 ine. de cado CÚlr/O ro. con el voto de la maJorla absoluta del 22. presentes de la citada cámara.se rcpuIWI establecidos en ifllerés del parlamento o congreso como órgano. de la Corte Suprema de Justicia debe prestarse con el \'Oto de dos . . por ende. 81 pre\i hipótesis de quórum de votos en el proceso común de sanción de las leyes que en su trámite han tenido ad iciones ocorrecciones. y se . y luego se le otorgue jerarquía conslilUcio nal -a menos que. presentes de cada cámara. t quÓrum de votos. 79 establece que: h') después de aprobarse un proyecto en general en el congreso. • 272 COMPENDIO Dt DERECH~ CONS ¡ ¡ I UaONAL El. g) Las leyes modificatori as de l rég imen e lectoral y de partidos políticos deben aprobarse por 1II00'orla absoluta del to/al de miembros de las cámaras.se determinará la integración y e l procedimiento del de enjuicianuento para la remoción de Jos jueces federales de instancias a la Corte Suprema.:"t. OéRECHO PARLA. 99 inc. o i") dos terce'a. para SCr removido es menester e l voto de la mayorla de miembros de cada Ma de las cámaras. n) El arto 114 dispone que la ley reglamentaria de l Consejo de la Magistratura que sancionarse con la mayoría absoluta de la totalidad de miembros de cada o) En la misma ley reglamentaria del Consejo de la Magistratura -y. 22 se diversifica así.rse con el voto de dos terceras parles de los miem. 40 fija igual quórulII de votos favorables para la sanción de la ley reglamentaria de la consulta popular (pero no para cada ley por la que se somete un proyecto a consulta popular): e) El art o75 ine. 24 se diversifica así: f ') los (tatados de integración supraestalal con estados de Latinoamérica han de aprobarse con e l voto de la //layaría absoluta de la totalidad de miembros de cada cámara. establece que la final del congreso será reglamentada en SU tránlite y en sus alcarlCes que precisa ser aprobada con el VQ{O de la mayona absoluta . cada cámara.~ENTAR.. el mecanisIlD se desdobla: primero la declaración de conveniencia ha de aprobarse por la ma)'orla absolula de los miembros presentes en cada cámara.

o lugar a un habeas corpus y consideró justiciable el . 561 0 admitilOOs dos cosas: a) un poder . al fallar en 1877 el caso "Lino de la Torre". . e) el desafuero: d) la dicta. 28.uerpo o a un su posterior acceso. y aun sobre ¡erecros extraños: d) el derecho de cada cámara de hacer comparecer a su sala a los ministros del poder ejecutivo..la barra a quien lo altere o incurra en oren~ al ¡.-CHO CO~STrructO:-. o de sus miembros en su carácter de tales. nosotros. .. ' del poder judicial). pero no en protección a su persona. La diela o remuneración no e¡¡.El art. un privilegio: sólo reviste el por e l scn·Ldo.l~". para asegurar ta ffl:.AL El DERECHO PARLAMrXr ARlO 275 alega que tienen como finalidad asegurar la independencia.w. COllsish:nle en castigar a legisladores comelen actos que implican una ofcnsa al parlamento. el destlfilCrO es a la ve~ un pri\'ilcl!!LO "pcrsonar' y un privilegio . 30. que actúan a través de las personas que son sus mi embros. Nuestra COrle Suprcma. a nuestro juicio.sostuvo que la eon¡¡tituei61lllo ha buscado garantizar a los miembros del congreso con una inmunidad que tenga objetivos personales. su decoro y su independencia. El ar!. ':1 si ha considerado csencial esa inmunidad es precisamente para asegurar no sCllo la independencia de los poderes públicos entre sí. corregir a cualquiera de sus miembros por desorden en el ejercicio de sus funci ones. Víctor". lo primero.~f." peoas o sanciones a tcrceros. entonces. 2~.. de! 15 de octubre de 1995. .Las cámaras ¡ienen poder disciplinario para corregir.\tf'f>NOIO l>f.~'." 25.:. 66 dispone que cada cámara podrá.Nuestra Corte Suprema. ~:~. porque implica la dispoLlibilidad dc poner o no a sus miembros a la orden de un juez.ontlhilidad de la 29.llElU. limitado exclusivamente at man te nimiento del omen de las sesiones prc¡'ia quc tipillea el acto ycoocede al congreso la faculrepresiva. Por eso se los llama también ¡ml/l/1/idades. (/0 .creslO que había dispuc¡¡to el senado contra quien había efectuado una publicaci6n periodística que la cámara reput6 ofensiva para sus miembros.:sis de ~anci6n disciplinaria parecen exigir que se el debido proceso y la defen . los primeros atañen al cuerpo o cámara el/ cOI/juma y como "órgano-institución" para facilitar el ejercicio de su funci ón: los segundos se rel1eren a la situació" o actuación ':"dú'it!ual de cada hombre que es miembro del cuerpo o cámara. 26. la Corte hi1. Nosotros desconocemos lolu/mente cualquLer poder disciplinario de t congreso . son allos fine~ políticos -agregaba. porque en ambos casos tienden a resguardar al congreso y a sus cámaras. . e) se incluye también como privilegio el aceptar las renuncias que voluntariamente hacen de sus cargos los legisladores. sino a la fUI/ció" que comparte integrándolo. c) el poder disci plinario de cada cámara sobre sus propios miembros. . o removerlo por inhabilidad o moral sobreviniente a su incorporación.Entre los pri vilegiospersonalcJ se ci ta: al la inmu nidad de opi '1 expresión: b) la in munidad de arresto...cárnarm.::. .~~:~.. creemos más correCIO el sustituto de "gartlmías de funcionamiento". b) la competencia de cada cámara para hacer su reglamento.Si están dadas para el buen funcionamiento del órgano parece que debe inlerpretárselas en el sentido de que 110 puedel/ ser declinadas o relll/l/ciadaJ.Los privilegios parlamentarios suelen dividirse en dos grandes gru pos: colectivos y ¡)enona/es. . en cuyo ni aun con la ley previa puede el congreso ejercer represi6n (la que s6lo es n . en cuanto preservan al órgano. en el antiguo caso "Alem" -del ailo 1893.:o.Entre los privi legios coleClivos se incluyen: a) cl juzgamiento por cada cámara de la validez de "elección-derecha-título" de sus micmbros. sicmprequc d h. el funcionamienlCl y la jerarquía del mismo. n. la facu llad de reprimir hechos ofensivos que están ti delitos en el c6digo pcnul. o hasta excluirle de su Cualesquiera de las hip6h. b) un poder para aplicar sancio· . Se lo ha inteLpretado como pri\'ilcgio implícito. remover ""a sus miembros.:~..:iente recaído en el caso "Pclácz."'. sino la existencia misma de tas autoridades creadas por la constituci6n. etc. Aunque la Icnninología "privilegios" o "inmunidades" ¡iene curso tra- dicional en el lenguaje constitucional del derecho parlamentario. 'Cho no sea a la vez delito del código penal. 24. En un fallo mur. "Garantías de funcionamiento" son. ni por razones de! individuo mismo a quicn se hace inmune.óc.:ho más rer. Son garafltías que se otorgan a un órgano de poder. tanto si tales garantías cubren al "órgano-institución" como si protegen a los "órganos-individuo".:~:¡. La Corle sentó doc- • . 66 no induye e! poder disciplinario ¡rente (/ terceros extraños a la . 27.274 CO.'. . porque protege allegi¡¡lador: lo lIegundo.los que se ha propuesto. lIItelasful/ciOTwles. con tercios de VOlos. para tutelar su libertad.

no 1 sostenible.I.A.. como interpretamos implícitamente para el arto 68) basta el (:ese. que es el genérico.CHO ri\II. Quiere decir que.Rcputándosca l congreso un 6rganocmincntcmenle deliberatil'o. él SI! empIcaría con frecuencia por los que intentaren coartar la libertad de los legisladores..! Corte ha hecho del art. excepto el caso de ser sor"in fragalHi" en la ejecución de algún crim¡:n que merelca pella muer/e. hay que preguntarse qué ocurre después de la detención.La ('orte Suprema manifestó. 34. quedan cubiertos todavía des¡més del cese en el cargo. . esas opiniones y e!'os discursos tienen que emitirse desde que el legislador se incorpora a la dmara hasta que concluye su mandato. En doctrina penal. consagrando privilegios.La aplicación que la Juri$prudencia dl' li.Si admitimos que en el supuesto de delito "in fraganti" es posible ¡a detención del legislador. yse refiere a la imposibilidad de delellcióll. pero siempre con suficiente conexid"d flmcional con el cargo de legistador. que la privación transitoria de li bertad no puede prolongarse después que la cámara decide no desaforar allcgislador arrestado. Concluido el período de mandato. que esta inmunidad debe interpretarse en el sentido m:i~ amplio y absoluto. h) otro. por el/de.untra tcrceros 1'610 procedo. aunque no sea en el ~cinto de !. calumniar ofeocler. imerrogado judicinllllellle ni /IIo1eswdo por las opiniones o los discursos que emi ta desempel1al/do su mandaLO de legisl(/dor. y si lo pone o no a disposición del juez penal para su juzgamiento. Quiere decir. Se trala de inmunidad de dClencióllo privación de la libertad corporal. decida si mediante desafuero suspende () no al legislador detcnido. cámara. 68 es la vigencia de la norma constilucional. del 19 dl' setiembre de 18M. . ano 68 de In c.\1ENT AR\(I 277 trina qUe! compartimos. con oca"i6n dd mismo y en cumplimiento de su fun ción. en el caso "Fiscal clBenjamín Calvele".. y que prevé la úl/ica hipótesis en que la detel/ción es posible. cuando se da cuenta de ella a la cámara. 69 dice quc ningún senador diputado. desde el día de su elechasta el de su cese.OIO DE DERECHO CO~SnJ1JClONAL EL I)I.. porque si hubiera un medio de viularla impunemente. la libertad de eJpresió1/ de sus miembros ha sido considerada como im- 33. 32. En cambio. el pd vilegio temlilla. reiteró y e~pecifie6 su doc· trina. . sino la inrlllmiJ. Al pri vilegio consiguiente se lo conoce con cll Í1ulo de "inmunidad" de opinión. 3 1. ell el1Íl'lI/po. de [o que se dará cuenta a la cámara con la información sumaria del hecho. La norma exticnd~ el privilegio.-'. cualquiera sea su nombre en del momento.U"'.:onslitudón. . il/fml/allfe u otra aj/icrú·o. Pero emitidos en tallapso. DiSl. al fallar el C3SO "Mario Martínez Casas".RI. admirel/ [a procedel/cia de causa judicial. ninguno de los miembros del congreso puede ser acusado. . desde la elccción (y no desde la incorporación.". En 1960.. etc.Para otros hechos distimos de la expresión. 68 no sólo consagra la de sanci6n. porque la impunidad total y absoluta con la que un . que puede resumirse en las siguiemes afirmaciones: a) la inmunidad del art.276 C01. 70. a ¡cnordel en ejercicio de su maudalO puede injuriar. "i"mullidad de proceso"..uf de prr-'Ccso. 35."'SW prescindible para el descmpei'io del cargo. puede ser arrestado... los arts. cuando ~c entorpece u obstaculiza el cumplimiemo de las runciones de la Con posteriOlidad. 69 y 70. en el liempo. hay t¡uu:nes consideran que la nomlii del art.!1l aclarado que el arl. COllfornk! a la cual el poder disciplinario f. El artículo abarca dos su puestos: a) uno. integra en nuestro régimen el sistema representativo republicano: b) el car:iclcr absoluto de la inmunidad es requisito inherente a su concreta eficacia: c) pero los posibles abusos deben ser reprimidos por los mismos legisladores sin afectar la esencia del privilegio. y mediante él. dejando burlado su privilegio y frustrada la constitución en una de sus más su~tanciales disposiciones. 68 (al tiempo del fallo era arto 60). ¡'a{orali¡'unorma escriticablc. ° La il/delllllidad del caso protege opiniones y discursos (inc luyendo otras man ifestaciones simbólicas y actitudes) emitidos "en el descmpclio del cargo". que es su excepción. 68 consagra nu una "inlllunidad" sino una indemJlidad. El art.1raS legislativas. Pucde iniciarse lacausa penal y tramitarse micntras no se afectc la libertad corporal ni se dispongan medidas de coerción personal. entonces. Es fácil comprendcr que el autor de la constitución apullló con esas a incriminaciones de gral'edad. Lo más verosímil es que la cántara. destinada a garantizar la independencia funcional de las Cán1. La inmunidad de arresto 110 es. apli cando el arl. otros fallos hi.Csiones. . o sea que lo expresado en t:I descmpeño del mismo goza de indenmidad \'iIalicia.utS(l$ y opilliom:s :oignifican toda c}¡pre~i{m oral o escrita vertida en ct de~ · empeoo del cargo.

delx. confillUÓ su anterior jurisprudencia en el sentIdo de que la inmunidad no impid. examinado el mérito del sumario en juicio público. . la detención Jcllegislador le impi- . -1!cUlOS de preguntamos qué ocurre con los privilegios de los legislado· éstos -si son abogados. Sin embargo.actúan en sede judicial.. en el caso "C R.aplicarse la inmunidad de arreSlo y el mecanismo del desafuero.. 68) en tanto no se afecte la libertad rlUsmos por orden de m. poco más adelante. 43. en el sentido de que tales privi tegios no obstan a la imposicion de sanciones disciplinarias por parte de un tribunal judicial cuando un legislador que actúa en juicio incurrc en inconductas lesivas del decoro y la buena administración dc justicia. Sin necesidad de desafuero previo."o el alcance de est. . La cámara examina el sumario.. la cámara ha de actuar con ética. pueda plenamente acluar su competencia en el proceso [lCnal. el privilegio queda allanado solamente para la causa penal que da origen a la lnedida. ambas normas constitucionales no satisfagan nuestro ~entimiento de justic ia. tanto si concede como si niega el desafuero.: int.: la \'erifical'ión por la cámara del propósito de j uzgar al legislador .. incluso desde el punto de vista de la conveniencia política: si no se dispone el desafuero. podrá cada cámara con dos tcrcios de votos. es mcnoscabar la administracion de justicia. e~tuviera JI Si. El ano 70 enfoca dos facultades de ejercicio OpW!iI"O -y no obligatoriopor ta cámara: dice que ésta pOllní: a) "suspender" al acusado.. y no es posihle que en virt ud dc ese desafuero se sustancien "otros" procesos judiciales por hechos distintos. el térmi· no sumario. si no sólo la pri vación de la libertad o la condena. por ej. ~ El art.Si ¡¡Itiempo de la elección de un legislador ya está en curso un proceso presunto delito cometido an/es. lo que queda demostrado por emplear el mismo artículo.. Ricar· do". . etc. si por un delito anterior a la elección el legislador recién es S01l1e· do . el jUCL puede illcoa r la causa penal.: corregir. 4 1.. por eSlar acordados por la constitución a favor del congreso como órgano del poder Independiente y autónomo.Una vel. C uando resuelve desaforar. y no con prejuicios panidistas... en un impedimemo que posterga cienos aclOS en el proce· so penal común hasta que se hayan producido otros actos: desafuero. ordenada la privación d.1por un 40. ello surge con evidencia del artículo. con fecha 26 de junio de 1950.:sto o prisión. suspellder en sus func iones al acusado y ponerlo (1 disposición del juez COlllpereme para su juzgamielllo. pues.Los privi legios parlamentarios. La Cortc tienc dicho qu.::rprclarsc en un sentido procesal estricto. no quedan suspendidos durante el estado de silio . prudencia tamhién nos parece en este ca${) ajustada a lo que prescriben los arlS. y prosigue refiriéndose al examen del sumario. Así lo declaró la Corte Suprema en el caso " Alem" de 1893. ... que la cámara ha dispuesto d desafuero de un legislador. menos graves que un delito. la cámara no debería incorporarlo ella. renlO\"er o cx.::n caso penal se satisface iguahnente con el sumario o con la acusación.: tibellad. como juez de la elección (art. consiste. pril·ado de Sil libertad. provisional o definitJ\'a. aun los individuales..278 EL DERF. De ahí que si bien 13 juris.: privilegh1: asi. que comicnza presumiendo la "fornmdún de querella".: instruir sumario criminal para in\'estigar la conducta de legisladores (excepto en el caso del art. el jueL no puede dictar sentencia.. Dice el artícu lo que cuando Je forll/e querella por escrito ame las justicias ordinarias cOll/m cualquier sellador o diputatlo. al "permiSO" de la cámara a que pertenece el legislador proce sado. Y ni siqui era dilata la iniciación del proceso. cabe suponer que no nc<:esariamcme tiene que haambas cosas: podría poner al acusado a disposición del Juez sil! suspenderl() (a que.:J1a" no deh. si cada cámara pued. 37." tlcl4 de noviem- 39. cllcgislador ya misma. para que el juei'. la solución seria En camhio.Nuestra valoraciónllos lleva a decir quc no hallarnos razón suficiente para que.CHO PARL"~1ENT ARIO 279 36. (4).~ "'). y a la puesta a disposición del acusado ante juez competente.La jurisprudencia tic la Corte. habrra de estimar que no reúne la r de "idoneidad" dd arto 16. En esta competencia. a través de numerosos fallos.. y b) "ponerlo a disposición" del jucz. 42. Compartimos lo decidido por la Corte en 1911 cn el caso "Manuel Gascón (h)".p\rlsar a un legislador por hec hos tal ve1.. No se trata de un privilegio de irresponsabilidad sino de un a1/Iejuicio. El término "quer. .""" m.. ha puntua- de 1986. In Corte Suprema decidió lo contrario en el caso " Balbín. - . ~s cuando 38. el poder judicial no pueda condenar por deli to sin previo desafuero parlamentano. 70 contempla e l desafuero : la nomla habilita un procedimiento de allal/alllielllo del privi leg io. 69 y 70.. además. proceso penal despllés. . destitución. . supeditar la finalizacion de ta causajudlc ial mediante sentencia.

O el panorama de conjullto. el ano 100 ine.bfe~ en toJo ellr:rrilorio del pafs ante la jurisdic¡. y con los derechos y gafan/fas per~onales: d) La investigación 110 puede: d') invadir la zona de resen'a del poder ejecuti\'0 y del podcr judicial: J") violar la pn'\'acidad de las personas: d''' ) no existe una facultad de revelar públicamente informes obtenidos por el solo hecho de hacer revelaciones: . 49.c así: ~ ción a los ministros y la interpelación al jefe de gabinete.nütros.'ITAlIJO 28 1 Otro problema se su~ita COIl los privilegios qU<! las constLlUciolll!s de pn.!ltales posistematizan.CIIO PARLA. si la cumple el cucrpo con tus dos cámaras): c) La investigación así funJad<l dcbc:guardar reltu:ióll flmcwllal de finalidad con alguna competencia de! congreso o de sus cámaras: y debe desarrollarsc de modo compatible cOlllOda~ las /imitaciones que la co nstitución impone a los órganos de poder. el jefe de gabinete fielle respollsabil¡dad ¡Jolífica ante el congreso en virtud del art. ni para el o los minis. e) Hnalmentc. [00. pero que l/O resulta villculallte.E. El principio de lealtad federal y bu¡:na re apona una de las razones existente:. ahora el arto 101 hace obfigmoria la cont. En nucstro derecho const ilUcional del poder.. de 1 0 que inferimos quc: a) en su deber de informar a las cámaras en los términos del arl.<n. para respaldar CSIa b) de esta información nocabcdccirque limile su finalidad a un conode ulilidad para el congreso. ya que además puede derivar a una de cellsura y hasta a la remoción dd jefe de gabim:tl!. y puede ser removido.ión federal y la jurisdicción de otras pro\Jncias. O la gestión personal del jefe de gabinete: . Lit: las dos. . EL DI::lI.\11:.La insatisfacción. Parece que para los lII. nueva propuesta. h) Sin perjuicio de lo dispueslo en el ano 71. .:urrcncia del jefe de gabinete de mil/iSlros al menos una vel D or mes.. solamente reviste el alcance de una adversa. hemos de diferenciar la interpe la- 47. ni para el pooer ejecutivo. ahora sostenemos qu.a) El arl.plica- ciones e informes que estimc convenientc. lo más frecuente y fácil es que ta investigación no la el pleno del congreso ni dI. En cambio. y la remociólI necesita el cada cámara. ni para el jefe de gabinetc. siempre se denominó illrerpelaciól/ a este llamado que efectúan las cámaras para hacer compare cer a los ministros. en cuyu caso no surte efecto destilutorio. En cambio.!¡Tl11:CIO~A¡. 71 y ha agregado el ano 10 1.280 44.wincia conflcrcn a los It:gisladorcs locales. 71 di sponl! que cada una de las cámaras puede hacer venir a su sala a los mil/istros del poder ejccutivo para redbir las ex. . 48. todo ello con las mayorías previstas para el caso. el je fe de gabinete puede ser imerpelado según la misma norma a efectos de tratar una mociólI de cel/sura. a cada una de las cámaras. 46. o del congreso. que ha mantenido el art. - Co~. 45.Después de la refomltl constitucional de 1994. o del poder :cu"h'o a través del jefe de gabi nete.Un agrupamiento de los principios que reputamos fundanlC.: aquellos privilegios son opon. la investigación c~tá a cargo de clla.O sea. .! cada dnlaTa sino una "comisión" investigadora o~m. 11 dispone que al jefe de gabillete le corresponde prooucir los infomles y explicaciones verbales o escritos que cualquiera de las cámaras solicite al poder ejecu tivo.rrSDlO DE DERECHO CO:':. desaprobación o disconformidad de las cárespecto de los informes que reciben de los minimos. 101 cuando prevé la moción de censura y la remoción I jefe de gabinele: la I/Ioción de cel/SI/m puede provcnir de una sola inulTa. Asimi smo. 1 01 sobre la marcha de gohiemo. ' lCde repercutir e influir en la $( Idcdad por medio de las opiniones públiy de la informaci ón que proporcionan los medios de comunicación La única excepción en cua1llo al efecto que estamos analizando viene )uesta en el art. a) El ejercido de la fal:ultad de investigación 110 requiere la existencia previa ley regtamentaria que regule dicha facultad: b) Se trata de una facultad emergente ele 105 poderes implícitos (de cada cáma'no ".~ del se no de uno o de otra. o de cu mplir su fun ción de control. altemutivamcntc. La linalidad es informar sobrt! la /l/archa dd gobien/O. Corrigiendo una opinión anterior. . que a nuestro criterio debe ser conducente para (lIgo que le sea úti l al congreso a efectos de ejercer una competencia suya.Es posible dividir lafacultad /n\'(!$/isadofll cn dos: a) la dcl"congrcso" cuerpo conjunlo que rl!úne a ambas cámaras: b) la de "cad a cámara" por En ambos casos. la interpelación posee únicamente una fina lidad informativa. pueden aquéllas requerirle puntualmente cualquicr informe referido a materias propias de cualquier ministro.

CAPtnJLO XXXI V LA COMPETENCIA DEL CONGRESO FUERA OEL ARTICULO 75 Las eompclenci. la ciudad capital. el congreso cumple cienos actos que son de su competencia.elll0 pro· l'illciales 2. mediante una ley especial. . requiere queel congreso declare.también hace falta (por analogía co n la "fedcralilación") el consentimiento provincial.En pri mer lugar. ni el (. del terri torio que haya de fcderalizarse (an. lafijació1/ o el establecimiemo de la capital federal. donde reside el gobierno federal.ls dispersas l. . 30 establece elmccanismo de refonlla de la com/i/lldólI. 3.3"). pueden aplicar SOl/ciones a terce· ros ajenos a dichos cuerpos. eOIl COlIst!lIIimielllo o parlici· Imcióll de las legislaturas prol'illeiales. Es decir que hace fa lta la concurrencia de un órgano provincial y de un órgano del gobiemofederal.La primera competencia del congreso no incluida en el ano 75 es la que en el art. previa cesión hec{¡a por l/na o más legislaturas provinciales. Interpretamos que para reintegrar a una o más pro\'incias el territorio de la capital federal ~ sea. . Los oCIOS qlle deben cumplirse eOI/ participaciól/ y COllse1llilll.282 COMPI'SVlO UE I>ERECHO ro:><SllIUClO.Dada la estructura fede ral de nuestro régimen. para "desfederali1. Es imerc:~antc advC11ir que en la doctrina se ha elaborado la categoría de "facultades cOl/lpnrridas" entre estado federal y provincias para connotar aquéllas cuyo ejercicio rcquier~ un acto inh:gratorio de los dos órdenes gubernamentales.arlo".sM el El ejercicio de las facultudes de investigación está sujeto a control jlldicial de constitucionalidad cuando se alega por parte interesada 'Iue !\C ha incurrido ell violación a la constitución: 1) Ni la cámara investigadora.xmgrcso. .

cabe pensar en el límite marftimo de cada provincia que tiene costa oceánica. 14 bis. e) Finalmente. El art.. 75. pero cabe pensar que la misma previsión puede prosperar con respecto a provincias que adquirieron calidad de tales con posterioridad a 1853-1860.'. que el congreso puede establecer a través de la legislación. 20 es fácil ubicar a la coparticipaciólljedera{ impositiva en la serie de competencias compartidas. -Cuando el congreso fija los límites interprovinciale~. 5. se refiere también a la de "crear" ot ras nuevas. Por supuesto que cl "arreglo" de éRtos incumbe también al congreso. 20. o nomlas (también "leyes-contrato") que son resultado de decicoincidentes del estado federal y de las provincias. es posible encontrar otras wmpetcncias que cjemplificativamente en seguida. sin el conse1ltimiel/to de la legislatura de las provincias illleresadas y del congreso.Haydoctrina que incluye entre los actos del congreso requeridos de participación provincial a la "fijación" de límites imerprovinciales. que es una competencia prevista en el ine. 28). pero entonces no resultaría posible que (so pretexto de fijar los límites provinciales) el congreso estableciera límites matÍtimoli diferenciales respecto de y entre las provincias lindantes con cl océano.. 75 otorga al congreso la competencia de fijar los límites de las provincias. les prohíbe hacerlo sin autorización del congreso. es válido agre~ su ejemplo como uno más de facultades compartidas (aunque acaso compart idas "volumariamente" y no obligatoriamente). . y a los incluidos en el arl. .:.' LA CúMPETEJ. r otorga al congreso la facnltad de dictar leyes generales que determi- la fonua probatoria de los actos públicos y procedimientos judiciales de cada y los efectos legales que producirán (atento qne la misma norma dispone t las demás provincias).Cuando se lec e interpreta el arto 75 inc. 107. regula la formad6n del llamado ''tesoro nacional" cuyos recursos Si bien sólo menciona al congreso cuando le asigna espcdfica~nte la .La previsión de posible formación de una provincia con varias no crecmos quc pueda aplicarse a las catorce provincias históricamente pr\!Cxistentcs. - Si se pasa revista prolija a tudo el articulado constitucional que queda 75. 15 dcl art. que ahora subsiste como 125 . Los límites marftimos no son límites "de" provincias ni "entre" provincias. aun cuando esta vez no aparezca fuera del art. 75 sino dentro de él. Ello surge del art. El carácter relativo de tales derechos los somete a Ilmitaclones (razonables. . en . : :.. . incumben al congreso incluidas en el art. integrando el terntorio de las provincias. El an 9" asigna al congreso la facultad exclusiva de establecer las tarifas que en las aduanas nacionales. El art. La competencia del congreso en materia de límites marítimos no incluye la de fedcralizar la porción marítima que. El art.:::1. . 4~ 8. sin señalarse en él expresamente. 14 reconoce los derechos individuales que se gozan conforme a las leyes reglamentan su ejercicio. 7. "principio de legalidad") implica una competencia pacuyó ejercicio la constitución exige "ley" de! congreso. 9. a") crear regiones para el desarrollo económico y social conforano 124.' lO. si es que seguimos apegados a una interprctaciónlradicional-historicista de nuestra constitución..Hemos de analizar supueslOs que caben en el listado de faculla· des compartidas.:CIA DEL L"'Th'lGRESO AJERA DEL ARTICULO 284 COMPE. . cuando el inc.El art. y b) que sea aprobada por las provincias una vez dictada por el congreso. ni de varias formarse una sola. No parece que pueda generalizarse esta interpretación. es definida por la ley como de dominio público. a"') celebrar cOl/venios illlernacionales con el marco y los fijados por el arto 124. 126 que. 13 determina que podrán admitirse lluevas provil/cias. :on ~'conocimiento" del congreso federal (que para nosotros impli· . Lo misn~ cabe decir con respecto a los derechos reconocido¡ a los extranjeros por el art. Esta coparticipación requiere: a) que la ley-convenio tenga base en acuerdos entre el estado federal y las provincias. si se acepla dentro del marco de un federalismo "conla inclusión como derecho illlrajederal de con venios. las provincias pueden eslalaneos' con facultad de emitir billeles.~ . pero con la modalidad de que a veces lacompetenciadel congreso se ejerce después de ejercida una competencia provincial. sino límites internacionales.. para imponer "contribuciones" y decretar "empréstitos y opcraciooes • todos los OIroS ingresos del tesoro que prevé el mismo artículo implican de facultades que. b) Con autorización del congreso federal. ha de computarse en este rubro todo lo que bajo el nombre de ''re'(y latamente. 15 del arl. pero no podrá erigirse una provinci a en el territorio de otra u otras. acuerdos.nIO DE DERECHO CONSTITUOONAL 75 285 4.. a tenor del art. Asimismo. 6. Por su parte. del congreso) las provincias pueden: a') celebrar los rraparciales a que ya se refería el ex art. 75.

coordinado con e14J.ones (15. 'a" 110 !le refiere a la determinaci6n por ley del!!ueldo de los ju~ fedononl. con sujeci6n llnica a los " regla. 41. 36 Y /19) I'KI fijan las El (Irt. 108 y en el art. de la Corte. 36 remite a la ley para: a) fijar elliempo de inhabilitaci6n para ocupar cargos o empleos públicos en caso de delito doloso contra el estado que conllc\'e enriquecimiento: b) reglllurntar la ética pública para el ejercicio de la (unción.y lo segundo en d 3rt. El an. 15 I:slipula q ue una ley especial reglará las indellUlizaciones a que da Jugar la abolición de la esclavitud.'quicrc ley para exigir servicios personales e impone rcontribu cio· Hes. el arl. consigna la cumpetencia del congreso par~ convocarla y para dictar la ley reglamelllaria de la núsma. 75 inc. / 7 o torga al congreso la competencia exclusiva para declarar y calificar por ley la utilidad pública en caso de ex propiación. //4 Y 115 mencionan la ley que ha de regular el Consejo de la Magis. y para establecer la organi". 'i la competencia para al electorado de 1I ciudad para elegir los representantes encargados de f.'fe a la ley reglamentarIa del derecho de iniciativa legislativa popular. alude a 111 ley que e. 21 contcmpla la obligación del ciudadano de armarse en dcl'ellsa de la patria y la constituci6n. 37 pmvé que las leyes de partidos políticos y régimen cle<:torlll garanti. arto88 asigna al congreso la facultad dc dctcmunar qué funcionario público la presidencia.. al estalUir que nadie puede ser penado sinjnicio pre\'io fu ndado en ley anterior al hccllO del proceso. del hecho de la causa. · 120 habilita a dictar la ley para el Ministerio Ptlblico.. 40. con n:laci6n al jefe de gabilil!tc dc mInistro!! ministros sccl\:tarios. lo primero vuelve a apareccr expresamente en el art.: final) el enuncíado del principio de legalidad. ~bre consulta popular. r. arlo 92. 93 habilita al congreso en pleno (asamblea legislativa) para que el previcepresidente de la repLlblica presten juramento constituclonal en mallOS del §cnado. 20. da ]Xlr &entado su fijaci6n por el congreso. DEL CO:-¡OMESO A iERA Da A1rTfCULO 75 U7 El art. 1. implica atribuir al C (:lfigreso la competencia exclusiva para incrillúnar conduetal! que constituyen delitos del código penal. deseada censo. 18 dctcrnúna que una ley establocerá en qué casos y con qué ju~tH1C:ltiYOS podrá pnx:edcrsc al allanaITÚcnlo y ocupaci6n del domicillo. ad.istido en el art. /8. en caso de destituci6n. El (lrl. 22. que no puede ser amdisminuida por ley). y a las normas que contengan 1 01 presupuestos míniroo¡ de prolección del ambiente. El arlo 39 se reOl.2&6 CoMPE. . tanto det citado arlfculo como del 1/6 se facultad del congreso de regular la competencia de los tribunales fedeexcepci6n de la originaria y exctuaivll.!más. debe establecer su ml mero y competencia. que ordenan al congreso establecer IOI! Iiibunales inrcriorcs. · 86 sobre el Defcllsor del Pueblo dice que "la organización y el funciona~ institución serán regulados por Ulla ley especia!" . 12 (in fi ne) y en el arto 118. /27 contempla la repre~i6n por ley de las hostlJidadcs entre provincias.:n su parto. 26 pn:\'é la libre navegación de los ríos. 'un. 18 abre el espacio para la legislación sobre-partidoli polrticos. /29 pre\'é una ley para garantizar los hllcreses del estado federal miendI! Buenos AlreslI\!a capital federal. a los decretos dd ejecU!ivo nacíonal). mentos" de autoridad federal. 75 inc. ni sacado de los jueces designados por la ley ante. El ar/. !M 74 prevé la remuneración de los diputados y senadol\-'S de acuerdo con la que seftale la ley.ación estabh! y pennaneillC del poder judidal. El {In. 12 -que prevé la sanción dd código pcnal. rcqUllilos y fortuas de El an. El (In. 19 cOntiene (o. E/l/fl..lltatuto Or8lnizativo. cen la igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres. También se fl. dimisión o inhabipresidente y vicepresidente."1)JO DE DERECHO CONSTrruCiONAl LA CO~PETENa . y el cstablecimiento del ju icio por jurado:>: eSlo último es in¡.. 24 dispone que el congreso promovcni la reforma de la actual legislación en lodos sus ramos. 85 prevé una ley para la Auditoría General de la Nación. y a la competencia (obligatoria) del congreso para dar trámite y tratamiento expreiQ a 1 0$ proyectos de ley surgidos de aquella iniciativa. la C01T\$pondencia epistolllr y los papele~ privados. El arl. . !IObre derecho ambiental. 45 menciona la fijación por el congreso de la representación que. A~¡llli smo.k 10 1 juccC8 federales de tribullalC5 inferiores · /17 depara la competencia de establecer reglM y excepciones a la jurisde la Corte: en general. /00 11!Cnciona a la ley que. muerte. que implican una po~ible legislación.(1' artJeulol que contienen irlcrimir/ac. al aludir al sucldo del presidente y vicepresidente. El (in 42. 29.tablezca la obligaci6n de recomponer el dailo IImbiental. 75 lne. el arl. confornle a las leyes que al efecto dicte el consre. El (I r l . compondrá la ctimara de diputados de acuerdo ron la poblaEl arto 49 remite al congreso la expedición de ulla ley electoral para proveer a después de la instalación del primer congreso.. 'a". requiere que la ley prevea la existenc:ia de las de consumidores y usuarios y tU rcg islrac ión.~o (y. El arl.

12 (prohibición de leyes preferenciales entre pucnos): arto 13 (prohibición de desmembrar la integridad territoriat de las provincias sin consentimiento de sus legislaturas). el encuadre de las prohibiciones halla marco en lo que denominamos obligaciones C01lstitucionales. aun cuando ya vimos que hay otras Ide Cuando hallamos prohibiciones genéricas que van dirigidas al estado o al gobierno federal. es válido sostener que alcanzan al congreso. pero es de un fenómeno normativo propio de la reforma de 1994. la parte orgánica una serie de valores. cuando prevé los tratados lle il/tegraci6n supraestalal. Pero las hay directamente impuestas a él. 23.En el art.El examen de las prohibiciones reviste un interés práctico. después de la reforma de 1994 el nl/el'O arto 85 ha incorporado fuera del art. arto 110 (prohibición de disminuir el sueldo de los jueces federales). o a la ley.SIII UOm<AL • penas cOIruspondientes a los respectivos delitos. en cuan to hacer lo que el las impiden irroga illcollstiluciollalitUld en la actividad del congreso.Si siempre fue t:omún destacar que el congreso cumple una función de con/mi. 14 bis (prohibición de superposición de aportes en materia de seguridad social). 13. - l .:1 ~istema rentístico y financiero 2. 19 en sus cuatro párrafos suma referencias principistas para . 45 (prohibición de disminuir la base de población que la norma expresa para cada diputado). 75 se condensa el agrupamiento que de las compctcncongreso hace la constitución. /7 (prohibición de establecer la confiscación de bienes en la legislación penal). 76 (prohibición de delegación legislativa a favor del ejecutivo). 24. En los (irls. El an J1910 consigna expresamente. e) el inc. arl. a la igualdad real y a los derechos. 2" sobre copanicipaciólI federal impositiva señala la!! pauvalor que han de tomarse en cuenta para la distribución de la recau- b) el ínc. f) el ¡nc. 17 contiene derechos de los pueblos indígenas argel/lillos. arl.:ncia técnica. que en el caso son obligaciones de abstel/ción u omisiÓII. . ano 75 pertent:ce a la parte orgánica de la constitución. 1L . principios y obhgadamente reenvfan a taparte dogmática. arl. 82 (prohibición de sanción ficta o tlÍcita de leyes). url. CAPfruLo XXXV El congreso cuenla para ello con un órgano (extrapodercs) de asist. Asf: el ine. . art. 75 una competencia explícita. será una atribución propia del poder legislativo". d ) el ine.288 • CQMI'flIo"DID DE I>ERECHO CO:-. . con. asimismo en el ano 101 para la remoción del jefe de gabinete. Las citas no exhaustivas se ejemplifican con: A rt. EL ARTICULO 75 con la parte dogmática Las obligaciones de omisión como límites a la competencia Otro repaso de la constitución pcmlite confeccio nar un catálogo deproltibiciol/es. 99 y lOO aparecen algunas con~tencias del poder ejecutivo y del jefe de gabinete que ¡itlOen correspondencia con otras del congreso. financieros y operativos. para el credll/iemo y el desarrollo desigualitario. Dice el primer párrafo del arto 85: "El control externo del sector público nacional en sus aspcclQs palrilD)niales. . . Lo que "no se puede hacer" queda al margen de toda competencia : por eso. económicos.¡én ¡ml:xme pautas valorativas. la educaci61/ y la cultura. 22 alude a instrumel/los ¡rIlen/aciol/ales sobre derechos e) el inc. que es la Auditorla Geneml de la Nación. - El arto 4" de la constitución prevé la formación y los recursos del . MI. 12. pero obligan al congreso a establecerlas denlrO de la legislación penal.. susceptible de contro l judicial deconstitucionaJidad. 25 (prohibición de gravlÍn~nes a la entrada de extranjeros).

