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REVISTA DE LA ESCUELA DE LITIGACIÓN Y ORATORIA FORENSE

“TEMAS EN DERECHO PROCESAL”

Director: Néstor Henrry Gutiérrez Miranda

En Homenaje al Maestro Procesalista “Adolfo Alvarado Velloso”
EDITORIAL

ADRUS
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incluyendo fotocopia.Perú Teléf. grabación magnética o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación.R. Ni la totalidad ni parte de la revista puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico ni mecánico. Reservados todos los derechos.L. sin permiso expreso del autor.com HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ Nº Composición y diagramación de interiores: José Luis Vizcarra Ojeda Diseño de carátula: www.L. Av.cromosapiens.R. República de Argentina N°124 Urb. 054-227330 editorial_adrus@hotmail. Impreso en Perú 2012 Printed in Perú .com Corrección ortográfica: Editorial Adrus S.noviembre .2012 Tiraje: 500 Ejemplares © Néstor Henrry Gutiérrez Miranda © Editorial Adrus S.TEMAS EN DERECHO PROCESAL Revista editada por miembros de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense. N° 1 . La Negrita Arequipa .

CONSEJO DIRECTIVO: Néstor Henrry GUTIERREZ MIRANDA Presidente Florida APAZA CALCINA Vicepresidente Zenaida del Carmen LERMA CATACORA Tesorera Daysi Pilar CANAZA CONDORI Secretaria DIRECCIÓN EJECUTIVA: Ericka Lisbeth NINASIVINCHA MONROY Director de Eventos Académicos Yudi Ruleth ENRÍQUEZ PACHECO Director de Relaciones Públicas Aydeé LIPA VILCA Director de Recursos Humanos Analy Alida COAQUIRA QUISPE Director de Redacción y Publicación Alberto Renzo URRUTIA HURTADO Director de Investigación Flor Edith SOTO VALENCIA Director de Publicidad e Imagen Institucional Juan CALAPUJA PARICAHUA Director de Coordinación Académica Walter Alfredo OCHOA VALDIVIA Director de Colaboración y Organización 5 .

CONSEJO CONSULTIVO INTERNACIONAL Claudio PALAVECINO CÁCERES Chile Mario BARUCCA Argentina Hugo MUÑOZ Chile Rodrigo ORTIZ CASTILLO Chile Jovanny BOSS AGUDELO Colombia Fermín CANTEROS Paraguay Rodrigo MONCADA ARENAS Chile María Fabiana MEGLIOLI Argentina Aury AYALA El Salvador Liz Carola JARA MATTESICH Paraguay Anahi MÉNDEZ MÉNDEZ Paraguay 6 .

CONSEJO CONSULTIVO NACIONAL Johan CAMARGO ACOSTA Perú Raúl CANELO RABANAL Perú Christian SALAS BETETA Perú Alfredo LOVON SÁNCHEZ Perú Elisban Dante MAMANI LAURENTE Perú Edson JAUREGUI MERCADO Perú Alfonzo BORGUES RIVERO Perú Jaqueline CHAUCA PEÑALOZA Perú Hernán LAYME YÉPEZ Perú Néstor CALSIN QUISPE Perú José Vargas Villegas Perú 7 .

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Este número se pública en reconocimiento a la impecable trayectoria del maestro: Adolfo Alvarado Velloso Notable maestro procesalista Argentino. 9 . mejor Abogado y excelente persona.

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“Trabajar sin método es el más fatigoso y difícil oficio de este mundo. 11 . en el método del Garantismo Procesal” Escuela de Litigación y Oratoria Forense. el cuál se detalla a: dos antagonistas en igualdad de armas frente a un tercero imparcial” – esa es la idea de Proceso. reflejada. capaz de cambiar el ideal del proceso. que respeta la Constitución de los Estados de cada nación y sobre todo da una idea monda y distinta en los afanes procesales. Existe un método.

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Ustedes saben quiénes son. Adolfo Alvarado Velloso. Paola. Marilia. Jaime y Leonarda. por pasar noches frías en el hospital y. Daysi. regalos y. Samuel Gutiérrez Montesinos y Raúl Gutiérrez Montesinos. Paúl. por apoyarme en esos momentos cuando más necesitaba de alguien. todo esto se los debo a ustedes. por estar conmigo y apoyarme siempre. esto también se lo debo a ustedes. Ericka. Cesar. gracias por sus visitas. quererme mucho. Flor. por viajar muy lejos (Bolivia). Wendy. Daniel. Wilmer. Zenaida. gracias por estar a mi lado y muchas gracias por compartir grandiosas experiencias conmigo. Brian. Todos aquellos familiares y amigos que no recordé al momento de escribir esto. Mis hermanos. palabras que me ayudaron mucho en mi recuperación. Lelis. Gracias por darme una carrera para mi futuro y. Yudid. por darme la oportunidad de seguir viviendo en esta tierra y por estar conmigo en cada paso que doy. por permitirme entrar en el camino de la ciencia procesal Garantista. Un gran Maestro. creer en mí y porque siempre me apoyaron. gracias por estar a mi lado en los momentos más difíciles de mi vida (cuando me encontraba entre la vida y la muerte…y no dejaron que muera). Walter. Jorge Luis y Freddy Yovanny. Evelyn.  Mis Tíos.A: Dios. por darme la vida. Alan. Juan. Flory. por enviarme cartas. Yuli. Néstor Calsin. los quiero mucho. 13 . Analy. Jaime. Mis padres. Mis grandes amigos. Gianina y Paloma. Edwin. por fortalecer mi corazón e iluminar mi mente y por haber puesto en mi camino a aquellas personas que han sido mi soporte y compañía durante todo mi periodo de recuperación. por quererme.

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hoy por hoy. pese a que el garantismo procesal es un movimiento que se propaga incontenible por toda Latinoamérica. muy humildemente. todas las cuales. Acepté sin pensarlo dos veces porque transmitir la buena nueva es deber de todo apóstol y yo me considero apóstol del garantismo procesal. luego. instrumentalizado por el Estado para perseguir sus propios fines. cuyo profeta reconozco en el eximio jurista argentino ADOLFO ALVARADO VELLOSO. diría que pocas veces. en cuanto se erige en garantía y límite del ejercicio de la función jurisdiccional del Estado. Doctísimos autores contemporáneos enseñan que incluso el proceso civil deber responder a intereses estatales que prevalecen sobre los de los sujetos particulares en conflicto y que estos intereses del Estado deben imponerse autoritariamente al interés egoísta de las partes. establecen la primacía de la persona humana sobre el Estado y el principio de servicialidad del Estado respecto de la persona humana. sino de toda la población. El garantismo procesal es un movimiento que conquista las inteligencias y los corazones porque interpreta un anhelo no solo de los abogados. halla tribuna en los círculos y medios académicos oficiales. también. Todo otro bien trascendente al interés de las partes como la paz social. pero una que no se puede desconocer ni rebatir es que el proceso ha ido perdiendo su razón de ser más elemental que es resolverle el conflicto a las partes y ha sido. aprovecho de felicitar a estos jóvenes procesalistas que donan desinteresadamente su jovial energía en esta publicación. Nuestra consigna es: ¡El Estado al servicio de la persona y no al revés! ¡El proceso al servicio de la persona y no al revés! Decir que el proceso está al servicio de la persona significa en primer lugar reconocerlo como instrumento y no como fin: el proceso existe para resolver los conflictos intersubjetivos de intereses. Puede que haya muchas razones para explicar este fenómeno. linterna del garantismo procesal que ilumina la negra noche del proceso publificado en el Perú y en toda Latinoamérica. que se personaliza en jueces y abogados. el procesalista de habla hispana de mayor trascendencia para Latinoamérica. Hay un desapego y un descontento generalizado de la población respecto del sistema de justicia en todos nuestros pueblos. Queremos devolver el proceso a la senda que le trazan las constituciones de Latinoamérica. la invitación sin vacilar porque. si me apuran. El garantismo procesal es un movimiento de juristas que quiere recuperar el centro de gravitación histórico del proceso que es la persona. expropiado por el Estado a los particulares y. la verdad o la justicia son mero efecto o consecuencia de la satisfacción de aquel interés. primero. De ese modo el proceso sirve a la persona en un segundo sentido. pero jamás deben sobreponerse autoritariamente al mismo. 15 . A los fariseos y maestros de la ley de todos los tiempos les perturba y amarga en lo más profundo del alma la buena nueva de la que somos portadores. Venimos escuchando hace rato que la jurisdicción estatal está en crisis y todos sabemos que jueces y abogados hemos perdido la alta estima o consideración social de que gozaron nuestros abuelos togados. de uno u otro modo. no siempre y.PRÓLOGO P rimero que todo quiero agradecer públicamente la gentil invitación que me formularon los directores de la Revista “Temas en Derecho Procesal” para prolongar este número. Me siento honrado. Y acepté. Por eso es que.

el triunfo político del liberalismo decimonónico. como dijo hace tiempo. egoísmos o debilidades de las partes. Tan peligrosa es una justicia falta de independencia como una justicia demasiado aislada el soberano (GARAPON). lo más importante de todo. En el fondo una cuestión de autoridad y de poder. no se escatima en suprimir garantías y comprimir el proceso hasta hacerlo desaparecer para economizar recursos públicos. El garantismo ha hecho el árbol genealógico del proceso publificado: ha transparentado con qué fines políticos se configuró originalmente. incluso en sociedades democráticas y aparentemente respetuosas de las libertades. a qué fines perversos ha servido en determinados contextos históricos y. La segunda posición. el proceso publificado puede convertirse en instrumento sutil de opresión contra los ciudadanos. razón por la cual el juez. en efecto. producto del cual los sujetos particulares pasan a un segundo plano. tal opresión no solo puede provenir desde los gobiernos sino también de los contrapoderes del Estado democrático. En efecto. 16 . Esto tiene una explicación histórica que conviene conocer. cuya lectura no me canso de recomendar. un mecanismo dócil para destruir a cualquiera que se opusiera a las políticas o intereses del soberano. suplantando la voluntad de los sujetos en las relaciones jurìdicas”. mientras que el garantismo sostiene la supremacía de la persona sobre el Estado. lo cual se esconde bajo la falsa promesa de la “celeridad”. Como ha expuesto con gran lucidez MONTERO AROCA. la Inquisición fue creada para mantener la pureza de la fe cristiana frente a la amenaza que para ella significaba la herejía. por la aplicación correcta de la ley. la trilogía totalitaria nazismo-fascismo-socialismo que recuperan este modelo en que el proceso judicial se organiza en torno a la idea central de la investigación oficial subordinado a políticas públicas. que tenía buenos motivos para desconfiar de la judicatura. una vez. No son simples “opciones técnicas” del legislador. la necesidad de afirmar el poder real frente a la nobleza feudal y frente a las poderosas órdenes religiosas y. sobre todo. Ese punto de inflexión histórico lo genera la aparición de la Inquisición Católica en el siglo XIII. Bajo el eslogan de “verdad y justicia” se incrementan los poderes y el protagonismo de los jueces en los procesos en perjuicio de las partes y se subordina el interés de estas a los fines estatales. Toda Latinoamérica es heredera de este reverdecer neoinquisitivo a través del Codice di Procedura Civile italiano de 1940. Pues. al que. que es la del garantismo procesal. En el siglo XX se produce un siniestro “reverdecer neoinquisitivo” en el proceso civil. afirma que la función de la jurisdicción es garantizar los derechos que el ordenamiento jurídico reconoce al individuo sea cual fuere la rama del mismo que se tome en consideración. Latinoamérica no es ajena al fenómeno de jueces que pretenden imponer a la sociedad su particular visión del mundo y de las cosas. de manera artificiosa y aparente. con el respeto de las libertades. Así lo entendió el legislador decimonónico. los juristas italianos lograron conciliar. Por eso es que prontamente también el poder secular comprendió que el sistema de juzgamiento inventado por la Inquisición era una herramienta tremendamente funcional a sus propios intereses: primero. destruidos o domesticados estos poderes desafiantes.Así. que nosotros identificamos con el publicismo. No da lo mismo una y otra posición. En determinado momento de la historia occidental se produce un desplazamiento del sentido y fin del proceso desde instrumento para satisfacer el interés individual de las partes en conflicto hacia un instrumento para la realización de intereses supraindividuales. A este orden de cosas le puso término el pensamiento crítico del Iluminismo dieciochesco y. obra fundamental. y que. promovido por los grandes enemigos de la libertad. debe contar con poderes suficientes para sobreponerse a las astucias. Se desconfía de las partes y de sus abogados y se confía demasiado en los jueces sin considerar que son tan humanos como aquéllos y sujetos a las mismas pasiones. respecto de la función jurisdiccional se mantienen sustancialmente dos posiciones: La primera. afirma que la jurisdicción vela primordialmente por la eficacia del ordenamiento jurídico. No se olvide que una de las principales quejas contra el Ancien Régime fue la arbitrariedad de los jueces. una vez caído el fascismo. nos pone en guardia sobre la facilidad con que. su ideología política o religión personal. Por tal motivo el Estado tendría un interés prevalente al de las partes el proceso. PRIETO CASTRO Y FERRANDIS “se carece de razones para sostener que el derecho objetivo privado sea preferente al subjetivo y que el Estado tenga que velar por la satisfacción de este. Pero fue un triunfo breve. El publicismo propugna un modelo de proceso que pone al Estado sobre la persona. Esto lo tiene muy bien explicado FRANCO CIPRIANI en un libro que se publicó en el Perú bajo el nombre de Batallas por la justicia civil. agente estatal en el proceso.

Profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. 17 . faro que desde el Altiplano peruano arroja un poderoso rayo de luz garantista sobre el proceso en Iberoamérica. miembro titular del Instituto Panamericano de Derecho Procesal. Santiago de Chile.Sin embargo. Contra este peligro alerta esta revista. la ley procesal está dejando de ser garantía y límite frente a la arbitrariedad y el abuso de poder de los jueces y vemos aflorar reformas procesales que rescatan lo más granado del proceso inquisitorial. CLAUDIO ANDRÉS PALAVECINO CÁCERES Abogado. Octubre del 2012. en toda Latinoamérica.