El art. parte de la doctrina llama control "póstumo".El loe. por analogía. 9. ff que le enviar al congreso el proyecto de ley de presupuesto.. 19 del misrm ano 75. b) se ha agregado entre las competencias del congreso la de "proveer lo conducente . 8'" dice que <. cllogro de un grado equivalente dc desarrollo. eonfor. Tdel art.en acuerdo de gabinete y aprobación del poder ejecutivo. . 75 inc. 50 del ano 67 hablaba de un banco "nacional" con 'I". El texto del que antes de la reforma era me. 5° del arto 75 aUlOriza al congreso a disponer del uso y de la enajenación de las tierras de propiedad 1Ulcionaf.Con los fondos del tesoro nacional el congreso puede acord ar sllbsidios a las provincias cuyas renlaS no alcancen a cubrir sus gastos ordinarios.En materia mOl/elaria y bancaria: Confomlc al inc. 75 jne. 3.O 75 291 lIamadoresoro 1/acional. 75 ine. Mucho más breve. se hadcspla7. 2°) aluden a la et¡/Iila . 1:' del ano 75. D l. que incluye entre los fondos del tesoro nacional el producto de la venta y locación de tielTas de propiedad nacional.'ultad de emitir "billetes". 6 le <. por lo que no puede crear.\lJortaciólI.a leyde presupuesto esanuoJ: no es una "Super-ley" que pueda prcs.. 1° del arto 67. y ha ámbitu congresional.:Orrcslxmdc al congreso establecer y reglamenun bllllcofederaJ con facultad de emitirmo1/edo. de los parámetros axiol6gicos de la consti tución: tanlpoeo es una fiscal. " UI. - . a la defensa de! valor de la monedo" (an. cuando el sobre competencias del jefe de gabincte dicc en su ine. aun cuando el inc.'''D\O DE DERECHO ("O:"S IIIUOO~AL El. 9").• • 290 COMP!. Esta remisión a las pautas del ioc. Para las im'Crsione$ públicas damos por cierto que.:Orrespondc al congreso: "Fijar anualmente. 6"). encontramos en éste la mención de los "empréstitos y operaciones de crédito que decrele el congreso para urgencias de la nación o para empresas de utilidad nacional". ahora dice que: a) al congreso le corresponde legislaren malcriaaduanera yestablecer los derechos de importación y e. a las pautas establecidas cn el tercer párrafo del inciso 20 de este artícude gastos y cákulo de recursos de la administraen base al programa general de gobierno y al plan de in verpúblicas y aprobar o desechar la cuenta de inversión". 19 párrafo primero). hay que tomar en consideració n las pautas él se estipulan. Relacionando la norma con el arl. también en consonancia con el arto 4°. 8 0 no inc. previo . 75 "arreglar" el pago de la deuda interior y exterior del estado. . 1:1 ine.En materia de presupuesto la refanna de 1994 ha introducido .ado sin duda hacia el poder ejecutivo. a los telégrafos. 80 acuerda al congreso la facullad de aprobar O cuellla de im·ersiól/. ARTI(. 0 6. . 4. ha eonstitucionalizado la ¡'¡iciativa o prcpael poder ejecutivo del proyecto de ley presupuestari a. teléfonos y otros medios de comunicación similares.wJuJand(ld. . 5. 8.El ¡ne. y que no ha de el control durante la "ejecución". y b) serán unifontles en todo el tenitorio. 30 del arto 67 la alusión a empréstitos "de dinero"). 10. . 3 del ano 75 mantiene la competencia de cOI/traer em· préstitos (aunque ha suprimido del ex inc.. La nonna se refiere a los correos federales y. Por un lado. . 75 ¡ne. Es evidente que la constilución ha mrial congreso un importante papel de cOl/lrof del presupuesto ejecu. 4°. El inc. enumerando las fuemes de ingreso. calidad de vida oportunidades en todo el tClTitorio.. mucho más extenso y objeto de sustancial reforma en el texto de 1994 tiene como núcleo importante [a coparticipaciól/ federaf impositiva.El inc. mod ifi car ni suprimir tributos. 14 del arto 75 consigna la competencia de arreglar y establecer los correos generales (se ha suprimido la mención de "las postas"). . Después de la reforma conviene tomar en cuenta dos cosas: a) subsiste ta competencia del congreso para establecer y reglamentar un banco "federaJ" con facultad de emilir moneda (art. l° del ano75 ha sufrido modificaciones de rcdacci6nen la refonna del que alltes era ¡ne. pero el ejercicio 7. así como las avalulIciot/es sobre las que recaigan. . El inc. Con rcferencia a ellos. según sus presupuestos (art.. e l arto 75 cont iene diversas cláusulas. 2° «!ue en él están destinadas a la distribuele la copa1'1icipaciÓIl federal) le impone al presupuesto un oroen de priorida& !Ia~: l~s cn'len'os objeli\'Qs (como los califica el inc.. Al congreso le incumbe por imperio del inc.

personas. el ¡nc. En cuanto al primero. o/ros ballcos "/1acio1/ales". comercial. conectado con la cláusula comercial. la de falsificación de moneda y documentos públicos del estado. ¡. 75. y la del juicio por jurados. tú Comercio no es sólo tráfico o intercambio. a su cultura. por su lado. o sea. Parece verdad que. Aparece acá.292 COMPENDIO DE DEREOIO CüNSTl"ll1C10NAL EL ARTICULO 75 293 Las provincia. productos. quiere decir hay que promol'erla. . Se menciona la ley de naturalización y dudadarua. Inte. Que étnica y cultnralmente hayan preexistido los pueblos indígenas implica negativamente.l' no pueden establecer bancos con facultad tic emisión sin autorización dcl congreso (art. 13. la e) Hay en seguida un reconocimiento a la posesión y propiedad eOll/lmitarias /tu ti~rras que tradicionalmente ocupan. la transmisión de mensajes. El congreso tiene el deber de no tomarla inocua y de deSalTOllo en cuanto ámbito resulta posible. penal. pensamientos. (. El Loe. y de las provincias ellfre sí. energía eléctrica e hidroeléctrica. ~ El ¡nc. 75 inc. 12 usa a veces la denominación de leye.ristencia étnica y cultural de los pueblos indíargentinos ofrece varios aspectos. además.. que regular la entrega de otras ticrras que sean aptas y lIuflelentes para el desarrollo humano.3 cláusula comercial 12.ujeción únican~llte a los reglamentos que dicte la autoridad nacional... 126)." Otro como histórico. O sea. . 26. 126). los "pueblos argentinos" vienen a definir los sectores de población o comunidades que componen al conjunto humano qne es elemento de nnestro estado. El ¡ne. a) El re<::ooocimiento de la pree. El im:. positivamente. JI.nm<la índole indigenista. .". minera y en leyes dispersas (por ej. fijar su valor y el de las extra1ijeras. Uno quizá aparezca como simbólico}' re. l2 condensa varios rubros en materia de legislación.. alcanzando a cosas. imá~ . ".10 Las {Jrovil/cias no pueden "acuTiar" moneda (an. con la limitación del ." "generales". el comercio exterior y el comercio illlerprovillcial (o comercio intcrjurisdicdonal). 10 del misnXl art. en matcria laboral y de seguridad social). con ese sentido.En el ¡nc. El congreso tiene. al congreso la reglamentación de la libre navegación de Jos ríos interioy la habilitación dc pllCrtos que considere convenientes. 6u también prevé que el congreso eswblezca. comprende el tránsito de personas. es inviable desconocer o contrariar la herencia que hoy se acuell sus comunidades y en nuestra sociedad toda. también a cargo del congreso. distribuida en la que es de derecho común -que fundamentalmente aparece en la clásica codificaci6n civil. sin renuncia ni abdicación a su estilo. la de bancarrotas. 11) con el comercio interjurisdiccional y con . sino también comunicacióp. Suele también vincularse la facultad del congreso de adoptar un sistema uni'00 de ~"" y mOOidas (art. .. mercaderías. 13 del art. "Pooblo" sería aquí equivalente a población y. El im: 12 incluye en la legislación general a la ley sobrcfalsificaci6n de la mOlleda corriente. n. los servicios telefónicos. acorde con la peculiaridad asociativa que "P. el transporte. La competencia ha sido ejercida estableciendo d sistema métrico pueblos indígenas El inciso 12 11. la normajuega e n concordancia con el régimen aduanero de carácter federal.. 75. etcétera. además del banco federal.El ine. a sus direa su idiosincrasia. 60 debe incorporar a representantes de las provincias en sus órganos de conducción y administración. 17 se refiere a los "pueblos indígenas argcntinos". por su carácter federal. telegráfi. asigna al congreso hacer sellar mOlleda. cltcxtoconstitucional reconoce l acom~ petencia congresional para reglar el comercio COII los estados ex/mI/jeras. las conultlidades indígenas obtengan reconocimiento de su personalidad implica admitir su organización. que declara libre para todas las banderas la navegación de los ríos interiores. el banco aludido en el inc. b) El congreso debe garantizar a los pueblos indígenas el respeto a su idenfiy el respeto a una educación bilingüe e interr:ultural. Uno es el de la integración.grar a los pueblos indígenas es no aislarlos ni sino depararles un trato igualitario con el reslo de la sociedad para integrante de ella.y la que se define como derecho federal.

imprescindibles en un estado democrático. lodo estc c úmulo de competencias es canlas provincias. sin de lado otros importantes temas como la política demográfica. " ' verbo "proveer lo conducente a . la la iguaJdad de oportunidades. y para la ensci\anza .. la educación. 18.El inc. . equivale a los contenidos dd bien cOl/lún y de 10 que hoy se denomina desarrollo. que pueden hacer lo mis mo eu sus respel. sino que se asume una justa expresi6n del pluralismo democrático y del mencionado derecho a la diferencia. . ". Proveer 10 cond ucente a la prosperidad del país. 18.ha utilizado varias \'eces. el il/c. explícitamente. 17 trae. 17 se hace cargo del derecho a /a diferencia. 23 en sus dos sugestivos . la autonomía y las universidades nacionales.• • 294 Ninguna de las ticlTas mencionadas será susceptible de enajenación. Dice asf: "las provincias pueden ejercer concurrentemente e stas atribuciones". 15. Es fácil consentirlo cuando se ro . y con los ¡IlCS. Oc esta manera se garanlir. A la meoción de "leye. o de gravámenes y embargos.. que es una expresión del derecho a la idemidad personal y que se relaciona ínti mamente con él. - . hay simelrías con el plexo de derechos. . 75. d) Como último pUrlIo la norma alude a asegurar la !)(Irlidpaci6n de los pueblos indígenas en la ges tión referida a sus recursos naturales y a los Otros intereses del arto 125 constitucional. una manera especia] y diferenciada de aten- • . ahora la constitución se hace cargo de los derechos de las mil/orlas. abarca aspectos materiales y 20.:tivas jurisdic- que los arecten. que hacíamos referencia. Además.a aquel espacio geográfico de asentamiento. d..Para e l "progreso de la illUfración". 18. con el inc. 22 y 24. de transmuión.csione~ temporales de pril'ilegios y recom - de est/illufo". con el verbo ''pro. la participación socia] y fam iEs fácil advertir que estos contenidos del inc. por ej.) cierre. El inc. una previsión sobre el reparlQ de competencias entre el estado federa l y las provincias. Esta terminolo-e l lineamiento y la estructura de la educaeiÓCI en todos los niveles y pa:~ la enseñanza cnjurisdícción federal y provinc ial. 18 (que fue inc. y que nuevamente nos revela fu ertes reenvíos hacia la pane dognuitica de la constitución. la cultura.·eer~ y COfl el verbo " promover". sin carácter ta xativo. 19 en sus cuatro párrafos resulta imprcs- Las políticas p. y a l progreso de la ilustración. Se trata de un amplio arco de cuestiones con el desarrollo. . 19 se conectan con el 17 sobre los pueblos indígenas. la ciencia y la culturo. 17 permite aseverar que. el recorrido del mc. 16 del arto 67.muy úti les para los derechos humanos-. El ¡ne. Acá no se otorgan privilegios ni prerrogativas. Yse ha d ado en llamar la cláusula del progreso) es de una amplitud manifiesta y engloba en su enunciado uoa temática que. /9 prolonga y completa muchos por el inc. Por otra parte. el ¡ne.Con la reforrnade 1994. el 19 Yel 23. después de armar su repenorio de competencias arbitra exI algunos medios para darles cumplimiento. 18 concede al congreso la dictar "planes" de instrllcción general y universitaria.El inc. con).Vale repetir que los ejes lineales de las políticas públicas hall an itA UIl n6cleo de naturaleza operativa al que debe dársele desarrollo congruente. lo que demuestra Olra vez en la reforma de 1994 la original conexión de la parte orgánica con la parte dogmática. 14. .lra e l desarrollo. 18 puede servir para extenderla a favor de los fines que ¡"ros incisos del art.. >do ello.: modo congruente con la finalidad de desarrollo a la EL ARTICULO 75 295 Ademú. lu que en el texto conSlitucional creemos que es una novedad inusitada respecto del histórico y originario. . alusión del ine.. que aparece en el ine. la extensión del progreso y del bienestar a "todas las provinlacl'usula ulla dimensión territorial y social que abarca a la intcgrnlidad y poblacional de todo el estado. hemos de eofalizar que el nuevo inc. y las cuestiones poblacionales 16. (1 elltatal). Así. que e l constituyente -antes y de la reforma de 1994. Esta nueva cláusu [a revest ida del alcance recién aludido para nada riñe ni pugna con la abolición y prohibición de las prerrogati vas de sangre y de nacimiento que mantiene el viejo art o 16.~ prode esos fines añade las '·co[K. al ade lanto y bienestar de " todas las provincias"..

I~. se refiere a los derechos personales. 22 es muy rico en el tema porque apoota directamente a la fuente imenwcioflal de los derechos humanos. 23 Y 24. y el ple1lo goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta constitución y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos. Hay reminiscencias de normas que en el derecho comparado (caso de Italia y . .. la de respeto al orden democrático y a los derechos humanos. . que elimine.. 22. dentro del an o75 haremos unas breves menciones. 108) se prevén tres aspectos implícitos: a) establecer los órgade administración de justicia.. ancianos y personas con discapacidad)."Decretar honores" incluye. por práctica. 23 condensa políticas específicas.. . Emplea dos verbos para se/1alar la competencia del congreso: legislar y proPromoción es movimiento hacia adelante: se ''promueven'' los derechos cuanadoptan las medidas para hacerlos accesibles y disponibles a favor de todos. el adjetivo generales significa que la medida no recae en un . 20 del art. y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia. para nosotros. desde el embaraw hasta la finalización del pcñodo de enseñanza elemental. El mismo inciso dice quc corresponde al congreso crear y suprimir y fijar sus atribuciones.296 CO~PENDIO DE DERECHO CONSTnuaoNAL ." 23. sino también cuando hace referencia a la supralegalidad de los demás tratados. . Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en protección del nifio en situación de desamparo. b) distribuir la competel/cia entre lo!> con sujeción al art. las mujeres. 22. El arto 75 contiene tres incisos claramente alusivos a los derechos humanos. cuanto de toda naturaleza empecc a que muchos consigan disfrutar y ejercitar una . a) El inc. ta facultad no incluye la de crear entidades descentralizadas y autárquicas ~..:::.~~~~. a los beneficios de carácter 26. 23 párrafo segundo (a favor del niño y de su madre).El ¡nc. Las políticas de derechos humanos 21 . 24. y para el régimen de seguridad social en el mismo inc.No es posible recluir en un casiHero todo lo que. No obstante. por debajo de su nivel. 116. exige una base real ig/wlitaria. [y efectiva. /7 sobre los pueblos indígenas. la facultad de autorizar a los a aceptar condecoraciones otorgadas por estados extranjeros."Conceder amnistías generales" es disponer el olvido o per/MII de delitos.. que hacen de eje a otras numerosas menciones del orden democrático y del sistema democrático. . 23 párrafo primero in fine (niños. b) En cuanto a los tratados de integraci6n del inc. ya que a éste le "Dar pensiones" se refiere.El ine. Son los ¡!lcs. al menos respecto de la "letra" de laconstitución documental.. EL ARTfCULO 75 297 der al pluralismo poblacional encontramos en el ir/c.: 2~ - del poder ejecutivo. umnistta 27. 75 !>c refiere a la organización del poder judiEn el breve enunciado que concede al congreso la competencia de tribunales inferiores a la Calle Suprema de Justicia" (correlatiart. la constitución fija entre las condiciones para que Argentina se haga parte de una organización supraestatal. en particular respecto de los niños. [ yen nuestro constilucionalislTl) pro\'incial obligan al estado a impeditivos de la libenad y la igualdad de oportunidades y de la de lodos en la comunidad. mujeres. ello se'cumple la obligación estatal de proveer a los justiciables del (/ la jurisdicción 24. Diee así: "Legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato. los ancianos y las personas COIl discapacidad. Otros seClores de población son objeto también de protección especial en el ¡tic. no sólo cu ando se ocupa de instrumentos internacionales con jerarquía constitucional. No es osado decir que en el ejercicio de todas sus competencias el congreso ha de tomar muy en cuenta tooo cuanto la constitución apOlta en materia de derechos. Su texto es uno de los más sugestivos e innovadores. en orden a competencias del congreso. c) dictar las Ilomws de procedimiemo.

Las relaciones con la Iglesia católica 29. En lugar se eliminó la competenc ia referida a las patentes de corso. Las demás relaciones están fuera del an o 75. En lugar. su me. cerrando la enumeraeión del arl. atribuyéndosela con una norma nueva. por ende.. También en relación con los límites. o de arbilmje acordado en común. sino en muchos genéricamente.) "IJresalias . 67 y cuya vigencia sociológica había decaKJo porel Acuerdode 1966 con la Santa Sede.. pudiendo asimismo disponerse antes del proceso.lo. y declara el caso de proceder a una nueva elección.El ine. ya que la amnistfa extingue la acción y la pena. como ésta incumbe privativamente al congreso. Tiene más amplitud y dist intos alcances que el indulto (privativo del poder cjcculivo). 29 del arto 75 pone a cargo de l congreso declaror en eslado de sitio uno o varios puntos de la república en caso de conmoción interior. y aña. que globalmente sigue que el '"gobierno fcdt. poderes ¡m plícitos 35. También apnleba o suspende a posteriori e l estado de sitio declarado du rante su receso por el poder ejecuti vo. que figura ban en e l ante· rio r inc. el ¡ne. y si facuhad se ejerce en e l ámbito interno. .El "arreglo de límites" (internacionales) previsto en el arto 75 15 parece que debe concluir siempre a través de un tratado con el limítrofe. y mantiene la atribución de establecer reglamentos las presas. por referirse a las fromeras guarda la pol ftica internacional.:auci6n. ARTfCIJLO 7 ~ 299 reo O individuo determinado. . federal Las relaciones con el poder ejecutivo 28. . El estado de sitio 30. y repula inocentes a los autores del hecho.El ¡nc.las ó rdenes religiosas. Al congreso compete "hacer todas las leyes y reg/amel/los que sean cOllvelliel/les para paner en ejercicio los JXXIeres antecedentes y lodos los otros concedidos por la presente constitucióp al gobierno de la Nación Argentina". los documentos pontificios y conciliares. la redacción actual alude a "facultar al poderejeculivo para '"'" represalias".• • • 298 COMPENDIO DE DERECHO CO!\S 111 UaONAL El. . o después de concluido por sentencia fl!ll1e. De ahí que las amnistías provinciales sean. .T3I" intervie r. . . teniendo más en cuenta los hechos cometidos que [as personas que los cometieron. y la conversión de los indios a l catolicisrrn. (Co$a di fercnte ocurre con el indulto. 75. ~4 . . aprueba o revoca la decretada durante su receso por el poder De dte modo se despeja toda duda en tomo de l arto 6". La amnistía es una competencia paraJela a la de "incriminar" y "desin- criminar".. pensamos que amnistiar es una facultad delegada al estado federal en cabeza del congreso. nada queda de ellas en el tex to actual. /6 obliga al congreso a projeguridad de {as ¡ron/eras como medida de defensa y de pre¡. pendiente el mismo.Por fin. 32 consagra klS denominados poderes implícitos. incollstitucionales.i.Suprimidas en la reforma constitucional de 1994 las anacrónicas no rmas regalistas sobre e l patronalo. 21 el congreso admite o desecha los motivos de la dimisión del presidente O vicepresidente de la república.Por el ¡nc. para nosotros. 26 sufrió modificaciones con la reforma de 1994. El nuevo il/c.e en e l terri torio de las provincias. 31 vino a aclarar explícit amente la competencia congreso en materi a de intervención federaJ a las provülcias o a la de BuellOS A ire.

no hay norma ex. los IlIgares sometidos a jllrisdicci6n federal. 10 loe. sin refonl/a Pasa a ser 14. perocxistcll en virtud de toda la masa de compelCndas asignadas al congreso.<¡ implí. "Autoridades de la Naci6n" son también (además del gobierno reJeral) los gobiernos de pmvillcia. lo que equivale a afirmar que en la distribución de competencias entre estado federal y prol'incias. 3". sin refonutl Pasa a ser 10. el congreso federal también inviste podcres implícitos. 9" loe. si" refomw Pasa parcialmente a ser 16. refonllado Pasa a ser 13. no otorga al CQllgreso una competencia que permita ksionor la división de poderes ni intervenir en el área propia de competencia o en la 7. citos. refonl/ado Inciso 3: nuevo Inciso 4: es el anterior inc. hay "delegación" implfcita a favor del primero.I. . presa que los conceda. . sin refomw Pasa a ser ~r. con las de los ¡nes. 14. 17: nuevo .Es indispensable ad\'crtir que al recOf'lOCL'fSC los poderes ifllllícilos pan poner en ejercicio los poderes "antecedentes" del congreso. queda algo por añadir porque. 27 y 28. b) para cumplir otras actividades !lO legislativas. 15 Reformado Reformado Pasa a ser 4u . . hay una norma expresa (el ine.Como el inc. 32) que se los otorga. en fomla paralela y cond ucente a su ejercicio. 13 Ine. reJan/lado Pasa a ser 15. 14 loe. siu rejon1/a Pasa a ser 12. con la del ine. rejonlUldo Pasa a ser 5". 36. Quiere decir que para poner en ejercicio los poderes que la constituci6n reconoce a los gobiernos provinciales y al de la ciudad de Buenos Aires.f Olros concedidos" por la constitución a/gobierno federal. rejomuulo Pasa a ser 11. . los límites inlerprovinciales. IDe. sin rejonlul Pasa a ser 6".'Om petencias 38. 1° Otras (. con la del ine.Ona de reserva de los otros. fos correos. 15. 32 OIorga los poderes implícitos al congreso para pol~r en ejercicio los o tros concedidos por la constitución "al gobierno de la Nación Argentina". refomwdo Ine. 12 loe. 30: los poderes militares. con la del ¡ne. la constitución no cercena la autonunúa e independencia de los demás pocleres. o sea. según las divisiones que efectúa y menciona el texto constitucional. 25. Sugerimos hacer un desdobfamiemocn los poderes implícitos del congreso: a) para legislar.n guerra cuenta con la nonna del ine. 11 loe. refonlwdo Pasa a ser 'Y'. y "todos IO. Apéndice al capítulo XXXV CORRELACION ENTRE EL ANTERIOR ARTICULO 67 y EL ARTICULO 75 ACTUAL Artículo 75 37. rejomwdo Pasa a ser 1".• • 300 COMPENDIO DE DERECHO CONSI (IUCONA!. La fórmula no deja lugar a dudas de 4ue la constitución concede podcre.

Jill re/amIa Ine. Jiu reforma Pasa a ser 30. 23. y COll re/arma a integrar el 22 I/ue~'o Suprimido Inc. 67) Reformado (corresponde al anterior mc. 9" del art.19 Ine. 6° del arto 67 Refomwdo (corresponde al anterior inc. lluevo Inc.102 . 15 Ine. 7° del ano67) Mal1lie1/e el anterior inc.27 Inc. 4° del arto 67 Refon1wdo (corresponde al anterior inc. 67) 7" . 15 lne.22 lne. 14 Matl/iene el anterior inc.24 Ine. Ine. 67) 9' 10 11 12 Ine. refomltldo Ine. 19: lluevo Pasa a ser 20.25 Lne. Ji" refom/a Pasa a ser 29. 31: lluevo Pasa a ser 32..26 Ine. 13 Ine. T del arl. 14 del arto67 Reforlllado (corresponde a1 anlerior inc. si" refonllo ARTICULO 75 ACT UAL Refon1wdo (corres¡x:mde al anterior inc. 1° del arl. 24: lluevo Pasa a ser 25.23 lne. 21 Ine.20 Ine. 16 lnc.28 Pasa a ser 18. 13 del ano 67) M(U/tie1/e el anterior inc. 67) . sin re/onllo Pasa a ser 26. refon/IGdo Pasa a ser 27. COMPENDIO DE DERECIIO CON:nnVOO:-'AL . 10 del arto67 Refon1Uldo (corresponde al anterior ¡ne. re/omlOdo Pasa parcilllmeme. 5° del arto 67) Mollliel/e el anterior inc. 12 del arto 67 Reformado (corresponde al anterior me. 3° del ano 67 Mamiene el anterior inc. 18 Ine. 11 del arl. refomwdo Suprimido Pasa a ser 28. 17 loe. 16 del art. re/omlOdo Pasa a ser 2 1.8" NI/evo Mantiene el anterior ine. SO del arto 67 Re/orillado (corresponde al anterior ine. 67) Mantiene el anterior inc. 22: lluevo Lne.

b) la cOlIslilutiva o de "sanci6n" del proyecto. 18 del arto 67) CAPtruLO XXXVI LA LEY de la ley en su aspecto slfstancial Nuevo (curresponde parcialmente ycon reforma aJ anterior jne. 24 Ine.. . 17 del arto 67) Reformado (corresponde al anterior me. . legisla. y 76. respcctiva~llIe. 16 del arto 67 Nuevo • Refomuulo (corresponde al anterior ¡ne.304 COMP8<U!O 010 OEREOlO COl\"STIruaoNAL - . Ine. las disposiciones de carácter legislativo que ¡'orma de decrelos de m '. 27 del ano 67) hl segundo lugar.25 Nuevo Mallliene el anL erior ¡ne. hoy se acentúa la necesidad de que el congreso. además de legis lar. e) la de eficacia. 99 ine. En el repano orgánico y funcional que la técnica del poder la fu nci6n pri mordial y fundamental de eSle órgano es emilir la Pero 110 la función única.3l Inc. y los dl. 19) Nuevo Nuevo Mal/tie"e el anterior ¡ne. realiza acti vidad genu inamente polilica."Crctambién emanados de él por delegación legisfmil'(J.30 Inc. cumple administrati vas.28 lne. 18 Ine. El congreso. o de promulgación y publ icación de la ley. no lo hace el ejecutivo ni lo hª- lo&jueces. .22 Ine. ''" los arts. quiere decir que en la estructura de los órganos de .29 Reformado (corresponde al anterior ine.Ccsidad y lIr. 22 del ano 67) InC.Al congreso se lo llama órgano legislativo o "poder legislali vo". tan to su funci ón legislativa como en la que no lo es. 17 Ine.32 Mamiene el anterior ¡ne.gencia dicta el poder ejecutivQ. 25 del ano 67 lne. Dcspués de [a n:fonll(l de 1994.. 21 del ano 67 Refomwdo (corresponde al anterior ¡ne.21 Ine.El proceso legislativo deformación de la ley consta de tres e/afases: a) la il/icimiva o fomlUlacióll del proyecto.Luenor ¡ne.27 lne. 2. 28 del art o67 exccpcionalidad.. y a ve• I • Mamiel/e el anterior ¡ne. y rodeados de un scvero Nuevo Manrielle cl3. 19 Ine. 3". vienen precedidos por proa".20 Ine. Elltercer lugar. asuma e n plenitud el rol control sobre el poder ejecuti vo. 23 del an o67) 1.rúnicameme legisla el congreso".23 Ine. 26 del arto 67 Re/anun cio (corresponde al anterior ine.26 Ine.

75 ine. con ' fonna de lel·. 78 a 84. e ) "establecer" y "modifica r" asignacio nes específicas (art.'Cdimiento de las leyes cuando cumpliera competencias Si pasamos re vista al artkuladode la const ituci6n. En cambio."''OIO DE DERECHO CO:-'S 111t!CIONAL LA LEY 307 La inicÍluivlI puede provenir del seno del mismo congreso. prescindiendo del órgano que lo emite y de la farola con que se reviste. - que la propia conslitución dispone excepcional mente que la promulgación sea automática . a un derecho cuyo contenido no está determinado ni condicionado por otra producción jurídica superior dentro de las funciones del poder del estado (aunque sí lo esté fuera de ese poder por la constitución. El congreso cumple '"' actos díclando leyes.fIlemaciol/ales. La etapa de eficacia está a cargo del poder ejecutivo: en los casos en congreso emitidos con forma de ley no tienen natu raleza o contenido tna ley. que consiste en dermir la función por el "contenido" o la esencia de l acto. e l uso y la enajenaci6 n de tierras (art. que son fuenle eXlIaestatal).Nucstra opinión acoge ladermición siguientc: ley "material" es solamente la creación nonllativa que da origen a un derecho llUevO 11 originario. Así. . 75 ine. Después de la reforma. b) "dectarar"la n~sidad de reforma constitucional (art. que consistc en defi nir la función por el "órgano" que la cumple.• • • 306 CO~1PE. dentro y fuera del arto v~::: a saber que algunas normas imputan a t congreso la función de "legislar". . b) cIJom/(/l. 9"): k) "'reglamentar" y " hacer reglarremos" (art. y los límites intt. o del poder ejecuti vo y. que consiste en defi nir la función por la "forma" del acto que exterioriza su ejercicio: c) el material o sustancial. No hallaríamos inconveniente en que. 80 . 40 de la constitución. Una conducla ejemplarizada por el dert?Clto esponláneo consiste en la I los actos del congreso con fonlla de It-y. f) . no es pacífico el concepto de ley material.. encontralTlOS: 8. "decretar" y "contraer" (art.26 y 32): 1) "reglar" el comercio (art. 10. pero b) no ladas las compe/encias a las t / ley en sentido material.. por analogía.7". g) "establecer" y "reglamentar" un banco federa! (art. o que queda sancionado como ley (por ej . 30): e) "someter" y "convocar" a consulta popular (art. La ctapa constitutiva.'rnacionales (art. el valor de la moneda. ha de quedar en claro que : a) sowmente el congreso ejerce la de legisltlr ¡//(Ilenalmenle. . 40 y 83) el margen de arbi trio de que dispone normalmente el ejecutivo en la etapa de eficacia se reduce mucho. 5"). La aplicación del criterio material a la lcgislación es la que permitc distinguir la "ley" en sentido material de la "ley forma/". el congreso utilimismo pro(. . 4" y art. 39 de la constitución. los correos. 75 ¡ne. Para distinguir las funciones del podcr se han intcntado tres criterios: a) el orgánico. con la reforma de 1994. 13). 3°).. respectivamente). es decir. -.Definida la ley en sentido material como creaci6n de derecho oue\'o u o riginario.La constitución ofrece el siguiente panorama: solllmeme prevé en forma expresa el procedimiento para lasanciólI pero 3. 4" y arl. i) "fijar" el presupuesto. 4. o que el proyecto sancionado no puede ser vetado. consistente en la sanción tlcl proyecto. 6"). . 13). los límites de las provincias. cualquiera sea su contenido material. respectivamente).1er y la denominación de ley. 14.dispone .. a) "admitir" y "erigir" provincias (art.15 Y 27. también puede inserlarsc el mecanismo de la consulta popular previsto en el art.. y 15. 75 inc. está a cargo del congreso y transita por los cauces que regulan los arls. cuya supremacía proviene del poder constituyente. y fuerzas armadas (art. h) "arreglar" e l pago de la deuda. lambién del cuerpo electoral en la forma prevista en el ar!. 75 iocs.. 2"). 75 ¡ncs. o por los tratados . 75 inc. respectivamente): j) "acordar" subsidios (art. 5.. In 1 I \'erbos diferentes. . 75 inc.La doctrina constiLucional habla de ley " /l/merial" y ley "formal".11. en tos arts. síntesis. 40): "imponer" contribucio nes (an.. salta a la vista que no coiocide siempre con la ley formal. 75 ine. porque muc hos b) ninguna norma establece expresamenle que todos los actos y com del congreso deben expedirse con forma de ley. o sea. Es fácil decir que ley fanual es todo acto al que el congreso le asigna cl cará<. 4°.

.'Clarar la guerra y hacer la paz (arl.• • J08 COMI'E. .. mover" y "dictar" (inc. 31). 25): q) "facultar" para ordenar rcpn::!ialias (ar!. . . "aprobar o revocar" la decretada por d ejecutivo (art.poder ejecutivo con O\inisterial. 75 ine. 75 ine. hay algunas innovaciones respecto de la constitución antes de su reforma. "aprobar o suspender" el declarado por el ejecutivo (art .:nt. 78 y 83 !lO han modificado a los que eran 68 y 72. 78 a 84.El ejercicio de la función legislativa como etapa ofa. - El esquem:! simplificado sería el siguiente: SallciÓn + Senado Prolllulgación Poder ejecutivo con refrendo ministerial 9. Los cambios recaen dcsde el señalamiento de la cclmom de origen. . 77. decrctan Osancionan con fuer.re" st'" en los arls.luriva de la ley U"ansita separad1lllleme ell cada cámara. la voluntad de otro órgano . Las encontramos en los arts. 12. 10. 28): s) ·'dl. el usándose para la sanción la fónnula establean. ií) "establecer" Iribunales (an. Acto comp lejo ¡nlemo o porque concurren a formarlo Ia. y la otra se llama "cámara revisora". . 79.~ voluntades de órganos --cámaras. y 22. Cámara de diputados • • • . el cuerpo electoral -que TlOes un órgano del poder estatal. Acto complejo eXlemo . . 75 ine. 75 ¡ne.Cada cámara apnJeha por sf el proyecto. aunque no posean n¡¡turaleza matcrial de ley o no hayan de ejercerse dic tando una ley ("formal"). 17): 11) "proveer" y "Tlromovcr" todo lo que scftala elurL 75 ines.'C!arar" el estado de sitio. 75 ¡ne. 29): 1) "disponer" la intervención federal".4ue n11 mismo órgano -congreso. la cámara donde LEY (Acto complejo externo ) empieza el tratamiento del proyecto se llama "cámara de origen"..(Xlr ejemplo-.que prolllldga la ley. 20). "aprobar o desechar' cuando hace referencia a lascompClcncias del arl.ar". 75 ine.panicipa desde la sociedad con su volO allrmalivo Onegativo en el comicio. 18 Y 11): "pro."I)IO DI' DERECHO CONSTrnJaONAL LA LEY 309 m) "reconocer". respectivamcntot: p) "aulorinr" 1L dl. Ac to complejo interno ~ CONGRESO J. Lo.. ya que concurren las \"olunLades del congn!so y del pode/" o) "adrnilir o desechar". siguiendo los meea- 15. _ En el procedimiento de !omwcidn }' sanción de las If!yes que ahora regufan los arts. 75 ine. Cuando en el proceso de fomlación de la ley se intercala una c01lsulta popular vinculame. ·'garanti7. 14 . 82 y 84. "asegurar" todo lo referente a los pueblos indígenas (an .Latam. con lo que la ley también es un acto comple'a~" o externo.de la ley pellal o la ley tributaria. . 77 a 84. 21.: se habla de "n:se'vo·· de 1(1 fey para cubrir competencias privativas del congreso. "regular".. y su prolllulRaó611 o su veto.~e cOl/sr.lu de ley". 75 ¡nes. Lograda tal aprobación en las dos.Excepcionalmcnte. sanción de la ley en su aspecto pnx't!Sal 11. como C!'i el caso . y si es afirmativo convierte en ley al proyecto consultado. más el veto parcial y la promulgaci6n parcial. La ex. Los actuales ans. que son cada una de las cámaras. PODER EJECUTIVO . aunque se emplee acaso un verbo distinto a "legislar" debe dictarse una ley cuando el principio de legalidad así lo exige.: Q c~te acto complejo de la sanci6n de la ley en la erapa de eJicacia. La sa"ód" del proyeclO de leyes un acto complejo.presi6n es válida en la medida en que se interprete que " reserva de In ley" abarca todas las citadas competcncias. 1Ú. 80. 23). porque requiere el de dos órganos. haSla el derrotero del proyecto en su tránsito por las dos cámaras.. 26): r) "pennitir" la entrada de tropas extranjeras y la salida de las nacionales (art. 8 1. 84: "El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argencongreso .

3° párrafo segundo). Si una ley puede y debe scrdeclarada ¡nconscuanto a su comen ido. . O leyes que proveen al crecimiento anJlónico de "la nación" y al poblamiento de su LCrritori o.Los arts. conforme al arl. 2". yque promueven políticas diferenciadas para equilibrar el desigual desarrollo relativo de provincias y regiones conforme al arto 75 inc. Hay otra prohibiciólI diferente a estas tres. Las locales.raJcs y las de derecho común tienen ámbito de vigencia en todo el terntoflO del estado. ver el arto 75 ÚIC. también puede y debe serlo cu. r: en cámara de selladores. El detalle puede verse en el XXXII n" 2L 19.to un qllÓrulll especial o agravado para las decisiones propias de las cámaras del congreso. por proyectos presentados por sus miembros o por el poderejccuti VO. sin relación alguna con el poder eJccuuvo.o para la sanción de las leyes no puede en modo a1g~o ¿e~n nuesunto de vi sta. 99 mc.. tanto relativas 21. .. .eximirse de comcol judicial de constllu~lOnah?~d. ha añadIdo las :li excepciolles.Diversas normas han especificado en et nuevo te. _ La constitución refOnllUda ha incluido treS pro/¡ibicio"e~ antes I~~~S pero. cabe señalar que el arlo 8 1 imprime un trámite má. en cámara de diputados: ver el arto 39.. 52. c) leyes locales. el rechazo. e) ley--convenio entre el estado federal y las provincias que instituye el régimen de coparticipac-ión impositiva. que ya hemos citado. b) la em isióll por el/Joder ejecutivo de disposiciones de carácter le(art. f< Esas excepciones son las siguiemes: a) leyes sobre contribuciones (igual que antes). _ El procedimiento o trámite parlamentario que la con~tilució. en cámara de diputados: ver el arto 40. 80).• • 310 COMPENDIO DE DERECHO cONsrrruaoNAJ LA LEY 311 Sin entrar al detall e en la explicación de las distintas etapas del proce· dimiemo. 17. que son la il/iciativa legislativa popular y la cOllSulta popular. 75 ¡nc.Acerca de la cámara de origen el ano 77 establece: 20... Cada uno de tales supuestos cuenta con su respectiva . . en cámara de dipuwdo. 39. _ El procedimientO deformación y sa~l~ióll de la ley C~1ntempla .t acelerado que el que anles estaba t'. 76). 16. luego de formularlas normativamente. e) la promulgación parcial de leyes por el ejecutivo (art. vcr el ano 75 i1lc. a partir del arto77. ver el art. a la cuestión como unacuesuón poll uca 1/0 . en cámara de selladores. la aprobación.ando se i las nonnas que la constitución prcscnbe para porque cualquiera comprende que un. el 79 introduce la novedad de Jaaproba- ". Se trata de: a) la delegación legislativa a favor del poder ejecutivo (art.. /9. en cámara de diputados. 52. Es la del an o 82 sobre la sanción tácita o flcta de las leyes. b) leyes de derecho comú.va en la constitución. 18. QU~ se ~irigc exclUSivamente al congreso. El p . Las f~de. 19.. 39 y 40 han introducido en el proceso de formación de la ley dos formas de /xmicil'ilCiólI social posible. conforme al arto 40. sólo cn la eapiral y territorios federa les (actualmente no hay . salvo las excepciones que establece esta constitución..def~c­ no es una ley "sancionada" en la torma que la consutuclón "Las leyes pueden tener principio en cualquiera de las cámaras del congreso. Las facultades legislativas del congreso 22. _ Las ucs clascs de leyes que diela el congreso son: a) leyesfederales. privativas como a las comunes a ambas. b) leyes sobre reclutamiento de lropas (igual que antes).n vigor.f: ver el clT1. d) leyes mediante lascualesel congreso dccida sometcr un proyectodc ley a consulta popu lar. las adiCiones y correCCiones. ció" el/ particular del proyccto por comisiones de las cámaras: se prohíbe la sanción tácita en el arl . ~os vetados. 82: y se ha reglamentado la posible prolllulgación parcial en el arlo 80.. c) leyes cuyos proyectos son propuestos por ciudadanos en ejercicio del derecho de iniciativa previsto en el art.a ley "sancioo ada".

Las leyes de derecho común son aplicadas judicialmente por tnhulla!es. 25.. y excepcionalmente de lugar (fronteras). de minería. y de trabajo y seguridad SOC13J). de difícil conceptuación genérica.". fallado en 1960. . " Por concomitancia. 12.cm . etcétera.rreglo . y jurisdicción Gudicial).O/U/bkmenll' neceSClrio (/ efectos de en elfa fas intereses del estado fede rtlL De este modo. de todos los fines que se atnouyeron 111 congreliO y al gobiemo federal por el preámbulo y los preceptos de la com¡¡itución. 30 queda acoen la disposición transitoria séptima. de modo inmediato. Guasta"j~o define ilsf al derecho federal: "es el sancionado por el legislador na~lOnallcndlente a la consecución. 1l -ahora arl. pane de la doctrina las cali fica como leyes "nacionales".010 enunciativo de ejemplo. 29. la constitución no suele indicar para la diversa riec de leyes que puede dictar el congreso a qué pautas bien especffiy concretas ha de rcsponderel conlenido de éstas. excepcionalmente.. 'que para la capital sigue previendo el aClual aJ'!. las atribuciones legislatIvas que 24. es Olro."". 12. .. 30. advertimos que la ley de nacionalidad (art.Normalmente.. 27 . Con la rcfonna de 1994 quedó Imperada la controversia acerca de si los "códi~Oi" ~ue mencionaba el anterior arl. es muy claro que a veces al legislador con la obligación concreta de adoptar o constitucional en determinadas leyes. segun los virajes que registró la jurispru. i291icne O/4Ionollll(/ y faculla..J I2 CO~I'I~'DlO DE DERECHO CONS¡ IIUOO:-. 12) ha de adoptar inexorablementc cl principio de la nacionalid ad soli): que las leyes aque se rcfiere el ruto 75 en incisos como el 18.. 26.Las leyes federales. Ello ocurre cuando una ley del eongreso IIObn! derecho cocon razón suficiente. electoral.) elllos lerrilorios nacionales o gobernaciones (que con la pnlVlnciade del Fuego hoy ya 110 existen. partidos políticos. son también federales los decretos que reglamentan leyes federales.no mlos de ca rácter fede ral.: el derecho comercial. 75 inc.. el derecho penal./ciales según las personas Olas cosas caigan en unaJunsdlCCl6n oen Olra (an.10 la Corte).Desde la refornla de 1994 la legiJlaciól/ I/acional "Iocal" preun perfil distinto al que revestía anles. el derecho civil). 75 ine.Las leyes federales son aplicadasjudicialmemc en todo el país por los tribunales federales. 75 inc. administración de justicia. Sin embargo.: fiscal.i6n "". puede contener . a ve!':cs parcial. A las de derecho común. comercial. que el código (o legislación dispersa) sobre trabajo y seguridad social ha de dar desarrollo al ano 14 bis: que las leyes de amnislía ( art.." 129.1e1er~les o prov.. Po r ende. . .se califica como de derecho comt1n (por ej. 75 inc.. que pueden dictarse en cucI'JXls unificados o sep~ados (civil.. . re. en el art. mien tras 13 de Buenos Aires mantenga la capitalidad. .).L LA LEY JIJ terri torios federalizados íntcgramcmc)..Las leyes nacionales u ordinarias de derecho comú" son las que sanciona el congreso cuando.. 20) han de disponer solamente anmisúas "generales". hemos de tener en cuenta que. nacionalidad. 18. . 12). 23. . ministros plenipotenciarios. 75 inc. pueden serlo por razón de la maten'n (por ej.. Es cierto que la cil/dad de Buenos Aim sigue sienpero también lo es que por el art. derecho judicial pennile elaborar la categoría de "leyes de derecho .exigían meludlblemente la cocJificación. a veces se las ha llamado también leyes "especiales" del congreso (el ano 75 ine. . "apartar" la materia regulada del ámbito del derelo que ~ustrae su aplicación a lo~ tribunaleS ptovinciale~.". 19 Y23 han de tender a los fines allí establ ecidos: que la legislación m:esal debe. . por imperio (implícito) del un. A las federales.. a veces total. Fue normal decir que las leyes nacionales locales eran las q ue e l congreso diccon &mbito de aplicación en la Ct/piwl federa l (que era territorio federallzado ". . . Así. inc.o<.. . penal. y (jue estaban bajo jurisdicción y para los lllgares del ex arlo 67 ¡nc. Se alude a los códigos llamados "de fondo".' oo". 67 ine. 12 las menciona como leyes "generales"). Pedro c/PanlÍ.Cuando la materia que es objeto de una determinada legislación --codificada o no-. . . . a teno!' de la cual sólo ejerce. por loquc el margen discreción legisl:llivaes amplio... Santiago". la legis laci6n que puede dictar la ciudad se reslringe (1 lo rtll.): de las persol/as (embajadores. y a . o admitían una legislación dispersa o adicional. etc. La ley de quiebras COITD propia del derecho comercial es federal ~e halle o no incorporada al código de comercio-. 27 (que se hallaban sujeto~ aJurisdicrederal. ctc. La Corte Suprema de Justicia 10 ha admitido en el ea~o "Oberti. la legi~ la r. resguardar el debido proceso. leyes "o rdil/arias ". En maleria penal hay delitos ·'federales". A las tres.