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Juan. ese es un legado de amor hacia la ciencia. un día estas en pañales y. y Cesar). Claudio Palavecino Cáceres (Chile). Jaime y mi persona (Néstor Henrry). De pronto (en los claustros universitarios de la UANCV) una voz susurrante me llamo. nadie nos daba un centavo para su ejecución. en él. Walter. a quien deseaba decirle lo mucho que la extrañaba. Edwin. Escogemos amigos y cambiamos amigos. es una frase que escuchaba en una serie televisiva de mucho auge en los 80 y 90 (en Norteamérica y américa latina). anhelamos tener amigos (ensueño) con quienes se pretende compartir experiencias soñadas. al mirarla caí rendido en un sueño anhelado por muchos años (no quise despertar). por quien anhelaba ver en mis sueños.) y. En el siguiente impasse. Sin recursos. Jaime. Durante nuestras jóvenes vidas. encuentros. congresos. Pasó un año aproximadamente para conocer a quienes serían ahora mis mejores amigos (Néstor Calsin. un sistema capaz de cambiar el pensamiento de muchas personas (deseo) inmiscuidas en el mundo del Derecho. que están llenos de sueños y metas.me dijo: “algún día conocerás a unos amigos muy buenos y talentosos. el narrador decía (terminando el último capítulo) “Crecer sucede en un latido. en efecto. gracias a ellos se pudo ejecutar los cuantiosos eventos académicos. quien dirigiéndose a mí. habría un amigo que pudiera estar buscándonos (anhelo). donde los inviernos se convierten en tormentosas lluvias. el narrador (de la serie) habló acerca de esta frase al que hice alusión en el Ab initión de la narrativa del coetáneo párrafo. sin seguridad. en el 2011 se efectuó el primer Encuentro del “Honorable Gobierno Procesal – la doctrina del Garantismo Procesal de Adolfo Alvarado Velloso”. aunque con algunos de ellos nunca compartí un semestre. en el 2012 se efectuó el segundo encuentro del “Honorable Gobierno Procesal”. brindar. me refiero a los años maravillosos (The Wonder Years). John.PRESENTACIÓN recer sucede en un latido. su carita estaba tallada por los ángeles del tercer cielo. llorando de alegría. pero los recuerdos de la niñez y adolescencia permanecen contigo todo el camino”. que dan paso a una gélida primavera en una tierra de majestuosos machuaychas y chiñipilcos. estas expresiones que manifiesto me hacen recordar a las palabras del Dr. Hubo una vez un Instituto de investigación de la UANCV (ahora en manos de Políticos) que junto a Néstor Calsin. Flory. estudiar y por qué no. al día siguiente te vas. de- C 19 . pero con el ansia del saber. era Yenny Luz (mi hermanita fallecida hace muchos años) y.” De alguna manera. ya para terminar el último capítulo. esto sin cobrar ni un centavo. con la participación del Dr. al preeminente “Garantismo Procesal”. Raúl Canelo Rabanal (cuando me encontraba entre la vida y la muerte en el hospital sagrado corazón de Jesús – La Paz . con quienes quieres reír. bailamos una canción de corazones rotos y de esperanza. donde hacía mucho frio. etc. me refiero. Todo empieza en una mañana de aquellas. Kevin Arnold (Fred Savage) y Winnie Cooper (Danica McKellar) hicieron una promesa de que siempre estarían juntos (anhelo) y. mientras nos preguntamos si en algún lugar. me refiero a la osada ciudad de los vientos (Juliaca). Referiré algunos de ellos de importante trascendencia. sus ojos eran como la miel de cual reina era abeja y su voz era capaz de apaciguar hasta al más malo de las historias del cine. de alguna manera. jugar. Bryan. con quienes anhelas organizar eventos académicos.Bolivia) “En realidad. por quien anhelaba conversar aunque sea unos segundos. de algún modo (Dios mediante) hubo personas que nos apoyaron con su conferencia. amigos. realizábamos eventos académicos (seminarios. hacer academia en nuestro país es un acto heroico e incomprendido. que nos hagan sentir completos. referiré acerca de la adolescencia (en los últimos años en la universidad) de unos jóvenes entusiasmados por conocer un sistema Nuevo. con quienes compartirás experiencias inolvidables” y entonces desperté. Alan. éramos aquellos clásicos estudiantes que estaban en diferentes años y en Universidades distintas. John. su cabello era castaño y olía a eno recién cortado en un jardín tropical del primer día de primavera. Magali.

bajo al amparo del estatuto de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense y a la aprobación de sus miembros en Asamblea. gracias Dr. Néstor Calsin. Analy. que gracias a ellos (por su iniciativa). Walter. La presente edición. no sé si ponerme triste. Paraguay y Perú) quienes. una de ellas era realizar eco permanente (promesa) de algo que nos atraía y gustaba mucho. he ahí la cumbre de mi alegría que me hizo conocer al gran Maestro Adolfo Alvarado Velloso. todo era risas y carcajadas. decidimos en su honor. con partida registral N° 11107827 y Asiento A0001. es que. amigos Abogados y amigos estudiantes. un sistema que respeta la Constitución Política del estado. se pudo culminar la misma. una Institución nueva. se pudo concretar un trabajo que ya estaba encaminado en el 2011. teníamos muchos sueños y metas que cumplir. Ruleth. Tanto que nos propusimos a viajar al XXIV Encuentro Panamericano de Derecho Procesal realizado en la Plata – Argentina. metas por cumplir (Flory. con la participación de Carlos Castro Vargas (Chile). Karina. al otro adolescentes y más tarde adultos. era realizar la maestría de Adolfo Alvarado Velloso en la Universidad Nacional de Rosario – Argentina. Jamás imagine perder a un gran amigo en una tierra desconocida (Bolivia) y más aún. Cesar. una Universidad. Erika. No obstante. se escuchaba una canción agradable para nuestros oídos. quien sin duda alguna. La Escuela de Litigación y Oratoria Forense se crea oficialmente un 29 de Agosto del 2012 con escritura pública N° 6. Daysi. hubo un incidente que marco mi vida. Como dije al inicio y siempre lo repetiré “Crecer sucede en un latido” un día somos nenes. quienes con gran esfuerzo y trabajo en equipo. un segundo sueño (anhelo). Aydeé. sino muchos viajes hacia el conocimiento de un sistema digno de proceso. Chile. era una promesa llena de pasión. lo único que sé. Jorge Mora Méndez (Colombia). una casa. era una de esas canciones (somewhere over the raimbow . Raúl Canelo Rabanal (Perú) y Carlos Ramos Núñez (Perú). Flor. me refiero.Derecho Procesal: Una deuda por pagar en el Perú y América Latina . Jaime y mi persona). a la invitación hecha (para rendir homenaje al maestro “Adolfo Alvarado Velloso”) por la Escuela de litigación y Oratoria Forense. rendir Homenaje a un gran Maestro del Procesalismo Latinoamericano. Roció. recuerdo un lugar. como él y al igual que yo. Juan. era realizar actividad académica hacia un sistema poco indagada (Garantismo Procesal). por el simple hecho de que sucedió y que ya es historia pasada. un primer sueño. con quienes compartí muchas experiencias inolvidables (John. un sistema donde el Inquisidor esta complemente aniquilado. es una meta lograda. Ricardo y Jaime). Mari Cruz y Angie).544. como muchos otros patios. Así mismo. el sueño más grande era de realizarnos Abogados bajo génesis Garantistas. talentosos estudiantes de Derecho que atesoran colosales sueños y. por haberme ayudado a cumplir unos de mis cuantioso sueños. me refiero al “GARANTISMO PROCESAL”. luego de conocerlo decidimos emprender no uno. Weny y Vicky) decididas a encaminar la presente Institución (visión). que los miembros de esa Institución teníamos sueños y metas que cumplir. a las cuales les debo un ostentoso agradecimiento. una casa como muchas casas. Lo que ocurriría más adelante. Sin embargo (a finales de Mayo). jamás imagine estar tan cerca de la muerte. me refiero al Dr. En la actualidad (en mi proceso de recuperación). sin embargo. que bonito es recordar a tus mejores amigos con los que compartiste grandes experiencias.nominado . en algún momento de nuestras vidas (en el orbe) nos hemos cruzado con el Dr. que gracias a mis amigos de la Universidad (promoción “la ley es la libre razón de la Justicia” – 2010 . Karina. de la atrocinante y temeraria tragedia que te esperaba. Adolfo Alvarado Velloso y. Johan Camargo Acosta (Perú). en presencia de Abogados jóvenes y. por un grupo de jóvenes inquietos (miembros de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense) de grandes sueños empedernidos y con claras ideas sobre el Garantismo Procesal. me toca dirigir como presidente y fundador. libertad y sabiduría. usted fue uno de los grandes motivadores a viabilizar este emprendimiento.I). Senaida. que bonito es recordar. En ese momento para nosotros (John. Y pasó. Joel Melgarejo (Paraguay). no la contaré. Yeny. Cesar. Adolfo Alvarado Velloso. al preeminente “Garantismo Procesal”. era la clase de promesa que solo puede salir de los corazones jóvenes ansiosos del saber. un suburbio. ¡Gracias chicos!.“20 años de vigencia y urgente reforma del Código Procesal Civil Peruano”. El presente texto sobre “temas en derecho procesal”. Lo que sin contaré. el bus se dio dos vueltas de campana. no sé si llorar. son los sueños de mis grandiosos amigos. especialmente de John (que ahora realiza actividad académica en un mundo donde todo es perfecto – el cielo). Por la sencilla razón de que todos. ahora es un proyecto hecho realidad. Jaime. al poco tiempo de su creación fueron anexionándose más personas (Alberto. mi eterno agradecimiento. hacia un mundo poco conocido e investigado por la comuna jurídica de Puno. un patio. no dudaron en participaran en ella. por personas que por circunstancias del destino decidieron amparar un rumbo diferente y. una institución con muchos proyectos y metas.aselyn debinson) que te alertaba. Así mismo. Claro está. Ana Clara Mannasero (Argentina). Hernán Layme Yépez. se hacen presente notables abogados del Perú y de América Latina (Argentina. como muchas 20 . muchas gracias.

después de estos años. lo recuerdo. un Instituto. como muchas otras calles. Octubre del 2012 NÉSTOR HENRRY GUTIÉRREZ MIRANDA. como muchos otros amigos y. lo curioso es que. como muchos otros Institutos. maravillado. unos amigos. Ciudad de los Vientos. Presidente y Fundador de la “Escuela de Litigación y Oratoria Forense” 21 .otras Universidades. una calle.

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había un hombre combativo. entonces. no cabía duda de que estaba ante una gran persona. pude comprender que detrás de esa teoría. cuyos libros pueden llevarte a alcanzar una aventura inolvidable de la mágica travesía Garantista. Esa clase magistral. La única conclusión es que ya nada fue igual desde aquel momento (probablemente sea así para todos quienes hemos tenido la suerte de conocerlo) y que de alguna manera. un profesor dictaba una conferencia magistral para un inmenso grupo de extranjeros (Perú. a un gran tipo. todos ellos. si cumple con todas las exigencias de todo un «Maestro» su personalidad encantadora. sin embargo. pero bastante enérgico. pude entender. arrasadora. Adolfo Alvarado Velloso. debo a él. E 23 . hizo que sea mejor. Desde ese momento reafirme mi decisión de ser soldado del batallón del «Garantismo Procesal». devastadora. un hombre que se preocupaba incondicionalmente por el desarrollo y la correcta aplicación de la ciencia del Derecho Procesal. Chile. Aún recuerdo todo esto y lo recuerdo maravillado. el coraje. esa noche sentí todo eso en la apasionante cátedra del gran Maestro “Adolfo Alvarado Velloso” y. La fuerza. es amar físicamente con la carne y con la sangre hacia algo que te apasiona? -Pues. hizo que sea distinto. Colombia. su caballerosidad y su apasionante forma de ser y. Aquel profesor. de mi querido Puno. que te hace gustar más tu filosofía del cual eres partidario). la técnica y la lógica de la realidad. su gran simpatía. -¿Alguien ha escrito acaso que. porque hasta antes del XXIV encuentro panamericano realizado en la Plata (Argentina) solo podía estudiar sus lecciones de manera teórica (en mi patria . era dictada por un gran exponente del derecho procesal Latinoamericano. basado en la experiencia.AL ILUSTRE MAESTRO ADOLFO ALVARADO VELLOSO n un no muy lejano tercer miércoles de abril de 2012. Como poder describir a Adolfo Alvarado Velloso. es una persona con una fuerza de no creer (como en todas sus convicciones) y por ello. es hablar de una persona dedicada toda una vida a evangelizar el «Garantismo Procesal». no es más que una lección de vida para todos los más jóvenes que de un modo u otro. Uruguay. hizo que cambiara mi vida. un acto creativo y una manera de vivir. era un hombre ya maduro. Conocerlo fue impactante. esa mágica noche. intensifiqué y definí mi amor por el “Garantismo Procesal”. tenaz y persistente. cuando se ama lo que se hace. a un gran maestro. Maestro. tuve la gracia y fortuna de conocer a don Adolfo Alvarado Velloso (un sueño cumplido y esperado por muchos años). sin saberlo. Por ello es considerado un verdadero «Maestro». que el Garantismo Procesal podía ser también una pasión. hasta ahora recuerdo sus ojos azules como el mar. Paraguay. un hombre generoso. En ese encuentro. Hablar de Adolfo Alvarado Velloso. pero no hay explicación alguna. me refiero al Dr. con sus vitales 79 años nos habló de las tensiones actuales entre Garantismo procesal y Activismo judicial (era uno de esos temas. le dije a mi gran amigo Néstor Calsin que me lo presentara. el destino puso en mi camino a una grandiosa personalidad. de gran talante y singular elocuencia para el habla. fue un momento soñado y no lo podía creer. y sucedió.Perú). Adolfo Alvarado Velloso es el arquitecto de las grandes torres del «Garantismo Procesal» (estudiados ahora por todas las facultades de derecho de nuestra gran patria América). reunidos con un solo propósito. de carácter inefable. En esa noche platense. mi primera experiencia mágica hacia un mundo desconocido por los peruanos. yo apenas había ingresado al recinto y. conglomerarse en el XXIV Encuentro Panamericano de Derecho Procesal. Colombia y Brasil). A veces uno se pasa la vida entera tratando de entender qué fue lo que hizo que ello sucediera. lo vi. en un fascinante salón de actos del Colegio de Abogados de la Plata (Argentina). y más aún. decidimos ser sus soldados.

tiene el sello de un gran líder. quien sin duda alguna. la justicia. quien es sincero y auténtico. quien irradia simpatía. Maestro. perdura en mí y seguirá mejorándome y ayudándome en mi carrera profesional (como soldado del Garantismo). Maestro. que es un conquistador de afectos y amistades. un estilo genérico de enfrentarse con el incesante y vasto universo. porque le sobran alegrías por su pasión por la amistad y porque es una persona que ha sabido contagiar a sus soldados su propia pasión por la cultura Garantista. quien nos trata como si fuéramos sus hijos. en el sentido popular del término. Maestro. a quien lo humano nunca le fue ajeno. es un gran Maestro y es inmortal”. por sus obras y por sus actitudes: Adolfo Alvarado Velloso. tu enseñanza es mágica y tu “Garantismo Procesal” es para toda la vida. Maestro. Y ese es Adolfo Alvarado Velloso: un verdadero «Maestro». que es incomunicable. pero su imagen. Maestro. la bondad y la honestidad. Maestro. aunque los hechos o anécdotas queme es dado comunicar son pocos. Maestro. Para concluir permítame «Maestro» dedicarle este pequeño poema de este humilde soldado. Maestro.Maestro. Maestro. Hoy compruebo todo esto y lo recuerdo con intensidad. que tiene una chispa y un carisma de un verdadero genio. que tiene el don de la cordialidad de todo un caballero. quien enseña con el ejemplo una manera de tratar las cosas. “Maestro. tu sabiduría lo es todo. quien posee los dones de la generosidad. Maestro. Pero también es Maestro. que comparte con gusto y generosidad sus conocimientos. Esta pobreza de anécdotas y esta riqueza de gravitación personal corroboran tal vez lo que ya se dijo sobre lo secundario de las palabras y sobre el inmediato magisterio de una presencia. Maestro. Maestro. Maestro. porque no le faltan privaciones. Maestro. quien tiene la humildad y la sencillez de los grandes. trabajador y gran emprendedor del Derecho. quien más allá de las palabras enseña con su presencia. Octubre del 2012 NÉSTOR HENRRY GUTIÉRREZ MIRANDA. Presidente y Fundador de la “Escuela de Litigación y Oratoria Forense” 24 . quien es fervoroso. Ciudad de los Vientos. por sus hechos. quien deleita con su talento. pues su existencia es intensamente vivida. Por sus actos. delicadeza y sentido del humor. tu bondad es infinita.

Camargo Acosta / Perú “LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO LABORAL”… LA REGLA DE EXCLUSIÓN MÁS AMPLIA DEL DERECHO PROCESAL CHILENO Francisco Jara Bustos / Chile LA IMPARCIALIDAD DEL JUZGADOR. Gutiérrez Miranda EL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LAS PARTES Y SUS DIVERSAS VIOLACIONES Mario Cesar Barucca / Argentina DIAGNÓSTICO DE LA REFORMA PROCESAL PENAL EN EL PERÚ 2006 .2011 Christian Salas Beteta / Perú EL PROCEDIMIENTO CAUTELAR Y LA IMPARCIALIDAD OBJETIVA María Fabiana Meglioli / Argentina DICIENDO NUEVAS VERDADES… ALGUNOS APORTES SOBRE EL VERDADERO CONTENIDO DEL DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA Johan S. Fidel Luque Mamani / Perú 25 . EL DEBER DE SANCIÓN Y LA UTÓPICA PROCURA DE IGUALDAD REAL DE LAS PARTES. Gutiérrez Miranda AL ILUSTRE MAESTRO ADOLFO ALVARADO VELLOSO Néstor H.ÍNDICE PRÓLOGO Claudio Andrés Palavecino Cáceres PRESENTACIÓN Néstor H. EN LA NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO “Enfoque desde el Garantismo Procesal y los Sistemas de Enjuiciamiento” Elisban Dante Mamani Laurente / Perú HACIA UN SISTEMA DIGNO DE PROCESO PENAL: “GARANTISMO PROCESAL CONTRA PRUEBAS DE OFICIO E INVESTIGACIÓN SUPLEMENTARIA” Néstor H. Gutiérrez Miranda / Perú HODIERNAS SIMPATÍAS DEL DERECHO PROCESAL: “AVANCES Y DESAFÍOS DEL DERECHO ALIMENTARIO COMO CONDICIÓN DE SUBSISTENCIA EN EL RAZONAMIENTO JURÍDICO PROCESAL” Liz Carola Jara Mattesich / Paraguay LIMITACIONES AL DERECHO DE LA PRUEBA EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Jacqueline Chauca Peñaloza / Perú IMPLICANCIAS JURÍDICOS PENALES A NIVEL DE PREVENCIÓN DEL DELITO COMO UNA FACULTAD DEL TITULAR DE LA ACCIÓN PENAL EN LA LEGISLACIÓN PERUANA.

ABRIENDO LAS PUERTAS DEL DERECHO PROCESAL: “PRESCRIPCIÓN EN LA EJECUCION DEL COBRO DE PENSION DE ALIMENTOS” Alfonso Borges Rivero / Perú 26 .

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señala: “La prescripción extintiva es una institución jurídica según la cual el transcurso de un determinado lapso extingue la acción que el sujeto tiene. II... 1999. Entonces cabe preguntarnos ¿en qué momento prescribirá el proceso penal?.El derecho de cobrar alimentos no prescribe. I. II. sin embargo tratándose del derecho de alimentos el tema está dividido y cada posición tiene su fundamento. Marcial Rubio Correa. V. En tal sentido. Sumario: I. realizó Docencia Universitaria en la Universidad Andina Néstor Cáceres Velásquez (2011). la prescripción se puede entender como un medio o modo por el cual. para exigir un derecho ante los tribunales” (.. que el Código Penal la ha tipificado como delito de omisión a la asistencia familiar. Fernando. doctrina y la jurisprudencia. y si se deja transcurrir mucho tiempo es que estos alimentos no eran tan urgentes. IV.. Miembro del Consejo Consultivo Nacional de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense – Juliaca . otros decían que este derecho prescribe a los dos años porque así lo expresa el numeral 4) del artículo 2010 del Código Civil. Prescripción Extintiva y Caducidad.. Derecho Laboral y Procesal Laboral. VIII. El Dr. en ciertas condiciones..Solución dada por nuestros tribunales.PRESCRIPCIÓN El doctor Fernando Vidal Ramírez.. Tercera Edición.La Prescripción. de que lo que prescribe es la acción. Especialista en Derecho Civil y Procesal Civil.. VIDAL RAMIREZ... considera a esta ultima como entidad jurídica diferente y autónoma. página 69 C 1 29 . siendo su fundamento el hecho de que siendo los alimentos urgentes se piden con urgencia y se exigen con urgencia.Perú. resulta necesario desentrañar y hurgar en argumentos que le den solidez a la posición que se vaya adoptar. puede tener una consecuencia penal. Contencioso Administrativo. Asesor Legal de entidades privadas y públicas. nos dice“.Introducción.... el transcurso del tiempo modifica sustancialmente una relación jurídica”1.) * Abogado.Perú. cuando se deja de cumplir con esta obligación natural y civil.El derecho de cobrar alimentos prescribe a los diez años..otras normas que regulan el caso. reglas para solucionarlos. El tema no termina ahí.ABRIENDO LAS PUERTAS DEL DERECHO PROCESAL: “PRESCRIPCIÓN EN LA EJECUCION DEL COBRO DE PENSIÓN DE ALIMENTOS” Alfonso Borges Rivero* La prescripción extintiva es una consecuencia natural de perder un derecho. vale decir. llegando a la conclusión adoptada por el código civil peruano “. para ello. INTRODUCCIÓN onversando con los colegas sobre el tema de alimentos hemos podido advertir que algunos expresaban que el derecho de alimentos es imprescriptible porque está relacionado con el derecho fundamental a la vida.. VII.. Gaceta jurídica. III. estudios de Doctorado (Derecho) en la Universidad Andina Néstor Cáceres Velásquez – Juliaca . tenemos que recurrir a la legislación vigente. Este autor diferencia entre el derecho subjetivo y la acción. que es el derecho que confiere el poder jurídico para acudir a los órganos jurisdiccionales”.. otro grupo sostiene que el derecho de alimentos al estar contenida en una resolución judicial – sentencia-. pero la responsabilidad del hombre de derecho está al momento de tener que resolverlo. que prescribiría a los 10 años. VI. conceptualiza a la acción como derecho a la jurisdicción. tiene la calidad de una ejecutoria de manera tal que le es aplicable el numeral 1 del artículo 2010 del Código Civil. Lima.Antinomia.El derecho de cobrar alimentos prescribe a los dos años.

”4 IV. la persona está consagrada como un valor superior. señala los plazos prescriptorios.EL DERECHO DE COBRAR ALIMENTOS NO PRESCRIBE Esta primera posición está relacionada con el derecho a la vida. STC N. a nivel doctrinario y en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional lo encontramos definido también desde una perspectiva material. entonces cabe volver a preguntarnos: ¿contra esta sentencia corresponde interponer la excepción de prescripción extintiva o la excepción de caducidad?. ya no puede entenderse tan solo como un límite al ejercicio del poder. pág. En el tema propuesto. Así. publicada en el diario oficial El Peruano el 4 de agosto de 1990. al adolescente. Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales. prerrogativa. la acción de revocatoria. OTRAS NORMAS QUE REGULAN EL CASO La Constitución Política del Estado de 1993: Artículo 4. luego de la condena en juicio.° 01535-2006-PA. La Declaración Universal de Derechos Humanos no solamente afirma el derecho a la vida. También protegen a la familia y promueven el matrimonio. 30 . niña y adolescente constituye un contenido constitucional implícito del artículo 4º de la Norma Fundamental en cuanto establece que “La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño. La vida. al adolescente”. el cual ahora se compromete a cumplir el encargo social de garantizar. la acción personal. En el procedimiento formulario. fundamento 83. la correspondiente contra el demandado que. la acción indemnizatoria por responsabilidad extracontractual y la que corresponda contra los representantes de incapaces derivada del ejercicio del cargo”. la noción de Estado social y democrático de Derecho concreta los postulados que tienden a asegurar el mínimo de posibilidades que tornan digna la vida. resulta el de mayor connotación y se erige en el presupuesto ontológico para el goce de los demás derechos. A los dos años. en tanto que la extintiva hace desaparecer la acción que respalda al derecho que se tiene2”. la diferencia fundamental entre las dos prescripciones consiste en que la adquisitiva permite adquirir la propiedad sobre un bien. Dado que el derecho a la vida no se agota en el derecho a la existencia físico-biológica. el derecho a la vida y a la seguridad.L. III. entonces. entre otros. facultad o poder no tiene sentido o deviene inútil ante la inexistencia de vida física de un titular al cual puedan serle reconocidos tales derechos”3.. El cumplimiento de este valor supremo supone la vigencia irrestricta del derecho a la vida. 16 STC N. sino también a un nivel de vida adecuado. Marcial. fundamento 82. V. la acción real. Editorial Heliasta S. Promoción del matrimonio La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño.. La “Convención sobre los Derechos del Niño” de 1989 Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 y ratificada por el Estado Peruano mediante Resolución Legislativa N. y el Estado está obligado a protegerla. la acción de anulabilidad. define la actio judicati como la “acción derivada del juicio.R. 21.. la que proviene de pensión alimenticia. 2 3 4 RUBIO CORREA. y en forma textual en su inciso primero señala: “1. señala los plazos prescriptorios. A los diez años.. 25). Como quiera que la sentencia contiene un derecho a ejecutarse. y en forma textual en su inciso cuarto indica: “4. pues este derecho constituye su proyección. pagina 26. El principio constitucional de protección del interés superior del niño. El texto de la mencionada Con5 Manuel Osorio.EL DERECHO DE COBRAR ALIMENTOS PRESCRIBE A LOS DIEZ AÑOS. la sentencia que condena al pago de la pensión alimenticia constituye una ejecutoria.. Entonces estamos ante la extinción de una acción o un derecho. estamos ante la ejecución de lo ordenado en la sentencia. a la madre y al anciano en situación de abandono. 23. sino el cobro de las pensiones alimenticias devengadas en ejecución de sentencia. VI. Buenos Aires. Este nivel incluye el derecho a la alimentación (artículos 3. La extinción de acciones y derechos en el código civil. se ha dicho que “actualmente. no está en discusión el derecho a interponer la demanda. no ejecutaba voluntariamente la sentencia del magistrado”.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense “De esta manera. En esta segunda posición. Reconocen a estos últimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. En relación al derecho a la vida que “Nuestra Constitución Política de 1993 ha determinado que la defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado.Protección a la familia.º 25278 del 3 de agosto de 1990. EL DERECHO DE COBRAR ALIMENTOS PRESCRIBE A LOS DOS AÑOS El artículo 2001 del CC. El artículo 2001 del CC. sino fundamentalmente como un objetivo que guía la actuación positiva del Estado. vale decir ante la figura de actio judicati5. ya que el ejercicio de cualquier derecho. la acción que nace de una ejecutoria. la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del acto jurídico. Ciertamente.° 01535-2006-PA.

-  ANTINOMIA. las autoridades administrativas o los órganos legislativos. (…) 4. los tribunales. Es necesario precisar que. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar. Nº 03744-2007-PHC/TC) Que. publicada el 4 de enero de 1991. Mediante esta ley. por consiguiente. los Gobiernos Regionales. 2. con ese fin. Entonces. No debemos olvidar que el artículo 55º de la Constitución establece que “Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional” y que la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Constitución prevé que “Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por el Perú”. del cumplimiento de un dispositivo. VII. En ese sentido no queda sino convenir en que los contenidos de tal Convención sobre los Derechos del Niño resultan vinculantes en el ordenamiento jurídico peruano. A los padres u otras personas encargadas del niño les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar. los órganos jurisdiccionales debe procurar una atención especial y prioritaria en su tramitación (STC Exp. pues independientemente de que tal dispositivo reposa directamente sus fundamentos en el artículo 1° de la Norma Fundamental y es. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño a un nivel de vida adecuado para su desarrollo físico. extinción o prorrateo) requieren de medidas especiales –como la improcedencia del abandono de la instancia– para hacer efectiva la protección de los derechos fundamentales de los menores de edad. rigurosamente tributario del principio “Dignidad de la Persona”. moral y social. REGLAS PARA SOLUCIONARLOS. veamos: Principios que resuelven las antinomias Lo opuesto a la coherencia es la antinomia o conflicto normativo. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o privadas de bienestar social. teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres. el Legislador ha materializado en gran medida aquel principio constitucional de protección del interés superior del niño. la acreditación de situaciones en las 6 STC. entre otras disposiciones. estamos ante un caso de antinomia. que mayor importancia reviste para un Estado y su colectividad. así como en la acción de la sociedad. en los hechos. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de la pensión alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan la responsabilidad financiera por el niño (…) (Resaltado agregado). tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. 31 . 2. dentro del orden de prelaciones y jerarquías existente al interior de una Constitución. a la larga. que promover la seguridad como valor aislado. reducción. aumento. la eficacia y vigencia del otro [STC Exp. La mencionada Convención sobre los Derechos del Niño establece. se considerará el Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y el respeto a sus derechos”. espiritual. en el que las tres posiciones tienen amparo jurídico. es decididamente un hecho incontrovertible. sus clases y cuáles son los principios que las resuelven6. una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del niño. Legislativo y Judicial. Nº 0298-1996-AA/TC]. tutores u otras personas responsables de él ante la ley y. se declaró de preferente interés nacional la difusión de la “Convención sobre los Derechos del Niño”. dentro de sus posibilidades y medios económicos. 047-2004-I/TC. en todo proceso judicial en el que se deba verificar la afectación de los derechos fundamentales de niños o menores de edad. La Ley Nº 27057 Que adiciona un párrafo al artículo 206º del Código de los Niños y Adolescentes en el siguiente sentido: es improcedente el abandono de la instancia en todos los procesos referidos a los derechos de los niños y adolescentes (norma publicada en el diario oficial El Peruano el 3 de febrero de 1999). niña y del adolescente. es decir. las siguientes: Artículo 3 1. para ello resulta necesario saber que es la antinomia. el proteger a la infancia y más aún. pues procesos como los de alimentos (fijación. del Ministerio Público. empero para resolver el caso tenemos que resolver el problema de la aparente antinomia. las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del niño. mental. Gobiernos Locales y sus demás instituciones.Alfonso Borges Rivero vención se publicó en Separata Especial el 22 noviembre 1990 y mediante Ley Nº 25302. Código de los niños y adolescentes El Código de los Niños y Adolescentes ha establecido en el artículo IX que “En toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte el Estado a través de los Poderes Ejecutivo. Artículo 27 1. publicado en el diario oficial El Peruano en fecha 13 de junio del 2006. depende. si se encuentra en situación de abandono. conforme se desprende la Constitución.