'(. 5. . La retroactividad tiene dos límiles constitucionales que la impiden: a) uno explfcilO en materia penal (art. 4. Las facultades privativas de cada cámara se traducen. . sin el concurso de la otra). 18): b) otro il/lpUdIo cuando afecta el derecho de propiedad (art.!o debe reputarse COID:l privatide ahí. pros iga el trámite legislativo en el que toman intervención 1". "I~~~:~:'~'~:'~"'~ una separadamente. Si se reltOtrac a l pasado. . dO"". 40.. pero puede establecer expresamente pilfa su aplicación una fecha distinla. Podemos citar cn el lema los arlS. Por eso distinguimos lo I Y actos "del col!gn.>. - Los llamadoRprivilegios de las cámaras y de sus miembros encierran el una competencia privativa cuando. . 19 párrafo 2°.No es errado considerar que cada vez que la constitución señala cuál debe ICr la cúmam de origen para determinados proyectos de ley. 17). 39. - A pesar de la ya señalada igualdad de ambas cámaras.w" (que requieren la concurrencia ¡:onjunta cada cámara. entonces. es rnencsla cámara haga algo sin el concurso de la otra. CAl'tnJLO XXXVIJ L AS COMPETENCIAS PR IVATIVAS DE CADA CAMARA noci6n y ejemplos l. El congreso es un órgano comp lejo. la competencia de esa la iniciativa y el tratamiento del proyl. para su aplicación y goce. es reuvocIiva. formado poi' dos cámaras que tienen. 2° párrafo 4°. el senado . e ine. 314 31. en aCIOs que • "on del congreso. Y 75 inc.La ley cobra vigencia "normológica" a partir de su promulgación y publicaci6u. existentes para ejercer competencias pricompetencias del congreso a cuyo ejercicio cada cámara concurre en cocon la otra. la calidad de órgano. 2. 52. en sesión separada o ell asamblea) y competencia y actos de "cada forma priviltiva.En las compctencias privativas del senado y de la cámara de diputados que incluir sus "poderes imp/(óros". 3.

114 Y " e) De lo cxpuesto surge quc actualmeOlccl juicio político ha quedado para las magistratunts y cargos superiores del gobi emo federal. se ha incorporado al jefe de gabinete. el del juicio polítiCO en el congreso no modificado. cada una lo hace a de fWlción pril'atiwI. 59).I VATl VAS DE CAllA CAMARA 317 tiene mayor número de competencias privati vas a través de un a serie de actos que expide él solo. . porque: a') en el poder judicial. 99 ine. la competencia del congreso en materia de organinción . . el j uicio se reserva para los jueces de la Corte. No obstante lo dicho. sino separar del cargo.: las de su propio regtamento interno) en ta nto et senado lo hace porconccsi6n e. b) El sellado j uzga enjuicio público a los acusados por la cámara de Previanlente. 99 inc.'ffiIO DE DERECHO CONSII i l lQO". . e) El senado pres/a acuerdo para que el presidente de la repú blica nombre: e') a los magistrados de la Corte Suprema (art. quedan sometidos a acusación por el Consejo de la Magist ratura y a enjuiciamiento por un tribunal o jurado dc enjuiciamiento: a") en el ministerio. 4°). La serie de funcionarios pasibles de j uicio político que trae el art o 53 no puede ser ampliada por ley. Por eso. En cuamo al procedimiel/to. 114 y 115. De tal modo. se puede destilUir sin il/habilitar.Son pasibles de juicio político. pero por lo qUf.El juicio político esel procedimiento de destituciólI previsto para quc los funci onarios pasibles dc él no continúen en el desempei10 de sus cargos. e) el jefe de gabinete y los ministros.. También presta acuen:lo para que el presiden te nombre y "remuevu" a los embajadores. 9. su trámite se agota y concluye con la remoción. Se lo denomina j uicio "político" porque 1/0 es un juicio pellal quc persiga casti gar (aunque una de sus causales pueda ser delictuosa). 58). o sea. h) El senado alllori-. confo rme al ano53: a) el presidente de la república: b) el vicepresidente. la declaración dc culpabilidad también se exige una mayoría de dos de los miembros presentes (art. 60). El fallo del senado "0 tielle efecto que "destituir" al flcusado (fin principal) y ailll declararle inocupar ningún e mpleo de honor. de confianza. o a sueldo de la na(fin accesoria) (ar1 . de fun ciol/arios enj uiciables hay una reduccilln y una ampliación.xpresa de ta constitución. de donde inferimos que carece de objetivo y finú lid ad si el fun cionario ya no se halla en ejercicio. a) El senado nombra su presidellle provisorio (ar1 . . y c") a los ofi ciales superiores de las fuerzas armadas (are 99 inc.Estudiamos el juicio político entrc las competencias propias de cámara porque si bien intcrvicnen las d O.f cámaras. eSllldo de silio uno o varios puntos de la república en caso de ataque exterior (arts. 13 . d) los miembros de la Cone Suprema. para que el senado pueda destituir es necesario que el acusado esté en ejercic io de su función. y con alcances distintos. mayoría de dos terceras partes de los miembros presentes (art.'IJI"' un aclO especial: una "acusa" y la otra 'Juzga ". ministros rlenipotend arios yencargados de negoc ios (an . 7. por los arts. sino que cumplen " " IJe. Ade más. pero 110 i"habilitar sin destituir.' AL LAS COMPETENCIAS "II.a al presidente de la república para declarar en 8.sal vo en campo de batalla-). 7°). y se suprime para los de tribunales federales inferiores que." 3 16 COMPE. los senadores prestan j uramento para este aelo. a) La cámara de diputados declara haber lu gar a la formación de cuude conocer de la razón que se invoca para el juicio político. 16). En In elapa acusatoria que se cumple en la cámara de dipu tados cs nccesario :om y respetar tas reglas básicas det debido proceso.La refom lll de 1994 introdujo variaciones: a) En materia. no concurren en la sanción de la ley-a realizar un acto común.! decimos en el precedente sub-inciso ha establecido un mecanismo independ iente de enju iciamiento polí~ para los jueces de tribul/ales federales il/ferioreJ en los arts. a"" El juicio político 6. La diferencia con la cámara de diputados radica en que ésta elige sus autoridades de acuerdo con normas infracnnstitucionales (por ej. 61 y 99 ine.

.CIAS PRIV AnVAS DE CAllA CÁMA RA 319 del poder jutlid~¡ federal y la del art. 12. . el senado debe contin uar sus funciones de tribunal.: de un minislI"O o de el presidente de la república o el propio tribunal disponga.El arto 60 estipula que después de la destituci6n por juicio políla parte "condenada" quedará sujeta a acusación. Esto significa claramente "antes" de la destitución por juicio político. pero nos parece que también en este caso. que ni una ni otro pueden disponerla. lfatándos.'S funcionales.a) Mal deselllpello es lo contrario de " buen" dí'selllpel1o. la acusación qUt: efectúa la cámara de diputados ante el impide a éste juzgar por hechos no incluidos en ella. o pril'ifegio prrx:esal. destitución por juicio polftico-. estimatnls que el mat dcsempcilO pucdo. ha de rOOeársela de las garantías de defensa y debido proceso. que establece detcrcondiciones extraordinaria:.: para el proceso penal de una persona. sino una garamla de fllncionamiento a favor del ""': . sin interrupciones. Mien tras los delitos en ejercido de la función o los crímenes comunes circwlscriben [a causa aUlla figura penal preexistente en la constitución o en la ley penal. el senado debe ser presidido por el presidente de la Corte Suprema. Entendemos que el " mal desempeño" no es susceptible de ninguna reglamentación infraconsti tucional .. y así lo tiene establecido el derecho judicial de la Suprcma. y 1)() por el vicepresidente: la precauci~n. a efectos de asc~urar­ les sus inmunidad<. es imposible someterla a ". . estamos cienos de los mismos hechos no puede postcrionnente reiniciar otro procedimiento '¡I~ Cuando en la etapa de enjuiciamiento el senado /lO de. la presidencia le incumbe al presidente de la Cone Suprenu.u'lo. . funcionario ¡x:rmanecc en la . o padeciera una hemiplcj ia..por ej. La fórmula tiene latitud y fl exibilidad amplias. 120 para regular el ministerio público habilita a la ley para incluir a Jos miembros de díclXl mil1i~lcrio COllD funciona." recornienct: otro enjuiciamiento por los mismos hechos.• • 3 18 Cm. con)) inmunidad oc proceso. Por ende. e) cr(I1I('lIeJ comUlleJ.: un antejuicio.qUt: haceJl viable [a acusación y la destitución son Ires: a) lila! de. Por ello. b) delito ell el ejercicio de sus fUl/ciol/es. 18.. Si el perfodo de sesiones concluye antes de la terminación del juicio. o lo que es igual. el mal desempeño carece de un marco definitorio previamente establecido.Las "causas" de respollsabilidad -<:0010 las denomina el arto 53 conslitucional. 10. Asimismo. - rrn.de causas ajcnas a la voluntad del funcionario. por ende. de su fundón está exenta de proceso penal. que " mientras" se halla en ejer. . 17. No es una inmunidad que . No está descripto el concepto constitucional de mal desempeño.. sl!ncillamente porque para llegar a ese rc¡ultado hace falta et proceso judicial que la constitución impide.. Se trata de una funciónjurisdiccio/lal y. ni durante el juzgamiento por el senado.llle juicio polílico.. y conen un impedimento que posterga el proceso común hasta que se hayan produort"" '"''H''' el caso. Cuando el acusado es el vicepresidente. y no renunciara o no puuicra renunciar. hasta la finalización del juicio poHtico.El juicio debe ser público. se pensarla que debería hacerlo el presidente provisional del senado.reerdurante el descmpdio de su cargo. . por razones de cargo e imparcialidad. . 11 . El. naturaleza jurisdiccional hace obligatoria la aplicación de las pautas dd debido proceso. la constitución no dice quién preside el senado: normalmente. en dcl poder disciplinario. sería pasible de juicio polftico. la suspensión a las resultas del juicio político-. Un president\! que perdiera el U$O de la razón.mara de diputados.p". .j uicio y castigo <:onlas leyes ante los tribunales ordinarios.1<. 13. la naturaleza jurisdiccional no caracter político. tampoco es viaoo de. y prov~n¡r .uituye.kl"ive de la persona.¡¡:".~efllfJel1o. 45 quiere decir que tampoco se los puede absolver o sob~· .rios que sólo pueden ser removidos de sus cargos mcdia. Se trata en realidad 1.: no ser doloso ni culposo. contenida en el arto 53 obedece a prevcnir quc el vicepresidente influya en la deCISIón para suceder en el cargo al presidente en caso de destitución. -Que el proceso penal no se puede sustanciar respecto de los funcionarios incluidos en el art. El fallo debe ser mOlivado. Cuando el acusado es el presidente de la república.~" funciones -a meoos que. y por ende ellfámitt: no pasa al senado. La constitución no prevé la sllspensión del funcionarIO ni después de la por la c6. _ Cuando la cámara de diputados en cuanto ejerce su función de acusar fo acusación.io.1PENO[O DE DERECHO CO~S 111UaO~AL LAS OOMPI:..La (ndole jurisdiccional del ju icio político no lo convierte en un proceso porque se trata de una actividad jurisdiccional a cargo de un órgano emicomo es el senado.

- Cm. vinculapor la ley) presupone también en amplias zonas un poder de iniciativa. en principio parece que l/O. al margen del ejey por ende.. por medio de la firma.. - . Nos estamos preguntando si después es posible algún recu..se incurre en algún vicio grave deJanllO en el proc. "acusar" y"deslilUir" . a efectos de preservar la garantía del debido proceso.• • 320 19. o decisión ejecutoria. . investigar Jos hechos. yel 29 de diciemhre de 1987 dejó sentado el criterio de lajllsliciabilidad cuando media disputa sobre violación de garantías constitucionales (ea. que recae en la aplicación y el cumplimiento de \lila decisión. 3. decisiones recaídas en los cnjuiciamicntos políticos. Hasta 1986 la Corte inhibía --con divcrsidad de argumentos-el control judicial sobre la!. re< esos actos carecen de eficacia. el recurso extraord inario ante la Corte Suprema de Justicia ha de quedar expedilo. CAPtrn.~o "Magin SUárcL").El "órgano~ in s titu ci6 n " que la constitución formal denomina ArgeJ1(i~ . que tampoco es siempre meramente de ejecución. Para nosotros. que debe moverse en un plano inferior.""ó - .!PIlNDlO i)l¡ DERECHO CON~"lruCIONAL Tal oomo nuestro derecho constitucional del poder ha institu· cionalizado el juicio político. Una interpretación puramente gramali cal de eSlanorma no dc~ carácter u"ipersonal o mOllocrático de nuestro "Poder ejecuti vo" es solamente "el presidente" de la re~ Pero lo que dccide la loma de posición acerca dc la unipersonalidad es la interpretación del arto lOO. - t.:edimicnto. sea ésta emanada de otro órgano -congreso o judicatura. pero libre en su iniciativa y en su 2°) la administraci6n. esto nos lleva a interpretar ministerio es un órgano constitucional auxiliar. no cabe duda de que es competcncia exclusiva de cada cdnmrcl del congreso. y el derecho de defensa.o XXXVIII EL PODER EJECUTIVO 20. hasta que en 1993 ratifica esta pauta por vez primera en el juicio polftico a UII jue7 federal (caso "Nicosia"). 3°) la 1nllción. también de la trinidad de poderes que la constitución (wrapoderes).o del mismo "I~ano ejecutivo. quc exige el refrendo y lega~ ministerial de los actos del presidenlC.rso anle el poder judicial. Pero si aparle de ese juicio sobre el ''fondo del asullto" -que parcc. . si bien es sub-legal (o sea. se individualiza en el "presideme de la Nación 2. porque es al senado a quien incumbe ponderar la acusación de la cámara de diputados. el poder ejecutivo resume una triple actividad: 1") la po_ g/ibemativa. EII otra serie de casos referidos a enjuiciamiento político de funcionllrios PfV\'illcia/es (no solamente jueces) consolidó el nue\'o sesgo de lajllsliciabi/idad. vinculada a la constitución.El ano 87 enuncia que "el poder ejecuti va de la nación será despor UII ciudadano con eltÍlulo de «Presiden te de la Nación Ar. sin . El 19 de diciembre de 1986 admitió la procedencia del recurso extraordinario federal en el juicio político a miembros de la Corte de Justicia de San JU:II1. y resolver si el acusado debe o no ser destituido e inhabilitado.'C ¡rrevisable.

80-: 5. responder tanto afirmativa como negativamente. pero esta formalidad no . El. el presidente de la república retiene lajefatura del estado y la del gobiemo (af!. l°). 9.pero el acuerdo ahora requiere dos tervotos de sus miembros presentes. inc. Pero. ine. 99 inc. a través de un jurado de enjuiciamiento.Existe otra serie de paliativos posibles. a condici6n de aceptar que éste inviste la "titularidad" en la jefatura de la administraci6n. 99. según la interpretación de cada uno. como: a) presidir las reuniones del gabinete de ministros cuando está ausente el presidente (arl. 13. 2°).La reforma de /994 ha suscitado debate acerca de si las modificaciones introducidas en la organización del poder han atenuado o no al presidencialismo. c) Si examinamos la relaci6n if/rerórgallos "poderejecutivo-congre. en correlaci6n con el arto 80). La lectura de las normas que iremos citando puede. en correlaci6n con el arto 99. 1"). 5°). El presidente conserva el poder reglamemario de las leyes en forma igual a la descripta en el viejo arto 86. 30 _." respecto del régimen anterior: a') los magistrados de la Corte mantienen el mismo mecanismo de designación -por el poder con acuerdo del senado. lOO.:xto constitucionaL . inc. y que el jefe de gabinele illviste únicamente su "ejercicio". pero el jefe de gabilJete expide: a) los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que a él le atribuye el arto 100. c) tomar a su cargo la intervenci6n y el refrendo en el mecanismo de los decretos de necesidad y urgencia (art. Algo similar cabe predicar del Ministerio que ha logrado conar amarras con el poder ejecutivo. lOO. en conexión con difeórganos de poder y extrapooeres. pero lajefanua de la administraci61/ ha recibido un deslinde bastante ambiguo: el presidellte es responsable "políIico" de la administració1I ge1leral del país (an. 3°) y de los que promulgan parcialmente una ley (art. y las on. si se admire que el presidenciaJismo ha variado algo. lOO. El presidente ha perdido lajefatum local e inmediata de la capilal fede- mare/m del ralo d) El período de sesiones ordinarias del congreso se ha ampliado desde ell o de marzo al30de noviembre (arl. y desde 1994 a hoy no parece que el presidencialismo haya cambiado demasiado.. inc. 13. 100. . En suma. b) Los 6rgal/os de control-como laAuditoría General de la Naci6n Defensor del Pueblo-. ine. parece que en toda la gama de las demás competencias que le atribuye el texto reformado hay conc/lrrencia con las del presidente. Así: a) En el poder judicial hacemos una subdivisión que presenta modion. al que nombra y remueve por si solo (art. 76-. con el refrendo del ministro del ramo al cual se refiera el acto o el reglamento. 7. b) refrendar los decretos que dicta el presidente por delegaci6n legislativa del congreso (art. todo conforme al arto 101. hay que auscultar la realidad. Si en este LLíptico se clausuran las facultades que solamente puede ejercer el jefe de gabinete. ine. ¡ne. ¡ne. ine.pueden ser valorados como elementos de cquifiscalización y contralor. 99. inc. nuevamellle. y la sesión debe ser pública: a") los jueces de tribunales federales inferiores. aparece la facultad de eada cámara paraimerpelar(aefectos de tratar moción de censura) al jefe de gabinete. más b) los que sean necesarios para ejercer las que le "delegue" (dehería decir: "impute") el presidente. subsiste la relación jerárquica entre el presidente y el jefe de gabinete. ~ El jefe de gabinete tiene algunas facultades "pri~'ativas" o exclusivas. queda "literalmente" expresada en tres aspectos: In prohibiciólI de que el presidente ejerza facultades delegadas congreso ---con las excepciones habililantes del art. añadiríala de promulgación parcial de leyes --también con la :vista en el art. lOO.Además. 7"). inc.• 322 COMPENDIO DE DERECHO CONS1111JOONAL EL PODER EJECUTIVO 323 4. 12). y para eOIl el yotode la mayoría absoluta de los miembros de cada una ellas. . e) la prohibición de que el presideme dicte decretos de necesidad y las excepciones autorizantes del art.Por un lado. los nombramientos se mediadora del Consejo de la Magistratura.. Vamos a pasar revista altt. 1") y cljeJe de gabillete de ministros "ejerce" esa administración gel/eral (arl. 99. . para infonnar de la - 6. 63). arto 101 obliga también aljefe d~ gabinete a concurrir al tronos una vez por alternativamente. por el voto de ta mayoría ulade la totalidad de miembros de cualquiera de las cámaras.1:' (ahora ano 99. a cada una de las cámaras.

89 dice: "Para ser elegido presidente o viccpresi- dentede la Nación. atemperar las presidenciales.roic.El presidente y vice gozan por el arto 92 de un sueldo pagado tesoro nacional. 93 contiene la nueva fórmuladeljuramemo que han de prestar el presidente y el vicepresidente al tomar posesión de sus cargos ante el congreso reunido en asamblea. así como la de aprobara revocar la que. ni aumel/farse ni dismil/uirse. amo reducir su tiempo. habiendo naddoen país extranjero: y las demás calidades exigidas para ser elegido senador. otro empleo. Tampoco se aplica el llaber nacido en fa provincia que lo elige o tener dos ailos de residencia inmedia/a ell ella.• 324 COMPENDIO DE DERECHO CONSI [IUOONAL EL I'OOER FJEctmVO 325 basta para afirmar.:eso el poder ejeculi va. 40). de acuerdo con el ano 99 ine. podemos valorar que la reforma introducida 110 es inocente. Se trata de un requisito que en la práctica ha sido y dejado de lado. Una permanencia menor de cuatro 3110S exactos derivar de alguna causal de acefalía derlOitiva. ni el presidente ni el vice . . 3 1).. El actual arl. . Tampoco rige para el extranjero que. porque el presidente no es elegido por provincia alguna. 89 que. (Debe presente la excepciól/ estipulada en la disposiciól/ transitoria dédio duraci6n mayor al perfodo presidencial-dcsde el 8 de julio al 10 de diciembre de 1999-. se requierchabcrnacido en el territorio argentino. El acceso al cargo y la permanencia en el mismo 11. 94 dice que ambos "serán directamente por el pueblo .) Inferimos de los an s.. a la vez. que el congreso se halle en condición de roni· licaf sus competencias y. Juego viene la supresión de la prohibición de reelecreemplazándose por la habilitación para ser reelegidos-o erserecíprocamente.mervenir a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires queda ahora explícilamente atribuida al congreso (art. 75 ine. respetando sus creencias religiosas. pero queda la duda de si es susceptible de acortarInterpretamos que el lapso fijado descarta y prohíbe. y que facilita la tendencia a la concentraci6n del poder en el presidente. Es entonces cuando deben estar reunidos de elegibi lidad . di spone durante su re<. puede ser elegido conforme al arl. 131 arl. 1) La h"" de COIlVOCa!or. ni recibir ningún Olro emolumcnto nacional ni provin- En la remisión que el arto 89 hace a los requisiLOs para ser elegido senador (fijados en el arto 55). o ser hijo de ciudadano nativo. . 90).por un soloperíodo cOllSeeutivo (art. o sea. Durante el período de descmpefio.En cuanto a la habilítaci6n de la reelección presidencial. _ El act o 89 consigna los requisitos que haccn falta "para ser presidente o vicepresidente". 10. para tal supuesto. de donde surge que el momento eJecció1/ deJ presidellte y vice es el del acIO electoral en el que el vota por la fórmula. cabe decir que: a) La edad es de treillta al1os. totalmeme después. aparece en I del período de desempeño dcl presidente y vicc a cuatro. descarta al requ isito del arto 55. . ni duración macuatro años. sin más. ".". 15. " Antes de la reforma de 1994.pudo significado a la época de la constitución histórica.. agrega el arto 92.El art. B. de ese modo. 20. .a (/ I.nto.En cuanto a la duración del período presidencial. e) La competencia para .a rellta de dos mil pesos fu enes -() un ingresoequivaleme. b) La ciudada"ro con Ollligüedad de seis al10s no se apl ica al presidente cuando éste ha nacido en el país. porque la posee desde su nacimiento. Su monto no puede "alterarse" en el período de sus . 14. 90 y 91 que el período presidencial (salvo el I autorizado) l/Oadmire prórroga. como hijo de ciudadafl o f/nLivo. et entonces arto76 inc luía entre las condiciones para SCI" eleg ido presidcnlc la de "penenecer a la comuni6n cat61ica apostÓlica romana". consulta popular sobre un proyecto de ley 1 /0 puede ser vetadil: el voto afinnati vo del cuerpo elcclOralla convierte en ley de promuLgaci611 aulomálica (art.

) 1. es Olra cosa: la acefalía desaparecerá tan pronto ese a lguien reemplace al presidente de la república. el título presidencial quedaría viciado y. según reza la primera parte 89.Cuando una causal de <:tccfalía afecta al presidente.:slarlo. Haciendo el cotejo.cda.\ll'E. "renuncia" o "destitución" (dl/co causales). "~ l poder será ejercido por el vicepresidenle". en cuyo caso el poder ejecuti vo es cjercido por el vicepres idente (es lo que llamamos la "sucesión" del viccprcsidentc): h) que lalllO el presidente como el \'ice es/él! afectados por una causal de acefalía. cn cuyo caso fe cabe al congreJO "detenllif/ar" el fUl/ciO/llIrio plÍblico (fI je ha de desempel1ar la presidencia.n::CVl1VO 327 El juramento es un requisito que hace a la v"lidez. sin titular: siendo el ejecutivo 1II1ipenollfr{.'LHO DE DERECHO CONSTn1:L10NAL EL I'UOI:. "el presidente": con eso. . cuando se refi ere al prcsidelllc y al vicepresidente. ausencia de /a capilal ha de entenderse at·t ual mente como aude/ país.1. La primcra parte del art. • . significa privado de cabeza o sin cabe.~ ex/mconsl. de fo rma que las "cuatro" mentadas parte son iguales (o l:q uivalen) a las "cinco" del vocahulario al comienw de la norma: a) e. o cualquier hecho de fuerza. 19. quien asume la presidencia e.. y en presidenle .mfe. Que haya quicnlo su(. seria de ¡"c/o. no es el vice "en ejercicio del poder ejecutivo". 75. - 18. pero hay un . eso ocurre cuando falla el único tilular que liene.. del/íll¡/(I de jure del presidenle. "muerte". lo quc también conviene en dudoso si la causal "enfermedad" se suprime y Se sust ituye por otra (inh abilidad). los dos supuestos previstos en el ano 88 se trata Jiempre y so/ade "cinco" línicas cau. donde se refiere al presidente de la república.. el presiden/lo. revolución. o sea. 88 prevé que en determi nadadrcunstancia. habrá pIPsiden /e y no I/abrá b) Si la acefalía 110 es defil/iliva-por ej. de aiH en adelante.: por ausenci a o enfermedad a del prcsidcnte. Hay acefalía. e) de. muerte. se observa que en la pri mera pane.r:a. un presiden- ja( y no de jure (aun cu~ndo asuma la presidencia aquél que señala la ley de El 3rt.utiyo queda sin cabeza.f.b palabra acefalía. el presidente cesa y la vacancia debe fonna pemumeme: el vice ejerce el poder cjccuri vo por todo el del período presidencial pe ndicnte y asume el cargo en Jí mi. Si se negara a prestarlo. . a) Si la acefalía es defillitiWl. "dimi sión" o "inhabilidad" (cuatro causales). "ausencia de la capital". en la segunda pane. el órgano vicepresi - queda a su "el acéfalo. porque deli nitivaun nuevo ti lular. remoción por golp<: do. desaparece la acefalía. estado. y es dudoso si la palabra "inhabilidad" equivale a "enfermedad". "Accfalfa del poder ejecutivo" quiere decir que el poder cjc(. se mantienen dos causales COIl las mismas palabras: "muerte" y "destilución". ('on ta transformació n dd \'iceprcsidente en presidemc. En cambio. por ende. el vice es sólo vicepresideme el/ ejelt'icio ejecutivo: l/O sucede al prcsidcllle en el cargo.fUcesor. Los problemas vinculados con la aceralía 16. Estamos ciertos dc que.¡emledad o inhabilidad (como b) (/usellcia de la cafJiwf (y t'On más razón dd país).• 326 CO. habla de "destitudón". . sino sólo lo reen las funciones del cargo.mlO. o si es la misma causal con nombre di fercllle. es " ~. es decir.. 88 -que mantiene el lexto del anteri or an.wirución.el ejercicio que el viccpresidente hace del poder así como una sllplellcia. c) d) renuncia o dimisión.R E. hasta que el presidenle reasuma funciones. ausencia de la capilal. en esos casos. o sea que la sucesión constitucional del vicepresidentc queda impedida. que proviene de la \'OZ latina "acephalus" y de la grkga "aképalos". ti si hiciera asunción del cargo antes de pr. el poder ejeculi vo será ejercido por t:l vieepresideme de la nación".lIIciclI1(/l. habla de "enfenned:kl'·. Si se Ice delenidamente el arto88. n'I/Ullda o destilllciólI del presidente.enfoca dos supuestos: a) que una causal de acefalía afecte IÍnicamel/te al presidellte de la república. 88 dice: "en caso de enfenllec/ad. ·'muerte".El art . tanto el prcvicepresidente están incursos en alguna de las cinco causales )18 esludiadas. por e:>o. se cambia la palabra de otra causal: "dimisión" en vez de "renuncia": desaparece una causal : la "ausencia" de la capital. no obstante los matices diferenciales apunta17..

El que asume. b) porque afectado el presidente por una causal de acefalía. lIa de tenerse en cuenta que las normas analizadas imponen el VOIO "por 16r. presidencial ley di~puso dos etapas para cubrir la acefalía: ulla provisoriu hasta que el congreso elijn ell1ue"o presidente.Queda sembrada una eluda cuando Jos arts.ila constitución 110 pmllfbe elegirlo. E~ta ralta defutitivamellle el vicepresidcnte. ¿Qué cabe hacer ante ese vacío?: constitucióll l/o obliga expresamcnte a elegir nuevo vicepre<. segUttdll vuelta electoral. la falta de vice desarticula las previsiones conslilUcionalcs sobre la suce~ión en el poder ejecutivu: y. 20. y además hay una . muene. conviene advcnirque suponc y regula como Situación fl On/WJ la existencia conjunla . y otra defillit. y gobemadores de provincia. .!VO 329 El ano 88 dice entonces que en caso de dcslilución.972). el poder ejecutivo es oCllpado IransilOriumente por uno de los funcionarios ya mencionados que prevé el arto l° de la ley. la falla de vicepresidente puede ser definitiva o temporaria. diputados federales. En cualquiera de ambas hipótesis. es decir. qui en es vicepresidente pasa (1 ejercer la presidencia. No se vota por personas y. movordel JO% respecto de l (Olal de votos "afirmativos emitiválidamente" a favor de la f6 mmlaque le sigue en número de VOIOS. se real izará enlre las . DERECHO CONSIIIUCIO:>"AL EL PODER EJECl .•• 328 COMPf"l. ausencia. que debe haber un vicepresidente. presidente-vice. en este orden: l°) el presidente provisorio del senado: 2") el presidmle de la {"(ímara de dipl/lados. e) parece mejor elegirlo. Cuando no concurre ni nguna de estas dos hipótesis. la ley prevé el desempeiio temporario del podcrcjeculivo poI" alguno de los siguientes funcionarios. en el orden que ella consigna: b") en la segunda. dictada en 1868. en doble vuelta (an. además.La doble vuelta 110 se realiza cuando: a) en el primer aClo clecloral la fórmula más votada supera el 45% de Lo vacancia de la vicepresidencia 2 1. a nuestro juicio. .)5(le los votOS aflrmal ivos válidamentc emitidos. hasta que h aya ccsado la causa de inhabilidad o un nuevo presidente sea electo. muene o deslilución-. al fijar los pon:cn- • .l/ará qué funciol/ario público ha de desempeñar la presidencia. la segundn etapa no ~ cumple.1<. válidamenle emitidos": h) en ese primer acto clcctoral la fómlUla más votada alcaliza el 40% <". di' ca"didmos más votadas (art. 24. por el binomio de candidatos que se postulan a la presidencia y a la Vk:cpre. La determinación puede hacerla el congreso: a) en/orma amic.pada y general. 96).Puede no haber vicepresidenle por dos circunstancias: a) porque habiendo presidente el vicepresidente il/curre en alguna de las causales del ano 88 -enfermedad o inhabilidad. el escrutinio se tiene 'lue realizar por fórmulas y no por personas. O sea. prevé la existencia y la función dcl vicepresidente. _ En los articulos 94 a 98 se reglamenta el nuevo sistema de del presidentc y vicepresidente de la repúbl ica.!'cj a cargo del presidente electo por el congreso reunido en asamblea. b) en cada caso particular. 94). 3) el presiden/e de lu Corre Suprema de Jllslicia. cn consecuencia. El artículo autoriza. mediante una ley que para los casos futuros ordene la sucesión al poder (y así se hizo dictando las leyes de acefalía 252 y 20. a) Cuando la vacancia del poder ejecutivo es 1r(/IIsiroria yel vice no puede suceder al presidente. Si la causal de acefalía es transitoria. se debe realizar ""do actO electoral para que el eleclOrado activo elija entre las dos más votados en la primera vuelta. directamellle por el pueblo.. dimisión o inhabilidad del presidenlc y vicepresidente. dos interpretaciones igualmente válidas. renuncia. La segunda tiene lugar dentro los treinta días de realizada la anterior. el órgano-institución queque 1 0 porte. ejerce el poder ejecuti\'o "hasta que reasullla su titu lar". b) Cuando la vacanda es pemUmef!le hay dos etapas: b') en la primera. 97 y 98 .'DIO DE. si correspondiere.<!. texto Iloffilativ() dispone que el presidenle y el vicepresidentc serán . En /975 flw derogodo fa fey 252 y SIIsliluida por la n" 20. el congreso reunido en asamblea elige definilivamentc al nuevo presidente. La primera ley de acefalía fue la 252.idencia. . "'. una vez producida la acefalía presidencial e impedida la sucesión del viceprcsidcmc.972. entre los senadores federales. . el congreso detenl1.

la segulKla \'\IdI3.~e su(ragios C[~ rclac ~6~1 con la prin~ra Y. y de cualqukra. 99 de la .\' amplia de facultades y atrihuciones. Asimismo. e il\clu~() al estilo cxpresamcnh! adoptado en la constitución de 1958. 1. los arts. e) la jefatura local e inmediata de la capital federal. CAPtruLO X XXIX LA COMl'ETENCIA DEL PODER EJECUTI VO _ El conjunto de facultades que inlegnlll las competencias del poder ejecuo:¡¡la mera ~uma do: todas y cada una de las enunciadas o:n el art. I'or tal razón. . El art.011 las atribuciones presidente. presidenciales 2. 1° dccía: "Es el jefe supremo de la nación y liene a su cargo la administración general del país".. .¿Q ué Sil!lliflc3 "aJirnllluvo ' " y q"' e significa "válidarncnlc'''! - 1i El problema apunta a los mIOs en blanco: no a los: nulos o impugnados .y lOO -con las del jefe de gabil1ete~ acotlsejan acumular el cstudio ambas nomus. y la compclenexcepció n".lonal del podcr enuncia que poder estatal "la jnoompctcocia es e l priocipio. .:i::.VUIO (lfinllflfil'O es el que "afirma" algo. creemos que la competencia de! poder cjecUlivo importa una IIW $(/ .s del poder ejecutivo sin imcn:onectarlas con las de gabi/!ete de ministros.En la constitución de 1853-60. y se han de dedurirdel total de los válidamente emitidos . d) la jefatura de las fuerzas anJwdas.m aquél. pero queda en dud3 si vOlar en blallco tamb ién es "afirmar" una abstención o un rechazo respcclo de lodos las fórmu la!. 99 --. como expresión de desagrado o de repudio.f en b/(//Iw.. 86 ¡nc. Dentro de lo opinable. prefcrilTK)s interpretar que la expresión "votos afimw 111'0$ válidamente emitidos" alude a \'otos que realmente son/(l vorables posiril'(I . no se han de computar los 1'000. el poder ejecutivo asunúa CUalro a) la jefatura del estado. Al nllrtcamencano. empican la cxpre~J611 votos (/finllOlll'os L 'ollJomenle ellulidos '.0 que debe quedar claro es que las cOIl1pCh!nci:Js implícitas y las residuales alterar la regla que en el derecho corlStitu!..NDIO DE DERECI 10 COXSIII UaONAL ~~j':S .lIisfració" pública. /l/enfe pum 11I1(1/ónlluICl. b) la jefatura d~ la adm.~ competen.y cn el reSIO lIel articulado que confiere otras no incluid:Js . Dc este nDdo. que no requiere asign ación expresa. remanente de las competcndas pertenecicntes al congreso y a «pn"" o implícitas) se entrega a favor del poder ejccut i\'o. . [)Os pan!ce indudable que el h!xto ahora en vigor impide desaITQanálisis de I a.• • 3)0 COMPI'.

lerceros. es la que actúa a través de órganos con perso"'" forma tal que se trata de una administración indirecta del estado. pero cuyo ejercicio 110 ('l/Ú a Sil cargo 5ino delje/e de gabi. "contratos" administrativos. /" asigna el "ejercicio" de la misma admi nistración al jefe de gabil/ete.La administración pública.. . que es la que ejecma... Si hacemos otro resumen. es la Jefatura di' la administración..n a erectuar ['Iarque: e') el texto anteri or estipulaba que el p~cslden[c '[lene a su cargo" la administración general del país..e1 ~·t: 9911"ac dos di sposidones: a) respecto del plimero.La aUJl\inistración es una ac tividad pennanente. con .. o sea.o. y suelen llamarse reglamentos: y otros contenido individual o particular. sin escapar a La sumisilSn a la ley. que no son el podc!r eJecUILYo SIDO tan s610 se le s ubordinan jerárquicamente.dl Slmc.¡upU<..... Administración tllltátquiea.En su relación con el jefe de gabinctc y con los demás func ionari os adnutllstr.as (/ml(lda~. decide y obra: La comparación nos hace ver que: a) se molltiel/e la jefatura "del estado": b) el texto actual menciona laje/Mura "del gobiemo". 100 ¡IIC.En la funci6n administrativa encontramos actos "de administración".~abUlete como de los jefes de todos los ramos y departamentoS de la adnumstraclO11. 5: . Jefe del gobIerno y responsable político de la administración general del país". La administración públka . . pudiendo distinguirse. 7. porque implica llllclatlva -y a veces di~crcc i ona lid ad_. 8.O reformado. toda expresi6n de voluntad . .¡. .\1PENDIO DE DERECHO CO~S IIIVcrO. e) Si' mllllliene la jefárura de las fuerzas anlwdas. 100): b) lanto re~p. en sentido "orgánico" (estruct ura). es la que. actos "administrativos". es la q ue se ejerce para "erificar la legitimii u oportunidad de la actividad administrativa (esta fiscaLización financiera): . tribuna les u o rg anismos administrati vos que ejercen func ión jurisdiccio nal: Administración de con/mIar. /Jete. es la que asigna la fu nció n a personas físicas actóan individualmente: es la de la capital. e) hay una je/ml/m suprill/ida.J~fc de. el presidente sl~pen'f~tI el eJerciCIO de la facultad del jde de gabinete respecto de la recaudación e m\'ers~ÓI) de las r:c lllas. como entre el mero acto administrativo con contenido jurisdiccional. en tanlo C. . etc.plídfllmen/e COI1Sig/JaMS ..una j:/afllm que implica para e l presidente la ''r~ponsabilidad política ¡xlI' su I~tuln"dad. no forma parte de él: la . como "funcional" (actiYidad). que son: a' ) la jefatura del estado. ! 7). les puede pedir informes (inc. " b) hay. d) la jefmura local e il/mediara de [a capital ha sido t>limil/ada. 6.I. en noción amplia.) cll CX.I". 3. .j'. --:.~ de arbitrio más elástico y amplio. es la que asigna la función a varias personas actúan en conjunto. es la que despliega su actividad sin entrar en rc1aAdmi nistración externa. y recordado que la administración Sc sitúa . surgc que: a) h?y f~S je/ml/n/S eJ. I activa. j ) Administración colegiada. práctica e in· ata '" e.I<>" que tiende a la satisfacción de las necesidades de la sociedad. . AL LA COM?ETENt1A DEL PODER EJECUTI VO 333 F. el la conveniencia del acto: i} Administrac ión burocrática. preparando ge nera lmcna~IO de la administració n activa: c~ l~je!?lUra de la admi"islració" también se mamiene. ". .jUC es la que decide cuestiones en forma similar administración de justicia. aunque hay una . . Algunos de esos actos tienen contenido general. IQ : "Es el jefe supremo de la nacIón.atJvos.. pero no cabe la administració n que depende del poder ejecutivo es la fundamental.332 CO. No toda la administración estatal pertenece al poder ejecutivo ni depende de él hay administración en el congreso y en el poder jlldicial).'". aunq ue depende del poder cjccutivo. t in lema.~ tcxI. es la q ue se cu mpk de acuerdo con no rmas h) Admini ~traci6n discreciol1al. haremos una bre\'c clasificación tipos o clases de administración. es la que en su acth'idad se vincula con terceros: I que es la que asesora. subordinado a la ley.'1:to del. pero c''') el an. El (lelo Mminislmlil'o es.adJll~n istr. . como para ponderar la oportunidad. concreta. 4..to ae/ua] reza que "es responsable político" de esa administración. a ) la Jcfatura del gobiemo: a"' ) la jefatura de las /lIer:!.que seiialan cuándo y cómo debe actuar la administración: 1) A dministradón reglada.arreglo a la ley o p re. I.'Sto de gastos Cinc.aci6n se diyersifka en 6rganos y tipos de actividad. en 1994 dice: an 99 ¡nc..Sentado quc administmr excede en mucho a ejecutar.

En lo demh. . incluso.regula y. Los reglam entos administrati vos 10.L. O reglamentos de ejecuciólI de la ley: b) reglamel/tos autónomos o independientes: e) reglamemos de/egndo. \!11 La clasi fi cación cuatripartita más usual y sencilla es la que reconoce las siguientes categorías: a) decretos reglamemarios de las leyes. _ El reglameTlfo deLegado. pcrlCnt'Ce esa cOIllP'!lcncia? El congreso SÓ!l) puede erigir {¡rganos autárquicos cuando los crea en virtud de una competencia constitucional paralela a una "materia" que el propio congreso puede regular: así. ¿Quil:n puede descentralizar y erigir entidades autárquicas? ¿A qué órgano 12.: personalidad jurfdica y evade la relación jenirquica (que SI.~ poder ejecutivo la pomtenorización de los aspectos que en dlch.a trllza el fin ewuiento de Sil política legisla/ira en la matena que . en ejercicio de función administrativa.La administración puede d('scenlrali:¡rrse e.OS y la organización administrativa el área de la adrru1llSdel poder ejecutí'lO.. 13.ollaf. impersonales y objcti vus med iante I/OnllOS generales.-la regulación d~ I.minisl]"ativ~ I!milen el poder ejeclltivo. en ese caso. el jefe de gabillete. J6 _ En el derecho constitucional argentino tomó curso la denominación de . _ El exceso reglamel/tario transgresor de la ley que se reglaes siempre inCollstilUciolla/.El término "rcglamemo" se suele aplicar a toda maní (estación de voluntad de órganos admi nistrativos que crea status generales.a constitucional que acuerda al poder ejecuti\"O el art. ."aOj\. de seguridad social.. la ley no está en aptitud de desmembrar porciones de la administración que no le ha sido atribuida al congreso sino al presidellle de la ft'{)/íblica. habIendo aclarado pos••". dicrados el! reglamellwciólt de las leyes. de gobierno. los ministros.xntralizados autárquicos por ley del congreso es ill(. _ Los reg/amelltos autónomos no son reglamentOs de ejecución la ley. que ello rige únicamente en el caso de decretos di~tados en uso de I. "impropia" para el supuesto en que: a) el congreso.a jurisprudencia UI! la Corte tiene exigido el requ. ydel autónomo que surge de la esfera de rcservadt! la . porque \"i\)la la "reserva" de la administración y la dÍ\'isión de podcre~.5: d) reg!amemos de lIecesidad y urgencia.. lO'"'"''''' Una materia propia de reglamento autónomo es _por ej. que el pre~identc expide las instrucciones y que sean necesarios para la ejecución de la:' leyes.• por sus facullades en malería ue educación o bancaria. 18. n:- 17. elc.". surte un efeclll jurfdico que se proyecta fuera del ámbito de la administración (en tanto al que los retiene en su esfcm in/ern(/ SI. y cualquiera sea la denominación que se les asigna nomll'lti\'ameme.a publicación de acto~ ndministrati\'os de alcance 8t'1feral es un requisito de .{lllslilllc. 1" cual. por ej . o decre~os ~e/ . 2" de . b') queda con un ámbIto dl~l1I ­ en la mooida en que el referido marco de la leyes general yelástlco.'AL que. la creación de órganos des. JJ .isilO de la pllblicalos decretos como condición para su obligatoriedad. . .lado adquien.tad que es propia del ejecutivo.. _ La derogación de una ley priva dc vigenda a su decretO reglamentari\). . a tales actos se los llama reglamentos "legislativos" o reglamentos "judiciales". esa descentralización puede aparejar f/lItarr¡u(a cuando el ente ucscentraJi. y los vrgll/lisllloS y repMticiones de la administración pública. 14. la consutuclón en su arto 99 ine. . Ia consll00 extendi~ndose a los decretos que carecen de contemdo normal1vo gcncI.'DIO DE DERECHO CO~STnl. cuidal/do alterar su espíritu con t'xcepciolles reg/alllt'l1lanas. _ Con respeclO a los reg/amemos de ejecuciólI. dicta Ulla ley en I. son reglamentos adm..) El reglamento ad minislrati vo es un aClo admillistrarú'o dc contenido general. b) se ha interprctado quc en ngor no se de una delegación "legislativa" sino de un ensanchamiellto de /a !aCllf. Recaen sobre matenas proptas de la zona de de la adminislración.: lo repula un "aclo de administmción").: suple con el control administrativo).inistratÍ\"Os los que en sus respectivas áreas de competencia ad. sino reglamentos sobre /I//IlalaS 110 ~gulad~ por ley. 9~ IOC..\( resera fa admillisf roción. a ) '. ° 15. (Con cse alcancesc utiliza también para designar actos similares del congreso O del poder j udicial.R fJECUnVO 33!' 334 COMPE." ley sólo recibido un marco general: por lo que. 2°." CO~I'El'ESC[A DEL I>()I)E". Por eso. 9. a diferencia del decreto reglamcntario que ejecuta la ley.En ~entido estricto. en el ámbito de la administración que depende del poder ejIXuli\'o. que no pueden regu larse por ley." .. _ I .

Los reglamemos de lIecesidad y urgencia son los que se dictan sobre materias propias de la competencia legislativa. 19. pero su no resutta vinculante para el congreso. ni a los ministros. habilitan el dictado de decretos de necesidad y urgencia: pero: a ') están absolutameme prohibidos en materia penal.La práctica abush'a en ITlateria de decretos de necesidad y urgencia en ha incurrido a partir de la refonna constitucional (incluso porque sin existir "'"' Bicameral PI. puede recaer en: la verificaci6n de que ha existido la serie de recaudos que la consexige: a') circunstal/cias excepcionales. y que ha trámite y los alcances de la intervención congresionaL '. l. yen el régimen de parlidos políticos. se dicta en mérito a una habilitación conferida por el poder legislativo. por: b') el jeJe de gabillele. que repulamos general easos y para cualquiera.. y b") la Comisión Permalle1lle. m·butaria. . confonne a la cual la voluntad de cada cáma"" expresamenle. además. Cuando acaso no se ha cumplido la instancia final en laque el congrerechaza o aprueba el decreto. A nuestro juicio. a") que hacen imposible ""Ilrámire legislativo. el decrcLO a consideraci6n de la Comisión Hicameral Permanellle del congreso. e) . también consideramos viable el control acerca de todo cuanlo . por prescripción del inciso. 82 contiene una nonna. y a''') necesidad y urgencia en la emisión b) la verificación de que se ha cumplido en todas sus etapas el segui.. agregando para disipar cualquier duda que "se carácter legislativo.a refonna de 1994 ha previsto la delegación por e! congreso al poder ejecutivo en el marco de excepción que traza el arl. necesita sancionarse con la tOtalidad de miembros de cada cámara. 76.Ello conduce. 3°). de constitucionalidad. 30 impide al presidente emitir d isposiciones de se interrumpe la previsión constitucional sobre el destino final cabe al decreto en el congreso.para la cxcepcionatidad de esta competencia. ni a organismos administrativos. los que han de reJrendarlos juntamente con eljeJe de gabi1lete de minisuos. ni la que en el ano 99 inc. consigna el ano 99 ine.'. No hay que LA CO~1P1:"'ENaA DEL P ODI:R E. por decisión adoptada en acuerdo general de ministros. y que el eje- en todos los casos. _ La intermediaci6n de la Comisi6n Bicameral es r>bligalor. y ésta es la apertura que debe cerrar que.336 administración. ya que el art. 3° encauzan y ordenan así el uámite: a) solamente circunstal/cias excepcionales que imposibilitel/ seguir el procedimiento legislalivo ordinario. hasta b''') su ingreso al COllgreso. d) dicha Comisión debe elevar su despacho en el plazo de ouos diez día.ctmVO 337 perder de vista la rotunda prohibición genérica que encabeza a esa norma.' al plenario de cada una de las cdmaras para su expreso tratamiemo. e) las cdmaras han de considerar ese despacho en forma il/mediata. 3" . de amplio espacio. . dentro de los diez días. que el silencio del mismo significa apromlción tácita del decreto de ney urgencia. En el (¡r(. /a sanción tácita o fieta . No al jefe de gabinete. o suplirlo lisa y llanamente. La reforma de JW410s ha previsto para situaciones especiales (an. . . _ Nos parcce quc qucda suficientemente esclarecido que la ley reglamen· trámite y los alcaliCes de la intervención final del congreso rumc(I' puede . incluso mediante una medida cautelar. b) deben emanar del presidellle de la república. cuando una urgencia súbita exige emitir las normas que el congrew no ha dictado. a reivindicar un muy estricto cOl/lror citll.-rmanente convocada a inter\·enir se han dictado en dema· i a extremar la se"eridad en el cumplimiento de las ex:igcn. 22. elecloral. 99 los párrafos tercero y cuarto del inc. loe'' ' 1. 23.lF.a. . La lIt!-cesidod y [a urgencia son [as razones justitkailles para consentir que se margine la di visi6n de poderes.hasla ese momento. La delegación legislativa permitida sólo puede ser efectuada por el congreso a favor del presideme.se le propone al juez causa judiciable por parte interesada. eljeJe de gabinete de mini stros liene que someter personalmente. 99 inc. cuti V\l ejern una función del congreso.

. 77 le reconoce la facultad de presel/tar proveCIOS El {'residente dispone la publicaciólI dcllCXIOde la ley. La publicaimegra en nuestro sistema la etapa de eficacia para dar vigencia l ' . t a la ley. que es la "ronstituti\'a".gn!cÍlI sociológica.:'::':~ .' aoostumbra atribuirle. cuando altee suprime o viola dl!rechos "adquiridos". 3°. en la referente al congreso. 75 jnc. no de lo que la norma diga. puede hacer dos cosas: b') ~xpresal1/el/1e. 29. como fenómeno del orden de conductas.:ualesquiera de ambas cOIlI. sin embargo. 39).. y no dudamos también las leyes promulgadas tdciwmellfe exigen el requisito de Cun/a publicación 1. 99. e) que se aptique después de un cierto lapso. En realidad no parece plenalT\l!llte exa¡."'OMI'ETENOA DEI . el proyecto sancionado será promulgado o vetado. En primer lugar.El arto 99 ¡ne. las promulga y hace IJUblicar". n yde leyes para proveer al crecimiento armónico de la nación. en II/aleria pen(l/: b) implícitamente. es común en lenguaje ¡. porque la participación del presidente sólo tiene cabida Cilla etapa de iniciativa. conforme al arto 78: según sea el criterio presidenci al. . b) ljue se aplique 1 . . 40). rom:1I.ia (promulgación) pero no e:n la intermedia. y el iustalllc y el acto de "ponerla" puede adquirir efce/os llplicll/j). La constitución formal ignora la palabra I'ero que. a) El presidente exami1/a el proyecto sancionado. y a políticas diferenciaJas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relati vo de provincias y regiones (art. o b") dejar lCanscurrir el plazo de diez días que se opere la promulgaciól/ ráciw: en r. por eso.. S\. porque los debe presentar en la cámara de dipurados (art.. ''Desechado en el IOdo o en parte un proyecto IXIr el poder ejccuti vo.. ¡x>r lo que puede decirse que dicha se compone de: e') la promulgación y c") la publicacióll.. 30· - 26. El veto está previsto en el arl. Acá hay que hacer un desdoblamiento: a) el presidente l/Opuede preselltar proyectos cuando a') se trata de la il/icia(i\'a POIJU/cIr. Nuestro derechoconSlitucional del podcrreconocc al poderejcobservar los proycctosde ley sancionados por el COIl. 83 de la constitución.uti\'o interviene: e:11 el pmceso de formación dI! leyl!$. al poblamiento dc su territorio.Es sabido que la rc/fVacfi. 52): b") se trata dc proyectos de iey-convenio en materia ~e coparticipación federal (art. .1 h:y "es puesta" en el ortlellllonoológicll ¡.:~~:!' 18.onstitucional. el art.ta la afim}a(:ión. . form al pore l arl. 19). en cualquiera de las cámaras. . salvo las excepciones que estab lece la constitución. ¡x>rque los debe presentar en el sellado. sino de su cumplimiento yeflCacia. donde se centra la función legislativa. 27. Si el presidente aprueba cJ proyCCIO. porque si ~s el congreso el que debe decidir hacerlo a iniciativa de la cámara de diputados (an . o de creación de derecho nuevo.Lapublicaci6n de !aley viene ahora exigida expresamente en . y en la posterior de efica¡. EJEClJlWQ 339 La pOlrticipación en el proceso legislativo 24. _ El poder eje¡. inc.()ll I'igencia . primer párrafo. Regula dicha facultad en la pane dedicada a la formación y sanción las leyes. o sea. el título de "¡.'jdad es inCOI/Slit/lcional en dos silUadoncs: ".: aur'.. porque son "los ciudadanos" quienes lo haccn en la cámara de diputados (arl. 28.La '. vuel ve con sus objecio- .olegislador". . parece claro que el presidente no puede impulsar dicho proyecto: b) el presidente 110 puede prcsellwr w/ proyecto en cualquiera de las cámaras cuando b') se trUla dc proyectos sobre contribuciones y recl utamiento de llopas.OJ distintos: a) que se aplique a partir "do. 75 ine.La fase de eficacia se desglosa en varios aspectos. 3° primer párrafo consigna que el presidente "part icipa de lafonllociólI de las leyes con arreglo a la constitución. La fose de eficacia...3~8 COMPENDIO l)E DEREC!lü COKSlTIUCIONAL LA I.-"Urrido la voluntad del poder ejecutivo para consumar la dc eficacia y convertir al proyecto sancionado (X)r el congreso en e) 25. a") se trata dc someter a cOl/su/ra IJOpular vil/cula/lte un proyeclo.

.. Julio O. 80.. será necesamantener en el cargo a cualquiera dc e~s magistrados. conforme al 3 1.A . solo o con 'u.'·1:J\"('1A DEL PODER EJECUTIVO 341 nes a la cámara de origen". el 3rt. con acuerdo del sellado. va acompai'iado por lapromulgaciólI parcial de la parle no vetada. al que la constitución le pone algunas excepciolleJ.id. el presidente nombra a magistrados de la ·n e Suprema eOIl acuerdo del senado por dos tercios de sus miembros ." La diferencia con el anlClior il1(. sede.f jueces ele los tribunalc.ado. la de tos órganos dcsignantcs no puede revocarles el nombramiento. y repetidos indefin idamente. pero. y esta indicaci6n imperati\'a alcanza tanto al senado para . y menos el grado. Hay a ira previsión cancelada con lapromulgaci6" parcial de la parle no velada en el arl. y observa lodo el proyecto.a¡Jarte de él. una vez . 80 hace aplicable el procedimiento que el ano 99 inc.. y de "en comisión". pública. Un nuevo nombramiento.". Una vez efecluado elllombramiemo. del senado.~ lo por aph~able e l mismo criterio en la hipótesis del ano &O al fallar la causa Bustos. Dice también el art. confomlc al arto S. los demá. 35. el Servicios Especiales San Antonio S. debiendo la sesión ser plÍy-eon\"ocarse a ese efecto: 32. para nosotros. - art 80. b) ese acuerdo necesita ahora un qll6rlUII fm'Omble agrm. Así. 40 cuando el congreso decide someter acollsulta popu/arvil/culal/te un proyecto determinado.en sesión pública. los jueces de la Corte 0010 pueden ser . el 20 de agosto de 1996." político y los demás por unjurado de enjuiciamiento. el refrendo conjunto pureljefc de gabinete y los demás ministros.-a "". por ejemplo: a) Es clásica la que obliga a promulgar la ley que se convierte en tal porque después de un veto se logra la il/sütencia de amba! cámaras sobre el proyecto anteriormenle sancionado. tercios de los miembros prescllles de la cámara.I10s.. 13 la fOfmal.ml (previsto en el ano 114).La opción presidencial para promulgar o velar es solamente un principio. El presidente observa. la edad de setcnta y cinco 3.'Ctos: a) solamellle SI! mantiene para nombrar con acuerdo dd senado a los magisla Corte Suprema. Si n e?l~argo.340 COMPf-'ffiIO DE DERECHO CO~STIn. en la que se tendrá en cuenta la idoneidad de los cand i. que se fija en "". el fuero.A. ..ad de decreLO. Todos los nombramientos de cuya cdad sea la indicada o mayor se harán por cinco años.aO:"'AL LA CO~I'I:. 80 que los proyectos desee/IOdos pardafmeme l/O podrál/ ser aprobados ell la parle reslaflle. precedido dc igual acuerdo. la unidad del proyecIO sanciol/ado por el COl/greso. o ur. . Nombra Jos demásjuede los tribunales federales inferiores en base aUlla propuesla viI/CUenten/a de! Consejo de la Magistratura. l. por el miSIllO trámite. solo o con acuerdo del senado.para designar a los jucse ha limitado en varios asp(. 99 reconoce al poder ejecutivo la facultad de realizar Wla serie de nombramientos de cienos funcionarios y agentes. del ai'lo 1967. que si el acuerdo y el nombramiento deben orl.que se teodrá en cUenta la idodel candidato. que propone una tema vinculante: norma añade -con carácter obligatorio. • 34. de removerlos. neccsila doblemente el acuerdo y el lo que no cabe que el poder ejecutivo traslade a otro cargo igual.. a un cargo judicial dete rminado y concreto. 3 prevé para los 0 decretos de necesidad y urgencia). 4° del art..tu i oomo al prcsicJcn!e para selecciOllar dicho candidalo entre los tres por el Consejo de la MagistralUra. todo Iras lado a un cargo disal que se halla desempeñando ULl juez. 72: b) Es nueva la prohibición eJ. . convocada al efecto. Según el inc.a facultad del presidente -con acuerdo del senado. tiene expresamente establecidos en el ano 100 inc. Lo qut! el poder ejecutivo observa es el "proyecto" de ley sancionado por el congreso.El art. las part~s 1/0 observadas so!alllellfe podrán ser promulgadas SI l/el/en aulOllOIIIUl lIorll/{//iva y su aprobación parcial/lO altera el espíritu 1/. Es la pauta que ya antes de la refomla de 1994 sentó la Corte ~n el caso :·Cotella c/Fevre y Bassct S." que ha manlcnido cllexlo del anterior arl. ~ Es obvio.plíciw de veto que establece el arl.:i~o 5" del MI.Cuando el ejecutivo pide el acuerdo para nombrar como juez JI ulla . inferiores e l procedinuc:nto de deoon acuerdo de l senado viene precedido por la imt:r\"ención del Consejo Magislrot. O sea. y el sometimiento a la Comisión DicameraI Permanente (para esto. Los nombramientos 33. Vigente ya la reforma.. 86 es notoria. 99. Desechar significa obserWlr. Es ésta: el veto pardal que.

. por medio de "nol11ell comisi6n" que expirarán al fin de [a próxima legislalura.El inc.edimienlo. hace falla el nmubramie!lto presidencial para integrar d título completo. el poder cj .s~ nos ocurre qu. y al caducar dicho nombramiento vuelva a realizar olro para la misma persona. y que no significan aportare! concurso de la \'Olunpresidencial para la realización de aclOs del congreso 47. .h'POnerla por sí núsmo (o sea se ¡rata de un fa cultad concllrren/e)-. 44. con la refunlla Je 1994. podr:i el ejecutivo proponer el acuerdo para otra persona. .a2.I.ililares en la (. .a3. _ Acá vamos a ocupamos solamente de la~ relaciones con el congreso son puran-.. 99 establece que el presidente hace anualmente la sesiones del congreso. 9" otorga al presidente la facultad de prorrosar las sesiones ordinarias del congreso -que.. y tamhién sin refrendo de un ministro. _ No obstante la cláusuladcl ¡nc. . .... 13 del arto 99 provee eOI/ acuerdo del senado los empleos m.) hemos visto ya.. Sólo después de . 40. se han de 36. Pensumos que 110 necesita refrendo de otro ministro.:rdo a fa \'or de un candidato que no es la designada por él ":11 r. 99 prevé los nombramientos "en comisión". no parece necesario personalizarlos en el presidente. la administración..ncolIsl.342 ('O~l¡>I:.: imprescindible para la continuidad O per""~ en la función. 19 regula también el caso de "". 100 inc. 19 del art. entendemos que UllU vez prc~tado ese acuerdo pUl" el S<. r del arl. 37. creemos que ni ésta ni la del art.El poder ejecu Livo IJOlllbra)' remue\'e con acuerdo del sel/ado a los embojadore.a ley qUI! requiere el acuerdo senatorial para cargos que por la consti tución no cxigen ese requisi to es . Ildy duda de que... con).. ¿Cuáles le quedan al jefe de gabinete. q ue se hac...:l acuerdo.. du de otra mal/era por esta COIISÚlllcióII. con marginamicnto intervención senatorial. y a los demás empicados de la administración cuyo nombramientO 110 está regla- .. El inc.El inc. 91}. porque implica bloquear la partidpaci6n del senado so de ejerccr la facultad presidencial de efectuar nombramientos en comisión. senatorial expresa con res]leCto al mismo funcionario designado en por el ejecutivo. . I}I} cslablccc que el prcsidcnle nombra y fl'mueve por sí sólo al jefc de gabinete y a los ministros del despachu. . a tcnor del ine. Para el rcrsonal diplomático. 41. rOlorga la facultad presidencial de nombrar y remover a los oficiales de sus secrctarías. 99 se agrupan los que ineumtx:n al presidente? Parecería que solamente [os del personal Qerarquizado y común) dd elenco administrativo que. 14 bis. el scnado tiene plenitud de compe lenci~ ese acuerdo declarando que el cargo 00 eSl:i vacante. o qut! lo está ell un cargo di~tinto a aquél para t!l \. 70 que atribuye al prcsidente la '·remover". no impide al propio congreso . 48. una vez que en el art.Es con fusa la distribudón que. la constitución denomina de esa manera: dice que el presidente facult ad para llenar las vacantes de los empleos que requieran el .. el designado permanecerfa en su u través de sucesh'as renovaciones de su nombramiento. te" . por ser de creación recien te. 99.. y que ocurmll durante su receso. En efecto..lIIciollal. para cargos "nuevos·' que.do.También el ¡ne. Es un acto persol/o!ísilllu.\:I)/O DE OERECHO CONl>.'OncesiÓn úe los emplcos o grados de oficialeJ . 7° del art. El ¡nc. . . a los agentes consu lares. relaciones con el congreso 46. 3° dice que al jefe de gabi nete le corresponde ·'clh:tuar los nomhramientos de los elllpicados dI. _ Si el ejecutivo solicita acu.Io puede hacer en campo dI! batalla.:me "formales". 8" del art.\. L" ('OMI'ETE. ha hecho la constitución elllrc e[ presidente y el jefe dc gabinete en materia de los nombramiclllos aquí analizados.lp ~~ solicita. no obstante estar reglados en el inc.!nado. sin acucrdo del senado. excepto los que correspondall al presiden- "5. .: este pfO(.El pockr ejccutivo.'I("J¡\ DEL PllDER r:JECUT1VO 343 persona que !lI' t!~tá descmpcíltíndo~e.TI1 -(10NAt.gamos inviable. observamos que el acuerdo senatori al es requi si to de desiglloci6n y de remoción conforme al inc. 38.:omisión.wlJeriores de las fuerzas armadas.: la misma nomm del inc. . Por sí solo -es decir.. ministros plenipotenciarios y encargados de I/ellodos.O JU7. el art.. de la garantía de "eJ/(Ibilidad del empleado públiconLiene el lIn.:ual t:l acuen. 39. 100 inc.'Culi\'O deje "cncer el periodo legislalh'o sin solicitar. -¡o del arl. de dars.

Cuando el congreso los aprueba. Aunque I dc las facultades cn orden a las relaciones e. .El indulto es un acto de neta y clara ltaluraleza polftica.:on acuerdo del senado. 50. porque se indulta la "pena " adjudicada al delito: es menester no sólo la existencia de un proceso. 5° del art. relaciones internacionales ' Si el congreso está en receso. sino la que un jue-l.:rial .jurisdiccional. 52.w.El arto 99 no habla de la renuncia del prcsidcmc. el podcr actuar éticamente y por notorias razones de equidad cuanun indulto. 18 e l presidente puede il usentarse del país con pernuso del congreso. Esta sí es una facultadp n"va¡iva del poder ejecutivo. el indulto anticipado viola el derecho de toda persona -aun procesada. aplicándola a un 56. En caso de conmoción interior. o sea. el poderejeculi\lO tiene compelellcia para ratificarlos en sede internacional. El indulto es conceptuado como el perdón absoluto de la pella ya impuesta. según el inc. el poder ejecutivo conduce esas relaciones . creemos que la re nuncia del presidente configura uno de los casos de grave interés que validan la inmediata con vucatoria a sesio nes e. sino después de la comi sión del delito. y 10 debe convocar simu ltáneamente. pare<. reo. sólo tiene . no alcanza a [as impuestas por tribunales provinciales. El indulto 51.Según el ¡ne. . que se cumple sin refrendo minist. concordatos y oIl-as negociaciones requeridas para el t de buenas relaciones con las organizaciones intemacionaIcf\ y las naciones extranjeras. sino la selllenóa finlle imponiendo una pella. .El ¡nc. . No cabe duda de que el indulto no puede concederse ames. 11 del MI. que el presidente mO l/opoliza la facultad de vin1 con los gobiemos extranjeros. Pero el ano 75 en su ¡ne. porque la pena que se indulta no es la que con carácter general atribuye la norma penal a un hecho tipi licado como delito. ha individuaHzado en una sentencia. anade la norma. . 49.El.El inc.w. El poder ejecutivo. .Al igual que el congreso al disponer una anmi Slía.trao rd inarias. reconoce a los estados y gobicmos extranjeros. El estado de sitio 58. 16 del ano99 prevé la declaració n del estado de sitio pOI' el presidente de la repú blica. 2 1 prevé cntre las facu ltades del congreso. 11 del arto 99 dispone que el presidcnte concluye y tratados. . la de admitir o desechar los "moli vos" de su dimisi6n (y de la del vicepresidcmc). Pero como la nornm consigna que el congreso admite o desecha los "motivoll" de la dimisión.w. 99 contiene la facultad del indulto y de la conmutación. indulto presidencial se lllnita a penas impuestas por tribunalesfede. excepto en los casos de acusación por la cámara de diputados. . parece dudoso. y no -como algunos sosticnen.a la presunción de su inocencia hasta ser convicto de delito por sentencia finne de juez competente.leriorcs las ejerce en con el congreso. 53.El inc. pues. Según el arto 75 inc. La renuncia presidencial es un aC IO persona/[simo e indclegable. estados e. .a intervención federal 57.:c que la renuncia debe ser fimdllda. como el cambio de una pena mayor por otra menor. asimismo.aunq ue la constitu ción tampoco dice nada al respec to--.El ¡oc. 1. y la conmutación. 20 del arto 99 faculta al presidente a decretar la interve nción federa l a ulla provincia o a la ciudad de B uenos Aires durante el receso del congre!lOO.CUT1VO 345 También convoCll a sesiones extmoroinariCls cualldo un grave interés de orden o de progreso lo requiera. Dice la norma que el presideme puede indultar o conmutar pellas por delitos sujetos a la jurisdicciól/ federal.El presidente como jefc del estado asume la represe1l1aciótl estado como persona jurídica en el ámbito illten/aciona/. 22 el congreso los aprueba o los desecha.344 CO~fPB'DIO DE PERECIIO CONS ti ¡UaONAl LA COMPETESctA DEL PODER EJE.tranjeros. previo informe del tribunal correspondiente. 55. 99 también recibe los minislrOs y admite los c6nsules de . 54. J. en caso de ataque exterior y por un término limitado. . Por otra parte.

e) todos los que hacen a [as n. 8° Inc.:icio de las facultades que durante los mismos se efectúa: f) el mdulto y la cOllJnUlación . refonlwdo Pasa a ser 12.. le pcna~: ~) el nombramicnto (y la remoción. Son ejemplo de actos de gobierno: a) la iniciativa de las leyes.Así como vimos nucleado en el centro d. - No obstante que. Apéndice al c apítulo XXXIX CORRELAC ION ENTRE EL ANTERIOR A RTICU LO 86 Y EL ARTICULO 99 ACTUAL Artículo 86 Artículo 99 Inc.5° Ine. promu lgación y veto de proy~'Ctos de leyes-. como que af~la a la orguni7'ucióll estatal misma-o Se incluye entre los actos institucionales.. A ese li po de acto le deparamos la denominación as ignad a por Marienhoff.'!ados de la udnunistración .:rcnlc 1..T' Ine. La actividad "política" del pf)(ler ejecutivo 59. JO Inc. dcnominlldos --cuando los cumple el /m:údenfC' de la repúh lica. pronuga.:s acto administra tivo}: h) la expulsión de extr."ac/(Is de gobierno ". Reformado Sill refonl/ar (nc. refomwdo Pasa a ser 14.. 15 L ne. o ~a.l la dispone el poder ej!!Cutivo). refomwdo Pasa a ser 15.IIYCros: i) la intervención federal (cuandl.:darar el cSlad.'/ acto "iI/STiTuciol/al" 60. nos parece relevante uceplur dentro de ella un tipo espccírico de ac to que se vincula dirC(. por cierto.f1fbsi5Iencia del e. de sillo cuando el congreso eStá en receso.lall"ll:l1!e COl! la urg(lniZ(lción y .. refonl/ado ~" 1/lIe1'. 1" Inc. su rromul~ad6n y ¡. 18 J . y d cjen. sin refonuu Pasa a ser 6°.:j.. 4" Inc. refonlwdo Suprimido Suprimido Pasa a ser 7'. que se locali7a inmedialilmcnte en el derL'Cho constitucional del poder y traduce relaciones interorganos o imraórgallos sin ninguna re laci6n dirc~ta e inmediata con los panicu lares.u velO: b) la apertura del período de sesim~s del congreso. refomwdo Pasa a ser 11 . ... negociaciones con o rganismos inlemaciunales: c) illlervención federal. y la cUIl\'QCatori . su pmn'oga. a los siguie nt es: u) dc(. r Ine.'!nJo dd senadú. "de acto il/sfilllcional": pero lo seguinns considernrxlo como una clasc de acto po/(/ICO -el m:is devado. del jde do. en su caso) de todos los funcionario!' que requieren acuo. 9" Inc. refonluufo Pasa a ser 8". 12 Ine.laciullcs intemaciolllllcs.'Siones. mantenemos conn categoría genérica la del "acto político" y den lm de él la dd "ado de gobie nw". refomwdo Pasa a ser 13.-'Cul ivo el ejercicio de la función 3dministndiv3 como dif.: la aclh'idad política en sentido estricto.fwdo. cte.:ultad de tl<.. 13 Inc. ~o: lluevo SuprimicJo Pasa COII reforma a imegrar el Pasa a ser 4°. . a scsiollc~ .346 la fa. 6" Inc. reformado Pasa a ser 5°. refonuado Pasa a ser er.]ofoción de gucna: b) celebración de tratados y concordatos..'! gabinete y de los ministros {el de los dcm:is emplo. cte. por ahora. 10 Inc.1. 14 Ine. convocatoria a extraordina ri as.. II lne. ahora debemos dedicar ulla refcr. 16 Inc.:ncia a rJicha act ividad genuinamente política. d) d~'(:laraci6n de! estado dc sitio: e) lIombramicnln de magistrados de la Cone Suprema dc J usticia: 1) ac tos que concretan las relaciones del ejecuti\'o con el parlarnenlo -cilación para iniciar el pcríooo ordinario de Sl...:xtraordinarias. porque es atribución que corresponde a c~lc cuerpo. incluyendo la c(JIlc!usión y ratificación de tratado~: d) todos lus que haccn uso de los poderes militares y lIe guerra: e) la declaración de gUClTa y del estado Uc sitio... que da lugar a los "actos políliros". sin refomur Pasa a ser 10.: la competencia del poder . 17 lne.

2" del art. 1" del urt. 6° del art. 1I del afI.:ctO~AL lllc. 1° lne. 86) .5° Jne.20 lile. 86 NI/el'o (corresponde parcialmente al alHcrior ine.3° Ine. 12 del art.3-18 (~O~PID"DTO DE DERECHO COV. 11 Refonuodo (corresponde al anterior ine. 2° Ine. 10 del afI. 10 lile. 86) Mallfielleel anterior ine. 86) Reformado (corresponde al antcrior ine. 5° del art. 86 Rt1orll/ado (corresponde al anterior i!le. 16 del arl. 13 del ano 86) lne. si1l refan/U! Pasa a ser 17. r del afl. 86) Reformado (corresponde al anterior ine. refonl/ado Pasa a ser 19. refonl/ado Pasa a ser 1R. 4°dcl art. 86 Reformado (corresponde al an:erior ine. 20: l/llevo ARTICULO 99 ACTUAL lne. cr lne. 21 Ine. 19 lnc. 86) Reformado (corresponde al anterior ine. refonl/ado Ine. 12 lne. 8° lne.6° Ine.el1(! el anlcrior ine.22 Pasa a ser 16. 7" 1m:. 15 del Urt. 86) Reforll/ado (corresponde al alllerior ine.TrJl. 86) Reformado (corrcs¡xmde al anterior ine. 14 del Urt. 86) Mallliellf d anterior ine. 86) Mallf. 13 Reformado (corresponde al anterior ine.

que es 6rgal/o no integra ninguno de los poderes de la clásica tríada. un funcionario --(!l Procurador del Tesorotíene a su cargo el asesoramiento jurídico del presidente. 19 del art. . J6 lnc. 20 del art.todo el vasto tejido de competencias. 15 lne. cn buena parte porque la de 1994 incorporó al jefe de gabinete de millÚtrOJ. 21 del art. en especial a tenor del arto 100. 100. 86) NI/evo CAPh1JLO XL LOS ORGANOS DEPENDIENTES DEL PODER EJECUT IVO nsonomía genern1 l . 86) Reformado (corn. IR del arto 86) Mamielle el amerior inc.extiende una de órganos extrapodcres y de organismos admin ist rativos que hacen infraestruc. 20 dt:l art. oque dependen de él. asimismo. Y f ) .SIl n lOONAL • 1m:. nuestro derecho const itucional del poder incorporó a estructura auxiliar del poder ejecuti vo un ministerio.wrios para: a ejercer las facultades que le acuerda el (//1.Existe.CO.¡ura. que se acopla al ejecuti vo sin fomlar parte de é l. fundones y actividades ebe cumplir constitucionalmente. el panorama ex. 14 Ine. • 2.un 1 1110 unipersol/al qu~ es [X"lrtado únicamente por el presidellfe de la . .20 Reformado (corresponde al antcrior inc.:sponde al anterior inc.•NDlO DE UERE'HO CO:-.\11'~ . Desde siempre. 86) Reformado (corresponde al anterior inc.Procurando reagrupar sus competencias. .Al ser el poder cjecu ti vll-cooformc. . El jefe de gabinete 3. 86 Reformado (corresponde al alllcrior ine. Actualmente.hioo cambios. 86) Reforlllado (corresponde al anterior inc. 18 loco 19 Ine. 17 del art. ¡¡ nuestra intcrpretadón. podemos intent ar una rápidaclasificación: a) Expedición de lIctos y reg/amemos I/ece. 17 Inc.

13 en relación con el arto80.ITIVQ 353 i") en el correspondiente a decretos dicllldos en ejercicio deJacultadefegadas por el congreso al poder ejecúlivo.f del estado y ejecutar la ley dc presupuestO. 3°. 13. tOOO ello conforme al ¡ne. para control de la Comi sión Bkameral Permanente. . todo el lo confomlc al inc. 50. según el inc. 6°: g) Hacer rccaudar las remO.Ioc n~(m el art. 10 I . según el inc. alternati vamente a de sus cámaras. b) Por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada ul/a de i ') en el correspondiente a decretos de promulgación parcial de leyes. 12 en . cada . 4 .. 4°. todo e llo conforme al inc. j'''') queejerwl1facufwdes defegadas ¡xJr d congreso al ¡xxIer ejecusegún el inc. 2°. según el inc. 5. todo ello conforme al ine. y j'''''') que promulgall J)a rcialmemc tlIwley. i) Tomar ifllervellcióf/ en cl procedil1liemo inmedi ato al dictado de decretos de necesidad y urgencia para someterlos a la Comisión Bicamcral Permaneme. 6.El an o10 I de la constitución obliga -adcmás.352 a") las que le delegue el presideme. y j") que COIIl'OCllII a sesiol/es exlraordillaria. 8°. inc. 10 I prosigue con un mce diferente: a) Por el voto de la mayoría absoluta de la totalidad dc miembros de de (as cámaras puede illterpefarse al jefe de gabinete. según el inc. j ""') que se dictan por razones de lIecesidad y urgellcia. y c') resolud 6n por decis ión pro pia e n las /IIcllen'as que estime necesario IXlf su importanciacll el ámbito de su competencia. inviste esta facultad. conforme al ine. alternati vamente a cada cámara. . Y .Ha de tenerse en cuenta que el mi smo art. y que ¡xJsec como objetivo el tratamiento de una moción de cellsura. cuanto a los negocios de los respectivos departamC h" ') cOllcurr. para in fomwr sobre la marcha del gobierno. conforlllC al art.. según el inc. h) Concurrir a las sesiones del cOllgreso y participar. 9°. confomle al inc. d) Nombramienlo de e mpleados de la adm inistración. 13 en relación con el arto99. 7°.f. según el ¡nc. I. e) Coordinación. e) Resolución. y e') presidencia de las mismas en ausencia del presidente. presupuesto. todo ello conforme al 3°.:Ol1forme al inc. al iniciarse las sesiones ordinarias del congreso. 12.OS DEPENDIENTES DEL PODER EJECl. sin voto. j"') que regfamellfml leyes. una vez que se han tratado en acuerdo de gabinctc y han sido aprobados por el poder ejccutivo.al jefe de gabi nea concurrir al congreso al menos una vez por mes.. 8°. y para remove rfo con el voto de la mayoría de los miembros dc cada W1a de ellas. k) Refre1ldar los mel/sajes del presidente que promuevan la iniciati. 4°. se nos aparece la fade cada cámara para illlerpelar (a efectos de tratar una moción de al jefe de gabinete. j) Rej'rwdar los decretos del pcxler ejecutivo: j') que prorrogal/ las sesiones ordina rias del congreso. ~ Si examinamos cuál es la situación del jefe de gabinete en la interórgalloj' "poder ejecmivo-col/greso". lodo conforme al art o 10 1. una memoria detallada del estado de "la nación" en nlos. 10.rcomo mínimo una vez por mes al congreso. 11 h") prescntar j un LO a Jos demás ministros. b) Ejercicio (directo) de las fu nciones y atribuciones que fe delegue el presideme. preparación y convocatori a de las reuniol/es de gabinete de ministros. según el ine. y h') producir los illfon/Jes y explicaciones verbales o escritos que sean solicitados por cualquiera dI. 76. según el me.cepción de los que correspondan al presidente. en sus debatcs.. separadamente de la Otra. según el ¡nc.! las cámaras al poder ejeeuti vo. que la norma denomina "interpelación". e n acue rdo de gabinete. sobre mate rias que le indique el poder ejeclIli vo. f) Rem isi6n al COl/greso de los proyectos de ley de min is te rios y de Los ÓRGA. con ex. El objeti vo de esa asistencia consiste en "infomlar" a los legisladores marcha del gobierno.

tanto como jefe de su ministerio como en su relación personal con el poder ejecutivo. y nos parece que con el término mt!ntamos las dos cosas: el "COI/jumo".Hahlar del min isterio exige preguntarse si con esa palabra designamos a la totalidad de los ministros. 106): c) presentación obligatoria cada ministro de una memoria detalluda del estado del país e n 1 0 relativo a los de su departamento. el ministerio actúa junto al poder ejecutivo-presidentc de la república. la naturaleza de 6rgall0... colegiado y complejo.Después de la reforma de 1994. sea por asistencia espon tánea. siempre que no transfiera las gUl! ~JI1 de carácter i 1 13. FJ jefe de gahil/ctc.:r . 13).o "acuerdo de ministros" o "aeu. d~ amhas) el jefe de gabinete puede ser removido de su cargo.L I'ODER EJECllTIVO 355 las cámaras (o sea. 102. 100 y 10 1. ine. o no: hay ahora normas que prevén cl del jefe de gabincle (por ej.. antes de la reforma de 1994. cuyos actos refrendan. Como órga/Jo colegimlo y complejo. 14. que puede ser múltiple . 12. 105). _ El presidente puede hacer "imputación dI! funciones" propias del pod¡. . de los miembros de cada una de las cámara!> del cong reso (arl. por su naturaleza o contenido. Frente a sus re~pccti\'n~ ministerios. puede ser J'l. I)Io.i".en dos tipos dc relaciones: a) mediante el refrendo.GANO~ DEPf. - • 15.Acerca de las relaciones del ministerio con e l congreso la constitución [teS fu ndamentales: al IIr/llwlllienlo de uno o .ación por la CiÍmara de diputados y por e! senado. Los ministros no pueden ser S\!nadoNs ni diputados sin hacer d lllúsión IUS cargos (art. prevalece el aspecto 7. . 99 inc. 103. . asimismo. no contaban con norma expresa.La reforma de 1994 prescribe en su art. aquí hace falta la coincidencia de las dos cúmaras en la remoci ón.-'diante las TFul/iol/es de gabil/ete. Todos son. 100 que elllúmero y la competencia de los ministros serán establecidos por una ley especial. 100 ¡nc. b) La circunstancia de que puedan ser pasibles dt! juicio político significa q ue I .. Y otras el de éste en conjunlo con los demás mini stros (art. y que también se han denominad. .354 COMI'\iNOIO [)E IJERI::CIIO CONS11TUaONAL Los 6I1.a) Cuando el jefe de gabinete o un núnislrO se encuentran cn cl seno de del congreso."rnE~T¡:':.l con sus colegas. gozan trans ilOriamc1l1e de las inmunidades y de los privifegi(J. 100."p<C 1 los >ns. jefe ue gabinete como los demás ministros son lIombmdos J removidos poreJ presidente (arl.. Tanto ~I 104). y "cada UI/O" de sus componenles. dos medi~ntc juicio político (~cu¡. lomar resolua excepción dc lo concerniente al régimen económico y administrativo de . a fa \'o\' de los mini stro~. con el quórum de votos indicado. El arl. arto 100. aparte de [as genéricas que para los ministros aparecen en o/. . se acentúa el carácter de los ministros. ahora también previstas en el art .t ' De todo ello se deduce que los miniSlnJS. La ley de ministerios es. 'JO). wnfnrme a los arts. El ministerio compelellcias y relaciones mil/isleriales 11 . .erdo de gubinele ".'movKlo por el voto dú la mayoría .~ f'C'spnnslfble de los actos que y $olidan'lflllente de los que acuenl. asimismo. una ley de carácter materialmente constitucional. además de establecer para el primero la serie de competencias de los an s. . en ningún caso. arios ministros por cada cúma· . sea por llamanúcnto de la mi ma. .El un." q" conCU1Tall a su saja.. a efectos de proporcionar explicacionc~ l! informes 71). . El jefe de gabinete no puede desempeñar a la vez otro ministerio (an. b) mt. 102 dispone que cada ministro e. 101 ). participación en los debates pero sin \'oto (arl. También cada mil/iSlro por s( liene calidad de 6rgal/o. El jefe de gabil/ele ostenta. El mini steriu es un órgano de rango constilucional. que fucron práctica conSlitucional cuando. . 16.. 8. incs. 104 Y 106. o a cada uno de ellos separadamente. que careo para rcglJmentar las leyes.Frente al podcrtjecfltivo. 53 y 59). b ) CO/lCllrrencia espol/fúnea de los ministros a las sesiones del congn::SI'J. SO y 12). la constitución menciona separadamente al jefe de gabinete y a los demás ministros secretarios de estado. 4°. además. susceptibles dt! 10. luego que e l congreso abre alluiLImenlc sus sesiones 9.~ que I~ constitución depara a los dipulados y a los senadores. tampoco pueden suplir la ausenda I resoluciones. 103 dispone que no pueden por sí solos.

as armadas son "órga"os eSllltales". ~ Con jerarquía distinta a los ministerios. • Los "poderes militares" del congreso 4. y más probable es que. de creación y origen infraeonstitucional. que 110 tiene naturale za ministerial. . porque provie ne directame nte de la constitución.~ del poder ejecutivo. El poder ejl'Culi l'O tiene competencia para crear órganos dependientes con fines de asistencia o asesoramiento técnico-administrativo para todas las cuestiones propias de su competencia. No obstante. o afines con ella. e) Según el arto 107 tal' ministros gozan por sus servicios de un sueldo establecido por la ley. muiliares del estado" si" cC/li(úld de órganos. se plantea Ulla interesante cuestión en torno de la cual partido: o las fuen.$ titular. asignando la primera a las fue rzas armadas. puede haber y hay o tros órganos depcndiellte. el vocabulario se ha habituado. incardinar a éstas r1mbilO de tos órganos estatales dependientes del presidente de la república. _ Doctrinariamente. éstos en el ru bro de los órganos "exlrapoderes".. inclusive erigiendo entidades autárquicas. uande existe grave perturbación de ambas. Las secretarías y sub-secretarías no tienen ni pueden tener rango de ministerios. imposible de superar por otros medios regulares. Lajefatura que la constituatribu ye al pode r ejecJlfil'o sobre las fuerzas armadas paree!. a reservar el nombre de "secreta rio" de estado para los funcionarios que están a cargo de una "secretaría de estado". ~ Discrepa la doctrina aCerca de la relación enlrc el jefe d.: gabinete y el resto de los ministros.nsa nacional cuanto de la seguridad inlerna . Ha de entenderse que el congreso dispone de los llamados "po- .gados crinli· Ilalmenlc.El arto lOO habla de "ministros secn:larios".rl. Tal competencia existe con ley o sin ley. en tanlO otro sector la niega. y para establecer los que integran el organigrama de la administración pública de la qU!. " defensa nacional" y la ''seguridad interior" 2. y la a las fuenas policiales y de seguridad.. que otorga compelencia al poder ejecutivo para recunir a cUas y disponer su intervención razonable en resguardo tanto de la llamada t!cÍt. y ni nguna ley puede impedir su ejercicio.S l [1 UCJONAL mient ras no quedan destitUIdos por fallo senatorial 110 pueden ser )ul. ni quienes las ocupan pueden equ ipararse a los ministros prc\'istos en la constitución. _ La legislación argentina ha distinguido la "defensa nacional" en sentido y la "seguridad interior". CArtruLO XLI EL PODER MlLITAR tuerzas armadas l . 18. 17 . Un sector le reconoce al primero UIUJ preeminencia jeflírq/fica sobre los otros. •. reconocida la naturaleza de "órganos castrenses". los que en lenguaje de la constitución forma l pl-Tmile que a los minislros se les llame tamhién "secretarios".• 356 COMPI::NOIO DE DERECHO C()i'. que no puede aumentarse ni disminu irse en ravaro perjuicio de los que se hallan en ejercicio. más bien. o son me ramente . 3. _ A nuestro juicio debe quedar en claro que ninguna ley puede inhibir o rtlo!noscabar laje/mura presidencial sobre las fnenas annadas. Otros organismos 19.