El ámbito temporal se refiere al lapso dentro del cual se encuentran vigentes las normas. civiles y militares. El ámbito personal se refiere a los status. El ámbito material se refiere a la conducta descrita como exigible al destinatario de la norma. Clasificación de las antinomias Las antinomias pueden ser clasificadas según el tipo de conflicto que generan y su grado de relación. a la misma categoría normativa.) Conflictos necesarios y posibles Son necesarios cuando el cumplimiento de una de las normas implica irreversiblemente la violación de la otra. Cuando dos normas que sin tener referencia mutua entre sí llegan a contradecirse. se cautela la existencia de dos o más normas afectadas por el “síndrome de incompatibilidad” entre sí. Tales los casos de nacionales o extranjeros. etc. por tener el mismo ámbito de validez. nacional o supranacional). vecinos. ya que la aplicación simultánea de ambas normas resulta imposible. a. salvo que el propio texto hubiere establecido un plazo fijo de validez. inequívoca y claramente se contradicen. La existencia de la antinomia se acredita en función de los tres presupuestos siguientes: - Que las normas afectadas por el síndrome de incompatibilidad pertenezcan a un mismo ordenamiento. roles y situaciones jurídicas que las normas asignan a los individuos.) Conflictos bilaterales-unilaterales Son bilaterales cuando el cumplimiento de cualquiera de las normas en conflicto implica la violación de la otra. es decir. Tal el caso cuando se castiga penalmente con prisión efectiva al infractor que tiene más de veinte años. ya sea de forma explícita o implícita.1. -    Que las normas afectadas por el síndrome de incompatibilidad pertenezcan. usuarios. a)      Por el tipo de conflicto que generan: a. consumidores.) Conflictos totales-parciales Son totales cuando el cumplimiento de una de las normas supone la violación integral y entera de la otra. regional. servidores. o que se encuentren adscritas a órdenes distintos. En relación a ello. mas no al revés. a. Son unilaterales cuando el cumplimiento de una de las normas en conflicto implica la violación de la otra. -    Que las normas afectadas por el síndrome de incompatibilidad tengan el mismo ámbito de validez (temporal. de forma tal que el cumplimiento o aplicación de una de ellas implica la violación de la otra. Tal el caso cuando se castiga y no se castiga administrativamente una conducta. ciudadanos y pobladores del Estado. b. espacial. 32 . personal o material). y se resuelve mediante alguno de los modos de integración.2. b) Por su grado de relación: b. suceso o acontecimiento. sujetas a relaciones de coordinación o subordinación (como el caso de una norma nacional y un precepto emanado del derecho internacional público). pero. se pueden citar los diez siguientes: a) Principio de plazo de validez Esta regla señala que la norma tiene vigencia permanente hasta que otro precepto de su mismo o mayor nivel la modifique o derogue. y en otra. El ámbito espacial se refiere al territorio dentro del cual rigen las normas (local. Como puede colegirse. Allí.2. en principio. funcionarios.) Las antinomias directas.  Como expresión de lo expuesto puede definirse la antinomia como aquella situación en que dos normas pertenecientes al mismo ordenamiento y con la misma jerarquía normativa son incompatibles entre sí. se castiga al infractor que tiene la edad base de dieciocho años. la coherencia se afecta por la aparición de las denominadas antinomias.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense que dos o más normas que tienen similar objeto prescriben soluciones incompatibles entre sí. Son parciales cuando la aplicación de una de las normas implica la violación segmentada de la otra.1.3. Son posibles cuando el cumplimiento de una implica solo la eventualidad de la violación de la otra. Dicha contradicción se produce por la diferencia o dispersidad en los patrones axiológicos o teleológicos en que se sustentan. Que aluden a dos normas que expresa.) Las antinomias indirectas. Principios aplicables para la resolución de antinomias A lo largo de la historia del derecho la legislación de cada país ha establecido principios de esta naturaleza. Estas se generan por la existencia de dos normas que simultáneamente plantean consecuencias jurídicas distintas para un mismo hecho. tengan homóloga equivalencia jerárquica.

primará la de ulterior vigencia en el tiempo. Tomás. pero una es aplicable a un aspecto más general de situación y la otra a un aspecto restringido. que otra posteriormente amplía y consolida. b) Principio de posterioridad Esta regla dispone que una norma anterior en el tiempo queda derogada por la expedición de otra con fecha posterior. la parte in fine del artículo 1° del Título Preliminar del Código Civil la ha recogido con suma claridad. que señalan que: “La ley solo se deroga por otra ley”. Ante ello. 133. para cubrir su falta de regulación. Es el caso de las normas del Título Preliminar del Código Civil. En suma. El principio de jerarquía La Constitución contiene un conjunto de normas supremas porque estas irradian y esparcen los principios. Así. como consecuencia de una sentencia que declara su inconstitucionalidad. Madrid: Civitas. 2004. En puridad. h) Principio de suplementariedad Esta regla es aplicable cuando un hecho se encuentra regulado por una norma base. p. puede presentarse el caso que una norma quede sin valor legal alguno. el cual. Dicho principio se aplica de conformidad con lo dispuesto en el inciso 8) del artículo 139° de la Constitución y en el artículo 8° del Título Preliminar del Código Civil. El principio de jerarquía implica el sometimiento de los poderes públicos a la Constitución y al resto de normas jurídicas. se permite o faculta accionar a otro precepto que sí lo prevé. como bien afirma Requena López7. f) Principio de subsidiariedad Esta es una regla por la cual un hecho se encuentra transitoria o provisionalmente regulado por una norma. Tal el caso de lo establecido en el artículo 25° de la Constitución que señala que la jornada ordinaria de trabajo fijada en ocho horas diarias o de cuarenta y ocho horas semanales. se aplica la regla de lex posteriori generalis non derogat priori especialis (la ley posterior general no deroga a la anterior especial). Debe advertirse que este principio solo se cumple cuando una norma se remite expresamente a otra. En esa perspectiva el principio de jerarquía deviene en el canon estructurado del ordenamiento estatal. hasta que se dicte o entre en vigencia otra que tendrá un plazo de vida indeterminado. puede ser reducida por convenio colectivo o por ley. El principio de jerarquía normativa. Ello presume que cuando dos normas del mismo nivel tienen mandatos contradictorios o alternativos. Este criterio surge de lo dispuesto en el artículo 103° de la Constitución. 33 . y supone aplicar la norma que más favorezca al reo. j) Principio de competencia excluyente Esta regla es aplicable cuando un órgano con facultades legislativas regula un ámbito material de validez. i) Principio de ultractividad expresa Esta regla es aplicable cuando el legislador determina de manera expresa que recobra vigencia una norma que anteriormente hubiere quedado sin efecto. comprende única y exclusivamente a dicho ente legisferante. Consecuentemente. e) Principio de envío Esta regla es aplicable en los casos de ausencia de regulación de un hecho. el segundo precepto abarcará al primero sin suprimirlo. Es el caso de la relación existente entre una ley y su reglamento. para cubrir o llenar la regulación de manera integral. por mandato expreso de la Constitución o una ley orgánica. Este criterio surge de conformidad con lo dispuesto en el inciso 8) del artículo 139 de la Constitución y en el artículo 8° del Título Preliminar del Código Civil. Ello implica que cuando dos normas de similar jerarquía establecen disposiciones contradictorias o alternativas. es la imposición de un modo de organizar las normas vigentes en un Estado. Este principio se sustenta en lo dispuesto por el artículo 103° de la Constitución y en el artículo 1° del Título Preliminar del Código Civil. que dan fuerza de ley a los principios generales del derecho en los casos de lagunas normativas. g) Principio de complementariedad Esta regla es aplicable cuando un hecho se encuentra regido parcialmente por una norma que requiere completarse con otra. valores y contenidos a todas las demás pautas jurídicas restantes.Alfonso Borges Rivero Excepcionalmente. En este sentido. prima está en su campo específico. Dicho concepto se sustenta en el artículo 103° de la Constitución y en el artículo 1° del Título Preliminar del Código Civil. consistente en hacer depender la validez de unas sobre otras. por parte de una norma que debió contemplarlo. c) Principio de especificidad Esta regla dispone que un precepto de contenido especial prima sobre el de mero criterio general. d) Principio de favorabilidad Es una regla solo aplicable a materias de carácter penal. una norma 7 REQUENA LÓPEZ.

En virtud de su fuerza activa. 11 Caso Ley de la Barrera electoral. DE PÁRAMO. En ese sentido. la ley. El principio de jerarquía puede ser comprendido desde dos perspectivas: a) La jerarquía basada en la cadena de validez de las normas. Cit. su potencialidad frente a las otras fuentes. . p. 8 PÉREZ ROYO. es válida la disposición que contenga al menos una norma válida. es decir. La Constitución es una especie de super ley. dicha validez se debe entender como la conformidad de una norma con referencia de otra u otras que sean jerárquicamente superiores. es inválida la disposición que no contenga ni una sola norma (ni una sola interpretación) válida.. Ob. Madrid: Ed. Dicho de otro modo. y. pero también. 34 . Pons. el referido artículo afirma los principios de supremacía constitucional que supone una normativididad supra –la Constitución– encargada de consignar la regulación normativa básica de la cual emana la validez de todo el ordenamiento legal de la sociedad política. Exp. 1992.º 0168-2005-PC/TC. Sin embargo.12 Asimismo.11 b)   La jerarquía basada en la fuerza jurídica distinta de las normas. Javier: Curso de derecho constitucional.. N. 133.º de la Constitución dispone que: La Constitución prevalece sobre toda norma legal. Por ende.. exponen13 que mediante el concepto de fuerza jurídica atribuible a cada forma normativa se establece una ordenación jerárquica del sistema de fondo. 14 BETEGÓN. se precisa que la fuerza o eficiencia de una fuente pueden definirse como su capacidad para incidir en el ordenamiento (. las normas se diversifican en una pluralidad de categorías que se escalonan en consideración a su rango jerárquico. Agregando que: Con ello se postula una prelación normativa con arreglo a la cual. Tomás: Ob. Cit. Jerónimo.. sobre las normas de inferior jerarquía. Francisco. 10 Caso Villanueva Valverde. Esta jerarquía se fundamenta en el principio de subordinación escalonada. fundamento 3.. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado. Requena López9 señala que el principio de jerarquía hace depender la validez de una norma sobre otra. y así sucesivamente. además obtiene ese rasgo siempre que hubiese sido conocida por el órgano competente y mediante el procedimiento previamente establecido en la norma superior.º 00030-2005-PI. del concepto de fuerza pasiva deriva directamente una condición de validez de las normas jurídicas.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense es jerárquicamente superior a otra cuando la validez de ésta depende de aquella. 2º.) creando derecho objetivo o modificando el ya existente. 9 REQUENA LOPEZ. Como bien afirma Pérez Royo. A su vez. 28. 285. Así la norma inferior encuentra en la superior la razón de su validez. Es inválida la norma cuyo contenido contradiga el contenido de otra norma de grado superior. N.. coherente e integrado jerárquicamente por normas de distinto nivel que se encuentran interconectadas por su origen. Ob. En virtud de su fuerza pasiva. de norma normarum. la fuerza pasiva de las normas supone que: . que unas normas se fundan en otras o son consecuencia de ellas10. Juan Ramón. y b) cualquier disposición o norma de su misma fuerza.14 tes: El principio de jerarquía opera en los ámbitos siguien- a)   La creación de las normas. 2000. Con referencia a este principio estructurado del sistema. Luis. una condición de validez de las disposiciones jurídicas en las que tales normas están contenidas. 12 Artículo 55º de la Constitución. como una disposición puede contener varias normas jurídicas (es decir es susceptible de varias interpretaciones). En esa perspectiva. Al respecto. p.) no existe ni puede existir jurídicamente una voluntad superior a la Constitución. 13 BALAGUER CALLEJÓN. ninguna disposición o norma puede modificarla por una fuente de fuerza inferior. que ocupa el vértice de la pirámide normativa. según la cual las relaciones entre las fuentes se desarrollan conforme a dos reglas básicas: 1º. GASCÓN Marina. indirectamente. Al respecto. Cit. el artículo 51. Dicha estructuración se debe a un escalonamiento sucesivo tanto en la producción como en la aplicación de las normas jurídicas. PRIETO. una fuente puede modificar: a) cualquier disposición o norma de fuerza inferior a la suya. el Tribunal Constitucional ha expresado: El orden jurídico es un sistema orgánico. fundamentos 40 y 41. Marcial. En efecto. p.8 el mundo del derecho empieza en la Constitución (. Exp. Hasta aquí nos encontramos con criterios formales para determinar la prevalencia de una fuente normativa sobre otra.