Si se extiende la jurisdicción militar más allá de esa finalidad precisa. o "de causa" (que no ha sido suprimido). En línea general se ha dicho siempre que la abolición y la prohibición constitucional de losJueros persol/oles no arrasan la posible subsistencia del fuero militar como Juero •. 9.. 27 del arto 75 pone a cargo del congreso fijar !asJuertas anllo(/as en tiempo de paz y de guerra ydictar las I/onnas para su orgal/iznciÓfI y gobierno.cn:arácter constitucio nal de fuen}n:al a la ~urisdicci. a los nueSlro lema. propia y privativa del presidente de la república como comandante en jefe de las fuerza.A panir de la reforma al código militar p?r la ley2~. . _ A nuestro criterio. EL PO\)EJt MlLrTAR 359 armadas: es una jurisdicción creada por ley. . ni reemplazan a la jefatura que sobre las fucrl. _ El aO.f· dañml a la 0'8(1ni Zllci6n Cl/strellSt'. real ". no hallamos óbice en decir que son tribunales de la comtiluci6" y "jueces naturales" (bien que fu era del poder judicial). desde 1984 la vahdez conslltucl. organizay procedimienlo de los tribunaJes militares. "de 1Il1l1eria ". el inc. lendña que asignarla a ¡ribun(lles 6. en cumplimiento de constitucionales.:alifican wmo ilúracciom. para establecer la constitución. La primera es.s us sentencias han de ser susceptibles de un recurso ante un mbwlal JudiCial.. y no un fucro real. 'S militares a delitos comunes que. Que la ley ha de tener eseji" significa.de dictar nonnas para la organización y el gobierno de las En suma.Nos parece necesario deslindar dos ámbitos: a) la jurisdicción milit~ meramente discI/J/inaria. sin lugar a dudas.se ¡.04~ yde la nueva jurisprudcnciade la Corte."" un fuero "¡>I:rsonal" opuesto a la constitución. y la salida de fuerzas "aci ol/ales fu era de él. Para nosotros. La jurisdicció1/ militar 7. aunque ser conexos con el servicio castrellse. cabe decir que los tribunales militares son órganos ere's". lIi tampoco dependen poder ejecutivo..aJ margen del poder judicial.• 358 deres militares" que la conslitución le asigna. Se puede decir que en lo orgal/iZlIc.ó n los hechos q ue juzga sean infracciones a la ley nutHar que n gc fuerzas armadas.a$ armadas titulariza el presidente de la república. que solamellle puede instiluir el fuero mililar como real "para " tutelar biel/es jurídiCOS de específica y estncIa I/atu · militar. y em(lIlO de la Jacultad cOl/gresional -y no presidencial. 8.! guarda cuando ej .ol/al la competencia es del congreso. Con tal característica. cuyo fundamento radica en l al/afuraleza de los actos (y no de sus autores) que sirven de base a los procesos ante la justicia militar. que 110 imegnlll el poder judicial. de cre. b) la jurisdicción miliIar IJenal. . el código de justicia mi litares Ulla ley de naturalelll Si en vez. 11. pero que los mismos no se superponen. 10. . 25 del arto75 reconoce al congreso la competencia para autori zar al JXlder cjccutivo a di'clarar fa guerra o hacer la paz. 5. lfmite que no So. 110. La segunda.El ¡ne.Una ardua cuestión se plantea en tomo de la Ilamada jurisdicció" militar como Juero real o de causa.lf tribu nales militares el congreso atribuyera competencia " delitos militares al poder judicial. idea delfin. porque se trata de una "jurisdicción especial" . La jurisdicción militar "no disciplinaria" -{) sea.En orden a los poderes militares. para recon()l. el ''ptus'' . perte necen al campo general del deNcomún.<¡ armadas. 27 conficre al congreso la facultad de dictar 1I0r"/Jara " fa I Y el gobiemo de las fuerzas arnwdns (ley militar"). 75 ine. El lnc. yen 1 0 operacional es del poder ejecutivo . la pellal. la cual jefatura tampoco queda COIllpartida en modo alguno con el congreso. Por ende. 28 le otorga permitir la il/troducción de tropas eXlra"jerm en ellcrritorin de la nación.pero al margen también del pOOer de mando militar del presidcmc. porque lo esencial y decisivo es que esa ley militar que san· infracciones incluya en su categoría línica/llcnle a los hechos q/le nml y e. - 12.s depende de la ~ xlst enC!3 de revisión judicial suficiente de los pronunc13nucntos ~ue dl~I~: . delitos I/Iililllres son los que dañan bienes juódi· institución armada. . y nada más.está a cargo de tribU/Jales militares.onal ~e las leyes quc organizan los tribunales castrense. .

.360 COMPENDIO DE DEREcno CONS1TTUCONAl EL PODER MlUTAR 361 Los " poderes militares" del presidente 13. Dispone de ellas y corre con su organización y . distribución según las necesidades de la nación.t no existió ley en tal sentido.de naturaleza polftica.El presidente es cOlllandame elljefe de todas las fuerzas armadas (inc. (an. Declara la guerra y ordena represalias con autorización y aprobación del congreso deber militar de los civiles 18.99 ine. No inferimos de esta norllla que el congreso esté obligado a implantar el servimilitar coactivo . 14. Además cOllviene resaltar la facullad que COIlD comandante cnjcfe asiste al presidente para ejercer el poder disciplinario en el ámbito del órgano castrense. Siempre fuimos propensos a abolir el servicio obligatorio. Una fónllula bastante estereotipada en el derecho judicial que comenlarnos tiene dicho que. aunque haya emergencia. De estas prerrogativas dimana una masa de atribuciones que se conoce con el nombre de poderes militares y poderes de guerra. conforme a las leyes del y a los decretos del poder ejecutivo. El art. suscitada una situación de emergencia. durante un período suflCientemenle targo ti partir de • ". dice el ine. l/ose mues1m illcompmible ca" la cot/slüucióll la regla excepcional que sujeta a los civiles a juzgamiemo por fas tribunales milirares. traducen el ejercicio de los llamados poderes militares y de gUClTa. 21 de la constitución dice que "todo c iudadano" está obligado a """ de la patria y de la misma constituc iÓn. La jurisdicción militar y los civiles 16. 15). son --como principio. Tampoco existe en la actualidad (ley . tanto en tiempo de paz conlJ de guerra. precisamente por inhibir lajurisdicción y competencia de los tribunales civiles en las causas penales que se asignan a la jurisdicción mili- .o. La sanciones aplicadas disciplinariamente no deben eximirse de revisiónjudicía!.El derecho judicial de la Corte Suprema ha admitido entre 1976 y 1983 el someti miento de civiles a los tribunales militares. se agravia el derecho a la jurisdicción del justiciable.:alificarse" judicialmente cuando exhiben arbitrariedad manifiesta 15. 12 del ano 99). pero sólo han de "deS<. en cuanto al soa los trihunales mililares se le cercena el acceso alas trihunales deJ judicial. significa violar la división de poderes. . De hecho. Los argumentos acumulados son varios: la jurisdicción castrense como fuero real es de excepción. . 14. implica una "comisión especial" prohibida por el arto 18. y jamás puede alcanzar a quienes carecen de estado militar (como son los civiles). 17. Yuna sustracción de los justiciables (civiles) a sus jueces naturales (que son los del poder judicial).Nosotros entendemos que la sujeción de civiles a los tribunales militares siempre es inconstitucional.No c abe duda de que los actos presidenciales q ue. .

CAf>fn. . ya que la nonna dire "au tonomía ¡I//Idolla"'. como para prohibir toda interferencia .I/poderes.l" ¡. el senlido de la autonomía se adscribe al ejercicio de la función que k: incumbe. Se trata de la AlidiLOría Cen('ral de la Nació" y del Def ensor (Iel Pueblo. con d los. La Auditor i:.ILO XLII LOS NUEVOS ORGANOS DE CONTROL "EXTRAl'ODERES" Jnt rod ucción 1. . General de la Nació n 2.eJ . En orden a la Auditoría. y al Ministerio Público en el ano 120. COI1 aUlol1 omía ful/ciol/al.Lti re forma constitucional de 1994 incorporó allexlo algunos mlel'OS COlllroles que no estaban incluidos en la cons titución histórka. pero al Mini sterio Público lo eSludian:lllos con el poder judicial. No dudamos que. Acá hemos de limitamos :J explicar los dos órganos que el constitu yente ubh:ó en el sector dedicado al congreso.La Audit oría es defin ida como órgano de asiJtel/cin técnica del congreso. el Millis¡en'o Público compone una trilogía instilucional novedosa. bien que pcrsonalml!llIe no los colocamos "dentro" de él sino que los caracterizamos como órg:ll1os {'..así sea del congrcso al cual aquel organismo asiste técnicamente-o Por eso decimos que es un órgano eXlrapode. .. La locución "autonomía funcional" se emplt:a también para caracterizar al Defensor del Pueblo en el ano 86.

El Defensor del Pueblo 8. con lo que ya no habría sitio para controlar a act!VI o de administración en las esferas del congreso y dcl poder . 10 demarcado por el párrafo tercero del arto 85. """. 365 3. calUro/a.El arto 85 no ha perfilado con nitidez la lotalidad de las áreas a las que coloca bajo control del congreso y de la Auditoría.' ) No obstante.:cntrali. 1~~~:Ola ~s~. por causa e ree . cuando el ámbito de 'ó 'b!' "1 doctnnaVlenecnseuallUU. .":lnnaCOn . 75 I1\C. el vocabulario utilizado en los distintos párrafos de la norma apunta al "sector público .. a la que ~epen. será una atribución del poder legislcltú'o.'Utivo. . linanderos y operativos. b) por el otro.l ' d' . como el poder j udicial.'00 que efectúan de los recursos que denvlln del tesoro nacIOnal. 2 . o a Ias qu e e '1 estado aporta fondos pu le . Q . ille. económicos.enXJs clll 'e al propio poder IcgHdatlvo y 1I1¡"""cr JU ¡cm e ".1'ffiJOOl\'AL Los ~""'EvOS ÓRGANOS llE COl'l'TROL "EXTNAI'OOF." art '. A ambos aspectos. que deberá ser aprobada por mayoría absoluta de los miembros de cada cámara. Defensoría del Pueblo. ¡ 'bl d l Auditoría en relación Por ana~og~a de raz.. '." 4. Y el de la Auditoría tendría materia suficiente para su CJerCICIO. nes que la ley le olorgue.En .. . centra!zad a y descentraJizaticlra sea su modalidad orgall1zau va). porque el arto85 así lo tiene previsto. . . . T d rden a la aull1lillS ra' la Auditoría solan~nte ~ueda ha b1 19) el control de Ita o en. la Auditoría dictamina.apo gabi nete.El an. a fedemL y federal es t~to el congreso~ er e ·et. la ley reglamentaria puede OIiadir otros. y las demás fUl/cio. •• l' ( ]' Ge~raJc legisladores en el congreso. 1 d' los I."" que no e\'aden dicho controlbl' de la dcsreguladón. ( 7. El examen y la opinión del poder legislati vo sobre el desempeño y situación general de la administración pública es/aro" susrelltat!os en los dictámenes de /a Auditoría Ge1leral de la Nación Este organismo de asistencia técnica del congreso. gestión y auditoría de tO' da la actividad de la administraciól/ pública centralizada y deS<.ollam~:~\:o. parámetro bastante razona bl e serra eI que diera por cierto 'd d órgano de poder. arto 85.Ioda ent! :trola~~ ni federal . con aulol/omía fU1Icional. zada cualquiera fuera su modalidad de organización. . . 6 "...~ta~:~ ~"~:l~~~ En el primer caso. el COntrol de legalidad. :d~ .":ontroles en él preVistos. De ser así no qucda para nada claro si el control s~ ha de explayar a .(au t6nomas por el . . Tendrá a su cargo el colltrol de legalidad. al igual que la funci ón de control que le imputa a la Auditorfa como competencia propia. for~alacualcJan.75 ''anto a las IInil'ersid(/des nlIc/Onolt'S .que recibe o malleJa foudos publlcos.el "Administración pública". en todo órgano ex~rapoderes. admitiría circunscnb!r ~u ~s. El presidente del organismo será designado a propuesta del partido pOlítico de oposición con mayor número de ya la "admillislraCfón pub~lca..r. . prestan servicios al pú ICO .El an o86 ha creado la Defensoría del Pueblo. esos ámbitos con el alcance y las finaJ idades previstos cn. participación estatal significativa las entidades privadas que. en cambio.Si se presla debida atención al arto 85 queda la impresión ciena de que dMde el/ dos el ámbito de competencias de la Auditoría: a) por un lado. . y Mm!steno Púbhco)..85e. .ci~n ~ue coparticipan en la con las prol'tnCWS parece tanllJten l a .o .. más lo~ ~rgru~os e. lenguaje personal. El adjetivo "nacional" a continuación de "sector público" eqUivale. Dice así: . b conlfoll~ma ~n cucnta. La obligatoriedad que se le impone al congreso de sUSlentar su exa.en . Intervendrá necesariamente en el trámile de aprobación o rechazo de las cuentas de percepción e inversión de los fondos públicos. men y opinión en los dictámenes de la Auditoría surge imperativa y operarivamef/te de la constitución. 5.RES . el c~ . do al de laque típicamentc se ticne como tal: osea. distribución de contribuciones conforme al arl. se integrará del modo que establezca la ley que reglamenta su creación y funcionamiento.. . 85 dice: "El cOl/frol externo del sector público I/acional en sus as¡x:ctos patrimoniales. en el segundo. la asistel/cia técnica del congreso. empresas y cnu a s e 'b1' 0' "" .xtr.364 COMPENDIO DE DERECHO CON).· 11 ·de dci arasalvoquchaydol. que en Un. gestión y auditoría en el ámbi._ blico" como la "administracl n ~~ ~ca a la adminis/ mci6n pública en Sil lolalipor la Auditoría recae con amp Itu so re 'd de 11 las que hay J-d así como respecto de entes autárquicos.

:hos emergenle~ de los tmlados /IJ:enJaclOnaleJ: re~o Ull3 inlclllfetación amplin nos hace entender que cuatquier d. que actuará con plena oUlol/omía fUI/- ninguna de sus I. act~S u omisi~n~s de la administración: y d co1ltrol del ejercicio de [as fun ciones admllllstrati vas públicas.o extraordinario una cuestión constitucional a efectos de su resolupor la Cone Suprema: b) similar legitimación lo habilita para acudir a il/sIal/cias admil/is· IrlItiwlS e intervenir en ellas a efect. .. No dudamos de que también la actividad del cOllgreso.:onsistc en fiscaliUlr. 5/11 clOnal. sin necesidad de hacerlo a través del Ministerio Público. reCIbir /1/s1rucciolles de ninguna allloridad. 12. De ahí que: a) la legitimación del Defensor del Pueblo se entienda como extendia toda clase de procesos judiciales. la ubicación nonnativa congresional no implica que forme parte del congreso. - .Hemos de alabar que el arl. 10 hace depender en su ejercicio del jefe de gabinete de ministros. La compclencia central eSlá definida constitucionaImelllc. 10. 43 también se la confiere ora promover la acción de amparo prevista en su segullllo párrafo. silw que ha de tener a la vez carácter pre\·l'lItivo. Su misión es la (~efefl.CO:\lli'E. En correspondencia con el ano 86.El control en sentido lato que el arto 86 confía al Defcnsor del I~blo para laprotecciólI de los derechos y sobre el ejercicio de las "fund ones admil/istrativas públicas" abre un espacio amplio. con piel/a aUlOnomía funcional.llbito d~1 con. el art. y muCho mellos que guarde dependencia res pecIo de él. y exel/lo de recibir i1/Jlrucciol/es de ninguna aUlolidad.ca de rango constilucional. 86 lo ha creado CO IllO órgano if/dependiellle. y mil- Slste en la defensa y protección de los duechos humanos y de los demás derechos. acciones u omisiones. El área tutelada se enmarca en la actividad -¡x>r hechos.provoca la competencia del Defensor en caso de padt. Defensor del Pueblo tielle legitimaciólI procesal.l"Impoderes. Los NlIEVOS ÓRG".ciL en lodo cuanto hace a las cuestiones de su competencia..no es menester que: c') actúe (X1r denuncia o requerimiento de parte interesada: c") si aClúa en virtud de una denuncia o un requerimiento de particulares. 86 confiera alUcfensor la legitr. actos u omisiones de la administración. pensamos que tie· ne legilimación suficiente para incoarla.que el arto 1 00 ¡ne. garJntla u mlcres que surgen de un tratado incorporado al derecho argentino .''DIO I)r.~a y prO/ecciól/ de los dl'rechos humal/os y demás defC('hos. . 9. 11. queda sometida a la competencia del Defensor del Pueblo.~~ale~" - El Defensor del Pueblo reviste naturaleza de órgal/o e. Durará en su cargo cinco años.>cer las violaciones que especifica la non na.aun cuando C¡¡rC7.:eotralizada Odescentralizada.os de plantear pretensiones en defensa de derechos e intereses. El ar!.e la mendón de dCfI:(.g~cs~ de la nación. DI. de modo equivalente a como lo puede hacer ante los tribunales judiciales: e) en ambas esferas -judicial y administraliva. Damos ¡x>r cierto que alude a la admi· nistración pública --<. eDil/rolar y proteger todo cuanto queda incluido cn el ámbito que el arlo 86 coloca bajo su órbita. Por ende.de la administraciól/. incluso para plamear mediante el ec'un.:. En todo este conjunto de posibilidades damos por cieno que su acción 00 se debe limitar a los actos u omisiones ya consumados. ante hechos. . garantlas e Intereses Melados en esta const itución. y las leyes. en cuanto se despliega en el ámbito administrativo..:ompetencias posee facuhadcs de decisión con nsvinculante y efectos obligatorios.RECm) (:O:\Sml ¡aONA •. garantías e illtereses tutelados por la COIIStitució" y las leres."OS ~n llI' CO:--TROl. pudiendo ser nuevamente designado por una sola vez. El. wUe hechos. Es designado y rc~lovldo por el congreso con el VOto de las dos terceras partes de los mu. y que el arto 99 inc.recho. 10 coloca bajo la responsabilidad política del presidente de la república. Si hubiéramos de agruparsintélicamellle las competencias del Defensor del Pueblo en una sola funci ón.:mbros presentes de cada una de las cámaras. tampoco éstos han de ser necesariamente los titulares del derecho o del interés por los que se recaba la intervención del Ocfcnsordcl Pueblo. . "'EXTRAPOOllt ES" 367 "EI Defensor del Pueblo es un órgal/o ifldependieme instituido en el ál. La organización yel funcionamiento de esta inst il ución serán regu la~. . Goza de las inmunidades y privilegios de los legisladores. diríamos que ésta I. EH ~l párrafo no apare¡. d) en cuanlOa la acción pública en nI(l/erü¡ pellal.

Por úhimo dehcmos decir que el Defensor del Pueblo. por eso. de imiepen· dencin. estrllctllra y carácter l. Pero el poder judicial. también despliega función administrativa. . también es un "poder político" porque <!jerce una función del estado.". . . A ello se afiade ahora el Consejo de la el jurado de enjuiciamiento.c. porqu~ sabemos que aWl cuando su función cenlJal es administrar justicia. queda claro que no puede intervenir en la zona que es propia de las provincias. cual es la denominada "ad minisLración de justicia". Nélida c/1nstituto Nacional de Previsión Soda'''. por imperio del mi smo arto 86. 2. """de".¡id<"a"no políticos". "jurisdic· o "función jurisdiccional". Se habla también.En primer lugar. del 12 de setiembre de 1996. Las (X'Tsonas y entes colectivos en cuanto acceso al poder judicial se denominan ·~usliciables". 18 de la "'''. Por otro lado. que reza del poder judicial: la Corte Suprema. incluida la del Consejo de la Magistratura. Lo!> 6rganos del poder judicial que genéricamente llallLllllOS "tribunales de • son los jueces naturales deparados a los habilantes por el art. el control del ejercicio de lasfullciones adminLnrativas públicas. más y el jurado de enjuiciamienlO. En el caso "Prfas Molina. 15. a las violaciones de autoría federal y a la fi scali· zación de las funciones adminislrativas públicas de a1cance federal.Fuera de la estricta función defensiva de los derechos. la objeción alcanzaría a disiparse. 14.'T)!O DE DERECHO CO:>O"S'lrruaoNAL Quizás el mayor punto de conflicto radica en relación con el poder judicial. como 6rgal/o federal de colltrol.368 13. se los on. conviene advertir que el poder judicial se COfllde varios órganos. o sea. por la diferencia que acusan en relación con el órgano ejecutivo y con el congreso. Jlleces y tribunales de múltiples instancias. que integra el gobierno federal . A estos órganos.El llamado "poder judicial" se compone de una serie de órganos [orulan pane del gobierno federal y que ejercen una función del poder estado.6" Así como desde la parte Ofgúnica visualizamos a la administración en cuanlo fimcwn del poder. Este control verifica si el ejercicio de las funciones administrativas presenta o no irregularidades. aunque sin eliminar totalmente la duda. la insti· tución del Defensordel Pueblo tiene a su cargo. la Corte Suprema negó legitimaci6n al Defensor del Pueblo para ser tenido como parte en los juicios que se hallaban pendientes ante el tribullal por reclall'(Js de actualización de haberes de jubilación y pensión. desde la parte dogmática descubrimos que "". la indepcndenciadel JXldcr judicial parecería inhibir todo control del Defensor del Pueblo en el área de administración de dicho poder. . si a la expresión "funciones administrativas públicas" que utiliza el arlo 86 se la interpretara holgadamente. circunscribe su competencia al espacio exclusivamentefederal. del poder judicial.he de los habitantes a acudir en demanda de esa administración de ju¡ticia el derecho a la jurisdiccwn. aun cuando /la irroguen violación a los derechos o no se proyecten a ellos. bien que el gobierno y lienen a su cargo una función del poder. - COMI'E/>. CAI'fruLO XLIII EL PODER JUDICIAL . Por un lado. Consejo de la . Si lo enunciamos negalivameme. integran órgano máximo y supremo.

12). 114. 6) Incompatibilidad: Los jueces de las cortes federa les no pueden serlo mismo tiempo de los tribunales de provincia (art. el derecho constilUcional del poder ha ordenado los órganos judiciales en forma pemwnellle mediante el establecim iento de los lIibunalcs de justicia y la eliminación de los tribunales de excepción. 1) Establecimiento directo e inmediato de: a) ulla Corte Suprema. 2) Establecimiento de los tribunales creados por la constitución --o ley conforme a ella.'CION . y previsión de su presidel/(arts. y los demás por un jurado de enjuiciamiento (art. que puede dividir instancias: e) un C01lsejo de la Magistrmum y wljurado de enjuicia(. Está abolida la justicia privada. que se asigna a los órganos judiciales. A esos lfibunales preestablecidos se los denomina "jueces naturales". sí durante el período para el cual ha sido designado--. y remoción de los de la Corte por juicio político (arts. 11 3).. pero no las solucioncs altemalivas al proceso judicial que.370 CO~PENDlO DE DERECHO CONSTlTl. 75 ine. O En sexto lugar. 10) Competencia de la Corte Suprema para dictar su reglamento intey nombrar lodos sus empleados subalternos (an. 17). 53. 4. 11 ) II/amovilidad de los jueces mient ras dura su buena conducta (an. L EL PODER JUDlCt . 9) Competel/cia originaria y exclusiva de la Corte Suprelfra (art.. 18).. el estado reivilldica para sí enforlllo privM. 11 2). la destitución sólo procede a titulo de excepción y de acuerdo a un procedimiento también especial -por ej.~idenre de la república ejer. Sólo la constitución y las leyes imponen obligaciones a los JUeces.. el ejercicio de la función judicial apareja il/compatibilidades casi totales con toda otra actividad. comisiones de la misma índole. 4) Fijación por la propia constitución de las condiciofles para ser lIIiemde la Cone Suprema de Justicia (art. 34). 7) Juramellfo de los miembros de la Corle SlIprema (art. e) En tercer lugar. 3. a) En primer lugar. determinada por ley. 59 y 11 2). La prohihición rige también durante el estado de (art. 5) Previsión del ~'isteflla de designaciól/ de los jueces de la Cortc por le. especiales o ad-hoc.. b) lo demás. pactar en pie do. son válidas cuando las partcs en connicto resuelven. implalllat la e tapa de mediación como previa al proceso judicial. L ::m Sería difícil agotar en una enumeración todos los mecanismos de organización que. 59 y 60). Por just1cia "privada" hay qUI! I!mcnder la justicia por mano propia que cada UllO se hace a sí mismo en sus connictoscon otro. 12) Remuneración de los jueces. t del scnado. 4").: enjuiciamiento--. excluye también totalmente su arrogación y ejercicio por el órg(ll/o ejecutivo y por el órgano legislativo. b) En segundo lugar.Nuestro derecho constitucional del poder contiene pocas normas cn la constitución formal sobre el poder judicial. 23). como puede st:r d sometimiento a arbitraje: la ley puede también.por jueces (arl. . De este modo.ns. 16). 10). yde los demásjucces inferiores poder ejccuti va con acuerdo del senado en base a una tema propuesr el Consejo de la Magistratura (an. 108. no se admiten ni son constitucionales las il/fluencias o presiones extemas. 110). 75 ¡ne. sustrayendo a los órganos judiciales de ataduras a otros órganos y sujetos de la acción política. del privilegio de ser juzgastatus personal-cclcsiástico. asientan la imlepel/dellcl(l ud poder judicial. (art. uni vcrsitario-. queda derivado a la ley. quc no puede disminuirse en forma algwla mientras permanecen en sus funciones (an . ElJas son: 3) Prohibición de que el pre. . 99 ine. 115).con calidad dejueces T/murales. de no estar compromctido el orden público. etc.. de comón acuerdo y con pleno conscntimiento. 1(9). y abolición de ICS.' . 8) Competencia del poder judicial de la nación (an. la función de administrar justicia en forma pri vati- va.. militar.vo la función de administrar justicia.afunciones .. 115 Y 116). ra zonable1l'lCnll:. 111 ). con reserva lasjurisdicciol/es locales (art. e) En quinto lugar. porque hay interés público y legítimo en que los individuos resuelvan sus confliclOS y pretcnsiones dentro de la esfera del poder estatal. el juez -tanto de jurisdicción federal como I<x:altiene estabilidad cn su cargo: ello quiere decir que es inamovible -si no siempre vilaliciamente. 116). igualdad un mecanismo sustitutivo del proceso judicial. 20. Tarnde losflleros personales (o sea. !'e arrogue el conocimiento de causas pendientes o restablezca fenecidas (an. d) En cuarto lugar. ni las instrucciones acerca del modo de ejercer la función.

118). S610 que mientras el ejtXutivo es unipersonal o monocrático. la inamovilidad vitalicia se integra y complementa oon la inamovilidad en el cargo ocupado y en el lugar donde se desempefia . y el congreso es órgano complejo. ~omparte dentro del poder estatal las funciones en que ese poder se exterioriza y ejerce. De este modo. . y el congreso del legislativo. o sea. f) controla la correcta aplicación del derecho. b) ejerce en instancia última el comrol judicial de COllstituciOlWli· dad. lrOl constilucional. que es'ia violación máxima. la Corte es: a) órgano colegiado. 110. la constitución. 12) y conclusión (después de establecida la instimción) de todos los juicios criminales ordinarios por jurados (arl. por su generalidad y apertura. A veces se interprela que la inamovilidad ampara únicamente contra la '/remoción".Dentro de la estructura del poder judicial. Pero sí fija las condiciones para ser miembro de ella: a) ser aoogado de la nación con ocho rulos de ejercicio. d) vigila que los tratados ¡lIten/aciO/rates /la se violen. especial mente cuando 8C hace cargo de las sentencias arbitrarias dictadas por tribunales inferiores -sean federales o locales. ni por acción ni por omisión. incluso cuando el derecho provincial discrepa con la constilución. e) integra los vados lIormativos de la constitución y del derecho infraoonstitucional. 6.La constilución histórica de 1853-60 consagró para lOdos los jueces del poder judicial federal la inamovilidad vitalicia mientras dure su buena conducta en el ano 96.La Corte se ha denominado a sí misma como "tribunal de garantías const iIuciona/es". la Corte debe residir en fu capital federal confonne a [o prescripto por el arto 3° de la constitución. Sin embargo. 14) Adminisrraci6/1 de recursos y ejecución del presupuesto por el Consejo de la MagislIalura(arl.. Ello es competencia legal. en materia de COII• • • . [a Corte Suprema inviste algunas atribuciones no jlldiciales. 113 la de dictar su reglamento interno y la de nombrar a sus empleados subaltemos. requieren irse completandu.La constitución ha establecido ulla Cone Suprema de Jusricia. que es la administración de justicia. Es titular o cabeza de ese poder. como el presidente lo es del ejecutivo. la Corte también gobiema. .372 COMPENDIO DE DER ECHO CONSI nUaONAL EL PODER JUDIOAl 373 13) Establecimiento por ley del juicio por jurados (arls. Así. III no pueden. para resaltar la función que. cabe recordar que la Cone: a) da desarrollo a la doclril/a constituciol/al en diversos campos. 15) Previsión de la existencia de un poder judicial local en la ciudad de DI/eflos Ain>s (art.Asimismo.En el gobierno tripartito que organiza nuestro derecho constitucional del poder. porque existen otros tribunales inferiores que juntamente con la Corte lo integran en instancias distintas. 8. . 7. La inamovilidad de los jueces 1 1. que se mantiene como art. 24 y 75 ¡ne. y confiere desarrollo y c01l1ellidos a las normas que. Estos requisitos del art. a medida que sus sentencias despliegan la i!lterpretacióll y la aplicación de La Corte Suprema de Justicia 5. cuya composición no fija directamente. 129). para resguardar la responsabilidad internacional del estado. Po r integrar el gobierno federal como titular del poder judicial. 9. ser ampliados -pero tampoco restringidos-por ley. La propia constitución le adjudica en el art. . y b) órgano en el cual -no obstante la titularidad. lO. . e) aClÚa como custodio del sistema de derechos. Y las comparte reteniendo una de ellas. 114).no se agota el poder judicial. cumple para lulelar los derechos y garanúas persona- les. . a nuestro criterio.La Corte es el órgano supremo y máximo del poder judicial. la inamovilidad resguarda también la "sede" y el "grado". la Corte ha invocado y ejercido "poderes implícitos" para poner en funcionamiento su oompelencia. además de órga1los que no administran justicia pero forman pane del poder judicial (Consejo de la Magistratura y jurado de enjuiciamiento). b) tener las calidades requeridas para ser sena- dor. .

las que dispusiera una ley. .Actualmente. el poder disciplinario incumbe a cada uno de éstos cespeelO de su elenco. y que el poder disciplinario sobre los . proveniente de causas distintas. 110 dispone que la remuneración de los jueces es determinada por la ley.mmf(1/ de independencia del poder judicial. el panorama puede ser ésle: a) la reforma constitucional de 1994 ha cOlút. y qU(~ /lO puelle ser disminuidll "en manera alguna" micnlras permanezcan en sus funciones. la garantía de irreductibilidad resguarda también toda pérdida de ese valor real en la significación ecol/6mica del sueldo.fo tcrcero un témlino al dcscmpcilo de los jueces el/ razón de su edad. b) En segundo lugar. b) otra se dirige a ejercerlo sobre las partes en el proceso. implica depreciación de! mlor real de la remuneraci ón . . de 1999. Por supueslo que si la ley no puede hacer tales reducciones.o De tal modo. sino a toda OIra que. resolviendo que la Corte carece de atribuciones para IIIplicar sanciones disciplinarias a tos jueces. 14. una interpretación dinámica de la constitución exige que la prohibición de disminución "en manera alguna" se entienda referida no só lo a las mermas nominales o por "acJo del príncipe". El sueldo de los jueces 16. imn'Clj- se produce con intensidad detcriorantc. . a los habitantes. réditos (o ganancias).374 CO:.Queda por descifrar si la garantía de irreductibilidad de las . suscepti bles de repetirse indefinidamente med iante el mismo Ifántilc. 110. y que no ha sido estableciua por razón de la persona de los magistrados. Estamos seguros de que ninguna de tales reducciones viola al arl.Tido el poder disciplinario sobre Iosjlleces al Consejo de la Magistrotura (art. disciplinarias del poder judicial I a) Una abarca a los fimcioflorios y empleados del pode. En el caso "Bonorillo Pero clEstado Nacional". 18. judicial. 4° ha eslablecitlo en su párrJ. 15.por ej .La Corte Suprema ha cstahlcddo que la intangibilidad de los sueldos de los jueces es g. comprendiendo a k>s justiciables y a los profesionales que intervienen e n él: e) otra atiende a la propia dignidad del juez.• por inflación. _ En su resolución de julio 1" de 2003. C01/ ge1/eralidad. salvo que recaiga un nombramiento nuevo prccctlido del acuerdo del s¡.nadll: la nueva designación de magislradoscuya edad sea la indicada u Olra mayor se puede hacer por cinco años. Esta cláusula fue declarada 1/u/a de "ulUlad absoluta por la Cone Suprema en su sentencia del caso "Fayl". mucho menos puede hacerl as cualquier otro órgano del poder. es indudable que si es la ley la que fija la retribución de los j ueces. el ano 99 inc. fallado el 15 de novicmbre iX 1985. sino en mira a ta institución de dicho poder. . . al l:umplir seten ta y cinco años cesan.Asimismo. el no poder disminuirla "en manera alguna" tiene el sentido de prohibir las reducciol/es I/omillales por "octo del príncipe ". sostu vO que la referida intangibilidad es una condide la adminiSJraci6n de justicia que resu lta exigible a las provil/cias a lines del arto5° de la constitución .1PL"l)lQ DE OERECHO CONSmUClONAL EL PODER JUDICIAL 375 12. 114): b) respecto de los demás agentes que componen el personal que se desempeña en los tribunales de justic ia. en el caso del juez Magariños. Con este deslinde. por entender que la garantía de inamovilidad de los jueces no figuraba en el temario que el congreso propuso para la reforma a la convención constituyente. los jueces están sujetos a soponarlas como cualqu. la obligación constitucional de mantener su significado económico y de pérdida cada vez que ésta ""lO lIe vooar [a alteración nominal por "aelO del príncipe". a) En primer lugar. la Corte intcrpretó que la prohibición de disminuir "en manera alguna" la~ • De ahí que reputemos equi vocada la jurisprudencia que los ha exonede tributar el impuesto a lo:. para sancionar las ofensas y faltas respeto hacia él durante el proceso. que éstas soponcn deducciones IX'lf alX'lnes jubilacargas o cualquier otro concepto que. 19. o sea. el Consejo de la Magistratura dejó sin efecto la sanción (mu lta) que le había aplicado a dicho juez la Corte Suprema.ier otra perso- 13.El art.

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COMPENDIO DE OERECHOCONS! t IUaONAI..

EL PODER JUDlL1Al

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juoccs del poder judicial de la nación e~ competencia exclusiva y excluyente del Consejo de la Magistratura (ar1. 114 de la constitución). (La Corte había aplicado la illllCióu al juez Mngariños por decisión del 12 de setiembre de 2002.)

Los jueces de la ciudad de Buenos Aires

20. - En cuanto al poder disciplinario de los jueces sobre los abogados, en la
sentencia del 4 de mayo de 1995 en el caso "Del Sel, Pcrcy Ramón", la Corte deslindó tas facultades disciplinarias de los jueces y las del Tribunal de Disciplina del Co-Jegio Público de Abogados, sosteniendo que "las primeras tienen por objeto

mantener el huen orden y el decoro en los juicios sometidos a la dirección del juez intcrviniente, mientras que las segundas persiguen unobjctivo más amplio que es el de asegurar el correcto ejercicio de la abogada en todos los ámbitos de la actuación profesional".

La unidad de jurisdicción
21. - Nuestro derecho conslilucional acoge el principio de la "unidad de jurisdicciól/". que consiste en que: a) la administración de justicia

eSlá a cargo exclusivamellle, y para todos los justiciables. de los órganos (tribunales) del poder judicial; b) hay una jurisdicción judicial única para todos; e) por dio, existe simultáneamcnlc la igualdad de rodas los jusliciables afile la ju risdicci6f/ (única y la misma para todos): d) esa jurisdicción judicial ;'única" es ejercida por tribunales que deben revestir el carácler de jueces "murales. No obstante estar abolidos los jueces ex post facto o "ad personam", pueden subsislir con determinadas condiciones las llamadas "jurisdicciones especiales" (no judiciales) que aplican su competencia a determinadas 1Il00erias -por e.i. fiscal , administrativa, militar, ctc.-. Admitir jurisdicciones ';especiales" fuera del poder judicial parecería desmeOlir el principio de unidad de jurisdicción, desde que la jurisdicción judicial no sería la única. Sin embargo, la unidad de jurisdicción se salva en nuestro derecho constitucional porque las decisiones de las jurisdicciones especiales deben comar con posibilidad de revisión (o cOlllrol) judicial suficiente. lo que en definitiva reenvía la última decisión posible a la jurisdicción judicial.
22. -

24. - AJ entrar a regir la reforma de 1994, y pese a la ausencia en el art_75 inc. 12 de (oda mención a los tribunales de la ciudad, la compatibilización cohcrente de dicho artículo con el arto 129 nos lleva a proponer que: a) el espíritu (o nIosoría) de la reserva que en favor de lasjurisdiccio/les provinciales hizo originariamente -y conserva- el ex un. 67 inc. 11 -hoy arto 75 ine. 12- significa que lajuslicia federal es de excepciól/ y recae en razón de lugar. de materia y de partes conforme al actual art. 11 6. pero deja fuera de su ámbito al derecho común; b) el arto 129 depara a la ciudad de Buenos Aires facultades de jurisdicción para cuyo ejercicio debe tener tribunales propios; e) si como principio la materia de derecho común evade la jurisdicción de los tribunales federales. no concurre razón para que en la ciudad de Buenos Aires subsistan tribunales federales que la retengan (así se los siga llamando tribunales "nacionales" y no fCi bunrues "federales"); d) se refuena el argumenlo de que solamente subsiste jurisdicción federal en la ciudad de Buenos Aires (para legislar. administrar y juzgar) cuando hay que garantizar cn ella imereses fe.derales mientras sea capital tederal: e) no existe ningún inlerés federal que quede comprometido si las cue.<¡tiones de derecho común en la ciudad de Buenos Aires son juzgadas por tribunales de la ciudad, por lo que cclenerlas dentro de la juri sdicción de los tribunales federales conspira contra el carácter /imilado de la jurisdicción del gobierno federal en el territorio de la misma ciudad: f) reducir la jurisdicción de los tribunales de la ciudad sin ningún interés federal que requiera garantIa, se nos hace incompatible con la wnplilUd de la jurisdicción que debe tener el poder judiciaJ de la ciudad si la coordinamos razonablemente con el régimel1 de gobierno "autónomo" definido en el arto 129, porque "gobierno" (autónomo) es abarcalivode las tres funciones clásicas del poder. también de lajudlcial; y "autónomo" quiere decir exento de interferencias ajenas irrazonables.
25. - La ley de garantía de 109 IntereSeS federales en la ciudad capital (n" 23.548) estipuló en su arto 8" que "la justicia nacional ordinaria de la dudad de Buenos Aires mantendrá su actual jurisdicción y competencia continuando a cargo del Poder Judicial de la Nación", y que '·Ia ciudad de Buenos Aires tendrá facul!ades propias de jurisdicción en maleria de vecindad, contravcncional y de faltas.

23. - Comrol "suficieme" quiercdecir revisión que abarque no sólo el derecho aplicable. sino tambi(!n los "/¡ee/lOs" y la "prueba" del caso
al que ese derecho se aplica.

contencioso-administrativa y tributaria locales".
Es fácil objetar las deficiencias de esta normativa.

CAPh't'LO XLIV

EL MINI STERIO PUB LICO

Su encuadre
l. - Según el arL 120. el Ministerio Público cs un órgano ¡lIllepel/diell[(' con autot/omía JUllciol/of y outarquía fil/anciera. que tiene ¡:x>r función promover la actuación de lajusticiacn defe nsa de la legal idad, de los intereses generales de la sociedad, en coordinación con las demás autoridades de la República. Está integrado por un Procurador Gel/er(/{ de la Nación y un Defemor Gel/eral de la Nación y los demás miembros que la leyestabJezca. Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e imangibilidad de remuneraciones. El Mini sterio Público es el único órgano que. fuera del poder legislativo. del poder ejecuti vo y del poder judicial, no aparece "denu o" del sector nornlativo dedicado en la constitución a cada uno de esos tres poderes clásicos. Posee una sección normativa especial. no compartida. que es la cuarta, contenida en la segunda parte del texto consti tucional (par1e orgánica o derecho constitucional del poder).
2. -

De ahí que haya doctrina que, después de la reforma de 1994. hable de un "cuano poder', que se agregaría a los ouos ues sin inscr1 arse en ninguno de ellos (legislativo. ejecutivo y j udicial). 3. - Para nosotros. el Ministerio Público. si bien 1/0 forma parte del IJoder judicial. es un órgal/o auxiliar que se le adosa como órgano extrapoderes. de modo que después de la refornlade 1994. con sección y norma propias, mantiene la naturaleza que le habíamos atribuido desde antes de la reforma. cuando la constitución no contenía norma alguna sobre el tema .

380

CO).1I'El'.'DIO DE DERECHO CONSTm;C10:-JAL

El \l[ll,'TSTERIO PÚBUCO

381

4. - El art. 120 solamente menciona a dos de sus funcionarios: el Procurador General de la Nación yel Defensor General de la Nación. Todo lo restante queda derivado a la ley.
Que el art. 120 individualice al Procurador General y al Defensor General no puede interpretarse como definición de un órgano bicéfalo. Damos por cierto que la ley debe desglosar el árnhito propio de cada uno, y considerar que la cabeza del Ministerio Público es !íl1ica y se sitúa en el Procurador General de la Nación. El Defensor General ha de depender de él, y tener a su cargo el área que hasta ahora conocfamos (,:omo propia de los defensores oficiales -de pobres, de menores, de incapaces y de ausentes-o

La autonomía funciol/al traza. en primer lugar. una frontera externa que impide cualquier injerencia de los Olros poderes. En segundo
5. -

término. implica illlemal1lellte que las relaciones dentro del organismo son conducidas porquicn inviste su jefatura máxima, que esel Procurador General. sin ¡:x:rjuicio de lo que sugerimos con el vínculo que, en subordinación hacia él. se da en el Defensor General y el ministerio pupilar a su cargo.
La autonollliafuncional - inlcrna y eXlerna- implica independizar al Ministerip Público de loda subordinación a cualquier Olro poder u órgano del estado.

e) defender los illlereses generales de la sociedad en iguales oportunidades; d) controlar, desde el ejercido de las funciones señaladas. a los otros órganos del poder y a los del poder judicial, todo ello en la medida y en el marco que le traza y le delimita su intervención en los procesos judiciales donde la cuestión que se ventila guarda relación con actos u omisiones de dichos órganos o de los particulares: d') ejercer el cOlllrol de constitucioI/alidad de leyes, normas infralegales. actos y omisiones del poder yde los panicul ares con igual perfil que el recién descripto: e) asumir judicialmente las fWlciones tradicionales del mirlisterio pupilar (defensa oficial de pobres. menores, incapaces, ausentes, etc.: y, en su caso, representación de los mismos), f) se le hade reconocer legitimación procesal, aun sin norma expresa en la constitución o en la ley. a los efectos de todo proceso en el que deba defender la legalidad o los intereses generales de la sociedad, lo que abarca la legitimación para interponer la acción de amparo prevista en el art. 43 párrafo segundo, aun cuando allí no se lo consigne expresamente. porque en toda la descripción que hace ese segmento de la nomm se alude claramente a intereses generales de la sociedad -como, por ejemplo, es el caso de los derechos de incidenciacolectiva-.
8. - En cuanto a la titularidad de! ejercicio de la acci6n pública en materia penal, queda margen para que el Ministerio Público actúe adt)ptando criterios raZJ)nables de oportunidad para la promoción de dicha acción. 9. - El núe!eo del arlo 120 tiene carácter operativo, pero deja abierto un amplio espacio a la ley para que ésta desanolle todo cuanto no viene directamente establecido cnla nOffila constitucional. Así, lo referido a las inmunidades para equipararJas a las del Defensor del Pueblo (quc confonne al are 86 son las mismas de los legisladores); al régimen de designación y remoci6n, similar al de los jueces: a la pem/(lIIcncia en el cargo y su remuneración, de modo análogo, etc. ComJ eje orientador, subsiste la manda conslitucional que preserva la independencia funcional.

6. - La autarqu{afillallciera parece indicar que laley de presupucst.q debe asignarle los recursos en forma separada, y que el mismo Ministeriq ~blico tiene a su entera disposición la administración de los mismos. fin este aspecto, creemos que en virtud de tal asignación de fondos públicos está sujeto a los controles que prevé el arl. 85 de la constitución a cargo del congreso y de la Auditoría General de la Nación.

7. - Del arto 120 cabe inferirWladivisión en las fWlciones del Minislerio l'úbli o. Éstas serían: a) promover la actuación de la justicia, lo que a su vez admite desdoblarse en: a') para incitar lapersecucióII penal en los delitos de acción pública; a") para Iniciar procesos no penales cuando -usando el vocabulario que empica la norma-es necesario hacerlo en defensa de la legalidad o de tos 111lcrescs gcncralcJ de la sociedad; b) dl/ellder 1(1. legalidad en cada proceso judicial que promueve o en el que interviene;

CAPtnJLO

XLV

EL CONSEJO DE LA MAGISTRATURA Y EL JURADO DE ENJUIC IAMIENTO

orgánica y runcional, y la naturaleza de ambos órganos
l. Los arls. //4 y /1 5 trazan ellineamicnto reglamentario dI! dos poder judicial, que son el Consejo de la Magislratura y el juraenju iciamiento. I.a ley debe c:.:omplctar lo que no viene especificado

2. -

El Consejo de la Magistratura está ubicado normalivamenle la sección que la constitución dedica al poder judicial. así como General de la Nación y el Defensor del Pueblo se sitúan en la destinada al poder legislativo. y el jefe de gabinete y los demás en la del poder ejecutivo.

De la Auditorfa General, del IXfcnsor del Pueblo, del jefc de gabinet<! y de los
hemos sostenido que, 110 obstante el sector donde los regulan las oormas constitución, son órganos extrapoderes. Del Consejo de la Magistratura ¿cabe afirmar lo mismo, o no? lIay quienes han contestado que no fomm parte del poder j ud icial. y para ello al arto 108, que en forma tenninante dice que "el poda judicial de la nación ejen:idCl por una Corte Suprema de Jvsticia y por los demás IriblUUlles injeque el congreso estableciere en todo ellerritorio de la uación". Esta norma subsiste intacta después de la refom'\a de 1994, y tomada en su .d ,'" , "" niegan que el Consejo dela Magistratura integra el vista. En efecto, el 0.11. JOS. alude a la ''fimción'' de Id""nistror justicia en las causas que otros arIfculos atribuyen a la competencia del po&kr judicial. O sea. no se refiere {/ la t'stmcturu de órganos quc lo forman, JXIr lo

n. "¡,,,,,

No es nuestro punto de

adminislra los recursos y presupuesloque la ley respectiva dedica al poder judicial . d) Por fm. Luego vendrá el desglose de las atribuciones..:esfederales de lodas las instancias.Se ha de tener muy presente que no tiene cO/llpetencia para: a) intervenir en la designación de los jueces de la Corte.: al día de hoy no debe interpretarse como negando que..ec. orgál/icamellle " lo ¡meg ra.O 385 qu. En segundo lugar.Si mi lar argumentación aplicamos al jurado de elljuiciamiel/to (art. e) representantes de los (lbogadoJ de la malríeula federal .. y b) admillis· trarel poder judicial. a la admillistración de los recursos económicos. b) En lo que hace al poderdisciplil/ario. de tribunales federales inferiores a la Cone. El número y la fonna han de surgir de la ley. e) la admillistración de los recursos económicos del poder judiciaL 8. pular -o sea. .f5e en tres: . según surge del art. 115) que ha venido a susti tuir el enjuiciamiento políticO ¡x. . ni e) para ejercer sobre ellos el pode]' disciplinario: ni d) para ejercer poder disciplinario sobre el personal del poder judicial. dentro de esa eSIl'Uctura. ordena procurar un equilibrio entre las representaciones que invisten los fund o· narios del Consejo: a) rcpresct1!antes de los órganos políticos resultantes de elección po. haya otros órganos que no cumplen fu nción judicial (los que los arts. 108. del poder judicial. judicial: e'") para asegurar la independencia de los jueces: la eficaz prestación del servicio de justicia. a) En cuanto a laformaciól/ de los cuadros judiciales. otra al poder reglamentario. posee dos atri· mes: a') realizar los COI/cursos públicos para cubrir los cargos de en todas las instancias inferiores a la Corte.El primer párrafo del arto 114 diseña la competencia del Canse· jo con una bifurcación: a) seleccionar a los magistrados. - b) representantes de losjuec. Las seis competencias admiten reagrup3.De todas maneras. mente reservada a la Corte y los tribunales inferiores.L JURADO DE ENJUlCIAMIEr-. 4. 114 y 115 ahora cncuQdran en el segmento de la constitudón destinado al poder judicial). si cabe hablar de una "jefatura" o cabel. a) todo lo referente a la selecció" de candidatos para ser designados como 9. El párrafo segundo traza el lineamiento que ha de tOJUar en cuenta la ley reglamentaria del Consejo de la Magistratura en lo referido a su com· posicióf¡. ya que la norma habla de integración periódica. c) El poder reglamelltario recae sobrc una triple mmcria: e') para la . En pri mer lugar. y d) otras personas del ámbito académico y científico.. No obstante. una al poder disci/J!illario. El Consejo de la Magistratura 6. . eOI/ competencias (110 judiciales) que son propias de dicho poder.384 COMPENDIO DE DERECHO CONSI [IUOO~AL EL COI'¡SEJO DI: LA MAGISTRATURA'" I'. .¡rel senado para los Jueces de tribunales federales inferiores a la Corte.Las competel/cias del Consejo de la Magistratura exh iben dife· entre sí: tres se refieren directamente a la formación de los cua. 'f a ') a la iniciativa para promover su enjuiciamiento ante el jurado de enjuiciamiento. del congreso y del poder ejecutivo-: • 7.. Por eso decimos que el Comejo de la Magistratura es U/I órgo/lo integrado demro del poder judicial.Las competencias que la refonna ha asignado al Consejo de la . todas vinculadas a esos dos ejes. y selecciollar a los a") formular temas vil/culal/les para proponer el nombramien· : a"') la lercera facultad que relacionamos con las dos anteriores es la de el enjuiciamiel/to político de los jueces de instancias inferiores ala Cone. la "[ul/ción de administrar justicia" en causas de competencia del poder judicial sigue privati va- 3.il. . más a") lafacllltad disciplinoria sobre los mismos. -. el Consejo tiene su ejercicio sobre los magislfados. y que antes de la reforma incumbían a los 6r· ganas judiciales. 5.. I Esto nos conduce a reafimlar que el COl/sejo de la Magistrfllll' ra l/ O es un órgano "exlrapoderes" qut! esté fuera del poder judicial. en loadmi"islrali\'O-ecollómico.. ella sigue a cargo de la Corte S!/pre/1l(J. el desen/pello de sus miembros es temporario. . si1/0 que . ni b) para promover el juicio polftico contra ellos. b) el poder reglamentario.

'TO 387 asesoramiento. reponer al juez suspendido. en ese lapso no lo hace. o son recurribles'! Nos afianzamos en contestar que S0" recurriblef. la apertura -(. . no hay duda de que el/tra en pugna C01l el derecl/O judicial de la Corte Suprema. declarando al juez recomo incapaz de o(. La norma nwnci'a taO y hay que aventurar una opinión sobre su alcance. el COlisejo de la Magism"lIra acusa al decidir la apertura del procedimienlo -y puede sUJpeltder al juez-: en la segunda etapa. El segundo párrafo asevera drásticamente que su fallo será ¡rr'{'currino tendrá más efecto que el destiturorio. no puede scroU'o sino la Cone Suprema.El procedimiento actual se desdobla: en unaprilllera etapa. La vía de tránsito haciaelJa habrá de ser L3. 16.. por lo que cabe calificar a esa relación como imraórgm/O.386 COMPE.'upar em pleode honor.. pero resta pensar cuál tribunal ha de ser alzada para las decisiones del Consejo de la Magi stratura. han dc ser susceplibleJ de recurso judicial. o no. dada la jerarquía que la reforma le ha deparado. ahora sólo mantiene para destituir a los j/leces de J(/ Corle SlIpre/lU/ de JlIstici(l. en la medida en que a una ya otros les resulten a¡J/icab/es en ulla o más causas de su competencia que se sustancien ante ellos.El ano 115 contiene otra previsión institucionalmente imporA contar desde la decisión que dispone abn'r el procedimielllo de 'mi'.. . sea por cualquier tribunal .. por un jumdo de enjllicitlmit'n.. f. 52. • . . interviene el jurado de elljuiciamielllo. III(/gütmdos y abogados de la IIIlIlriCII/tI fed.S IllUaONAL El. que acept61a revisiónjudidal cuando el anterior art... sea por la Corte. ((/11/- biélllas decisiones sobre acusación para dar paso al enjuiciarnienlo poUtico: b) también han de serlo las que recaen en la Jelecciól/ y confección de femaJ de postulantcs para cargos judicialcs a fin de remediar irregularidades graves en el mecanismo respectivo cuando causan perjuicio a los eventuales candidatos-incluidos o excluidos-. Creemos que. este control podría ejercerse sin recurso y de oficio en cada causa: d) en cambio. 10. decimos que: a) las decisiolll's jurisdicciollales.El ar!./URAOO OE ENflJIC[A. to inlcgflldo por legislt¡dores.. se abre un il11crrogantc: ¿aquellas decisiones tienen carácter final y definiti- vo.\{[E.lIO DE DERIiCHO CO:-.El art.Nos queda la irrecllrribilidad del fallo destitutorio. deben arc/¡ivarse las actuaciones y. recursiva. CONSEJO DE LA MAGtSTRATURA y EI. y que consistía en la poimposición por el senado de la inhabilitación. Si se la interprela literalmente. Ma[!iSlralUra SOJl plenamente decisorias. Sintetizando nuestra posición.. en su caso.. a') por analogía. - ¡. ~ El jUÜ. que puede remover. 14. . 17.·onsejo de la Magistratura. Empalmando esta naturaleza de las decisiones del Consejo con lajefatura que la Corte retiene sobre el poder judicial al cual aquél integra... En lo demás. o a sueldo estado. e) los reg/all/emo. liS dispone que los jueces de los tribunales inferiores serán relllovidos por las causales expresadas en el ruto 53. Iodo lo referente a la admiuisfración de los recursos presupuestarios parece l/O ofrecer materia que caiga bajo posible revisiónjudicial. la norma aClual mantiene la previsión del anterior arto 52 el somelimientocventual del destituido al proceso penal ordinario. el jurado tiene cielllo ocllema días para dictar su fallo..eml.lO político arbitrado en et texto anterior a la reforma. . 52 omitía definir el punto . 115 solamentc esboza en su párrafo primero la integración de los jurados de enjuiciamiento con ulla triple composición: legi. El detalle queda v"lo a la ley prevista en el ano 114.f que interfieren en la tramitación de los procesos judiciales deben quedar sujetos a control. Se trata de una relación entre dos órganos -Consejo y jurad~ que forman parte -ambos~ del poder judicial.sllsfX'nda al juez cuyo trámite de inc it a mediante acusación. es decir.. no son consultivas ni de le 12.da· magistrados y abogados de la matrícula federal. El jurado de enjuiciamiento y la remoción de los jueces 11. de conlianza. ante la posibilidad de que el órgano que tiene a su cargo la competencia para La apertura y la sustanciación del procooimiento de remoción 110S coto- . 15. como son las sanciones discipli narias.. Se ha suprimido la "acceque estaba incorporada al anterior art.

introducidos por la reforma de 1994 denlrO del mis mo poder judicial. cuya función nuclear en lo que hace a lo estriClamcme judicial es administrar (o imparIir) juslicia. nunca abandonamos la denominación de "adminisIraciólI de justicia". Tal es nuestro punto de vista. ( CAl'f'l1JLO XLV I LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA El modo y la ocasión de su ejercicio l. es razonable suponer que una vt!z incorporada la admi sibilidad de aquella revisión por la jurisprudencia de la Conecn el derecho conslilucional material. (por supuesto que aquí encaramos solamente la función de "adminislrar justicia". 2. y la decisión misma de removec pero sigue siendo revisable todo lo que alañe a la competencia del órgano y lasJom/{/lidades de su ejercicio. Es decir. .las otras fWlciones ""0 judiciaJcs" a cargo del Consejo de la MagislralUra y eljuradodccnjuiciamiemo. si bien compartimos Olras denominaciones que -actualmentealguna doctrina repula más acertadas como. no actúa "de oficio" o motu propn'o «(X>r propia iniciativa). so pena de violar un principio fundamental del sistema axiológico de la mi sma constitución. 115 le asignamos únicamente el mismo sentido que la Corte fijó en 1993 en el caso HNicosia": escapa a la competcnciajud icial el enc~adrc y la valoración que el jurado hace de las conductas que toma de base para la remoción. por ejemplo. en verdad. asf eomo a las garamÍas del enjuiciado en orden al dehido proceso y el derecho de defensa. por lo que a la irrccurribilidad que impone el art. Por eso. Su función per• .388 COMPENDIO DE DERECHO C01'SI [ IuaONAl En tal caso. Nunca hemos dudado de que la función de admillisIrar justicia es u1Iafunción "jurisdicciol/al" (/ cargo {le fos tribunoles del poderjudidal. y no la función "administrati va" que también tiene a su cargo el poder judicial en la medida requerida para ejercer la administración de justicia. Nuestro poder judicial es. que ni siquiera una reforma de la constitución puede desconocer. la de "imparIici6n" de jusIicia. un poder. a lo que se suma -ahora.La administración de juslicia como función del poder que ejercen los órganos judiciales se enmarca y transcurre a través de cauSl/S (o procesos) judiciales. Algunas nociones vinculadas con el tema son las siguientes: a) Todo juez requiere que su jurisd icción sea incitada.) 3. hay que dar por cierto que nos hallamos ante un requisito cOl/sliruciol/a! ¡"alterable e inamovible del siJtell/o gllrflmisto.

al dictarla. pero ese derecho que crea.La carencia de fundamento mínimo. y se runda en el derecllQ aplicable. que la administración de justicia es una función sub-lega!. . '(o. e) el apartamiento deliberado y consciente de la verdad es incompatible con una adecuada administración de justicia.Si procuramos :trmar un repertorio de principios básicos que señala el derecho judicial emanado de la jurisprudencia de la Cone. etcétera. es una norllla il/dividual. O sea. o juicio con- tradictorio. - 4.390 COMI'I::. y para nada se limita o identi fiea al "caso cOllfel/cioso'·. b) Todo pronunciamienlo judida! que implica adminislrar justicia recae en una "causa" judiciabfe. La sentencia 6.'o" (como sí lo es el que crea la ley) porque en su creación el juez extrae la norma individual creada por él. 8. . El juez actúa en ejercicio de una función de individuación de la Ilorma gmera/'"en" y "para" un caso singular y conCft•. es el modo único y normal de ejercer la runción de administrar justicia. . 116 constitucional hace la enumeración de casos que configuran la competencia judicial federal."'UlO DE DtRECIIO CUNSTrIlJClOSAL LA AI)MlNISll1.Nuestro art.xclusión del poder El juez. y el proceso se inicia a impulso de parle. oel fundamento capricho- . La sentencia es una IJorma. Se suele decir quc la sentencia se motiva en los hechos del casu. i) los jueces deben alcanzar en sus sentencias la solucióII objetivanle/lle justa del caso con arreglo a las circwlst3nci as del mismo y al derecho que le resulta aplicable. no puedc evadirse del marco del oruenamiento jurídico \'igente: debe apoyarla en a lgún sector o parte del miSITll. el juicio llamado de jurisdicción voluntaria. • f) la verdad objetiva o material debe prevalecer sobre la pura verdad formal: g) la intervención del poder judicial no puede ser excluida compulsivamentc a los fines de solucionar controversias indi viduales. . De todo ello surgcn dos requisitos de la sentencia: a) su motivacióll. la acción declarativa de certeza. O sea. del ordenamiento jurídico vigente. y d6nde halla sustento .explican por qué el caso se resuelve como se resuelve. mediante la flcciólf. y la forma de resolver esa causa es la sen/enCUI. (Las excepciones son muy pocas. 5. o ame otra superior) mediante rewrso. h) importa agravio a la garantía de la defensa la e. Para nOSOtros. /JO es derecho" /Jue). . "crea" dereellO. b) sufundame/llació/J. O sea. al crear la norma individual de la sentencia. tt ) judicial en causas donde la tutela de un derecho subjetivo configura cuestión justiciable.l'{/óón m::'OfJod" del derecho I. por qué la decisi6n es la que es. El "caso" o la "causa" judicial equivale a "juido" o "proceso judicial". El juez. 9.La sentencia recaída cn causajudiciablc como culminación del proceso.El derecho judicial de la Corle tiene señalado que la exigencia de que las sentencias tengan debido rundamento reconoce raíz constitu- cional. 7. podemos esbozar los siguientes: a) los jueces son se/-vidoreJ del derecho para la realización de lajusticia: b) el ejercicio imparcial dc la administración de justicia es un e lemento indispensable de la defensa en juicio: e) la selltellcia debe ser derivación razonada del orden juridico vigcnle: d) el respeto a la voluntad dellcgislador no requ iere admitir soluciones notoriamente injustas.>. cabe en el concepto constitucional dt: "cau s~" la acción dedarati va de inconslitucionalidad.jgente cOlljonlle a tas circunstancias de la causa. definitoria de lo que debe ser una sentencia para merecer reconocimiento corro acto jurisdiccional válido: der. La fundamcmación y la motivación ~razo nada y razonablemente expuestas por el juez.) Las formas habituales de incitar la jurisdicción son: a') origi//ariamellle (en primera instancia) para acceder al proceso mediante acciólI (o • demanda): a en instancia de revisión (sea ame la misma instancia originariamente provocada.¡\CtÓ:>l DI! ruSTIL1A 39] mancce inhibida y latente mientras no hay proceso. y habla de "causas". entanada del jucz en y para tul caso COI/creta. De ahí que sea clásica la norma judicial de la Corte.

Una rápida trari~ si ~tematizadón de la jurisprudencia sobre sentencia arbi- pernúte scl"ialar Jos siguiente!! supuestos fund~melltale~: a) sentencia (. LA ADMI. con c01llpetencia para conocer de él (es decir. dejar de aplicarla al mismo. . b) oporlUfla el/ el/iempo.En cambio.El principio republicano de Pllblicidad de los aclOS estalrues rige también re.:gal. . ode la "s.La sente ncia debe ser: a) lIIotivada y JUlldlida (según lo ya explicado). Hay también presUpUeSlOJ necesarios de la sentencia. - Los requisitos de Jo sel/le1/cia 13. en el derecho vigenle. conSliluyen un vicio que tipifica uno de los casos de arbitrariedad de seflle1lcia. d)justa: e) ajustada al principio de cOl/gruencia (que se explicó en el tema del debido proceso). . . b) anreponer la verdad Jonllal. insostenible o insuliciente. se extrae (dentro del derecho a la ju ri sdicción) el derecho del justiciable a obtener una dccisión judicial (scnlencia) rápida y efica:.stcra.Nu<!slra Corte Suprema ha elaborado toda una rica teoría acerca de los casos en que falla la verdadera culidad de acto jurisdiccional (o sentencia) a un pronunciamiemo judicial.La eosajuzgada Irrita o nllla proporciona ocasión para ser atacada por vía judicial. Así: a) que el fribwUlI que dicta la sentencia haya sido constitucionalmente establecido antes del ''hecho'' del proceso.'lSTRAClóN DE JUl'oítaA 393 so O dogmático. que nos permite hablar de sentencias "inconstitucionales". 12 . 14. que no se agola en la ley) como por ej. Tal descalificación implica. El juez no puede: a) 1/egarse aJalfar: b) di/mar sin término O demorar arbitrariamenle la sentencia. La sentencia arbitraria es susceptible de recllrso ex/rooroi/lurio ante la C0I1c Suprema.'1pcclo de las sentencias que emanan del poder judicial. e) útil )' eJica~. b) sentencia que resuelve el! contra de la ley: c) sentencia que aplica nomms 110 v¡gen/es -porque han sido derogadas. (Remitimos a lo explicado al tratar los contenidos del derecho de propiedad. pOrlU15. cualquiera sea la solución que arbitren las leyes procesales. . 17.jue / l() St' ¡unda en ley (o más ampliamente. para nosotros.392 COMI'fl'. . que sea "juez natural").:ntcneia arbitrana". o tooavfa no han entrado en vigor.1(10NAf. salvo que {/ esa I/orma la declare "incol/stituciollal". Ello significa que no puede haber secreto en tas decisiones judiciales: que hay derecho a informarse res· 16.) La intangibilidad de la.Del principio de celeridad raZOllable del proceso y de O IIidad de la sentcncia. b) que se haya suslanciado el "debido proceso" en la causa que la sentencia resuelva.! de recurso elttraordinario.La sClllencia pasada en aUlOridad de "cosa juzgada" llo puede ya revisarse en el futuro. o son extraíias al caso-: d) sentencia que mili/e decidir una cuestión esencial paril la resolución del caso. No debe: a) rel/I/llciar conscienlernentc a la verdad objeriva o material. Oimparcial. - 11. 18. ulla sentencia no es arbitrarÜI -y por ende.1>IO DE DERECHO COXSlTl1. . . o pueda discutirse en sus fundamentos. 10. 19. Es importantísimo destacar que lIingúlIl ribul/al puede prescindir de la I/orma que rige el caso 1/. "útil". E. . o sea.s la teoría de la arbitrariedlld de sclUencia. cosa juzgada esU: condicionada por la regularidad del proct'so en que la sentencia se ha dicudo. tampoco susccptibli. un vicio o defecto de inCOlIstifucionl/lid(ld. e) incurrir en exceso riLUl/lmallifieslO (según se cltplicó en el tema del debido proceso).porque sea errónea.: la que C31\!l:e de fUlldamcmos u o mite tollo fundamen to o cita h. el sentencia que decide "extrapctita" una el/eslió/! ajena al caso: O sentenci a que mili/e considerar unll pnteba rendida cuya comideración es esencial para resolver e l caso: g) scntencia que da por probado algo que no lo ha sido: etc.

acción y el proceso 20.te niega a fallar. 23. 2 1. Ello puede tener distintos grados: . la jurisprudencia vinculatoria es la que por una obligaton'edadintrínsccaemanada de la constitución o de la ley. llor lajurisprJ4dencia de los tribunales.a denegación o priwlciólI de justicia se tipifica de cuatro maneras: a) cuando el tribunat . .I. . por las r. La mIlOlwm({/ di' la a«i6n h ace decir que con su ejercicio se pre1ende por el justiciable la IUtela de un "derecho" que él alega o supone ser suyo. o como la faz dillámica y procesal del derecho subjclivo. b) cuando el tribunal demoro irrazonablemellle o indefinidamente su sel/lencia. a) Los "6rganos" son los tribunales j udiciales.3<)4 piXlO de ellas: y que los procedimientos Judiciales tampooo se c)(imen de aqudla LA AI>Ml!\'1STll. . que tienen jcrarquía constitucional. La Corte dio CU I'SO al proceso de amparo en 1957-1958 sin ley procesal que lo pre\·icra.6) yel Pacto de San José de Costa Rica (art. Actualmente. e) Por fin. el cuando el justiciable l/ O ellCUel1l ra tribullal competente para que le resuel va su pretensión: d) cuando los tribunal c~ 110 se //alloll ell condiciones de dictar selltellcias "efica ces" que rindan utilidad. sino que debe tomarlo en cuenta y re~l\'crlo conjuj. porque la prevén elPacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (art.'Cho JUthC1at son fuente del derecho . La "creación d e d erecho" pOI" los ól"ganos judiciales 24. b) asignarlcsjurisdic:ciólI y competencia: e) dietar las nomlas de procedimiento judicial. porque encuentra ~un­ damcnlo en la propia constitución. La jurisd icción. cuenta con norma expresa en el derecho argemino. a) Lajwüdiccióf/ integra el poder estatal como una/ullción del mismo.n h~ ~signa­ Il10S el tradicional título de "fuente". precisamente. hacerjusticia a los justiciables. en nuestra opini6n. La ausencia de normas procesales no es un obstáculo insalvable para que se sustancie un proceso.. ." no necesita. La :acción no debe ya considerarse como el "mismo cJen. y cuyo eventual reconocinúento -o su dencgato ria.lzones que se explican at tratar el tema del amparo. hay que dotar de las I/omws /Jrocesales a qut: deben atenerse el juez y las. ~ Parece imposibte negar que el derecho se crea u origina también por vía judicial. 10). de ley alguna que le preste reconocimiento. sino un insliluto publicístico con participación COl/currel/te del juez y de las partes..Se debe a Podclli la elaboración de lo que él mismo llamó la trilogía estructural del derecho proccsal:jurisdicciólI. b) J)e¡¡pu(!s de establecidos los órganos. Se define como la potestad con1crida por el estado a determinados órganos para resol ver mediante la sentencia las cuestiones que les son sometidas ()Or loS justiciables. que cs. El proceso no es un asunto puramente privado. 25.aóN llE lt'Sl10A "\95 publicidad. b) Podctt i dice que el elemento fun damental del derecho de "acciólI" es la facultad de pedir protecciólI jurídica. la jurisprudencia o el den.En primer lugar. La pl'elCn~i61l de prott!CciÓll o mIela jurídica no significa que el juez deba acoger favorablemente el !'lC1itorio de la parte. en cuanto ésta priorizacl afianzamiento de la justicia y los derechos personales.Para satisfacer la administración de justicia . . 22. Si a esta creació.v cOlIJpetel/cia. salvo re~r\'a en situaciones excepcionales razonables.. debe ser acatada en el futuro porque surte efecto ergo ommes.sólo surgirán al 1énnino del proceso con la sen tencia. .el estado debe.La responsabilidad del "estadu-juc:r. partes.y correlati vamcnte el derecho de los justiciables a la jurisdicci6n.ticia. 14. c) La aClividad jurisdiccional que se movi liza a través dell1'oceso tiene unfi/J público. acción y proceso. [n fornJa más breve. 1 . o sea. a) establecer los órganos (tribun ales) del poder judicial. pero que puede no existir."Cho subjetivo en ejercicio". se dice que es la capacidad de administrar justici(/. la indemnización por error judicial en caso de condena penal. es menester que la ley les atribuya jurisdicción .

no hay. piolan la .396 o IMl'EI\'DIO DE DERECHO COl\S 111 UaO~AI_ LA A1)Mt¡"1Sl1l. b) s i gni fi ~a un~ inlcrprclat'ión de derecho sobre la norma aplicada.glw!dat! jllrrdica. 32. Opor la lIl(]ult! Je la materia decidida. Por ende de la "legislación úllica" hay que pasar a la "illlerpretaciólltambién úlli~a" de la ley.encla~ que. inconslitucionalidad·• . ~a cue~tI6l\ co\Ut~tuc lonal . o sea. por c~fllm1. y sea susceptible de provocar seXUlflllellto.:h() para casos generales: basta que por el prestigio d~llnbun.IUÍ. compaI ~da c?n otra u o~as dictadas por el mismo tribunal o por otros. hay que analizar en qué orden de prelación se ubica la jurisprudencia constitucional dentro del mundo jurídico. porque integra con ella una realidad jurídica. porque es la misma nonna que ha pasado por la interpretación judicial. la creación por vía de jurisprudencia se coloca aliado de la nomla interprclada.Por último. . _ Cuando reivindicamos que en detenninados casos una sentencia debe ser dc aplicación obligatoria COI1 carácter general se suele decir que aquel efecto general viola la divisi6n de poderes.rO~ito estrictamente constitucional que persigue la uni· fomllda~ de laJun.ACtÓN DE ruSTIClA 397 a) significa una intcrpreta~ión de derecho sobre la norma aplicada. . que no bace a su esencia y que no alterll ni desvirtúa la naturaleza que toda sentencia tiene como norma individual: por ende. expresado en los arts. porque solamente las leyes tienen carácter de normas "generales y obligatorias". por ende. par~ .al.~ ¡l/feriares (los federales y también los provinciales) debe" ajusfOra la jurisprudencia de la Cone las dccisiones que dictan sobre puntos regidos por la constitución.llvocacI6n de esa 181/~/dad jllrrdica. la que por esa misma 1I11crprctación queda derogada o invalidada.l para ~Ie~ar ante la Curte Suprema la rcvisi611 de scn. prema... allá del caso resucito. .uciollal ~8. 27. la ~g.sp~~encia es. SOy 3 1 de la constitución. UI ulll!onllidad de la jur.El p. (al generalidad obligatoria es solamente U11 efeclo o consecuencia de la sentencia. encontramos el sistema del SUlre decisis. Nuestra Corte ha afirmado que la jurisprudencia tiene un valor allálago al de la ley. porque el derecho rederal (en el cual ubicamos a lajurisprudencia de la Corte en materia constitucional) prevalece sobre los ordenamientos jurídicos provinciales.s/Jnulencia en su el/cuadre cOIIsl.En segundo lugar. que 1/0 se puede lI/JUcar m(¡s. O a no ponerla en vigor. etc.nific~ una interpretación de derecho sobre la norma aplicadaquc.. no obstantc la pluralidad dI! órganos judiciales de aplicación (cuando las "circunstanci as" de los casos son análogas). una sentencia. sin reforma tegal alguna.ros.\". .:UIllU ~rl!~eden~e '. El derecho jlldicial 31. aclarado el carácter creador de lajl/risprudeuda como fuel1lc del derecho. tal sentencia no implica ejercicio de la función legislativa. acusara interpretación ~I\'ergcnte Sllllultánca de una misma norma (de cualquier natura1cLa) en casos senlCJantcs.bul/ale. o a l/O promulgar/a. una sentencia adquiera e)emplandad 1. lesionada en cualquier selllencia que. _ Vale agregar que. O sea que el derecho judicial acompaña.. que en el futuro deberá ser aplicada tal cuaL se fa imerpretó.ActUalmcnte."de ~ debe ~~rvlr de cauce proc~sa. de forma que la il/lerprera- cI6n }/Ultcwl de esa nurllla por los distintos tribunales judiciales (locales o federales) Jebe lambién ser 1/1Iifonlle.cn casos análogos. ImItacIón o reiteración en situaciones análogas del futuro. pues. Cuando esos tribunales son provinciales. que dana andamiellto al recurso extraordinario sería la ¡. puede la jurisprudencia actuar espollf(¡¡¡eOmfllTe co m~ fuente del dcr~1. obliga a OlIO órgano a derogar la norma. ni vulnera la división de poderes. jurlspmdencia. 29. cual/do aquella imerpretaei611 emalla de la Cone SI/- dentes en casos análogos. ~ osot.t.Por eso también creemos que los fr. . dar resguardo y c lcctivid?d a. confomlC el cual los jueces deben fallar las causas ateniéndose a los prece- 30. como "fuente". e) sig. a la misma fuente (constitución fonual) que interpreta y aplica. no es una norma nueva sino la /lOn/llI il/terpretada cumpliendo su función rectora en el caso concreto que la sentencia decide. • Como breve réplica decimos que: • a) si acaso una sentencia reviste carúcter dc norma general y obligatoria. . por esa mIsma IIllcrprctación. y la illfer¡JreraciólI jurisprudel/cial de la COl/su·lUció" il/tegra la propia constitución eOIl su misma jerarquía de1/lro del derecho federal. el recurso extraordinario pU.ualdad )undlca dc los Justlclables. 00 podría imitar la naturaleza material de la ley./cc/óll d. tal subordinación responde al esquema de la estructura rederal de nuestro régimen. 26.

OIO DI: DD!ECHO coNSTrruaON/\L lo~ fallos llamados "plenarios" 110 s~an ill~on~tituciona1o:s. o quizá sinónimo. De tal encuadre surge que el proceso constitucional es. declina erigir la desigualdad emergente de fallos contradictorios en una cuestión constitucional susceptible de ser resuella medianle el recurso extraordinario federal. 1. y derecho procesal conslilllcionaf. también la integraciól/ de los vacíos nonnatlvOS de la constitu ción. ell. por razón de materia. tOlal o parcialmente.supuesto. de "jurisdicción" constitucional el de "justicill" cOllstilucio1U/l. un punto medi o o una mixtura: por un lado. la jurisdi~ció'~ constitucional comprende también la interpretación de la con. Como consecuencia.nuestra Corte comparte el aforismo de los Estados Unidos según el cual "la constitución es lo que los jueces dicen que es". sobre la posible extensión de los efectos de las sen· ¡encias más allá del caso que resuelven. pueda entenderse que -a su manera. sobre la actividad que. nuestra Corte afirma que los tribullales inferiores deben tomar el/ cuenta su juri~pru­ dellcia ... aunque al efectuarla no se arribe a una declaración de inconstll~ctOnahdad. cuutioneS conStitUCIOnales. Hay. fundamentalm~mc. b) Con lodo. ¡xJr manera que la desigualdad deri vada de fa llos contradictorios no viola la garantía de la igualdad . se cahfica como incoII s¡iluciollaf o anticonstitucional . Es vocablo an:'ilogo. y b) los procesos en que !le deciden. _ A nuestro juicio. La referida tutela parece recaer. 33. proceso constItucIOnal.! ahí que COMPE. sobre la uniformidad y unificación de la jurisprudenda para resguardar la igualdad jurídica. que dejamos csboJ. ha afianzado la noción de que la constituci(¡n consagra la igualdad "ante lale. _ La jurisdicc ión constitucional despliega en el derecho procesal const~­ t .. jurisdiccwn constitucional.v'·.. CONTROL Y LA JURISDlCCION CONSTITUCIONAL suprt!mo han de controvertir sus fundamentos y proporcionar los propios diferentes.:ho judicial. CS~ aspccto yen su recfproca medida. por ser infractora de la constitución. 3. cada Vel que en un proceso judicial se inserta y hay qu:! d«.idir una cuestión CQtlStitucwlUll. no hemos de omiti r alguna referencia a 10 que tiene dicho la Corte Suprema. 398 b) dI. el proceso es constimcionaf. y para apartarse de eHa sin desconocer la autoridad del tribunal CAPÍlULO XLVll El .sllt~Cló~. _ Por "jurisdicción constitucional" suele ente nderse la fun: ión jurisdiccional ejercida para tutelar. para la Corte. en cierto sentido. al no acoger la nociÓn de que la jurisprudencia contradictoria afecta y vulnera la igualdad jurídica (que para la Corte es solamente igualdad "ante la ley" según la constitución).:ados nuestros l-Titcrios sobre lo que es el dCfCl. el que tiene ~r objeto la "materil!" constitucional. de [onna que cuando tal materia hace parte de un proceso. la Corte rescata el valor de su jurisprudencia y el seguimiento que han de darle los demás lribunalcs. hay cn juego. Por .. . como se advierte. el recurso extraordinario no es. En efeclo./O de la cO ll stitu ción..Una ve/. a) Tal vez. una vía hábil para lograr la unificación dI! la jurisprudencia di vergentc. ele. manlencr y controlar la suprem:lc. . en un sentido amplio. 1dos ámbitos conexos: a) la organización de las t'slrucll/nu (o los órgano) ~~~~:rcen dicha jurisdicción (principalmente los judi~¡al~s). Entendemos que. Por el otro. Su concepto l.

b) Cuando ello no ocurre. en la medida en que f unciooa el control constitucional en sede judicial. tratados solamente supralegales.~ del poder judicial que no tienen un superior común. - COMPE.La c uesti6n constitucional es siempre una CIII!. a") la eSlruclum jerárquicamellle escalollada del orden constitucional (constitución y tratados con jerarquía constitucional. ya que en este caso el análisis de los hechos y la prueba se hace a la luz de su venienle de constitucionalidad o inconstilucionalidad. tienen a su cargo el control constitucional federal de modo obligatorio. cUllildo descali fica normas o actos COntrarios a la constitución y los declara inconstitucionales. b') más el ejercicio de la casación constilucional v federal. La jurisdicción constitucional en Argenti na dentro del ámbilO federal admite diseiiar sus fina lidades y su contenido de la siguicnlc manera: a) En la medida en que LOdos los tribul/ales de justicia. Nuestra jurisdicción constitucional puede reputarse abarcadora de dos aspectos: a) uno "negati vo". e") cuestiones vinculadas al reparto cOllstitucional de competencias entre el estado federal y las provincias. y LA JURISDICCIÓN COI'STITUOO!\"AL 401 No nos cabe duda """flor eso. b) En la medida en que la Corte Suprema de Justicia. sentencias). todo lo seilalado en el anterior inc. hay que encarar Jajurisdicción y lacompetencia de los tribuT/ales federales y de los tribunales locales. c1juiciodebe iniciarse. leyes. cuanto en su jurisdicción apelada (ordinaria y extraordinaria).de que en el derecho COflSlilUcio- /la! federa! argelllif/o existe jurisdicci6n constitucio1lal.'1>IO DE DERECHO CO:-¡S I t 1UClONAL EL CO!\TR. reglamentos administrativos y actos administrativos de contenido indi viduaJ . a) y b). la supremacía constitucional federal por sobre el derecho provincial. a través del recurso ex- 7.\"/r(lOrdinaria. . se dirija a resolver: c') cuestiones vinculadas al reparto COIIStilUC io1lal de competencias que surge de la división de órganos y funci ones del gobierno federal . la tutela de los derechos personales contenidos en el plexo constitucional: b") en . según el caso de que se trate. es el guardián y el intérprete final de la constitución federal. a no de resolver la cuestión constitucio- . b) otro "positivo". La cuestión constitucional 6. . y no deja de ser así cuando y porque en la misma cut!sli6n constitucional se alojen eventualmente cuestiones "de hecho" o "de prueba". tanto federafes como provinciales. porque en ella está en juego la interpretación o la supremacra de nomlas federales. la eSlructurajerárquicamcnte escalonada del orden constitucional. la solución de los conmctos y quejas entre provincias. a"') la tutela de los derechos personales contenidos en lodo el plexo constitucional.HiÓfl de derecho. pero. b''') en illstallcia originaria y en ejercicio de su jurisdicción dirimellte del arto 127. a) Las cuestioncs constitticionalesJedaa/es sólo provocan la jurisdicción y competencia originarias de los tribuna/es federales cuando la causa judicial queda regida directa e iUlI/ediatamellfe por derecho federal. que es eminentemcllle una cuesti6n de derecho.'lSlal/cia apelada e.400 4.Cuando se dislingue el control constitucional federal y el control constitucional provincial. tanlO en su jurisdicción originaria y exclusiva. es flOSib lc que. cuando realiza "interpretación" de normas constitucionales o infraconslitucionaJes. deben asegurar: a') [a supremacía del bloque comtitucional del are 3 1 compuesto por "constitución fede ral-leyes del congreso-tratados internacionales" por sobre el derecho provincial: traordillan·o.OI. para preservar la paz interior y la "wlÍón naciona!" aludidas en el preámbulo. el control constituci onal federal a su cargo en las respectivas instancias debe asegurar: b') en cualesquiera de ellas. c'''') cof/troversias judiciales en las que la presunta lesión de derechos personales se imputa a actividad de los particulares. e) En la medida en que se mo"iliza el control diseñado en los precedentes incs. 5. c''') cOl/flictos de competencia elltre órgano. a"") el seguimiento de la imerprelacióll constitucional emanada del derecho judicial de la Cone Suprema de Justicia. tramitarse y fenecer ante los tribunales locales.