Al respecto. Los fallos jurisdiccionales y las normas convenciona- Debe señalarse finalmente que.º 26285. 1er. de dicha sentencia] Tercera categoría Los decretos y las demás normas de contenido reglamentario. Ellas provienen de una especie normativa. el Reglamento del Congreso. Superintendencia de Banca y Seguros. etc. conforme se estableció en el caso Sesenta y Cuatro Congresistas de la República contra la Ley N.). Este principio se deduce lógicamente de la estructura de jerarquía funcional operante en cada organismo público. los párrafos 10 y ss. a falta de una asignación específica de competencia. De allí su colocación gradativamente inferior en relación a la Constitución en sí misma. cabe señalar que el artículo 206° de la Constitución es la norma que implícitamente establece la ubicación categorial de las denominadas leyes constitucionales. etc. c)   La aplicación de las normas. Exp. La pirámide jurídica nacional debe ser establecida en base a dos criterios rectores. Cuarta categoría Las resoluciones. grado: Las resoluciones ministeriales. las resoluciones ministeriales. 2do. etc. El principio de jerarquía y el principio de competencia se complementan para estructurar el orden constitucional. a saber: a) Las categorías Son la expresión de un género normativo que ostenta una cualificación de su contenido y una condición preferente determinada por la Constitución o por sus normas reglamentarias. Nº 005-2003-AI/TC. los decretos de urgencia. 2do. aluden a un conjunto de normas de contenido y valor semejante o análogo (leyes. y demás grados descendentes: Las resoluciones dictadas con sujeción al respeto del rango jerárquico intrainstitucional. grado : Leyes de reforma constitucional. prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior. prima la norma producida por el funcionario u órgano legislativo funcional de rango superior. los decretos legislativos.). los tratados. Quinta categoría les. En atención a los criterios expuestos en el caso Marcelino Tineo Silva y más de cinco mil ciudadanos [Expediente Nº 0010-2002-AI/TC] los decretos leyes se encuentran adscritos a dicha categoría [cf. Esta regla señala que.” 35 .Administración de Justicia. grado : Tratados de derechos humanos.   El control difuso como forma de solucionar antinomias La Constitución en su artículo 138 ha establecido: “Artículo 138. los jueces prefieren la primera. en esta materia resulta aplicable el principio de jerarquía funcional en el órgano legislativo. es decir..Alfonso Borges Rivero b)   La abrogación o derogación de las normas. Igualmente.) En nuestro ordenamiento existen las siguientes categorías normativas y su subsecuentes grados: Primera categoría Las normas constitucionales y las normas con rango constitucional 1er. definiendo las posibilidades y límites del poder político. resoluciones. Segunda Categoría Las leyes y las normas con rango o de ley. decretos. Control difuso La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes. 3er. b) Los grados Son los que exponen una jerarquía existente entre las normas pertenecientes a una misma categoría. grado : La Constitución. las ordenanzas regionales las ordenanzas municipales y las sentencias expedidas por el Tribunal Constitucional que declaran la inconstitucionalidad de una ley o norma con rango de ley. las resoluciones legislativas. las resoluciones viceministeriales. las resoluciones de los órganos autónomos no descentralizados (Banco Central de Reserva. Defensoría del Pueblo. de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal. Tal el caso de las resoluciones (en cuyo orden decreciente aparecen las resoluciones supremas. En todo proceso. Allí aparecen las leyes. Su aplicación se efectúa preferentemente hacia el interior de un organismo.

y también que la Primera Disposición Final de la Ley N. el Tribunal. tanto la jurisprudencia como el precedente constitucional tienen en común la característica de su efecto vinculante. en el sentido de que ninguna autoridad. Resaltamos la importancia de esta solución de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional tomando en cuenta el fundamento 42 y 43 de la sentencia expedida en el Exp. establezca que “Los Jueces y Tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con rango de ley y los reglamentos respectivos según los preceptos y principios constitucionales. entonces. Conviene siempre recalcar que la Constitución es una auténtica norma jurídica. 36 . VIII. niñas y adolescentes a percibir alimentos –determinados en una sentencia–. En ese sentido.º 28301. ejerce un poder normativo general. funcionario o particular puede resistirse a su cumplimiento obligatorio. conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos. niña y del adolescente. extrayendo una norma a partir de un caso concreto. El control difuso es. ha efectuado control difuso del inciso 1 y 4 del artículo 2001 del Código Civil. publicada en fecha 08 de junio del 2011 en la separata de Procesos Constitucionales del diario oficial El Peruano.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense El control judicial difuso de constitucionalidad de las normas legales es una competencia reconocida a todos los órganos jurisdiccionales para declarar inaplicable una ley. bajo responsabilidad”. la Ley Fundamental de la Sociedad y del Estado. además del principio constitucional de protección del interés superior del niño. un poder-deber del juez consustancial a la Constitución del Estado Democrático y Social de Derecho. a través del precedente constitucional. estableciendo la inaplicación del inciso 4 en razón a que vulnera el derecho a la efectividad de las resoluciones judiciales y el derecho de los niños. con efectos particulares. Orgánica del Tribunal Constitucional. 16 Caso Ramón Hernando Salazar Yarlenque. Nº 02132-2008-PA/TC15. Vale agregar que el segundo párrafo del artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional prevenga que “Los jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad haya sido confirmada en un proceso de inconstitucionalidad o en un proceso de acción popular”. Solución dada por nuestros tribunales: El Tribunal Constitucional Peruano. publicado el 24 de octubre del 2006 en la separata de Procesos Constitucionales del diario oficial El Peruano. 15 Caso Rosa Felicita Elizabeth Martínez García. en la sentencia recaída en el Exp. en todos aquellos casos en los que aquella resulta manifiestamente incompatible con la Constitución (artículo 138º de la Norma Fundamental). 3741-2004-AA/TC16 que ha distinguido entre jurisprudencia y precedente. y un derecho directamente aplicable.

presentado en el “Congreso Internacional de Derecho Procesal”1. 7. 3. así como. Proceso. estuvo orientado a discutir el Derecho Procesal desde una visión garantista. privilegiar -y acatar. Hay que fijar nuevos paradigmas. 1.La imparcialidad del juzgador: 6.. Miembro Adherente del Instituto Panamericano de Derecho Procesal.. 8..Prueba de oficio e imparcialidad. 5.Función del juez en el proceso.Antecedentes.. U * Abogado con Estudios de Maestría en Derecho Procesal en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario. 6.Caracterización de la Ley.. confluyendo en la idea del juez como tercero imparcial..2. Argentina. Adolfo Alvarado Velloso** Sumario: 1. que. Profesor en la Facultad de Derecho de la Universidad Privada San Juan Bautista . La línea directriz de dicho Congreso.. enfocado directamente sobre el proceso como estructura base en la aplicación de la justicia..Lima. de la cálida y bella ciudad de Medellín – Colombia a fines del mes de mayo del presente año 2012. Expreso mi agradeciendo a la comunidad académica de la Universidad Andina Néstor Cáceres Velásquez y a la Escuela de Litigación y Oratoria Forense en la persona del destacado colega Néstor Henry Gutierrez Miranda por la gentil invitación. Garantía y Libertad. Uruguay y Ecuador. con deuda intelectual impagable.La Nueva Ley Procesal del Trabajo en el Perú. Argentina. 2.la utopía como fundamento del proceso laboral..Conclusiones.cambiar el modo de pensar el derecho que exhiben jueces y abogados. 1 Evento que tuvo como país anfitrión a Colombia y que reunió a procesalistas de países hermanos como. cuya misión básica y elemental es lograr y mantener la paz de los hombres que conviven en un tiempo y lugar determinados”.1. 6. entender que todo lo atinente al valor justicia es de carácter relativo y que la búsqueda de la verdad -que tanto preocupa hoy a nuestros jueces..1.3.. 4. Perú. EN LA NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO “Enfoque desde el Garantismo Procesal y los Sistemas de Enjuiciamiento” Elisban Dante Mamani Laurente* “La tarea no es sencilla. 4. A MODO DE INTRODUCCIÓN n necesaria advertencia: el presente trabajo se desarrolló sobre la base de nuestra ponencia titulada: “La reforma procesal laboral en el Perú: Proceso laboral reformado o deformado”. se llevó adelante en las instalaciones de la Escuela de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Corporación Universitaria Remington.Marco conceptual: El proceso.no es problema primordial del Derecho.Deber de sanción y buena fe. que con el lema. ** Me sumo a esta extraordinaria iniciativa en homenaje al maestro de muchas generaciones de procesalistas en toda iberoamerica. 6.LA IMPARCIALIDAD DEL JUZGADOR. sólo la lógica del pensamiento de Don Adolfo Alvarado Velloso ha podido lograr.Noción de proceso y sistema procesales. evaluando las funciones del juez y las partes en cada etapa del proceso.A modo de introducción.la Constitución por sobre la ley procesal. Chile.Puno. EL DEBER DE SANCIÓN Y LA UTÓPICA PROCURA DE IGUALDAD REAL DE LAS PARTES. 37 . Ex-Profesor de la Escuela de Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas de la Universidad Nacional del Altiplano .. Directivo del ICAP en los periodos 2008 y 2009. el respeto y vigencia irrestricta de la Constitución. Paraguay.

ANTECEDENTES En un interesante trabajo sobre los antecedentes de la reforma procesal laboral en el Perú. al defender la irrestricta vigencia de la Constitución y del sintagma aún por definir asertivamente del debido proceso. LASALLE. “Las ideas garantistas son novedosas en esta América inquisitorial que nos ha tocado vivir y.A. por muchos años. juristas. 2. ius filósofos. constituiría sin lugar a dudas. enseñadas por el maestro y excelso procesalista Adolfo Alvarado Velloso en la Carrera de post grado de la Maestría de Derecho Procesal que. fallos judiciales tan cuestionables como la tristemente célebre sentencia Villa Stein). hemos podido reafirmar las ideas republicanas. en Doctrina y Análisis sobre la Nueva Ley Procesal del Trabajo. noviembre de 2010. “A propósito de las relaciones entre normas: vínculos entre la Ley Procesal del Trabajo y el Código Pro- 7 8 3 4 9 38 . 2003. jueces y ciudadanos. fue la propuesta presentada por los integrantes de la Comisión de Trabajo del periodo 2006-2007. En efecto. Entre. No es verdad de perogrullo. Proyecto del Ley Procesal Laboral. Presentación de las ponencias del “Congreso Internacional del Derecho Procesal: Proceso. Dentro del marco de una discusión académica rigurosa. cosa que ocurre recurrentemente en casi toda América al socaire del aumento hasta el infinito de las facultades procesales de los jueces en general”5. ALARCON POLANCO. de un debate de tal magnitud y trascendencia. 61. “procurando que la tarea de abogar no se convierta en peligroso safari. AREVALO VELA. elaborado por una “Comisión de Especialistas encargados de preparar el anteproyecto de modificación integral de la Ley Procesal del Trabajo”9 conforma5 6 ALVARADO VELLOSO. La ausencia de independencia e imparcialidad en la conducta y luego reflejada en las resoluciones judiciales. Pág. Medellín . Kelsen. Edit. 15-24. Edynson Francisco. Edit. dadero drama judicial. reconoce textualmente que “el anteproyecto más serio de reforma del proceso laboral en el Perú. Ferdinand. vamos a tener en cuenta algunos antecedentes históricos a fin de contextualizar la discusión. aceptándose. “Garantía de garantías” en palabras de Ferdinand Lassalle7. En ese sentido. enrolados en la defensa de otras ideas antagónicas que se conocen casi desde siempre como los fundamentos propios del activismo judicial. Argentina. 2002. Perú. cuyos sostenedores objetan fundadamente y discuten todos y cada uno de los postulados que defienden hoy quienes integran los cuadros mayoritarios del procesalismo iberoamericano. Schmitt. AMAG. pp.Colombia. Primera edición. como de las teorías no positivistas a la cabeza de C. de rigurosa moda hoy en todos los tribunales de la región”2. Lima. y. Escuela Nacional de la Judicatura. De allí que se hace imprescindible esa aspiración latente y búsqueda de una permanente predictibilidad en los resultados judiciales. quienes elaboraron el Proyecto de Ley N° 117/2006-CR”. Santo Domingo. que recogió la propuesta del Proyecto del Ley N° 13410/2004. siempre serán en perjuicio del pretediente o resistente -partes parciales del proceso. Javier. No es un ningún secreto el estado de imprevisibilidad de nuestros juzgados o tribunales (basta con mirar el panorama nacional. Sobre la Constitución existen serias e inagotables discusiones entre connotados constitucionalistas. abogados. Edición: mayo de 2012. ello en la inteligencia de que si no contamos con un marco operativo que plantee la no sumisión de quienes administran justicia frente a los demás estamentos del aparato Estatal. establecer un marco conceptual desde la teoría general del proceso. La constitución como fuente primigenia de la independencia e imparcialidad del juez. Pág. quizá tenga más sentido. en palabras de Alvarado. posteriormente hacer una caracterización de la nueva ley procesal del trabajo en el Perú y en el epílogo arribar a algunas conclusiones. Raul. La contundencia de las afirmaciones del profesor rosarino. Op Cit.quienes viven y sufren la “contienda” convertida en la mayoría de casos en un ver2 ALVARADO VELLOSO. deslumbran a los abogados que aman de verdad a su oficio y ejercen en forma efectiva la defensa de intereses particulares litigiosos”3. la Independencia constituye el punto de partida hacia la imparcialidad de los jueces.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense En tal sentido. Constitución y Proceso que se constituyen en las mayores garantías de protección de derechos. Bogotá – Colombia. para efectos del presente trabajo. queremos y exigimos para nuestra sociedad jueces independientes e imparciales. Quienes adherimos a esta corriente del pensamiento procesal. una osadía. desarrollado por el magistrado Javier Arévalo Vela8. Op Cit. ocuparnos en breves líneas. República Dominicana:1a. Edición.. nos conduce a reflexionar preliminarmente sobre la idea de Constitución6 y Proceso: la primera entendida no sólo como una Carta Política sino también como la Norma Jurídica de mayor jerarquía que irradia todo el sistema jurídico. a la sazón miembro de la Comisión Redactora de la NLPT. Proyecto del Ley Procesal Laboral. quienes son. “se predican y practican las ideas republicanas que hacen a la existencia misma de lo que se conoce en todos los foros internacionales como un movimiento académico y judicial que lleva la denominación de Garantismo Procesal. Adolfo. partidarios de las teorías positivistas a la cabeza de H. ¿ Qué es la Constitución ? Monografías Jurídicas: Editorial Temis S. es imposible aspirar a que el juzgador cumpla sus sagradas funciones como debe ser. en éste recinto de la juricidad y hermandad latinoamericana. con una venda sobre los ojos”4. Por esta razón. 5. dirige en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario. Garantía y Libertad” Fondo editorial Remington. ALVARADO VELLOSO. presentar algunos de sus hilos conductores en la confianza que puedan servir de orientación para las reflexiones propias de cada uno de los lectores. “Ciertamente. SACO BARRIOS. la segunda como la mayor garantía de protección de los derechos ciudadanos en un Estado democrático y republicano. Antecedentes de la Reforma del Proceso Laboral en el Perú. “cansina y resignadamente: el ya conocido –y sufrido– decisionismo judicial”.