¿aunque falte esta petición. d) Cuando en el supuesto del anterior jnc. los tribunales locales no pueden negarse a resolver la cuestión federal.En el viejo caso "Los Lagos c/Gobierno Nacional" (del afio 1941).On la materia de la causa.:luir en la sel. e) [a cuestión constitucional provincial es a la vez. la causa respectiva se somete a las mismas pautas que hemos reseJ1ado en el lnc. son cuestiones constitucionales federales (supuesto del inc. En efecto. b). .l!cllcia sin incurrir en decisi6n ·'cxtrapetita". e) Cuando en juicios que tramitan ante tribunales locales ex iste una cuestión constitucional provincia' que no excede el marco del derecho local. son incollstiIucionales. evcntualmente. se agoten las insTancias provinciales ante el superior lrihunal de juslicia local. Es sabido que el control de constitucionalidad en nuestro régiln!n re- 13. aJ comrario. 11. por ende. d). o. Se interpreta que si la parte no alega la incollstimcionalidad. que el juez no lo ejerce "de oficio". . se hacc necesario cf~ctuilr aquel control y. lo que a su criterio rompe el equilibrio de poderes por la absorción del poder judicial en desmedro de los otros dos. lo cual significa que: a) la cuestión de inconstitucionalidad debe articularse en el peliIorio. e) Las cuestiones constitucionales exclusivamente provil/ciales que~ dan reguladas solamente por el derecho provillcial. b) la cuestión de constitucionalidad debe formarpane expresamente de la materia sometida a la jurisdicción del juez de la causa. por cierto) que a nuestro criterio deriva de este principio jurisprudeneial es que el control de const. De acá en adelanle surgen los interrogantes y las discrepancias: ¿es menester que en esa causa exista "petición" de parte impetrando el control mediante tacha de inconstitucionalidad'!.402 CO.En el año 2001. el fallo de la Corte en el caso "Mill de Pereyra c/Provinciade Corrientes" pudo ser interpretado como un alivio a la nccc~ sidad de petitorio de pune para habilitar el cOlllrol de constitucionalidad. . o dicho en otros témlinos.La primera conclusi6n (heterodoxa. . la tercera conclusión: que si el juez no puede eono~ cer "de oficio"la ineonstj¡ucionalidad en una causa. El control de constitucionalidad sin petición de parte 10. de los nueve jueces de la Corte cuatro avalaron el control de . la jurisprudenoia de la Corte Suprema exige que medie solicitud de inconstitucionalidad. . puede y debe resolver una cuestión constitucional vinculada COII la causa.'1STlTUOONAI. EL COJ\:. f) En las cuestiones constitucionales provinciales que. ydc alguna manera. una vez que ha recaído la necesaria deci sión del superior tribunal de la jurisdicción local. ésta no integra la eausajudiciable y. la Corte alegó que el control constitucional Jifl pedido de ¡mrte vendría iI significar que los jueces pueden controlar por propia Iniciativa (de oficio) los actos legislativos o los decretos de la administración. la norma local es inconstitucional. 8. ¿aun sin petición debe declararla? En general. la segun~ da conclusión: que no pedir la declaraci6n de inconstitucionalidad implica una renul/cia de parte.::lJlcncia. Ello IX"lr ~ que lodo tribullal judicial. constHucionalidad. altcncrse que dictar ·S<.Las normas legales que en alguna clase de procesos judiciales inhiben el control dI.i~ lucionalidad por los jueces pende de la volulltad de las partes en el proce~ so.6~ CONS1TI1. quede abierta la IX'sibilidad última de acceso posterior a la juri:idicciól/federal (que se da mediante el recurso extraordinario ante la Corte Suprema). nal federal. y b") producida su jutcrvención. es menester que: b') esa cuestión obtenga en jurisdicción local una decisión del superior tdbunal de la provincia.1C1ONAL 403 . en cualquier tipo de proceso. con independencia de que la organización y legislación provinciales tengan o no previsto en la causa respectiva un medio procesal para provocar la intervención y la competencia de dicho superior tribunal. el jUCllIO la puede im. y si las partes pueden renunciar a pedir la declaraci6n judicial. 12.ROL y LA JURISDJCt. cI juez puede declarar la inconslitucionalidad?. r') debe quedar abierto el posible acceso ulterior a la jurisdicción federal. quiere como base 1111pmceso o una causa judidaks en los que. el control constiLucional se reduye en el ámbito de los tribunales locales.\1PEI..1[)IO DE DERECHO Co. previamente. a la vez. es inexorable que. 9. la supremacía de la constitución 110 es de orden público. todavía más.A pat1ir de 1986 en el ca~o "Slrada" el derecho judicial de la COTle ha establecido que para acceder desde las jUlüdicciones provinciales a la jurisdicción federal en instancia extraordinaria ante la Corte Suprema en las causas que contienen una cuestión constitucional federal. declarar la illCollstituciollalidad de una norllla o de un acto r~lacion¡¡dos (. o. cuestión constitucional federal. f') si el derecho local se los impide. Todo esto es equi vocado.

para nosotros. \)IO DE DERECHO CONSTI'I'UGONAL EL COt-. . El juez depende de las partes en [o que "riel/e" que/aliar. por eso. sas en materia de control. .7Jresa. en que la exención de control judicial involucra exención de collfrol de constitucionalidad.Es sabido que en nuCSlrO derecho constitucional del poder se denominan cuestiones políticas aquéllas que 110 SOlI judiciables. quedrul exentas Lie control judicial.ven ella el juez no está vincul ado por el derecho que las partes le invocan.lucir las sentencias de ta COlte Suprema. y dos lo hicieron implícitamente. con lo que. respecto de nonnas dcc!Jradas inconstitucionales.les diversas. 15. porque configura un aspecto del "iura novi! curia". en cuanlO le impide obtener una sentencia que resuelva la cuestión política propuesta o comprometida en la causa.. pese a la eventual infracción constitucional en que incurra..ol/lIIes o derogatorio que. pueden proo:.): b) prever para ciertos casos la acciól/ popular: e) no apelar a la no jlldiciabilidad de determinadas cuestiones <. En tomo del punto. c) Con ello se impide asimismo remediar la evelllual il/constitucio- . afirmamos que: a) El no juzgarniento de las cuestiones políticas viola el derecllO a la jurisdicciól/ de la parte afectada.lc control: d) no usar abusivamente la categoría de facultades "privativas" con igual finalidad: e) prever mediante ley el (ieCIO erga.Es bueno sugerir una serie de ampliaciones de distinto tipo en el contml de constitucionalidad. Este es un horizonte propicio para pensar elasticidades que suponemos valío. habeas corpus. entonces. configurada lacausajudicial. ."TROL y LA JURISDlCCl6~ CONS1"ITLCIONAL 405 oficio. que significa: "el juez suple el derecho que las parles no le invlx:an o que le invocan mal " . e) SI! obstruye un área del sistema garalltista para la defensa de la cOIISútuciólI y de su supremacía. Así: a) dar holgura y aí'tadiduras a las actuaks acrinl1es de iJl("onSlifllcionafidad (o vías directas. pero no en :'cómo" debe/aliar. El control aludido ¡mpana una cuestión de derecho. debe efec/Llarse por el juez aunque no se lo pida la parte.. El aspecto fundamental de las cuestiones políticas radica. 14. 16. etc. la "responsabilidad" e~·ta((/l se esfuma. porque se limita a decir que sobre aquella cuestión el juez no puede pronunciarse. Las cuestiol/es "po!{licas" d) Si el estado no es justiciable cuando algullas de sus actividades se escudan tras la pantalla dc las cueslioncs políticas.La retracción del control judicial en las cuestiones políticas importa. . por configurar cuestiones políticas.Mediante reforma constitucional.itucionalid ad hace parle egencial e ineludible de la función judicial de interpretación y aplicación del derecho vigente para cada proceso y.404 COMP¡. como amparo. b) El no juzgamiellto de las cuestiones políticas implica también declinar el ejercicio pIel/O de la funciól/ estatal de administra r justicia. su rigidez. al estilo del derecho comparado que registra ese sistema con modalidao:. cabría decir -como mínimo-que la negatoria del control de o1icio ha suavizado I!(¡/idad de las actividades que. Posibles ampliaciones 17. la sentencia que se dicta no lo hace. . a partir de allí. una construcción defectuosa que tiene vigencia I~Jf obra del derel:ho judicial derivado de la Cone. En consecuencia. . la declaración de inconstituciollalidad es procedellfe sin petición cJ. cuando en el derecho aplicable el juez descubre la inconstitucionalidad. sigue pendiente la opción para crear un Tribunal o Corte Constitucional.:alil1cadas como "políticas" para eximirlas o:..Pafa propugnar el control "dl' oficio" recordemos que el cootrol de consL. acción declarativa. 18.

uan. el poder judicial federal no circunscribe el asiento (o la sede) de la Lotalidad de sus tribunales a la capital federaL Además de tribunales federales e n la ciudad de Buenos Aires los bay e n territorio de provincias. .A diferencia de los otrOS dos órganos del gobierno federal-poder ejeculÍvo y congreso. Lo jurisdicci6n 'federal" y la jurisdicción "provincial" 3.gados) y de segund(l in.. puede hablarse de "jurisdicció n" ofuero fede- . - Genéricamente. sobre [as personas yen los [ugare~ especialmente determinados por la constitución.áa (cámaras de apelaciones). por raz6n de materia. ESla jurisdicción (judiciaJ) federal es ejen. hay por creación de la ley tribunales federale s de primera ins/anci(l (ju:r.CAPtruLO XLVIII LA JURISDlCCION y LA COMPETENCIA DE LOS TRlDUNAI. Además (k la Corte Suprema como "caheza" del poder judicial.que están radicados en la capital federal. personas o lugar. 2.La jurisdicción federal es dclinida por Hugo "¡sina como la facultad conferida al poder judicial de la nación (dígasedel estado federal) para administrar justicia en los casos. cuyo conjunto integra el poder judicial rfficral (o "de la nación"). para ejercer jurisdicción en los casos que. . son de su competencia federal.ES rEDERALES F:I " poder judicial de la nación" 1.:ida por órganos que se llaman lrihu· na/es de justicia (o judiciales).

. c') Al contrario. salvu los casos de competcncia originaria y exclusiva de la Corte.. En ambos casos. 116. el anÚ. mientras las "demás" causas que el arto 116 individualiza sin precederlas del adjetivo loclas (salvo las de compelencia originaria y exclusiva de la Corte que deslinda el 117). lo que signifi ca que. 75. 116 que a la Corte y a los tri bunales inferiores les corresponde el conocimien to y la decisión de "tod{/. 116 de la palabra "todas" (que son las que versan sohre puntos regidos por la cOllstitución.1O puede: c) "excluir" ninguna de las tres causas preredidasen el arl. . siguiendo la enu meración de las "d~lllás" causas y asuntos. Ha sido la dicotomía tradicional en que las "partes" a cuyo ravor está discemida la jurisdicción federal pueden prorrogarl(I a favor de tribunales no rederales.408 COMI'I)óI)IO DF. y los tratados). 116 y 11 7 dc la constituci6n. y dc lugar. proceso.: a) "iuduir" en la jurisdicción federal otras causas no enumeradas cn el u l. r-. "toda s las causas" quiere decir que dichas eausas deben necesariamente atribuirse a los tribunales federales (al menos en su instancia fin al). ¡ne. atento que el arl. y asunlo. hay casos Quiere decir que /a ley pueJ.'panes")."cr" DE LOS TRIBUNALES FU>ERALES 409 raf t:1l oposición a "j urisdicción" provillcial. : de Jos asuntos . 20 presupone que la organi. para distinguir el poder judicial fedéral del poder judicial provincial. de persolfas (o . las leyes federales. no pueden los tribunales provinciales conocer de las causas que pertCJll'~'l' Jl a lajurisdicción federal. Si en vez de habla r de "poder judicial federa/" y "poder j udicial lJfOvi"dal" apelamos a "poder judicial federal" y "poder judicial local". y b) poder judici al de la ciudad aut6noma de Buenos Aires. de Justicia 1/0111(/ de Buellos Aires (única) Los caracteres de la jurisdicciól/ federal 4. sin que se oponga a ello la generalidad de los h~rmillos del al1.:ci6n y compeh!l1cia: b") ¡¡demás de esta regulaci6n leglll. etc.. cabe afirmar que: b') tajurisdicción federal admlJc que la ley del congreso regule los casos de su competencia. juicio. sil10 que se circunscribe a agregar: "de las causas . y regulada en diversas leyes.. De aquí en más. que en el lenguaje COIlSlieudonal y procesal han sido asimilados también a caso. {Xlr leyes de la nación (con la reserva dd ar!. pleilO. en principio... cuestión. 5. _ El arto 116 utiliza los vocablos cauu.::-.:glamentari as sel1alan. "todas las causas" quiere decir que elllre la" allí incluidas 1/0 se exceptúa ningul/o. .IlERECHO CONSI [IUcrONA!. Ofrece como características principales las siguientes: a) Es limitada y de excepci ó1I. en nuestra eSlruClura judiciari a.1PE1"I:. 116: b) "u~cluir" algunas de las enumeradas. lo que quiere decir que sólo se ejerce en los casos que 1a constitución y las ky-. la ley ha de contar con motivos de mzonabilidad suficiente. b) en segundo ténnino.:ulu ya no vuelve a emplear la palabra "todas". El uso y el no usu de la expresión " todas" tiene doble alcance: a) en primer témlino. hay que hacer en el último un desdoblamiento en: a) poder judicial provincial.. . ~ Dice el art.La jurisdicción federal está atribuida a los órganos del poder judicial del estado federal por los arts. b) Es privativa y excluyellfe.laci6n dc los tribunales f~derales por ley del congreso incluye la de atribuirles jurisdi.la ley.~ las causas" que versen sobre puntos regidos por la c01ls/iwciólI. etc. _ Solamenl!' la jurisdicción vricinaria y exclHsj"a de la Corte impide total y absolutamente que la ley la amplk" la disminli)'a. LA IURtSD!CCION y LA CO:. 7.. en caso de no exis1ir el propósito que informa a dicha jurisdicción. 6. En cambio. es prorrogable cuando sólo surg~ por razón de las personas. que se reputan absolutamen te improlTogables. e) Es improrrogable si surge por razón de materia o de lugar. En ténninOll generales. pueden serexclu idas de la j urisdicción federal por ley del congreso. La j usticia fcderal divide su competcncia por razón dc mnteria. 75 ine. 12) y por los [mUIdos con las naciones extranje- El esquema graficado sería éSle: Federal a) Provincia! (tantas Admini stradón como provincias hay) Local b) De /a ciudad {/UIÓ' ras.

que iamhién son fcdci"alc~ por su nmlena. gen~ricamente. _ Las causas que: \'ersan sohre pl/nlOS regidos por ÚIS leyes del congn'so obligan a repasar las categorías de leyes que el congreso sanciona: a) leyes federales o especiales. e) leyes. conforme al ano 11 7 de la conSlitu· ei6n. En la trilogía aludida no se agowll las (. por derecho internacional consuetudinario (o derecho de gentes). c) si el arto 117 prevé la jurisdicción apelada de la Cune "segú n las rcgl.ores tribul/ales de ¡Jrovil/óa para abrir la jurisdicción apelada de la Corte cuando las causas conlienen una cuestión constitucional federal. comercial. y ellu tanlO cuando los procesos tra· mitan ante tribWlalcs federales como locales.Son rederales todas las causas que versan sobre puntos regidos ¡Jor ¡rotados con los otros estados y. LOS TRIDl"NALES FEDERALES 411 I. y que quedan resguardadas C\lIllól reserva del arto 75 inc: 12. 117.a los tribunales provinciales la aplicación del derecho común (báslcamentc COllSIltUl' do por los códigos dI..Vale reiterar asimismo que si en una causa regida por el derecho comlÍn se inserla una cuestión federo{. De ahí que es!e tipo de causas involucra también las regu· lada.Iñadidos" qUIl por ra1.. y se subsumen en los easos regidos por "leyes federales". las causas de jurisdicción federal pl/t!dell ser rt'g/lladm {lOr ley COI/ il/sIal/cia lÍnica o COI/ il/stal/cia múfliple..de almirantazgo y jurisJicción mruítima. 12. como PI'r ej. fondo -civil. ell rigor. 9. 13. . . Además: e) Dl. y que son federales por m. pero no divide ni multiplica instancias. 1(7): a") las de jurisdiccióJ/ originaria y exc!usil'{( de fa Corre. 11 6 y 117 de la constitución conduce a ¡nealmente dos clases de causas: a') las que desde ad\'cn i r quc clla esoo7u 1 el ano 116 J1uedellllegar (/ fa jurisdicciól/ apelada de la Corte "según las regl as y eXt"l:pciuncs que prescriba el congreso" (a tenor dc la f6rmu la qUl': usa t::I ~irt .Js y excepciones que prescriba el congreso".· de 1111 recurso que le. b) teyes nacionales ordinarias o de den. Las causas regidas por el deredlO federal 10. .ón dI.a jurisdicción federal "apelada" y su relación con la única o múltiple instanci~ 8. . .zó".' y lA O). ctc. de minllfÍa.tI y exclusiva de la CorIe ell elllrt. U I única adjudicación directa de compeTencia que ejecnía es la originar. . Las kye~ dI:! congreso han podido asignar asimismo a la jurisdicción federal otras cau~as por razón de su "materia".410 LA JLlRISOICCIÓ:-. b) las leyes federales: c) los rrarados ¡//lemacio/Ja/es.. b).En este rubro se agrupan Ires clases de causas que en el arto 116 vienen precedidas por la palabra ·'Iodas". Trawdos i//lemaciOl/lIles de derechos I/UIIUIIIOS CO/l jerarquía cOlIstiluciollal obliga/{ a la doble illstancia en el proceso pellal. los "i.Tambi~n es indispensable que exista Ul/a vía recursiwl de acceso a la jurisdiCciólIfederal en los siguientes casos: a) respeclo de decisiones emanadas de tribunales admi"ülrariros y organismos admillislrmivos federales que ejercen función jurisdiccional (incluso para salisfacer la competencia de los tribunales fede rales en las causas en que "la nación" es panc): 11. es indudable que enlre las causas co mprend idas en el ano 116.f proporcio1/e acceso ti la jurisdicci61/ apelada de la Cone.11'E1"I--. .'eho común.:ctivas ICylls.ucnta tul diseño.!sde el bloque de constitucionalidad federal..~pres"/JIenle de lu Junsdj~­ ción Jel/cml a las C(U/Sl/s que l'usan sobre puntos regidos por el deredw co/Uun (im:.aus~s ft:derillcs por m:ón do. debe existir (no en todos los casos.1'("(A m. el propio arto 116 trae expresamente a continuación las . e) respecto de las deci siones que en procesos Iramilados ante tribuI/ales prol'il/ciales deben dict¡¡r los su/)(!. "nmlCria . La parte del arto I 16 que eslamos cltaminando c:cclllye e. De ello inferimos que: a) la (.: pero. la jurisdicción federal apelada debe quedar disponible para resolverla. fX'r cJ derecho aduanero. pero sí en algunos).Nuestra constitución alude a la Corte S/lprema y a los demóJ rn·blll/(/Ies i"fedores cuya creación es t'Ompetencia del congreso. de trabajo y seguridad social-). Jl"ro b) respecto de decisiones de los tribulla/es militares.. 1 0 que nos demuestra que d) el cOl/greso 110 riel/e jaclIll(/(1 para slIprimir rOlOllllf!llIe f(l jurisdicci61l apelada de 1(1 Cone porque. por el derecho illlemaciollaf. penal. taxativalllente scl1aladas en el arto 117: b) tomado en (. materia introduce el COllb'Tl!SO responden a la naturaleza fLoderal de las rcsp<. que versan sobre puntos regidos por a) la COIlsutUCIÓ" federal. que confi~re..~l~s. de (a '·materia": lao.oordinación de los arts.: las resida~ por el derecho dcronáutico. ··algu1las" ha/l de dispoller por h'..

comercial. Entendemos -como principio.os c:orlOs. pueden llegar a perlcm'cer a die/m jllrisdirch'm fH.Por ra/ón de la ··materia". y debe tramitar (si así corresronde) ante un tribunal pro\incial: perO esto obliga a que en eSTe caso /¡am /l/U! insronóa opefada e/l jllrlSdicciónfedcml. y se refiere a los hechos que acomecen en el mar. federa les l a~ causas de al mirantugo y jurisdicción marítima. La voz "almirantazgo" proviene del derecho inglés.\ del e. Las prol"incias que demandan al estado federal no quedan sometidas. 1. 1 L 6 &Cñala como competencia de la justicia federal los asun tos en que la "I/ació." (léase " el estado") es parte. ~ 17.a competencia de los lribunales federales por mwn de lIIa/e rifl (fc<kral) s61 0 eS i"inalllwlI/e jcdemf y sólo obliga a radicar el proceso ame un tribunal fcocral cuando la caus" qucd<t "dircctamcllIc" e "inm. a obsen'ar el requisito de la reclamación admini5lrati"1I previa ante él (ver doctrina.Dentro de las causas de almirantazgo y j urisdicción marítima se induyen no sólo las relati vas a actividad marÍlima. - l. -I. ¡tlconst.El an. 13mbién cuando abarcan malcrí as que en nuestro derecho interno son propias del "derecho común" (civil. por lo lanto. . sino también a la aerol/áutica.s de dinero.!os intcmacionales.ws qlle pr¡r 20. . .'I)IO DE UERECHO CONS 111 ITIUNAL Los lraHu.. 21. rcle la ley 3952 consagra el privilegio de lainejecuciólI forzosa de la sentencia condenatoria dictada en juicio contra el estado. . Corte en el caso "Provincia de Salla clEstado Naciooal". cualquiera sea la matcria que regulan. - En nucstro den::r. en una eVidente confusión de conccptos. donde el artícu lo suscita jurisdicción federal cuando "la nación" es parte.). a nuestro criterio. 116 de la constitución incluye entre las "causas judiciales" que son de competencia del poder judicial federal.~·· (u !. ya que uno es sociológico. autorizadas por las Jispo$iciolleS que la!> rigen para actuar Jirtttamente en juicio.·ia. Tal disposición es..ndas contra e l estado. conforme al código aeronáutico.01 jurisdicción federal procede tanto cuando el estado federal es parte aClOm como cuando es parte delllandada. sin embargo. porque el art. más al lá de las líneas de alta y baja marca. o de derecho prol'ill<:ial.lUciollol porque hiere por lo me- . 14. del fallo de la.. dudoso que el estado federal es justiciable. m:. y el otro político. por '~laci611" no se entiende solamente el estado federal.q ue ningwta emergencia prestCI Slls/en- Las causas en que la ' Ílación" es parte 18.El arl. sino también algunas enlidades al/tárql/ic(/. H 19. asf tcngan éstos COIoo objcto el cobro de suma.~ta­ do que. t. la Corle Suprema ha conceplUado que la materia está dada por " Ia lIt/ vegación yel comercio marítimos". pero guarda relaci0tl COI1 él. no interesa la " materia" de la causa (o el derecho que la rige).4 12 COMI'E. aque llas en que la "/lació.6n de "lIIateria" (no ¡('dera/) xc SIISlrae/! (/ /a jllrisdirf"iI)1I ft'deral.La jurisdkdón rederal en causas en que el estado es parte se discieme "ratione personae" (por razón de parte) y. Genéricameme.S in entr:rr al detalle de las lcye~ que regulan las dema. Afirmar que el estado "cs flanc" en una causa judicial significa presuponer que es jllsliciable. Tampoco interesa cuál sea la otra parte que intervjcne en el juicio." sea parte. cuando 110 queda "directamente" ni "inmL'<Íialarnentl:!" regida p\lr el derecho fClkral.:1 derecho federal.dialamentc" regida por .Ir razón de "p<:f5(m". pueden comprometer la eventual re~p()nsabilidad del estado. impidan iniciar o tmmitar j l/icios con/m el estado. penal.. son de competencia de los tribunaIc!o. 15. creemos que no es inconstItucional prever en ellas que an tes de promover juicio COlllra el estado haya que efectu ar en dete rminados casos una reclamación administralim pre.~ y empresa. debemos leer: cmllldu "eI eswdu feJertl/ es pane.. Además. La constituci6n sigue utilizando em5ncamenle el término nación cuando se 10 constitllcional suficiente f/ nOnlUlS ql/e: aun por pl(l]. . 22. refiere al eSllIdo federal. siempre tienen naturaleza y carJctcr de derecho federal. del 25 de julio de 1985).anes) () por razÓn de "/lIgar". 23.a~ (yw.. la causa no es inicialmente de competencia de los lrihullltlc~ federales por su materia. pese 11 quc s/llIIa/erill sea de d"'t!ello e(lllllíll. .:IC.ho constitucional del poder. Por ende. nunca pudo ser Las ('ausas del almirantazgo y jurisdicción marítima ló. .

. por excepción.frib¡males extmnjeros. porque ¿Qué senti do efectivo tiene su crédito. La lemünología aludida sólo revisle . . 28. la clememaJ regla de igualdad. Las otras causas por razón de partes Analizadas las causas en que el estado es pane resta otro cú· mulo en que también dicha jurisdicción está dada por el arto 116 en virtud de (o en razón de) las pers01las o panes. admite como posible que un estado extranjero litigue ante tribunales argentinos. ¡xJrque el estado liene un privi leg io irritante del que carecen los paniculares y todos los demás justiciables (sean personas físicas o jurídicas).''NAlES FEDERALES 415 nos varios derechos que la constitución consagra: a) afecta al derecho de propiedad de la pane que obtiene sentencia a su favor. 31. Remo J. f) "vecinos de ulla provjllcia" COI/ "estado eJ.prevé a lgunas en que es "parte" un estado e.La letra del are I 16 apunta a causas que se suscitan: a) entre dos o más provif/cias. porq ue 0.Desglosando la serie de causas por razón de partes que aquí analizamos obtenemos las siguienlcs: a) " /Jrov. k) el "estado" y tilia " provinci{/ . "o "comra " tales y cuales partes: es decir. . g) "\'ecillos de uI/a pra\'il/cia'· COI/ "ciudadano extranjero".Si pretendiéramos alargar las causas por razón de partes.por ende-el alcam_'C de señaJar la biJateralidad de panes que han de intcrveniren un proceso para que quede comprendido en el arto 116. a la inversa.. rt. senlenc i a~ contm el e¡:tado no significa_ en modo alguno_ una suerte de autorización al estado para que no las cumpla. cuando es precisamente quien debe velar por su respeto: por cllo. en las causas que ahora hemos de enunciar se emplea otra lcnllillología. porque se habl a de causas "que se susci tcn entre.j) el "estado" y UII "estadoextralljero"..Como principio general del derecho judicial vigente. . es decir.414 CO:-'1I'ENDIO DE I)F. dilatan ti suspenden el cllmplimiento por porre de/estado de IIlJ Jentellcill.Solamente razones inequívocas y fundadas de real emergencia penniten. parte.ltr(/njero: o sea. d) ··provincia" COII "ciudadal/o ex/ral/jero". .El arto 116 -entre las causas que incluye denlrO de la jurisdicción fede ra l de lluestros tribunales. basta que el estado sea pane. se ad· vierie una diferencia con el enunciado de las causas (o los asUnlos) en que "la nación" (el estado) es parte."Ciprocidad y coherencia conduce a afulllar que. cabría añadir a los incisos a) a g) las causas entre: h) el '-estado" y los "vecinos de ulta provincia".lIcia" (ul/a o más! COI/ "pro\'illc:i(l " (u lla o máJ!. 7" de la ley 3952 no descarta una pertinente intervención judiciallcndicnle al adecuado acatamiento del fallo cuando So: dilata irrdzonablemente su cu mplimiento..1ml/jero". De aquí inferimos que si los estados extranjeros son justiciables por nuestra cOllStituci6n en juri!ldicc i6n argentina. d) entres ulla provincia o sus vecil/os.s de o/m: e) entre vecinos de diferel/tes provincias.Las posibl es CUaIro causas de jurisdicción federal por razón de "pe rsol/as" en que aparece una provincia como parte a tenor del arto 116.~ECHO COl\srrruaO:"lAL LA Jt. b)enlre una provincia y los vecinD. considerar constiUjciOlw!cs 11 JIIS leyes que. 26. 29. - . el art. e) "vecil/os de WIG provillcia " con "vecinos de otra prol·jl/cia". e) "provil/cia " COI/ "estado extralljero".. 30.. son: 25. v UII e~·tado o ciudada1/o extranjero. y otros d Clobicnw Nacional" -del año 1967-: el cará!. En cambio. si su sati sfacción queda librada al arbi trio y la discredón del cstado deudor sin posibi lidad de coerción?: b) burla el derecho a lajurisdicciólI en su ctapa final de obtención razonablt: mente rápida de una sentencia eficaz y útil .. sin indicarse cuál es -o debe ser. porque ¿qué utilidad ye ficacia tiene una scn tencia que "declara" un derecho y que no se puede ejecutar'!: e) ofende a la igualdad ame fa ley y all/e la jurisdicción. . in· cluycndo aqué llas en que es parte el estado fec/eral .ll'' DE LOS TRlBl.h. cilan"Os el que surge de la jurisprudencia dc la Corte en el caso ''Chiodelli. aquí viene indicado cuál es --o debe ser-lo l){Irte actom y la parle deman.1110 imp0l1aría tanlo como colocarl u fuera del orden juñdico. dada. rempora/I//ente JilI/i/(lllllS ti p/a:!. i) el ·' es/ado'· v UlI "ciudadallo extral/jero". b) "prm·illcia" COII -'vecinos de otra pro\'il/cia". 24.la Olra 27.:R1SDlCClÚN y LA COMPlITE1''. .•. Si se lo Ice atentamente. Úl constitución pemlite implfcitamente qne nuestro estado sea jllsticiable (/nf(.os brt'l'es.'1" declarati\·o de la.~ di' condel/lI dicwdas en Sil contra .

.!dcral surgc de la constituci6n federal: ]Xlf eso. nale.111 cituladal/o ex/ml/jero.. propios (imponiendo. de compelel/C.'> 417 a) una " provincia" co" O/ro u otras. enlonces. o sea.Son tamoién de jurisdicción federal Jascau sasen que son parte un a provinci a o sus vecinos con 1.416 CO~!I~1)tO lJt:.1 E"'CIA DE LOS TRllll~. la recla mación administrativa pre\'ia en sede local para poder ser demandadas judicialmente). Estos cuatro tipos de cau sas son. tas provincias puedcn reglarrazonablemcntc su acceso a los tribu- Las causas en que es parte un estado extnllljero 36. De la última parte del ano 11 6 surge que las causas posibles en que e~ pune un ciudadano extranjero se suscitan entre: a) unaprovil/cia y un ciudadO/lO extranjero: b) vecil/os de ul/a provincia y un ciudluJallo e~rfr(lII­ jero (cualquiera sea la vecindad de éste). las norn13S locales que ex. d) entre ulla provincia)' "vecinos de otra ". Queda claro. Igualmellte el procedimiento. De ahí quc el derecho judicial emanado de la Corte Suprema considere inconstitucional a loda nonua del derecho prrwincia/ qlle "g/amento a condiciona /a jllsliciabilidad de las provincias ante tribuna/es federales (por ej. la jurisdicción fo.Podemos decir que. Podemos ru1adir: c) el estado (federa]) y un ciudadano eJ. UI justiciabilidad de fa s provincias 33. Al contrario. por ej.a originaria )' exclusiva de la Corte en virtud del ano 117.. sin ser habitante ni tener domici lio en territorio ar¡.E.. DERECHO COXS III L'OQNAl LA ruRISDIC"CIÓ~ y LA ro"I!'.<. b) una "provincia" y e) una "provincia" y UII estado extralljero. a condición de que Wf estado extranjero ame nuestros tribuna- . lJ6 34.estar en juicio ante: a) (ribunaJes federo/es Uurisdicción federal) : b) lTibunales provinciales Uurisdicción provincial o local). que hay dos causas en que. pese a ser parte una provincia. Se repula lal no $\')10 allmbitanle extranjero. etc. ('uando la pro vincia es justiciable en jllrisdicci6n federal.. d) una "provincia" y un ciudadano extranjero. b) Entre "una provincia y sus vecinos" (que 110 son de jurisdicción fed eral ¡x>r razón de personas. es improcedeme su agregación a las únicas cuatro antes citada. que no está expresamente incluida en el art.!stablece la jurisdicción rederal para las causas que se suscitan: a) eOlre "\'ecillos" de diJerell1es provincias: b) elUre "vecil/oJ" de Uf/a provincia y IIIt estado eJ"lmnjero: e) entre ". Esas dos son: a) Enlfe "una provincia y el estado federal" (la "nación ").. en el derecho argentino se acepta: a) La jutlicillbilidad de les.111 ciudadano extral/jero.>.entino.Las provincias son personas jurídicas "esta/a/es ". . Lajusticiabilidad de las provincias merece un desdoblamiento. 11 6 !. leycs provinciales. Además queda pendiente: d) un estado ext.El art.igen reclamación adminisltativa previa en jurisdicci6n provincial para poder demandar a una provincia). las normas de derecho provincial (constitución provincial.) no PUCd':ll n:guJarla. ademá. .\LES FEJJr:RAI. sino también a quien.'ecillos" de ulla provincia y 1. Las causas ell que es par/e 111/ ciudadallo extral/jero JS. actualmente. La extranjería debe probarse.ranjero y un ciudadano extranjero. La "vecil/dad" a los eJeclos del tlrt. conrorme al cual una provincia puede -según los casos. aunque puedan serlo por razón de lIU1teria) (yen caso de serlo por razón de materia. que son de jurisdicción federal porque es parte el estado (y no porque lo sea una provincia) (y a nuestro criterio.ualljero (caso en el que lajurisdicci6n fed eral surge (X>r ser parte el estado). son "estados" ca" persollalidad de derecho público. 32.. vecinos de otra. tampoco son decompelencia originaria de la Corte). 116. litiga ante sus tribunales. . no son de competencia originaria de la Corte)..

si n dividir instancias ni competencias. JURISDICCiÓN Y LA COMPf:. falta que ese cst:tdo cOtI.El art.La jurisdicción federal estipulada cn cl ano 116 determina g10balrnclHe las causas y los asuntOS que. sin que importe cuál de ambos es parle aClora o parle demandada. . .: a un estado extranjero por "actos de impen'o" hace como propios de la jurisdicci6n federal. Lajurisdieción y la competencia de la Corte Suprema 37. son de jurisdicción de los trihunales federales.El arto 117 en su primera parte dice que en los casos agrupados en el art. 116 la Corte Suprema ejercerá su jurisdicci6n por apelaciólI segúl/ las reglas y excepciones que wescriba el congreso. En inslancia de aIJe/l/ci6" .(jeflw la jurisdkci6n de los tribunales argentinos: b) si se ¡rata de actos que 110 son oc imperio ("iure gestionis") ese consentimiento no !I(lce e) las causas que se su~citaren "cntrc: una provincia y sus propios vecinos". b) apelada.:cr jU$liciabh. J 16 prevé expresamente lajurisdiccióll!ederal cuando es pane un estado extranjero para los casos que se susciten : a) entre ul/a provil/cia y UII estado extranjero. 117 aclara que.. expresa o tácitamente: pero el Si no la consit. provincia y UII estado extranjero.-~ FEDERALES 419 b) dicho estado la cOt/Jiellla.418 CO. .a (federal) por la naturaleza (federal) del hecho criminoso: b) en razón del lugar donde se ha cometido: e) en razón de ma/eria y de persona.10.Los organismos o emes internacionales con personalidad internaciona l deben asimilarse a los eSlados extranjeros a efectos de suscilar ta jurisdicción fede- rat cuando li tigan en nueslro estado. (y aquí aparece la jurisdicción originaria y exclusiva). Impl ícilamente. en términos gel/erales.flraordiflario. en la que conoce como tn"bwwl de ¡IIstal/cia ú""ca. Las eausas suprimidas en 1860 40. como los militares y los administralivos). 39. salvo "estos casos". podemos incluir como inciso e): los asuntos en que es parte el estado argemino CDlI U/I estado b) vecil/os de U/IO extralljero.:IlW y el acln por el cual se pretende someterlo a juicio no tiene naturaleza de aCIO del poder público (iure imperiO.En ellexto originario de 1853. .. La constitución s6fo especifica luego -en el art. pero .'<leral en causas pena/es. 38... o por tribunales ajenos al poder judicial . Ella puede surgir: a) en razón de mate¡. también provocan la jurisdicción federal . la Cone ejerce aClualmente su competencia de acuerdo con una subdivisión: a) por vía ordilJaria y b) por v(a exlraordil/an·a. donde han sido juzgadas (a veces en más de una instancia. Esta última es la que encarrila el recurso e. en todos los demás el congreso puedeeslablcccr las "reglas y excepciones" que regirán lajun"sdicció" "apelada " de fa Corte. de 1994. ..\lP1!¡"'DIO D€ DERECHO CONSTrTUaO:-'" AL 1. e inclusive por tribunales provinciales. /0''''. L<ts causas crim ina les Nos resta decir algo sobre la competencia de la justicia fl. De ello surge que se prevén dos clases de instancias para la Corte: a) originaria y exclusiva. En el caso " Manau!a". - 41. en la que conoce causas que le llegan de un tribunal inferior. el artfculo que después de la reforma de 1860 l!ev6 !llln~m 100 (y entonces e ra el 97) contenía algunos asuntos y cau sas De esta fómlUla inferimos: a) Que las causas en que resulta campe/elite la Corte elljurisdicciól/ apelada dependen de lo que estahlelca la ley que diclael congreso regla- . Yel propio art. como los asuntos en que nuestro estado (la "nación") es parle.e.los casos en que esa competcncia cs origino n'o y exchlsiva de la Corte Suprema de Justicia.NCIA DE LOS TRIBUNAU". la judiciabilidad procede direclamenle. la Corte distinguió: a) para hat. 117. qUI! fueron suprimidos en la mencionada enmienda. por la naturaleza del hecho y la calidad del autor. 42. Eran tos siguientes: a) los "recursos de fuena" (que eran apelaciones contra resoluciones y proce- dimientos de los tribunales eclesiásticos): b) los "conniclos entre los diferentes poderes públ icos de una misma provincia".

t . En oU"OS lérminos. puede privarse al justici able del derecho a usarlas y recorrerlas.Estamos rotundamCnle convencidos dI! que el "per salrum" sill ley del c01lgreso que lo prevea es inconstituciOlw/. 117).. al saltearl as.\ JURISDICCIÓN Y LA o)MPETEl'\CIA DE LOS TRlDt:NAI.:ión . d) en la hip6tesis de que sean lodos los justiciables intervinienLes en un proceso las que resuelvan saltear instancias para arribar "per sallum'· a la extraordinaria de la Corle.. que no se hall a adisposición del acuerdo de partes para su salteamiento. de forma que: a') no es imposición constitucio- la CarIe no puede abreviar los procesos con saltcamit:nto de esas in stancias. e) si existiendo diversidad de instancias la propi a Corte afirma que no nal que "tndas" las causas del arto 116 puedan acceder en apelación a la Corlc. El leading I:asc del ··p<. que versaba sobre el tr. "algunas" de esas causas han de poder l legar a tal j urisdicción. las inferi ores a ella que..!f sahum'" es el fallo de. La interpretación. .ia. . el uso y la aplkación de estos poderes impUcitos depellde de la prudencia razonable del propio tribunal en caúa I:aso.FS ~"EDERALES 42 ' mentando esajurisdio. No [a Corte ni las partes. hay que decir que el derecho que ticne n de provocarlas y uti lizarlas no incluye el de privar a los tribunales de inst ancias inferiores a la Corte del ejercicio de su competencia de orden público. están previ slas en las leyes de procedimiento aplicables a él. por paralelismo.El derecho Judicial emanado de la jurisprudencia de la ('orle sostiene que el tribunal ticlle. slavocac i61l ell autos: FOlltda Moisés E. • . impida que aquél ejerza ese derecho. ministro de Obras y Servicios Públicos de la Nación. signifi ca alcanzar la inslancia últi ma de la Cort !./IIpUciros que le son connaturales e im:nunciahlcs para salvaguardar la eficacia de la administraci6n de ju~tü.:81300. 45. el Estado Nacional". so lamente la ley que establece las instand as puede.! Suprema sin haber recorrido toda. b) las leyes tienen reglamentadas las instancias procesales de las causas que pueden llegar en último L énnino a la Corte: sin habilitación legal. En suma. . a cri teriu de la ley del congreso. como órganu supremo del poder judicial y cahela dc uno de los poderes del <. para cada proceso. poderes . pero a") estando previsto en la constitución que debe existir /n ju risdicción apelada de la Corre.. Las razones son éstas: a) una primer~ n~ u y' ~e né ri ca."Per saltum" (o "by pass") significa proccsalmente salteamiento de instancias en un proceso.\ federal 44. ni para abreviar el carril de acceso final a la Corte. Los poderes "implícitos" de la Corte Suprema 43. nos recuerda que lajuri sdicci6n apelada de la Corte furiciona según las reglas y excepciones que establece el congrcso(an. • . El "per sa ltum " en la justici..420 COMI'I:.'imi te de licitación para privatizar la empresa Aerolíneas Argentinas.la Corte Suprema del 6 de setiembre de 1990 en el caso ··Dromi José R.. admitir las excepciones a su empleo. parece imposible que ella misma."DIO I)t DERECHO COSS1TI\JClONAI.

3. los asunlOS de competencia originaria y exclusiva previstos en el art. sino asuntos que la disposición extrae de entre los que el 116 encomendó a la jurisdicción federal de modo genérico. _ Después de enunciar en el arto 116 las causas y los asuntos que globalmente corresponden a lajurisdicdón federaL dice el 117: "En estos casos. pero en todos fos asul/tos cOl/cen/¡ellles (/ embajadores. la Corte Suprema ejercerá sujurisdiccióll porapelaciól/ según las reglas y excepciones que prescri ba el congreso. no son asuntos nrlt~I'Os. ministros y cónsules extranjeros. {a ejercerá originaria y e.:clusivamellte " . la Corte tendrá competencia por apelación según lo que establezca el congreso. 2. b) asul/tos en los que sea parte U f/a provincia. De este modo.J. )' en los que algul1a provincia fuese parle. en forma que casi podrían incluirse ambos en una sola y misma norma COn numeración única. aumentándola o restringiéndola. _ El arto 117 es como una prowngfJción del 116. Corte ejercerá competencia a título originario y exclusivo: a) asuntos cOllcemiellles a embajadores. mil/istros y cónsules extranjeros. diríamos que contiene la siguiente formu lación: En los casos de jurisdicción federal que.'. tanto que por su misma redacción se aprecia que lo continúa. LA JURlSDlCCION y LA COMPETENCIA ORIGINARIAS y EXCLUS IVAS DE LA CORTE SUPREMA Su encuadre l. Cualquiera de las causas enu~adas en el 117 debe ser una causa que enun- . enuncia el an o 11 6. t 17. hay dos eu que la. Pero entre esos mismos casos. de modo genérico. _ Si hiciéramos una especie de redacción aclaratoria del arto 117.

8.~OIen~.ra que una provincia pueda ser tenida ¡x>r "pane" en ta fonna prevista por el ano ll7.El art. e) . . b) "prO\'incia" con ··vecino. sólo ella ejerce competencia originaria yexclusiva en los dos tipos de asuntos aque se refiere el art.Rcsult. sin petición dc pane) la integridad ele su compelencia originaria y excl usiva.La Corte admite cOlll. e!. . a nueslro juicio. . 127 de la constituci6n con cndic\cr de t.. 4. 6. .La jurisdicción originaria y exclusiva de la Corte que prevé el ID. sin petición de parte) cualqulcr nonna o actO que viole su competencia originaria y exclusiva. es asimismo improrrogable por las partes: Las causas en que es parte una provincia 9. . 1I. En nuestra interpretación. noce de esas causas: b) Que. b) También acepta que el congreso 1/0 puede ampliarla ni restringirla. y a veces amplía o disminuye su competencia ori ginaria y exclusiva "en razón de la . tanto que 1a. no configura -pese a su natufate7. . ll7. ~ A los efectos de su competencia originaria la Corte exige que pa. el cOl/greso l/O puede ampliar ni restringir esa competencia. d) Que la propia Cone /lO puede dedil/arIa. de forma que 110 siempre que ell Uf/juicio hr.xlc dc~ndcr de la ""materia" de la causa.a para nosotros importantísimo reiterar que la jurisdicción miginana y exclusiva Jamás pu. d) "provil/cia" con "estado extranjero". ruiadicndo Olras causas o rClaceando las enumeradas en el arto 117: e) Que si esa competencia es intangible para el congreso. 110 S01l de com'petencia originaria y exclusiva de la Corte las causas en que litigan: a) provillcia con sus propios vecinos (salvo que el avecindado sea extranjero). esa competencia es "exclusiva". e) "provincia" con "ciudadano extranjero". sino únicamcn~e de .las "personas" (o partes) a las que concierne la causa. por ser Ilonna inmediatamente opcrati va de la constitución.. 117 dice que corresponde a la Corte ejercer su jurisdicción originaria y exclusivamente en los asuntos (causas) en los que fuese parte ul/a provincia. .:0 la . sino úllicameme cuando. .la: por eso es iIlCQIIS""II~ionalllleq:lo. no debería hacerlo.al.Nuestra iUlcrpretación personal es éSla: Que además de ori gina~ na.. "es parle Uf/a provincia" debe abrirse la competencia origif/aria de la Corte. segúlI cuál sea la "otra parte".~ referidas quejas interprovinciales deben pro¡x>ncrse con fonna de demanda judicial. repetir cuálcs son las cuatro únicas causas del arto 116 a que nos venimos refiriendo: a) "provincia" con "provincia ". e) No acepta que eS(1 competencia excluya necesariameme a la ju- risdicciólI IJI'Qvillc. y que "pasa" ~ I 117 porque en el 116 ya se le deparó lajurischcción federal.Veamos si todas nuestras atirmaciones cuentan con el aval de la juri sprudencia de la Corte. de la CtIllSC/ pam al/lpllOr o para disminuir f'sa jllrisdicciólI.Valga. importa para nosotros lo siguiente: a) Que dentro de la jurisdicción federal.wl" y "sus/ancial"./\ CORTE SUPREMA 425 ció el all/erior.r ell la jllrúdicción origina. o que con)) partes "~tervl~nen CIl. /(/ COrle con/rola de oficio (o sea. la causa én que es parre una provi1lcia esrá asignada a la jurisdicción federal "por razó" de personas" en el arto1I6. para nosotros. entonces. la provincia debe ser parTe "nomi.una hipótesis ajena a la de las causas de una provincia con otra. 10. Por eso. .f de aIra provincia". b) provillcia COII el estado federal (la "nación"). "Úflicameme" la Corte co- materia" en casos en que. 9.a peculiar. no sIrve para hacer entrar o salir ulla causa que es "ratione pcrsonae" y que en el 117 se halla enumerada ¡x>r cXlracción del 116. f) La Corte mezcla en el art. sólo procede esa competencia originaria cuando en una causa es parte una provincia con alguna "otra parte" de las cuatro que menciona el arto 11 6.olar de oficio (o sea. d) Tampoco acepta la illljJrorrogabilidad cuando las partes disponen lo contrario. . 5. La 1l1i1lCnll. 1/ 7 lú "mmeria " de la causa. a) La Corte admite que dentro de la jurisdicción federal. disminuirlal/i oll/pliar- e) Que por ello. y I/atUl más.lirimenle para resolver las qllcjas en/re provincitls.424 COMPENDIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL JURISDICOÓN O RIGINARIA DE 1.

sino que es necesaria la del estado u tranJero cuya represemaei6n diplomática ejercen. aunque el derecho internacional no cubra el caso con la inmunidad diplomática. 15. cuando el caso está exent Ode inmunidad por el derecho internacional : c) Todo ello porque ni la ley.su competencia originaria y exclusiva en causas en que es parle una provincia. ni el deredlO inlernacianaJ público. 116 y 11 7 se limita a los supuestos en que el derecho internacional otorga aquella inmunidad. 16. o Iralados internacionales). a) Como principio. . Las causas "concernientes" a embajadores. ~ Asimismo. a") se trata de causas entre Uf/a proviflCü¡ y el estado federal. - do jugarla "materia". dcci mas que: a') si una causa judicial "concierne" realmente a un diplomático. adoptamos el alcance amplio de nuestraconstitución. ajustado la intervención de la Cone Suprema al modo como le corresponde de acuerdo (11 "derecho de gemes". Ni el art. se reconoce a los c6nsllles una inmunidad de jurisdicci6n restringida. pueden ampliar o disminui r ¡a competencia originaria de la Corte en causas que realmente "conciernen" a diplomáticos.La inmunidad de jurisdicci6n que nuestro derecho admite respeclo de los diplomáticos ante los tribunales argentinos no viola el derecho a la jurisdicci6n que nuestra constituei6n acuerda a los justiciables. . de 1963. por el arto 32 de la Convenci6n de Viena sobre relac iones diplomáticas.426 J UIHSOICClÓN ORIGINARlA DE LA CORTE SUPRE.La inmunidad de jurisdicción de los diplomáticos depende en su alcance y en sus efectos del derecho fU/emacional público. 110 desaparece por el hecho de que al juicio concurran otros litisconsortes o terceros no aforados. haciel/- [2. el respectivo estado 00 puede retractarse.La Corte debe conocer del modo como puede hacerlo un tribUllal e011 arreglo al derecho de gemes. y como en el caso se trata de compeLCncia originaria de la Corte (insusceptible de ampliación ni disminución).Esbozado el panorama de la inmunidad de jurisdicción.. la "materia" de esas causas versa sobre cuestiones regidas por el dere· ello provincial. o leyes federales. . Ello viene impueslo. tenemos que afrontar el problema de si la competencia originaria de la Cone estatuida en los arts.están investidos por las normas del derecho internacional público de un pd vilegio de inlllunidad frente a la jurisdicción del estado en que actúan como representantes del propio.no debe declinar su jurisdicción en causas concernientes a diplomáticos que le incumben por los arts. pero desde siempre el derecho argentino ha ."1A Cm-WIc. la Corte podrá entender en ella sin necesidad del consentimiento a la jurisdicción argentina: b) Nuestro estado -y delllro tic él. ademb. la competencia originaria y exclusiva de la Corte en los cuatro casos en que es parle una provincia.. Enlendemos que no basta la conformidad per. . o si abarca también a los exentos de inmunidad. b) La 1m disminuido cuando. Esa inmunidad [os exime de lajurisdicci6n de los tn'bunales de justicia del estado ante el cual ejercen su función. .NDro DE DERECHO CQNSI 11 ucrOSAL 427 11. 11 6 y 117. a") si el derecho internacional no la cubre con la inmunidad. si la "maleria" esfederal en iguales cond iciones. Norma tan antigua en nuestro régimen presupone que la causa no es judiciable por la Corte sin previa rel/uf/cia al pri vilegio de exención de jurisdicción (si eltiste para el caso). Por la Convtncl6n de Viena sobre relaciones consulares. Estimamos que una yez que se ha prestado confonnidad para allanar la inmunidad. la Corte. ministros públicos y cónsu les extranjeros 13. debe entender en ell a la Corte. si la "materia" esfedeml (puntos regidos por la constitución. porque queda abierto a favor de El derecho judicial emergente de la jurisprudencia de la Corte ha ampliado y dismilluido-a nuestro juicio indcbidamente. de la que Argentina es parte. La violación del privilegio origina responsabilidad internacional del estado que 1 0 ha infringido. 116 ni el 117 reenvían a él. 14. a) La Iw ampliado cuando: <1') se trata de causas entre UlJ (I provil/cia y SI/S propios vecillos. pese aser parte Ulla provincia en alguna de las cuatro causas que provocarían su competencia originada yexclusiva. ni el derecho judicial. 17.Los agelltes diplomáticos -al igual que los estados extranjeros.wnal del embajador o ministro.

117. no ostentan carácter de agcnlcs diplomáticos. es tamo~ cier10s de que la interpretación de la nonl\. - Las demandas que se promueven contra "embajadas" extran. etc. . recordando que: a) los arls.adas: una embajada earece de personería y legitimación para estar e n juicio y noes dc mandablc.. Sin embargo. Las demandas deben dirigir. 116 y 117 los colocan en paddad de condiciones con los embajadores y mi nistroS públi cos a efectos de hacer sun ir la com[lCtcncia origi naria y cxclusi va de la Corte en causas o asuntos que le.En la medida en que a tra\'és de todas nuestras opiniones hemos encontrado casos en que la teyo el dCI\. "ministros" y "cónsulcs" (a quienes debe "concemi rl es" la C¡IUsa).:orrespondicnte tex to de la constitución."'(:ho j udicial amplían o dism. son "embajadorcs··. No ha y duda de q ue los an.. Los cónsules no gozan en el derecho internacional de una inmunidad de jurisdicción que tenga igual alcance quc la dc los diplomáticos. Una causa "concierne" a un diplomático o un cónsul en la medida en que lo afecta.] IU7 de l an. jeras están mal clú¡.. cos extranjeros. y "cónsules" extra. Qué es causo "col/cemlel/te " 18. 2-'. sin di slingui r entre las causas referidas a acti vidad propia de su funci ón o lidal y las ajenas a éSla (o total mente referidas a acti vidad pri vada). 43 dc la Convención de Viena sobre relacioncs consulares la conlicrc sólo por aclOS ejeculados eu ejercicio de la funci6n COl/SU lar.'Chc constitu cional mat .x.'"Iial configuran una IIIIIWciólIl'OIlStil.:ia originaria al caso en qu.) 19. . administrativa. interesa. El art.Causas y aSuntos "concernientes" a embajauores.Con respecto a los c6nsules extranj eros debemos comenzar . Por ende.. según proceda en cada caso. No int eresa lampoco la "maleria" de la causa (civil . hay vieja jurisprudencia de la COJ1e quc restringe su competen· r. hemos de reconocer sLmultáneamente que la extensión o la det racción en el dc r.\1PIiNDIO DE DERECHO COl\SrrnJL i ONAL Jt:IlI. o SC4. Sin embargo.. CO llcemirequival c a afectar. "causa concerniclltc" a cónsules cxtranjeros tiene una amplitud que no discrim ina hipótesis di feremes para el caso dc actos cumC su funci ón y para el de negocios privados o plidos en el dcscmpeiio U personales.o. escapan a la previsión especial de estas oonnas.4ÓO/UI/ por interpretación que desfigUre! y l"iola a la citadll rumlln di> 1 (1 constitu ción fOrllUlI. y aún así contempla algun as excepciones.'ARIA DE LA COltTE !lIlI'RI'MA 429 éSlos el acceso a la jurisdicción ante los tribunales locales del estado extranjero al cual representa el diplomático. Si en su propiajurisdu.: e~tán afectados privilegios y exenciones de los cónsules t'll Sil cflnícfer plíbli("o. 23. se conlra el titul ar de la embajada (embajador extranjero) o contra el res.. no son únicamenLC aquóllos en que proccsalmelltc y fonnaJmeme es "parte" uno de los agentes mentados en el art..e. pecti vo estado extral/jero. "ministros"..')OICI. etc .Para saber qué son "embajadores".1 collstitucional dd)C necesariamente remitirse a las definiciones del derecho imcfllac io nal público.njeros aquellos agc llIes dip lomáticos y consulares a los quc el derecho internacional considera de ese rango. penal. Ltu causas cOllcemiemes a c6//Sules eXlr(lJIjeros 22.'IÓS ORIGI:-.. acreditados por o tro estado aOle el nuestro. conciernen: b) pero según el derecho inlemJcional público..inuycll la jurisdicción originaria de la Cone interpretada a 1.:dón tampoco resultara justicia ble..428 CO. de forma que a los efectos del r.. - 2 1. . 20. lo q ue sign ifica que las causas concemientes a agentes diplomáticos que nuestro estado ac redita en otro. ni la ley ni el uerecho judicial pueden válidamente regular 1a competencia originaria de la Corte sobre la hase de ese dualismo no incluido en las normas constitucionales. el caso se il. y compromet.similaría al de privació n de Justic ia. 117. 116 y 117 se refieren a agentes diplomáti.

. b) conflicto tle constilucionalidad. No faltan opiniones que ven en la vía que analizamos una especie de "casaciól/" constitucional o federal. Los artículos chtvedel recurso extraordinario son el [4. Por algo se lo llama "extraordinario". resfn'1Igido y de mareriafederal. responde a la previsión constitucional de que haya una juri sdicción no origi· naria (apelada) de la Corte según el arto 117. lato scnsu. . . Puede decirse que es "parcial" porque recae sobre la "pane" federal (constitucional) exclusivamente. d 15 Yel [6 de la Icy48.CAvtn. De todos modos. o sea. sino posterior a una inSlancia previa O anterior..El objeto del recurso extraordi nario consiste. 2. cabe decir que el recursocxlraordi- nario es un recurso.. En este sentido.(a de acceso a la Corte que l/O e. o sea ulla . en ascgurar en últi ma instancia ante la Corte el cOlllrol de la supremacía constitucional. "no ordinario". Puede desglosarse este "control " en dos: a) interpretación constitucional. apelación ante la jurisdicción extraordinaria de la Corte SupreL ma l. 3. - Como primera descripción.~ origil/a· ria. sus características son especiales. Esa naturaleza extraordinariaconsisLc en que es W1 rccursoexce¡JCiol/al..rLO L EL RECURSO EXTRAORDINARlO .

'd eral)..). infringen "indireclamente" a la constitución federal que establece la prelación de la norma o del acto superiores sobre los inferiores. b) las leyes federales: e) los demás tratados internacionales: e) conflicto entre . b) compleja . dos gran• des grupos: a) Las cuestiones sobre "illlerprelació. 7. cuando el confli cto se suscita entre normas o actos infraconstitucionalcs que. cuando el conflicto de constitucional idad se susci ta "directamente. b) Las cuestiones de hecho y prueúa (salvo que por su íntima conexión con puntos de derecho federal no sea posible separarlas denlrOde la cuestión constitucional planleadaJ..: entre una norma del código civil y una constitución o ley provinciales-. .4:l2 COM 1'10:>-1)10 DE DERECHO CO .: entre un decreto reglamentario y la ley reglamcllIaria-.. Ln cueslión constitucionnl "s implo" versa siempre sobre la ··¡merpre((lción" pura \' simple de I/ormas o aelOS de //aturalew ''federol ". constitucionales que hacen de base al recurso extraordinario.Lu cuestiól/ constitucional "compleja" se subdivide en: a) cOlllpleja "direcw"."'Onstitucionalidad originan te de cuestión federal compleja). b) conflicto emre no rmas federales y locales . d) conm~to entre Jlorn"\a$ federales y actos provinciulcs: • La cuestión cOll stÍlucional se abre en dos grandes rubros OcIases: a) cuestión cOIlstituciol/a! "simple".. 1) los ac tos federales de órganos ud gobierno federal.itución rederal (sea en su interpretaciólI. f) conn icto entre actos federales y actos provinciales...llIciollal "simple·' recae.IJI cllestió" COllst.por ej. sea en su supremacía). confiere primordial importancia a lo que en él se ll ama "cuestión constitucional" (o caso rl. está compromctida la con::i. ordenanza municipat. etc. ley. Se sue le agregar que. una ley del congreso (de cua lquier naturaleza: federat.:Ollcurrencia el mismo recurso pierde su meollo. afirmar que son eJ. de derecho común.lelOS federales y nonnas provinciales." del derecho común o local (sal vo que aparezca conflicto de (. requisito inexorable si n cuya 1.: entre una ley federal y una ley o decreto provincial-: e) conflicto entre normas nacion~ lc s de derecho común y normas provinciales -por ej. b.La construcción jurisprudencial de la sentencia arbitraria como . comó principio. Ejemplos de elles/ión constitllcion(ll compleja "indirecta " son: a) conflicto entre normas o a~IOS de autoridad federales . . Se puede definir la cuestión constitucional como una cuestión "de derecho" en que. dentro de su gradación jerárquica.por ej. reglamentos au tónomos del poder ejecutivo.1nlllas al mismo por no configurar cuestión constituc ional.srrruClONAL EL REClIkSO EXTRAORDINARIO 433 La cuestión constitucional y sus clases La revisión constitucional en instancia extmordi naria en torno del objeto propio del recurso ante la Corte. o local): b') un tratado intern acio na l sin jerarquía constitucional: b'· ) un acto de au toridad federal: b'·") ulla nonna del derecho provincial (constitución provincial. y: b) por el otro..). etc. . b) cuestión cOflstiruc:iOlllll ··COIIJ· pleja ".•. ) un acto de au toridad provincial . La cuestión constitucional "compleja" versa siempre sobre l/I/ ··COI/flicto de consTitucio//{/lidad" elllre lIomws (1 actos infr{/comtituciOlwles (de cuafquierl/nfuraleza) y la COl/slituciÓI/ federal. resoluciones o instrucciones ministeriales.. . 5.Es rrccuenlC. cuando se esboza el lineamicmo de las cuestiones d) los decretos reglamentarios de leyes federales: e) otras nonnas federa les (por ej. también le son extrañas: c) Las cuestiones sobre interpretación del derecho procesal federal . entooces. sobre la illlcrprc· tación de: a) la propia constitución federal y los tratados con jerarquía constitucional." cntre una norma o W1 acto inrraconstitucionalcs y Jaconsli luci6n federal. - Ejemplos de c lles/ión COIIslitucional compleja "directa " son: los conflictos entre: a l la constituc ió n federal rnfis los tratados con jerarqu ía conitituciOllal por un lado. dircctao indirectamente. 4. Ln arbitrariedad de sel/lencia como cuestión cOI/S(ilUciollal 9. 6. 8. decreto.j¡lUlirecta ".

la scntencia debe provenir -como principio.juicio . • . 12. El carril: sent encia . b) decisión en la sentencia de una cuesli6" que selljudiciabJe. RECURSO EXTRAORDlNARJO ante la Corte Suprema caso: h) lasq ue incuITeIl en grave violación del debido proceso.de lribulIa/es del poder judicial. .IO 4~5 apertura del recurso extraordinario no es. una creación "contra Icgcm".'orpor ado en fornla autÓllo ma e JWCfO TRIBUNAl· JUDICIAL independiente al ano 14 de la ley 48.l superior de la eaus.tribunal judicial 11. es ¡I/coII.Las categorías y tipologías de la arbit rariedad de sentencia multiplican su puesto!! de muy variada índole ..¡·· A¡x:lab le bU!I. b) las que (muten exponer y desarrollar el fundamento en que se basan: e) la que aplican nonnas que uo tienen relación COII el caso y no Se refieren a él: d) las que omiten resolver Ulla o más pretensiones articuladas por las part\l~: \l) las que rcsu\ll\'en pretensiones que no fonnan parte del objeto t1c1 P!"()(.AII. Se recurre "contra" una senlel/cia.. d) subsistellcia aClual de los requisi los anteriores en el momento en que la Corte va a sentenciar la causa.W Este sencillo mU\lstra rio es suficiente para abarcar la serie de situaciones que.La primera pregunta atiende a saber "contra qué" se recurre en instancia extraord inaria.Cso porque no fueron anicuJada.Ii. Ordenando la exposición tenemos: a) sentencia. finitiv. c) (por un) tribuna/ judicial. "" que debe ser el ··tri· por "sentencia de. son sclltcndas arbitrarias: a) las que d••!cidcn en contra de la ley (colltra-Icgcm): dicta· I"¡ de cual · quier cia· se siempre que haya concluido ··definitiva'· da en 1"" "" ¡t'dualo pIlJi·incilll. .AOIHJL'>.J.sc "algo" contra lo que se recurre. . para nosotros. .(/rio anal(j~icamen t c. pueden encuadrar en la hipótesis de la arbilTafiedad de sentencia. por arbitrariedad. Así. Tratándose de un a sentencia que. 13.'URSI) I:XTII. 10. 2) Requisitos "propios": a) existencia en la causa de una cuestión (o caso) cOllslilucioll al (o federal).Hitllciol/al. Sin descender a tal detalle. y esa sen tencia se sitúa "dentro" del "marco" de unjuicio.Un breve cuadro aclara el carril previo del recurso extraordinario. con ¡mués persOllal en la cuestión. e~\"fraort. e) gravamel/ o agravio paraquicll deduce el recurso.1\ por las parles: l) las que dan por probndo algo que no está probado en el juicio: g) las que omiten consickrar y valorar pruebas conducentes a la wluci6n del • 2") po. o dentro de qué " marco" previo debe situarse:: ¡.. seal/federales o provil/ciales. hay más que fundamcnlO para sostener que se trala de una "cuestión const itucional compleja directa". ni un supuesto que se haya jm.!'·.Suele esquematizarse la serie de requisitos para el recurso extraordinario en un triple agrupamiento: 1) ReqllisilOs "colI/unes": a) previa intervención de un Iribunaljudicia/ federa l o provincial que haya: a') tenido lugar en un juicio y a") concluido con una semellcia. daremos solamente algunos cjcml'tos fácilmente comprensibles. Los requisitos del n!Cur.4'\4 o )~1PEl\l)1() OE DERECHO CONSTIllJOO:-lAL SEWfENCIA EL !tE<. b) (dictada en)jui· cio.

17.llIencia definitiva puede . juicio es "todo asunto susceptible de ser llevado ante los lIibunales de justicia mediante alguno de los procedimientos establecidos a ese efecto".5' tifÍlI cOlIsr.. la cuestión difiere: si en un proceso tramitado ante tribunales de provincia se aspira a llegar a la Corte Suprema mediante recurso extraord inario.'lació" directa ent re esa cu(. . 3) Requisitos "Jon/mles". El requisito de "juicio" se inserta en la trilogía . eabe Jecir que "cada causa" tiene su "superior lribwlal" según la índole de esa causa (o proceso) y las instancias que para ella proceden de la ley ..Conviene ahora abordar el requisito de que cltribunal contra cuyo fallo se ref. e) illfcrposiciólI por escrito VD. o que cau. normalmente. Hay que agregar que la Corte considera también como selllellci(/s defillitivas a todas las decisiones judiciales que en cualquier etapa del juicio impiden su cofllilllwción. y este tribunal debe haber sido "el tribunal superior de la caus(/ ". COII el objeto de prescribir cu61 es el "superior tribunal de la causa" y cuál la se1lfe"cio "defi1/itim " recurrible. que podemos equ iparar a proceso judicial.. En el derecho judicial de la Corte. t. a) En jurisdicciól/ federal. Ello signi1ica que en el "juicio" debe haberse dictado "sentencia Jcliniti va" por el "uibunal judicial" imerviniemc. es imprescindible que. la jurisdicción de la Corte SuprellUl desde las jurisdicciol/es provinciales es competellcía exclusiva de las leyes del congreso y del derecho judicial de la propia Corte. a) illtmducciól/ oportuna y e/ara (o planteo "el//iempo ") de la C!/{!. difícil o deficie/lle reparación ulterior. . 16. Tallo que damos como principio inexorable del derecho judicial de la Corte. del iuicio. y en jurisdicción de las provilldas. b) 11I(lIII('JlilllieIllO sucesivo de dicha cuestión en IOdas las instancia. cualquiera sea el sistema judiciario y procesal de instancias para ese caso. sin ser sentellcia definitiva.:stión constitucional y la solución que la sentencia recurrida ha dado al juicio: e) que l a scntt!llci u recurrida haya sido cOllIrariu (y no favorable) :JI El requisito de So.la reglllaciórl del acceso a 15. ..tuC'iol/(l1 en el juicio.. b) En jurisdicciólI provillcial. por parte de quien luego interpone el recurso (se llama también "reserva del caso federal" para el recurso fmuro). del reCllrso contra la sentencia detiniti- con debido fundamentu y COn relación completa de las circunstancias del juicio que se vincu lan a la cuestión constitucional planteada. 18. el superior tribullal de cada prodllCitl tielle juris(iicciólI y c.Ti ene naturaleza de se1l1eflcia definitiva la decisión que pone Jin a la cuestión deba/ida en el juicio.:urre ante la Corte haya dictado seluencia en un ·'juicio'·. re\'istc "gravedad in~tilucional".tribunal judicial-juieio-scnlenda delinitiva".La conclusión es ésta: ell "todos"los procesos que tramitan alife tribullales provil/ciales y el/ los que existe ul/a cuestión federal. será un tribunal federal de alzada (o cámara de apelaciones). deforma que tal cuestión 110 pueda ya re1/ovarse o replamearse 1/i en ese juicio I/i en otro posterior. conforme al ano 116 en común eOIl el 117 .Para hacer viable la jun:sdicciófl federal en su última instancia.¡.wl/ un agravio de imposible.ompetencia de ejercicio obligmori(l (aunque el derec¡Ju) provi"ciallo pro/¡{ba. el Juperior tribul/al di' esa provillcia (o corte de justicia) illfervellga previameme dictalldo Uf/a seJllellcia que resueú'a la misma cueMión fet/eral que luego lleganí a la Corte Suprema. cuya última inslancia posible es la de la Corte Suprema.Jsimis!1lo ser eximido cuando sobre la ~ueslión constitucional anidada en el juidu se dicta Ulla resolución que. . d) ex istencia de: d') sell1l'11cia definitiva dictada por ti") el superior (1ÍllimoJ tribul/al cOlllpetell/e de la cmlm (para resol· ver la cuestión constitucional). pero en algunos casos podrá ser un tribunal de primera instancia Guzgado) si es que de su decisión no hay recurso ante un tribunal de segunda instancia (dinar<! de apelaciones). deret:ho federal invocado por el proponente. o l/O suministre recursos) para decidir esa cuestióll!ederal con carácter previo al recurso extraordinario alife la Corte Suprema. y a los efectos del recurso extraordinario.436 b) ('O~1I'€NDIO DE DERECHO COl'STI1\TIONAL El. . ~ La conceptualización sobre el "tribunal superior de la cama" necesita aclararse desde una subdivisión e1emenlal que deri va de aplicar el sentido de "superior tribunal de /" causo" (de cada una) en j urisdicción federal. RECURSO EXTR¡\fJRDIN¡\RlO 437 n. en el curso progresivo que arranca del caso "Slrada" en 1986 y fue scguidoen el caso ''Di Mascio" en 1988.

fJ. en las provindas. . porq ue la remi sión a su sana discreción desearla la arbitrariedad.dcbl! reproducir el fund. 21. llEJl.La circunstancia de que el art. el certiorari argentino es un instrumento procesal discrecioflaL en manos de la Con e.Como resumen. Ello porque ~l arl.SOIO 01:.:1I0 CUNSTfl1Jl"IONAL El . del arf. rechazar el recurso exlraordinario en tres supuesLOs.774. Fundamentalmente.se puede acudir ell "queja" directame1lte al/te fa COrIe SUfJrema . 22. hay un perfil de certiorari posi/i"Q (implícito) porque ante la diversid:IIJ de cnu~as llegad as a la jurisdicci6n apelada de la Corte. AUIl siendo así. / / 7 prevé su j urisdicción apelada de acuerdo a las reglas y excep' ciolles que establezca el cOf/greso. el superior trihunal de j usticia local. ad<!lllás.. b) tampoco lo es la ltabiliwciól/ que. según su $(11/0 discreción \' eOIl la sola ¡nvocaciól/ del arto 280.!s vn l1 (:onQCer y decidir. La ley 23. permite a la Corte reclUlZllr el recurso extraordinario CDII la sola cita El ccrtiontri 20.! la causa").7741/0 es incomtitu- ciollal. leyes (federales) y tratados" tengan posibilidad de acceso .definiti va" que se apela y. también opla por cuál. e) cuando esas mismas cuestiones carecen de trascendel/cia. el certiorari argelllino es visto como negalil'O.43" COl>1I'I. dejamos sentado nuestro criterio así: a) el arto 280 del código procesal según ley 23. d tribunal que selt!cciona cuáles excluye cn virtud del art. la Corte puede. a la extraordinaria de la Cone). El recurso de queja -(Iue talllbién se ha úcnominado recurso "de hecho". y tal es lo que ha hecho el congreso al dictar la ley 23. 116 de la constitución obligue a que "todas las causas" que por razón de materia componen el bloque de "constitución. que están tipificados así: a) cuundofalla agravio federal suficiente. . RECURSO EXTRAORDINARIO 439 El recurso de Quejol 19. 23.<:.o. . úlumo a la jurisdicción fcderal (en nuestro ca. im:orporó el ccrtiorari en el urt. no impide que en el umbral de ese evcllI ual acceso la Corte disponI:!a de una \'ólvllla legal para abrir o cerrar su intervención. . Según la nueva norma. COII razo1/abilidad suflciellle.Si la conces ión del recurso extraordinario es denegada por el tribunal ante el cual se lkbe interponer ---<¡uc tiene que ser el "t rihunal superior tlc la causa" en la que recayó la sentencia . porque la norma que lo habilita pre\'é supuestos en que la Corte pl/ede excll/ir su interven· ción. 280 del código proce~al.774. del año 1990.1J1lCllto dd recurso extraordinario denegado y. 280 mencionado. b) cuando las cuestiones plan teadas son il/sustanciales. . 280 del cód igo procesal civil ycomerdal .No cabe duda de que. tanto si la Corte emplea el ceniorari para restrillgircomo paraasumirel acceso de una causa. :llacar el fundamento de la rc~lud6n por la cual lo denegó c11ribunal inferiúr ("~uperi0r tribunal dI.

Al ratificar la República Argentina la Convención Americana de Derechos Humanos. previa intervención de la Comisión. los particu lares denullciantes de violaciones al Pacto de San José deben agotar.• LA JURlSDlCCION SUPRAESTATAL La jurisdicción interna y la jurisdicción intemacionul 1. ya que para el acceso de un caso a la Corte lntcrarncricana. en el caso l/O se produce prórroga algullo de (a jurisdicciól/ argemilla. acotó la jurisdicción imenwciollal de la Comisiól/ ¡memmer. en el supuesto que analizamos. .: IJUll105 regidos por los lmllldos. como principio. .Hemos sostenido que confornlC al arto 116 de nuestra constitución hay jroisditcióllfederal illl¡Jrorrogable de nuestros tribunales en "todas" las causas que versan sobn.¡bllltal ¡lItemaciof/a{ (supracstatal) y no un tribu nal de un estado exuanjero: a") además. las instancias internas ante los tribunales argentinos (las pocas excepciones a este principio no llegan a desvirtuar nuestra atirmación): .call(/ de Derechos Huma/Jos por tiempo indefinido. hay que destacar que: a') la Corte IlIlerameric(/t/a es 111/ //. a) la prórroga supone que en vez de ser Juzgado un caso por tribunales argentinos lo es por tribunales extranjeros. En efecto. 2. 110 se suslituye eljuzgamielllO por los tribullales argemil/os. y la de la Cone lllleramerical/fl de Derecfws Huma1los bajo cond ici6n de reciprocidad. llamada Paclo de San José de Costa Rica.054. aprobatoria de la mencionada convención. A nuesuo entender. conforme 10 estableció la ley 23. Ello plantea duda acerca de si el acatamiento prestado por nuestro estado a la jurisdicci6n internacional de la Corte Lnteramcricanaconfigura un supuesto de "prórroga" inconstitucional de la jurisdicción argentina.

1.El título segundo de la constitución fue siempre una especie de abreviatura de competencias que. de un "lluevo juicio" distinto del anterior finiqu itado en . no siempre pennite darlo por ilicluido implícitamente con la mención de los gobiernos ''provinciales'' y sus recíprocas competencias.: no hay identidad tOlal de "materia" entre lo juzgado en sede interna y lo que se juzga en sede internacional. De ahí que.El tradicional duaJjsrnd de "est¡lOO federal-provincias" nos acostumbró a hablar de gobierno federal y gobiemos provinciales. en parte. .. Este perfil no ha desaparecido con la refomlade 1994. 22 de la constitución ha de darse por incluido --para Argcmina. . Se lrata de unprocesn illlemaciollo1 que es independiente del tramitado ante tribunal argentino. y que en las "condiciones de su vigencia" a que se refiere el art. 129 en este sector de la constitución reviste el alcance.--. a nuestro criterio.Decir esto significa recordar que {a Corte bllemmeriC(/II(1 110 ef/(ra al (jl/{ílisis de la cOllsIi/ucionalidad o ülcon. y con la inserción de ese lambién l/lIevo sujeto de la relaci6t1 federal que es la ciudad autónoma de Buenos Aires. .11. y e n cuanto haya semejanza de la ciudad con las provin- ". porque la ciudad. .' jt! 1 J.el acatamiento a la jurisdicción supraestatal. JJ '.442 Cm.. y hasta para integrar carencias normativas. o sea.su sen/ellcia. ni por naturaleza ni por competencia. 11. 3.ft\l \\" ". ~. La actual intercalación dcl 8obiemo autónomo de la ciudad de Bllenos Aires..El acatamiento argentino a la jurisdicción internacional de la Corte Interamericana tampoco implica instituir una suerte de juicio en dos instancias (una inlema y aira internacional).1pE.i''OIO DE DERECHO CmNfrl1JClONAL b) eventualmente. pero ha recibido retoques con nllevas competencias que ahora se agregan. 75 inc. . .!nte "revoca"sentencias argentinas.. 5.\'li/ucionalidad qlle de acuerdo al derecllO imenlo !'llet/l>1I afec/dI" al acto o la omisiólI acusados de violatorios al Pacto allle la jurisdicciólI sllpraestatal. porque la Corte /meralllencal/al/o aClúa COIIIO tribunal de alUlda respecto de/tribullal argcmillo que falló ell sed" ¡mema. CAptruLo LIl EL TITULO SEGUNDO DE LA CONSTITUCION SOBRE "GOBIERNOS DE PROVINCIA" sede interna. _ Nuestra comprensión dc la doble jurisdicción -Ulla intema y otra internacional-nos !leva a sostener que ni la Corte Suprema de Justicia ha dejado de ser "Suprema" (y última instancia en nucstra jurisdicción intcrna) ni la Corte Interamcricana de Derechos Humanos es un tribunal que revisa -o eventualm<. J Ir l. Ello en todo cuanto hace a la situación de la ciudad autónoma en relación con su condición de capital federal y con las autoridades y competencias del gobierno federal. de servir como presunción favorabl e a la autonomía de la ciudad cada vez que haya que despejar dudas o interpretar congruentemeOlc nomms ambiguas. no es una provinda y no se la equipara. Se trata de dosjruisdiccion es sep<ffadas que no infervienen en rlll mismo proceso. y de las respectivas competencias calificadas con los dos niismos adjetivos. revisa -por ellde. la inclusión del art. sistematizaba mucho de lo que contenía el texto constitucional en el resto de sus normas. ello se retuerza al tomar en cuenta que ahora el Pacto de San José de Costa Rica tiene jerarquía constitucional por la ref0n11a de 1994. Los artículos 121 a 129 4. 2. a veces. Bien que con insistencia hemos recalcado que la ciudad de Buenos Aires no se equipara a una provincia. lo que demuestra qu.

EL Tt"n. El art. la ex~ presión de las autonomías provinciales.cnle ("(JII~lilllción como E}tllluto Orgllfu¡. De alguna manera..¡ItIl'O de la dudad de OUCllOS Aires". Yen el párrafo segundo desdobla: por un lado. "Anículo 3". /21. recordemus que el prdmbulu del E.k vocabulario.). orgal/i:a SI/S ú'slilucioneJ autónoll/(u <:omo democracia participativa y adopta para su gobierno la fornla republicana y representativa. cuya red acción no ha variado con la reforma de [994. Implícitamente. los co n ~ venios internacionales que pueden concertar las provincias.nilUciáll Nacional al Gobiemo Federal . Se suprimen en J os actos y documelllos oficiales los títulos honorí~ ficos de los funcionarios y cuerpos colegiados. El coll\enido abarca principios gen\!rales: una detallada declaración de dcrechos y garantías: una serie de políticas especialé:s que cubren un arco amplio de . El (In.y que dictó en 1996~ el órgano de origen electivo convocado al erecto. /26 no ha tenido modificaciones. se ha de repasar (Odo cuanto alude a nuestro federalismo -antes y dt:spués de 1994-. 129 dio la denominación de "Estatuto Organizativo" al ordenamiento qUl! debía dictar . El art. El arto /25 reproduce en su primerpárrafoeltexlO del ex ano 107.El articulado comienza así: "Artículo 1°. /27 subsiste sin reforma. pueda genéricamentl! hacerse referencia a gobiernos "Ioctllt't" y a ('olllpt'/.las provincias y la ciudad de Buenos Aires. Yque se plasmó la figura de la " I cy~convcnio" en Illátt:ria de copart id pación red eral impositi va (ar1. ~ Mientras la Ciudad de Buenos Aires sca Capital de la República su Gobierno coopera con las autoridades federales que residen en su territorio para el pleno ejercicio de sus poderes y funciones . .. 75 ine. reformado.ir que la norma describe. el l. 128 se refiere al deber rederal de los gobernadores de provincias. y el dominio provincial de los recursos nalurales. competencias concurrentes enlre el cs l a~ do rederal. navegación. 124 es nuevo.m cios "Ioc(lles"..statuto Organi1. ~ La CiuJaJ de Buenos Ai res.1 articulado :\. etc. cabe dec. incita a repetir que con ella aparecieron nuevas competencias concurrentes en los arts.Iesarrollo que procuramos dar a toda la consti tución en este Compendio contiene los lemas a los que acá hay que remitir. .. bancos. con la glJr(lIllía federal que depara el ano 5° y con el remedio excepcional de la imerve"ció" federal. a las provillcias.'\latUlo concluye afirmando que lus rcpres\:nlantcs del pueblo de la eiudad :'sallCionamos y promulganXJs la pre. el lIrt. además. 2°). La Ciudad ejerce lodo td poder l/O conferido por la C01l. a la ciudad aulÓIIO/lla de Buel/os Aires. apunta a la supremacía rederaL e instala sin lugar a duda la autonomía de los municipios.444 ('OMPE. así como alusiones a temas varios (comc r ~ eio. el texto que va desde el arto 121 hasta e l 129 obliga a El F. moneda.:ada habilita a subsumir en esa ca[~­ goría t:omún a lo pro\'incial ya lo propio de la ciudad.. también sin modificaciones. Todos los actos de gobierno son pú~ blicos. También sin reforma. [7. ~ La Ci ud ad de Duenos Aires se denomina de este modo o como "Ciud ad Autónoma de Buenos Aires". En rigor. "Artículo 2°. cabe ligarlo al tema de los límites inlerprovindales. 1 :.... .. El nuevo arto 129 está dedi cado á1 gobierno autónomodc la ciudad de Buenos Aires.El arl. El arto 123. en convergencia con la primera parle del arto 123.) El texto del Estatuto es sumamente extenso: tiene 140 artículos y 24 cláusulas transitorias. En un recordatorio abreviado.:LO SEOl ~1)() DE LA COM I! luaó". 5. El arl. En cuantO al an /22. \)IO DE DERECHO CO:"S [t [VClON"'I . ¿El ESlaluto era o 110 era l/na "("ollslilllci6/¡" pura la dudad autónoma'! Más allá de la di~cusi6n I. Arduo debale se susdt6 en lumo de esa denominación. y agrupa una trilogía: la regionalización. cías.ati\'o de ht ciudad de Buenos Aires hacer rccapiluladont. conforme al principio fe~ deral establec ido en la Consti tución Nacional. si es que ulla cuestión dclermin. " (La ba~ t urdilla es nuestra.. 41 y 75 ine. por el Olro. aduanas. eOIl más el reparLO de compe/encim. competencias locales en materia de seguridad social y. Debe relacionarse. y agrupa remisiones a podc~ res prohibidos a las provincias.:s y reenvíos. 4.

k una misma moneda: la COllvivencia polítka.aniza ''para'' pro\'ccr al bienestar dc los cOllvivientes .~n: un "Estatuto" que organiza a la ciudad los abarca y los instala. scglÍn cnsdia Pablo Lucas VerdlÍ.dos cll es/iones: a) la /llanera de situar {/ las personas en esa ~mullidud (part!! dogmática).. y cuando o rganiza al pod ..'! promulgó e l Estatuto surgieron objecinnt:. constilución. U debilidad del akgato cae sin esfuerw cuando... • j. había excedido sus limites al desarrollar una "parle dogmática" que.-r lo oq. Si al térmillo "Estatuto Orgaoizmivo" que consigna el art. JI • . En la ciudau de Buenos Aires hay seres humanos que convi\"t. se olvidó que además de un "cstodo-IIJX!rllIO" siempre hay ilk:scindiblcmcnte unido un '·cstado-cO/llIl1lidml". y que se trata de las dos caras r. 129 se lo pretendió circunscribir a la "organización" de la estructura de podcr. - Una sola reflexión merece no ser omitida..'lJlO UE DERECUO ("O¡'.SHn :C10NAL materias y cuestiones.446 Ccl~I'l'. • .s centradas fun damenta lmente en el argumcnlodc que. según ese enfoque. 6.a ontológica.ignado al Estatuto y hasta de su namralc . más allá nuevamente del nombre as. le era impropia y ajena. damos por seguro que todo ordenamiemo jurídico-político destinado a una comunidad tcrritorialmente demarcada y dotada de autononúa incluye y resuelve nccesariamente en su contenido -sea breve o eXICllS(l. Cuando SI. para luego entrar al detalle de la estructura orgánica y funcional del poder.. y b) la organización del poder (parte orgánica).. por no ser un .