se tomó en cuenta la experiencia de los procesos de reforma realizados en países como Venezuela. que una “serie lógica y consecuencial de instancias bilaterales conectadas entre sí por la autoridad (juez o arbitro)”13. Legislación comparada. y una secretaría técnica a cargo de los doctores Julio Haro Carranza y Carlos Zamata Torres. El primer distrito judicial en el que ha entrado en vigencia a partir del 15 de julio de 2010 ha sido Tacna. presentándose así. que es indudable y estamos plenamente convencidos que el proceso. Raul. de fecha 07 de febrero de 2012. Ica (8 de julio). LA NUEVA LEY PROCESAL DEL TRABAJO EN EL PERÚ El 15 de enero del año 2010 se publicó en el Diario Oficial El Peruano la Nueva Ley Procesal del Trabajo (Ley N° 29497)11. se creó un grupo de trabajo en el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo encargado de elaborar el anteproyecto de la nueva Ley Procesal del Trabajo.. Giovani Priori Posada y Luis Vinatea Recoba y como Secretario Técnico. Ecuador. pues la reforma implica altísimos costos. Asimismo. El Santa (22 de julio) y Cajamarca (26 de julio). Lima Norte (03 de setiembre). de modo progresivo. un grave problema sistémico y afectación de la Constitución como veremos más adelante. 10 SACO BARRIOS. fue publicada en El Peruano el 15 de enero de 2010.Argentina. Omar A. p. -fundamento de una visión unitaria del proceso. en: Estudios de Derecho del Trabajo Y la Seguridad Social:Libro Homenaje a Javier Neves Mujica. se encuentran vigentes hasta la fecha. que responde al Sistema Inquistivo. Adolfo. El presente año mediante Resolución Administrativa N° 023-2012-CE. Editorial Rubinsal – Culzoni. (77). específicamente los jueces laborales. El Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social de Colombia. se ha dispuesto la implementación de la ley en los distritos judiciales de Lima Sur (2 de julio). no es otra cosa.Es decir el proceso visto como “un método pacífico de debate dialéctico”15 Método cuya meta concreta es el restablecimiento de la paz social y la erradicación del ejercicio ilegítimo de la 12 AREVALO. 2009. Sistema Procesal Garantía de la Libertad. Reconoce además -y llama poderosamente la atención. para conceptualizar la idea de proceso en el marco de una Teoría General del Proceso y responder a interrogantes como: ¿Qué es el proceso?. nos adelantamos a señalar que el proceso laboral peruano a pesar de reconocer principios propios del Sistema Dispositivo privilegiando el principio de oralidad. 46. por Ley N° 2004-43 de agosto del 2004. Rosario . por Resolución Administrativa 124-2011-CE-PJ se ha dispuesto la próxima aplicación de la ley en los distritos judiciales de Moquegua (1 de julio). Ley N° 20. “basada en la oralidad y el uso intensivo de la tecnología”. 213. fue un sector de magistrados del Poder Judicial peruano. 2009. 2001. MARCO CONCEPTUAL: EL PROCESO Con estos antecedentes. Edit. Editorial Juris. quienes se opusieron a dicho proyecto. Lima (5 de noviembre). Es importante señalar sin embargo. desde la más autorizada doctrina procesal. Ley 29497. Callao (01 de octubre). Básicamente ha sido elaborada considerando los antecedentes procedimentales referidos anteriormente. Teoría General Unitaria del Derecho Procesal. P. Arequipa (1 de octubre). Colombia. razón por la cual no tuvo acogida y evidentemente ello originó que el mencionado proyecto no prosperara. se designó a sus integrantes: los profesores Javier Arevalo Vela.504 del 13 de agosto del 2002. la misma entró en vigencia a partir del 15 de julio del mismo año. El Código de Trabajo de Chile.Elisban Dante Mamani Laurente da (según se aprobó en la décimo sexta sesión ordinaria de la Comisión de Trabajo del Congreso de la República realizada el 15 de marzo del 2005) por: Beatriz Alva Hart. discuten en igualdad de condiciones frente a un tercero imparcial (juez). Grijley. Sandro Núñez Paz. P. 2009. en esencia es una norma de corte publicista. ¿Existe un solo proceso o varios procesos? Diremos entonces. por encargo del Ministerio del Sector. al profesor Paul Paredes Palacios10. Junín (15 de julio). reformado por Ley N° 200313 del 13 de agosto del 2003. La Libertad (1 de setiembre). alejado de un proceso en el cual los particulares parcializados en sus afirmaciones y negaciones (pretendiente y resistente). por mencionar las experiencias más importantes12 4. Op Cit. en distintos Distritos Judiciales del país. Puede revisarse al respecto la Resolución Administrativa 413-2010-CE-PJ publicada en El Peruano el 1 de enero de 2011. En tal sentido conviene en esta parte hacer un alto. Fernando Elías Mantero. pp 534. De otro lado. principales fuentes: La Ley Orgánica Procesal del Trabajo de Venezuela. 533. Op Cit. y por Ley N° 2005-3 del 04 de julio del 2005. Ley N° 37. y por Resolución Ministerial N° 58-2008-TR del 20 de febrero de 2008. El Código de Trabajo de Ecuador. en atención a los ámbitos territoriales que vaya disponiendo el Poder Judicial. 3. Adolfo.022 del 30 de mayo del 2005. pero. Hasta la fecha ha entrado en vigencia durante el 2010 en Cañete (16 de agosto). 308. Editorial Juris e Instituto de estudios políticos e internacionales República de Panamá. P. por múltiples cesal Civil”. del 05 de diciembre del 2001. vigente a partir de 01 de marzo del 2008.. Garantismo procesal versus prueba judicial oficiosa. que actualmente su aplicación se viene dando de manera gradual en los distintos Distritos Judiciales. “serie lógica. consecuencial y dinámica de instancias proyectivas”14 en palabras de Omar Benaventos. Es necesario acotar que la Ley N° 29497 (NLPT) junto a su antecedente la Ley N° 26636(LPT) del 21 de junio de 1996. 13 ALVARADO VELLOSO. Ley N° 712. llegamos al 20 de febrero del año 2008. pp. donde por Resolución Ministerial N° 44-2008-TR. 39 . Chile.PJ. Su novena disposición complementaria dispuso su entrada vigor a los seis (6) meses desde su publicación. Francisco Gómez Valdez. 15 ALVARADO VELLOSO. y Francisco Javier Romero Montes. Tomo I. 11 La NLPT La Nueva Ley Procesal del Trabajo. 14 BENAVENTOS. Lima. factores entre las principales las de carácter presupuestario.que. Los miembros de la Comisión Redactora del Proyecto de Nueva Ley Procesal del Trabajo han tenido como uno de los principales punto de referencia los antecedentes normativos que se han dado en el tiempo. Así las cosas. Lambayeque (2 de noviembre) y Cusco (1 de diciembre)..

quienes prueban sus afirmaciones y negaciones. y procesos de naturaleza penal. pues la serie consecuencial. a través de cual. fuera de la serie.] ¿Autonomía del derecho procesal laboral? La ponencia comenzaba con un interrogante: ¿Será exacto que estaremos colaborando con el desarrollo científico del derecho procesal laboral si pretendemos para el mismo una formulación autónoma. Editorial Juris. concluida la etapa de negación. lejos de estar consolidados. También tuve oportunidad de rebatir las ideas “separatistas” o “autonómicas” que tenían un consenso muy importante. familiar. la declaración judicial de una afirmación.. propia. que exige una necesaria afirmación 16 En efecto. el demandado y el juez. las mismas que son expuestas o van dirigidas en el proceso ante un tercero imparcial. puede uno pretender para sí. según que se permita o se prohíba el acceso de las partes o de terceros a los actos de procedimiento. se presenta en todo tipo de controversias sean éstas de carácter no penal como en el proceso civil. como se dijo. Para mayor amplitud Vid.1. Omar A. miradas desde la perspectiva actual. del pretensor y resistente. también. esta serie. seguidamente como consecuencia de la afirmación tenemos la negación de quien se resiste a ver sometida su voluntad frente a la afirmación del pretensor. que el proceso así entendido. apartada de la discusión genérica (y más amplia) sobre el tipo de proceso ideal y común que queremos forjar en todas las ramas de nuestra disciplina? y esa pregunta encontraba la siguiente respuesta: El interrogatorio es. un conflicto intersubjetivo de intereses en el plano de la realidad social. los medios de expresión que se utilicen durante la tramitación pueden ser la palabra o la escritura. pero me lleva a reflexionar que hoy. las brillantes ideas del maestro mexicano Humberto Briseño Sierra. mercantil. Demandante(s) y demando(s). muy a pesar de existir o no. 210 – 217. no han perdido su vigencia. Como es evidente.. entonces. El proceso es entonces un conjunto de actos de procedimiento en cuya ejecución intervienen el actor o demandante. llegar al objeto del proceso: la sentencia. se erige como la garantía por excelencia en todo Estado democrático y republicano.: “trabajando en la comisión de derecho procesal laboral me convertí en testigo presencial de la ardua discusión suscitada en torno a la conveniencia o inconveniencia científica de concederle “autonomía” a esa rama. constitucional. siguen siendo profundamente re-elaborados. En algunos casos su iniciación es actividad reservada a los particulares (sistema dispositivo).Argentina. en la misma serie consecuencial y concluida la etapa de confirmación se apertura la de alegación. Por tanto. Mis reparos se concentraron en una ponencia a la que denominé “La Inconveniencia Científica de Postular la Autonomía del Derecho Procesal Laboral”. Partes parcializadas en sus afirmaciones. no ya en el derecho procesal laboral sino en el “genérico” tronco del derecho procesal. es requisito sine cuanon para dar inicio al litigio. electoral etc. específica y singular. y en ese caso el proceso será oral o escrito. que debería tener una incidencia operativa en de quien pretende algo para sí. que el recorrido del sinuoso sendero en pos de la unidad del derecho procesal no se redujo sólo a buscar la compatibilidad entre el derecho procesal civil y penal (que desde siempre se presentó las diferencias más importantes de sortear) sino. etapa final de la serie donde el pretendiente y resistente exponen sus razones y argumentan sobre las bondades de sus pruebas o elementos de confirmación procesal. cada una exponiendo su razón o razones. la serie se compone del siguiente modo: 1)Afirmación – 2) Negación –3) Confirmación – 4) Alegación Es consecuencial -actos de procedimiento. en tanto que en otros es facultad del juez o de un órgano del Estado (sistema inquisitivo). y esta serie es la que realmente “hace que el proceso sea un proceso y no otra cosa”.: BENAVENTOS. laboral. Ahora bien. que compromete a toda la doctrina procesal (sin distingo alguno). en una constante mutación. los que por naturaleza nunca serán iguales. se aprovecharía el formidable efecto de cambio que en el procesalismo científico ha provocado. difícil de responder. de ese estado de “evolución o crisis” de las ideas lo ideal sería pasar a un estado de consolidación o consenso dogmático que permita asentar las bases doctrinarias de una teoría que. por ejemplo.. no parecería conveniente que el derecho procesal laboral se aparte de la especulación doctrinaria. continuadas y enriquecidas en la Argentina por AdolfoAlvarado Velloso.en las conclusiones del trabajo de comisión. se logra. “la razón de su sin razón que a su razón se hace”16 diría el Quijote de la Mancha del genio Cervantes. en la búsqueda de su unidad. pp.. también supuso el desafío de superar los escollos “separatistas” que deben afrontarse en el andarivel propio de la teoría general del derecho procesal civil. Creemos. En efecto: los conceptos sobre la acción. uso de la violencia. [. con lo cual se resuelve el conflicto. los que deben realizarse en un orden predeterminado por la ley. muy a pesar de que no exista la posibilidad de su confirmación en un proceso iniciado.. creyendo que se tenía razón o teniéndola. Y esas nuevas formulaciones sobre las nociones estructurales de la ciencia del proceso busca alcanzar un consenso. 4. Aquellas ideas contenidas en la ponencia a la que hice referencia. Rosario . [. las nociones elementales sobre las que se anuda la plataforma científica del proceso se encuentran en pleno debate y. vinculadas con la unidad procesal (en todas las áreas del proceso civil). jurisdicción y proceso.para “todo” debate judicial. o si se quiere una uniformidad. Teoría General Unitaria del Derecho Procesal. hacerse justicia por mano propia o cualquier otra forma de autotutela. se trata de aproximar las ramas al tronco común. y no al revés. Las teorías de mis maestros han conmovido algunos pilares dogmáticos de la ciencia del proceso (que otrora aparecían como inamovibles). en la misma serie tenemos la confirmación tanto de quien afirma como de quien niega.. El proceso además es “único17y de carácter lógico”. el proceso será público o secreto. lo que denominamos el “milagro jurídico” de la igualdad procesal o igualdad legal de las partes.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense fuerza en una determinada sociedad (verbigracia. 40 . para luego. Por una simple economía de esfuerzos. 17 Omar Benaventos.] Queda claro.Noción de proceso y Sistemas procesales. desde ya. necesita de una amarre firme de donde partir.porque una es consecuencia de la otra. en algunos casos la justicia la estructura y la unidad científica que se propone -sin exclusiones. lastimosamente de uso casi consuetudinario en algunos espacios sociales). 2001. acto de autoridad que crea una norma jurídica de naturaleza especial de cumplimiento obligatorio una vez adquirida la calidad de cosa juzgada.. entre otras razones. importante procesalista argentino en su Teoría General Unitaria del Proceso y su problemática textualmente señala: En el marco del XVII Congreso Argentino de Derecho Procesal. además -y así lo venimos sosteniendo en las aulas universitarias-. La tesis que sostenía en mi ponencia fue recogida -en disidencia. Si el tema convocante es la”unidad” del derecho procesal.

Adolfo. es antiliberal y autoritario y. o estar constituido por un tribunal de varios jueces (colegiado)18. 5. es el tercero inter partes. o mejor a un. 2009. Lima 2006. una estructura. Cit.: “El proceso civil italiano entre revisionistas y negacionistas”. Isidoro. sino una resolución imparcial y por obra de tercero”28. Tratado teórico práctico de derecho procesal civil y comercial. también el juez puede ser único. CIPRIANI. Año: 1970. 23 MONTERO. es decir no es ni pretendiente ni resistente. con las garantías propias del mismo23. F. la función del Juez situada en el sistema jurídico de una Constitución democrática?24 Históricamente la cualidad preponderante que aparece inseparable de la idea misma del juez. aquél promulgado en 1940 y que casualmente o por cause lleva las firmas del cavaliere Benito Musolini y del Conde Dino Grandi. Cfr. 24 CALAMANDREI. 27. como tal. donde el juez quiere llegar a la “verdad verdadera”. un mecanismo. Cuando nos referimos al proceso como “un método pacífico de debate dialéctico”19 siempre frente a un tercero imparcial20. dos colosos. Además fue testigo en el proceso en contra de Grandi. con suma claridad señaló que. Segunda edición. Compendio de derecho procesal. los “Principios Procesales” conferencia pronunciada en el Colegio de Magistrados del Poder Judicial de la Provincia de Santa Fe . mediante cuyo uso se llega a la demostración o la verificación de los hechos controvertidos. Montero J. unas veces la ley establece la forma de apreciación de las pruebas (pruebas legales). o a la condición de la persona”29. En efecto y tal como lo propone Eisner. una regla. facista”. se le asigna nocivamente el deber de sancionar la conducta de las partes en contienda en procura de la buena fe procesal. Ediar. 22 El tercero no se encuentra en situación de obediencia debida respecto de alguna de las partes en conflicto. ed. P. 6. “Lo propio del derecho procesal es alcanzar la resolución de los problemas jurídicos. 30 Op. Adolfo. que busca alcanzar la paz social y la erradicación del ejercicio ilegítimo de la fuerza. 28 BRISEÑO SIERRA. (coord. El juez es un tercero extraño a la contienda que no comparte los intereses o las pasiones de las partes que combaten entre sí.) Proceso Civil e Ideología. donde aseguró bajo juramento. P. supra partes25. Cit. Exige que esa discusión sea ordenada. P. Valencia. a la conducta realizada para alcanzarla. desde su primera aparición en los albores de la civilización. 1956. Humberto. Es decir. es la imparcialidad. Franco Cipriani y Juan Montero Aroca han demostrado con sólidos argumentos que “el Código de Procedimiento Civil italiano. un principio y una pauta. lógicamente comprensibles”30. pero según también la concreta realidad histórica. LA IMPARCIALIDAD DEL JUZGADOR ¿Cómo entender la imparcialidad exigida al juzgador? el maestro mexicano Humberto Briseño Sierra. P. ¿cuál es actualmente. pero no cualquier resolución ni obtenida en forma indeterminada. Editorial Juris e Instituto de estudios políticos e internacionales República de Panamá. Hacemos referencia a un “proceso inquisitivo” del cual se duda mucho que realmente sea tal y responde al sistema inquisitivo.Rosario en diciembre del año 1967 en Revista de Estudios Procesales.Elisban Dante Mamani Laurente se administra por jueces técnicos y en otros por legos. P. 18 ALSINA.cit. FUNCIÓN DEL JUEZ EN EL PROCESO. Garantismo procesal versus prueba judicial oficiosa. 19 ALVARADO VELLOSO. P. donde no se persigue la “verdad verdadera” a toda costa. el proceso puede terminar por sentencia en una sola instancia. P. es un debate en el que deben asegurarse oportunidades parejas para ambos contendientes -pretendiente y resistente. impartial21 e independiente22. 29 BRISEÑO H. La condición de las personas es conocible a través de datos exteriores. Co-autores: Alvarado Velloso. Editor: Centro de Estudios Procesales de Rosario. México 1989. 27 EISNER. no es un debate cualquiera. P. quiere hacer justicia y con tal objeto. la única que es posible obtener en el proceso.: Op. “si el proceso es un método de debate.: “La prueba de oficio (libertad y garantía frente a autorización y publicización del proceso civil”). del pensamiento procesal europeo. “La conducta imparcial se percibe en una secuencia de actos y aun de abstenciones que muestran el desinterés del tercero por el resultado a que se llegue. 53. pero normalmente recorre por lo menos dos instancias mediante el recurso de apelación (unidad o pluralidad de instancias). ¿Cuál es entonces la función del juez en el proceso?. 2006.y ciertas seguridades”27. en procura de dirimir las contiendas. Proceso y democracia. 279. 99. 21 El tercero no se hace parte. persigue una meta justiciera.. El mismo Calamandrei26 señaló que la función del juez en el proceso es el de constituirse en un tercero imparcial sin ningún interés en el resultado del proceso. de manera que la imparcialidad provendrá de la ausencia de vínculos con los intereses en contienda. Señala además el profesor mexicano que “la imparcialidad puede atribuirse a la resolución. 26 Calamandrei en 1940 fue el máximo colaborador del guardasellos Grandi. P. 25 Op. ARA editores. 41 . Tomo I. sino algo más humilde pero más real como es la “verdad legal”.. actúa pruebas de oficio. otras deja librada al criterio del juez (libres convicciones) o establece límites que condicionan la convicción (sana crítica). tiene además un rol protagónico en el proceso. Buenos Aires. Tirant lo Blanch. según el concepto abstracto que le otorgan las leyes. que el Código era “liberal y democrático”. que esa discusión que se celebra ante los jueces siga un método. Cuando nos referimos al proceso como un “medio de investigación”. Sobre el particular. N° 34 Autor: Autores Varios. 46. como son. 20 Es decir que ese tercero (el juzgador) no tiene ningún interés personal en el resultado del proceso. 53. 28. Humanitas Centro de Investigación y Posgrado. Hugo. y que desde el exterior examina el litigio con serenidad y con despego. 53. La resolución imparcial es aquella que se justifica por razones objetivamente válidas. J. Memorias del 1er Congreso Panameño de Derecho Procesal. nos referimos a un proceso que responde al sistema dispositivo o garantista. Una de estas seguridades es precisamente la conducta imparcial de ese tercero (juez) que llegado el caso debe resolver la controversia.

Valencia: Tirant lo Blanch.3. 42 . sin considerar que éstas [actúan en el mismo movidas por su propio interés. y que ello es propio. que muestren el desinterés del tercero.. El artículo 22 de la NLPT. Léase atentamente los preceptos normativos que a continuación transcribimos de manera taxativa. sus representantes. cuanto de deberes procesales.. suma cum laude de las posturas antagónicas al garantismo procesal. conducta que evidentemente se percibe en toda la serie consecuencial en todo el proceso y que se desluce cuando actúa oficiosamente. allí donde el juzgador cumple con el deber de actuar (conducta) imparcialmente al momento de resolver.. La NLPT evidentemente pretende la colaboración de las partes con el juez en el proceso. el proceso es sólo un método de debate que. a fin de que respetado lector pueda arribar a sus propias reflexiones.] Se pretende un “proceso social”32 donde se logre la igualdad real de las partes.. así sea por excepción..Prueba de oficio e imparcialidad Artículo 22.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense El derecho procesal y el proceso propiamente nos es útil en una democracia. lealtad y buena fe de las partes. solo así podrá llegar a emitir una resolución imparcial.. sino que ese proceso es un medio para la búsqueda de la única solución legal.) Proceso civil e ideología. probidad. no es posible alcanzar algo inalcanzable. [. “La buena fe procesal tuvo su origen en la idea política de que el proceso civil no es una contienda o lucha entre partes parciales. la basada en la verdad objetiva.. J.. no hay duda que otorgarle al juzgador tales facultades. o se negara lo anterior. no tanto de obligaciones. (coord. donde el juzgador no tenga interés alguno en la contienda. vid. donde el juzgador tiene la facultad de intervenir en el debate incorporando elementos de confirmación procesal. frente un tercero imparcial.[.Deber de sanción y buena fe Artículo III. recogen el pretendido principio de buena fe procesal. una actitud(actos y abstenciones). un concepto básico de lo que es una utopía nos aclara que esta se refiere a la representación de un mundo idealizado que se presenta como alternativo al mundo realmente existente. J.. Montero J. principalmente el de colaborar con el juez (el deber de veracidad e integridad)”31. y ante un tercero imparcial.].1. medio en e1 que colaboran las partes (especialmente sus abogados) y el juez.La utópica como fundamento del proceso laboral Artículo III. y las partes asumen deberes (no obligaciones). no frente a las partes.] El deber de sanción o coerción que le exige la norma al Juez.. establece la prueba de oficio. no podría desconocerse que las referencias que pudieran hacerse a la concurrencia de una exigencia de buena fe procesal tendrían que encuadrarse en la configuración. En ese sentido la norma adolece de serio defecto y falta de técnica legislativa. pues la conducta del juez no es imparcial.Multas En los casos de temeridad o mala fe procesal el juez tiene el deber de imponer a las partes. 6.. Valencia..: “ El proceso civil llamado ‘social’ como instrumento de ‘justicia’ autoritaria. no debe parecer una novedad. modelo al que ahora pretende llamarse de «proceso civil social»�. pp. es una procura infructuosa. (Coord).. no al servicio de intereses ajenos]. la ley señala que dicha conducta no puede ser objeto de impugnación alguna.. para su eficaz desarrollo con miras a obtener resultados constitucionalmente legítimos. En: Proceso civil e ideología.. 6. De allí que con contundencia el maestro Alvarado concluye que “Juridicamente. sus abogados y terceros. no de un proceso garantista. Montero J. 32 Para mayor amplitud sobre el tema. 31 MONTERO. sino para con la sociedad (por ejemplo la prueba de oficio).Fundamentos del proceso laboral En todo proceso laboral los jueces deben evitar que la desigualdad entre las partes afecte el desarrollo o resultado del proceso. para cuyo efecto procuran alcanzar la igualdad real de las partes[.] Artículo 15.. en esa colaboración el juez asume deberes. visión que es utópica. Y para mayor mal. 2006. el juez puede ordenar la práctica de alguna prueba adicional [..] Impiden y sancionan la inconducta contraria a los deberes de veracidad.: “sobre el mito autoritario de la buena fe procesal”. efectivamente todos las personas son naturalmente desiguales.2. 6.Prueba de oficio: Excepcionalmente. compromete al juez irremediablemente con una de las partes. 2006. máxime si tenemos en cuenta que lo que se exige del juzgador es una postura. sino de un modelo de proceso civil diferente. en la mayoría de normas procesales iberoamericanas influenciados por el Código de Procedimiento Civil Italiano de 1940. 337-338. debe sujetarse durante todo su curso a la presencia de dos principios de vigencia irrestricta: a) la igualdad de los parciales y b) la imparcialidad del juzgador”. MONTERO. Cosa muy distinta es señalar que el proceso garantiza una igualdad procesal y en efecto es en el plano jurídico del proceso donde las partes parciales naturalmente desiguales se convierten en iguales. “Incluso en el caso de que se pusieran en duda. Esta decisión es inimpugnable. Tirant lo Blanch. la igualdad real es solo una aspiración el proceso no puede lograr dicha aspiración. sus representantes y los abogados una multa [. que «pelean» por lo que creen que les corresponde.

sus abogados y terceros. (Coord). en cuyo caso dispone lo conveniente para su realización. 37 Artículo 15o. cosa que nos resistimos a admitir.: “ El proceso civil llamado ‘social’ como instrumento de ‘justicia’ autoritaria. Vol. tenemos un proceso laboral en el cual no existe tercero imparcial frente al cual comparecen dos parciales. Mixtura inaceptable en una discusión seria en materia procesal.: “La prueba de oficio (libertad y garantía frente a autorización y publicización del proceso civil”). 40 Para mayor amplitud sobre el tema. 279.En todo proceso laboral los jueces deben evitar que la desigualdad entre las partes afecte el desarrollo o resultado del proceso. Artículo I. situadas en pie de igualdad y con plena contradicción que plantean un conflicto para que aquél lo solucione actuando el derecho objetivo33. se dice que se ha apostado por la oralidad34 (sistema dispositivo o acusatorio) como rasgo característico principal de esta norma. conduce a la afirmación que los rasgos característicos del sistema acusatorio como la inmediación. No se extiende la responsabilidad solidaria al prestador de servicios. jurídicos y hasta a una moral absolutamente diferentes. Se pretende un “proceso social”40 donde se logre la igualdad real de las partes.El proceso laboral se inspira. vid. La multa por infracción a las reglas de conducta en las audiencias es no menor de media (1/2) ni mayor de cinco (5) Unidades de Referencia Procesal (URP). acentúan estos deberes frente a la madre gestante. obviamente. probidad. tiene serios problemas. lealtad y buena fe de las partes. señalamos que la reforma procesal en materia laboral en el caso peruano. y a citar. 39 El profesor español Juan Montero Aroca es contundente al señalar que el denominado proceso inquisitivo no fue y. 34 En el Título Preliminar de la Ley N° 29497 reconoce a la oralidad como principios del nuevo proceso laboral . MONTERO. Los jueces laborales tienen un rol protagónico en el desarrollo e impulso del proceso. privilegian el fondo sobre la forma. inasisten sin justificación a la audiencia ordenada de oficio por el juez. La NLPT es un cuerpo normativo que promueve. el juez está dotado de facultades probatorias puede actuar la cuestionada prueba de oficio36. cuando éstas incurran en inconducta contraria a los deberes de veracidad. 2006. en el mismo acto. Concretamente en el nuevo proceso laboral peruano. sino en simple verificador de los hechos afirmados por las partes y respetando las reglas del procedimiento que se convierten en garantías para las partes. Impiden y sancionan la inconducta contraria a los deberes de veracidad. MONTERO. debido al excesivo protagonismo que se le asigna al juez. observan el debido proceso. la economía procesal y la veracidad resultan implicadas en ella o se encuentran interrelacionados35. una igualdad procesal.. es una verdad irrefutable que tanto el “sistema inquisitivo” como el “sistema acusatorio” responden a planteamientos filosóficos.. la concentración.. probidad. para cuyo efecto procuran alcanzar la igualdad real de las partes. toda vez que. entendida la oralidad como ha sido concebida. la celeridad.Prueba de oficio. (Apuntes personales de la Conferencia dictada en el Aula Magna de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Rosario. El juez puede imponer multa a los testigos o peritos. Esta facultad no puede ser invocada encontrándose el proceso en casación. Así también. Se evidencia entonces que lo que regula la NLPT es un “proceso inquisitivo”39. precedente judicial y aplicación directa de la constitución”. por eso creemos que el proceso es “a no dudar uno de los grandes inotra que se pueda imponer por infracción a las reglas de conducta a ser observadas en las audiencias. es en el plano jurídico del proceso donde los naturalmente desiguales se convierten en iguales. el juez puede ordenar la práctica de alguna prueba adicional.. Memorias del 1er Congreso Panameño de Derecho Procesal. ello significaría aceptar la coexistencia de dos sistemas absolutamente opuestos.. 1. sus abogados y terceros. entre otros. Valencia: Tirant lo Blanch. pues en efecto. habiendo sido notificados excepcionalmente por el juzgado. en el marco del encuentro de Cohortes de la Maestría de Derecho de Derecho Procesal. procediendo a suspender la audiencia en la que se actúan las pruebas por un lapso adecuado no mayor a treinta (30) días hábiles. así también tiene el deber37 de sancionar a las 33 El proceso regulado conforme al principio de contradicción se basa en la “verdad” de cada una de las partes y en la existencia de un tercero imparcial que no se convierte en investigador de los hechos objetivamente existentes. la tutela jurisdiccional y el principio de razonabilidad.) Artículo 22o..Elisban Dante Mamani Laurente 7.Fundamentos del proceso laboral . Eduardo. políticos. un sector mayoritario de la doctrina nacional señala que la NLPT (Ley N° 29497) responde a un sistema mixto moderado. lealtad y buena fe de las partes. el menor de edad y la persona con discapacidad. 36 (. en noviembre de 2011). típico rasgo de un “proceso inquisitivo”.. es muy distinto señalar que el proceso garantiza una igualdad legal. sus representantes y los abogados una multa no menor de media (1/2) ni mayor de cincuenta (50) Unidades de Referencia Procesal (URP). 38 YAÑEZ MONJE. el juez debe remitir copias de las actuaciones respectivas a la presidencia de la corte superior.. sus representantes y sus abogados por las multas impuestas a cualquiera de ellos. porque en rigor. oralidad. no menor de media (1/2) ni mayor de cinco (5) Unidades de Referencia Procesal (URP) cuando éstos. La multa por temeridad o mala fe es independiente de aquella partes. El juez sólo puede exonerar de la multa por temeridad o mala fe si el proceso concluye por conciliación judicial antes de la sentencia de segunda instancia. a un proceso laboral social. CARACTERIZACIÓN DE LA LEY.En particular.Multas . Adicionalmente a las multas impuestas. en resolución motivada. sus representantes. 137.. En: Proceso civil e ideología. Revista chilena de derecho del trabajo y de la seguridad social. concentración. se ha apostado por el predominante rol activo de los jueces al punto tal que su actuación debe ser protagónico en el desarrollo e impulso del proceso. P. 35 Artículo III.: “Unificación de Jurisprudencia. La omisión de esta facultad no acarrea la nulidad de la sentencia. fecha y hora para su continuación. para las sanciones a que pudiera haber lugar. Montero J. visión utópica por imposible. En este orden de ideas. sus representantes. interpretan los requisitos y presupuestos procesales en sentido favorable a la continuidad del proceso. 43 . economía procesal y veracidad. creo yo. celeridad.). en los principios de inmediación. “un activismo judicial desbordado38 que propicia que el juez se considera libre para decidir el caso conforme si fuera un legislador proactivo” (sistema inquisitivo). Existe responsabilidad solidaria entre las partes. la nueva ley no es coherente con Constitución que exige una labor aséptica e imparcial del juzgador. al Ministerio Público y al Colegio de Abogados correspondiente.-Excepcionalmente. donde el juez tiene que procurar la igualdad real de las partes. P. un verdadero proceso. Humeres Noguer (Direct. N° 2.En los casos de temeridad o mala fe procesal el juez tiene el deber de imponer a las partes. J. J. Así mismo. no puede ser. Esta decisión es inimpugnable. sumado a los poderes de coerción y las facultades probatorias que le otorga la norma. 2010.

Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense ventos de la antigüedad. no es posible procurar alcanzar lo inalcanzable. donde la imparcialidad del juzgador también se constituya en garantía para las partes parciales en conflicto. donde no se vean lesionados el derecho de las partes en litigio en el plano estrictamente jurídico del proceso por un exceso de intervención estatal. Al dotarle al juzgador de facultades probatorias como la prueba de oficio se desdibuja el rol que realmente le corresponde como tercero inter partes.CONCLUSIONES Habiendo realizado una elemental aproximación y caracterización del proceso laboral peruano. . En efecto. III del TP y Art. al punto tal de afectarse la defensa en juicio y la igualdad de las partes. . Por tanto. Tenemos un proceso laboral en el cual no existe tercero imparcial frente al cual comparecen dos parciales. en apariencia es más o menos significativo el avance que se ha dado con la reforma. P. sino el deber de sancionar determinadas conductas de las partes. Garantismo Procesal versus Prueba Judicial Oficiosa. . tal vez más importante que el de la rueda. Lo que pretende la norma a partir de la coerción legal es “la colaboración de la partes con el juez bajo la regla de la buena fe”. un activismo judicial desbordado que propicia que el juez se considera libre para decidir el caso conforme si fuera un legislador proactivo.que: “en todo proceso laboral los jueces deben evitar que la desigualdad entre las partes afecte el desarrollo o resultado del proceso. sus abogados y terceros” (Art. Impiden y sancionan la inconducta contraria a los deberes de veracidad. pues posibilitó que el hombre trabajara con ella en paz”41. la NLPT no logra establecer un proceso coherente que sea respetuoso de la Constitución Nacional que exige del juzgador la observancia irrestricta del principio de imparcialidad.42 lo que denota también el carácter inquisitivo de la norma y que la orientación socializadora que pregonan los defensores de la NLPT. si bien.. no es más que la máscara que encubre una profunda vocación autoritaria defendida a ultranza por una mayoría de jueces laborales en el Perú.que nos releva de mayores comentarios.. reduciéndose drásticamente el plazo de duración de estos procesos como señala Arévalo. probidad.” ¿será posible procurar alcanzar algo inalcanzable?. situadas en pie de igualdad y con plena contradicción que plantean un conflicto para que aquél lo solucione actuando el derecho objetivo. La norma promueve. A. lealtad y buena fe de las partes. y. la NLPT no toma en cuenta que el proceso. Un “proceso social” donde se logre o procure alcanzar la “igualdad real” de las partes es una utopía. como conclusión final desde una visión garantista debemos decir que: . hasta por ahí. jurídicos y hasta a una moral absolutamente diferentes. es más que evidente.. igualdad jurídica de las partes naturalmente desiguales no se vea trastocada por el más puro intervencionismo del juzgador en aras de lograr la pretendida “igualdad real” de las partes. . 308. y cosa muy distinta es decir -como lo prescribe la NLPT en su Titulo Preliminar. pues según el texto de la ley “los jueces laborales tienen un rol protagónico en el desarrollo e impulso del proceso. sino el cambio de la estructura misma del proceso laboral. por el rol protagónico en el desarrollo e impulso del proceso que la norma le asigna al juez. que muchas veces conducen a la dilación en la resolución del conflicto. ello significaría aceptar la coexistencia de dos sistemas de enjuiciamiento absolutamente antagónicos. . donde la 41 ALVARADO. esencialmente. sin embargo. 15 NLPT). a un proceso laboral social. Los poderes de coerción y sanción a las partes cuando éstas incurran en inconducta contraria a los deberes de veracidad.: Op cit. protagonismo y amplias facultades que lo involucran en el debate de tal manera que. 8. toda vez que. probidad. en razón de que el “sistema inquisitivo” como el “sistema acusatorio” son antagónicos. y. asi como como marco normativo analizado. políticos. dejando el predominio de la escrituralidad caracterizada por aquella secuencia de actos. ya no la facultad. redacción poco feliz de la norma -contradictio interminis. y sólo es entendible tal postura desde la perspectiva inquisitorial o desde el proceso que responde al sistema inquisitivo donde además soberbiamente se busca la verdad real. La remisión de un sector mayoritario de la doctrina nacional a que la NLPT (Ley N° 29497) responde a un sistema mixto moderado. sus abogados y terceros y las facultades probatorias que le otorga la norma al juzgador. lealtad y buena fe de las partes. donde se respeten y cumplan los principios y derechos reconocidos por la Norma Fundamental y la ley. es la mayor garantía que tienen los ciudadanos en una democracia. responden a planteamientos filosóficos. se fundamenta en un claro deber de colaboración con el juez bajo la regla de la buena fe. algunos defensores de lo indefendible dicen que la NLPT es más elaborada que su antecedente (Ley N° 26636). Es distinto señalar que el proceso garantiza una igualdad jurídica. La reforma procesal en materializa materializa el activismo y solidarismo judicial. sus representantes. llamado “codice fascista per eccelenza”. sus representantes. desaparece su imparcialidad. donde el juez tiene que procurar la igualdad real de las partes. . para cuyo efecto procuran alcanzar la igualdad real de las partes. reemplazándolo por un modelo basado en la oralidad a través de la concentración de actos procesales en audiencia única. la Nueva Ley Procesal del Trabajo no plantea una simple modificación normativa. En la NLPT el juzgador tiene. 44 . al término de la cual el juez tiene el deber de emitir sentencia. 42 Con autoridad y agudeza propia ha señalado el maestro valenciano Juan Montero que la buena fe no es un principio procesal y que su origen se debe a la incorporación del mismo en el Código de Procedimiento Civil de 1940. es inaceptable.

donde no se vean lesionados el derecho de las partes en litigio en el plano estrictamente jurídico del proceso por un exceso de intervención estatal. III del TP y Art. donde la igualdad jurídica de las partes naturalmente desiguales no se vea trastocada por el más puro intervencionismo del juzgador en aras de lograr la pretendida “igualdad real” de las partes. donde la imparcialidad del juzgador también se constituya en garantía para las partes parciales en conflicto. 22 NLPT). y. Denunciamos entonces el carácter inquisitivo de la norma y que la orientación socializadora que pregonan los defensores de la NLPT. Los jueces tienen facultades amplias facultades probatorias (Art. En consecuencia la nueva ley procesal del trabajo es un ejemplo de norma autoritaria que responde a un supuesto sistema mixto que en realidad es inquisitivo. Es hace evidente que la NLPT no logra establecer un proceso coherente que sea respetuoso de la Constitución Nacional que exige del juzgador la observancia irrestricta del principio de imparcialidad e independencia. esencialmente. .Elisban Dante Mamani Laurente una igualdad procesal. pero lo más grave es exigirle al juzgador el deber de sancionar determinadas conductas de las partes. 45 . 15 NLPT). Finalmente. no es más que la máscara que encubre una profunda vocación autoritaria defendida a ultranza por un sector mayoritario de jueces en el Perú. es la mayor garantía que tienen los ciudadanos en una democracia. las que una vez ejercidas. señalamos que la NLPT no toma en cuenta que el proceso. . (Art. . inevitablemente favorecerá a una de la partes pretendiente o resistente a costa de la imparcialidad judicial principio básico del proceso. o una igualdad legal. es en el plano jurídico del proceso donde las partes naturalmente desiguales se convierten en iguales. donde se respeten y cumplan los principios y derechos reconocidos por la Norma Fundamental y la ley. pues en efecto. .

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IMPLICANCIAS JURÍDICOS PENALES A NIVEL DE PREVENCIÓN DEL DELITO COMO UNA FACULTAD DEL TITULAR DE LA ACCIÓN PENAL EN LA LEGISLACIÓN PERUANA.
Fidel Luque Mamani*
“Uno de los más modernos métodos de enseñanza en la facultad de derecho es el “método de casos”. En el juzgado no necesitamos imaginar ejemplos de laboratorio. La realidad los brinda en gran cantidad de hipótesis” Marta Capalbo.

Sumario: I.- Algunos antecedentes; II.- Nociones Preliminares; III.- Naturaleza y ámbito de función de las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito; IV.- Atribuciones, funciones, acciones, y operativos de las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito; V.- De las acciones y operativos que debe de realizar las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito; VI.- De los recursos.

I.- ALGUNOS ANTECEDENTES n realidad el tema de prevención del delito, no es un tema novedoso y novísimo en sí, más al contrario es un tema que ya debió aplicarse dentro de sus facultades en el titular de la acción penal pública (v. gr. El Fiscal Provincial en lo Penal). Más adelante detallaremos con profundidad el porqué de ésta aseveración, sin temor a equivocarnos. Sin embargo, en nuestra legislación peruana su introducción como una institución jurídico legal, su inclusión como tal, dentro del marco legal peruano es reciente. Tal es así, que “mediante al acuerdo Nº 1733, adoptado por la Comisión Ejecutiva del Ministerio Público, en sesión de fecha 16 de Marzo del año 1999, se dispuso conformar una Comisión encargada de elaborar un Proyecto del Reglamento de la Fiscalía de Prevención del Delito”1. Es a través de éste acuerdo inicial, y además de otros de la misma naturaleza del cual se infiere, y mediante la celebración de cursos – talleres, claro está con la participación de Fiscales Provinciales de todo el país, quienes han fortalecido, sino que además se debatió y analizó acerca del reglamento de organización y funciones de las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito, todos los alcances sobre su contenido fue debatido en la ciudad de Lima, el 18 de Junio del año de 1999. Es, ahí en donde se llega a la necesidad vital de reglamentar la organización y funciones de ésta institución jurídica. Con la finalidad de que, en principio poner en vigencia, su aplicación, sino, que además determinar en principio los alcances de la misma en relación a los siguientes acápites: a. La naturaleza y ámbito de aplicación. b. Las atribuciones.
* Abogado; con estudios de Maestría en Derecho Constitucional y Derecho Procesal Constitucional de la Escuela de Post – Grado de la Universidad Privada “Néstor Cáceres Velásquez” de Juliaca; profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional del Altiplano de Puno, Universidad “José Carlos Mariategui” de Moquegua (con sede en la ciudad de Puno); ha realizado Docencia Universitaria en las Universidades: “Néstor Cáceres Velásquez” de Juliaca, sub sede de Ilave – Prov. Del Collao, Universidad Privada “San Carlos” de Puno; Miembro del Consejo Consultivo Nacional de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense – Juliaca - Perú; Asesor Legal de entidades privadas y públicas. La cita de texto corresponde al segundo párrafo de la parte considerativa de la Resolución de la Comisión Ejecutiva del Ministerio Público Nº 539-99-MP-CEMP de fecha Lima 19-JUL-1999.

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Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense
c. Las funciones. d. De las acciones y operativos. e. De los recursos. Todo ello relacionado a las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito implementadas a nivel nacional de nuestro país, el mismo que hasta el momento aún no existía como tal. Es prácticamente éste reglamento que en cuanto a su cometido (es decir como una exposición de motivos se fundamenta en esencia la aplicación objetivo normativo de tal institución), en él determina el porqué de la creación de las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito y nos señala ¿Cómo funcionan las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito? ¿Cuáles son, sus atribuciones, funciones, acciones y operativos que se deben de realizar dentro del ordenamiento constitucional vigente y sistema jurídico legal?2. Por ello es sumamente importante su estudio y análisis de ésta institución jurídica legal como son las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito, no solamente para el conocimiento de los operadores del derecho, como son los fiscales, magistrados y abogados, sino, más aún, para el común de los ciudadanos, como estudiantes de derecho, profesores, comerciantes, obreros, o el común de los ciudadanos que tiene conocimiento nimios. II.- NOCIONES PRELIMINARES Ab initio, hemos asumido en señalar, que, lo de “Prevención del Delito”, no es un tema o una institución jurídica novedosa, en cuanto a su tratamiento en la legislación peruana, sino al contrario, ya era de conocimiento y de aplicación en el Derecho Penal, en general. En el Derecho Penal, en cuanto al ámbito de su aplicación normativa, relacionado a la Pena y/o Responsabilidad Penal, el mismo que también se conocía como Teoría de la Pena (ius puniendi), se conoce la existencia de teorías3 como: a).- Teoría retributiva. Es una teoría largamente criticada y que en la actualidad ha sido deshechada. Su característica básica es que la pena debe tener una proporcionalidad del daño causado, lo que se buscaba con ello lograr la justicia plena, y como tal, nos daremos cuenta, era retributiva plenamente. En2 No obstante ello, los titulares de la Acción Penal Pública, no cumplen sus funciones en el marco legal que les obliga actuar, por desconocimiento ¡tal vez!, o aún en su modus vivendi funcional opera el “libre albedrío”, aplicación de magistrados que actuaban con un ser omnipotente (el que lo hace todo y lo deshace todo), y muchas veces asume una postura negligente al no intervenir con inmediatez (no obstante que debe de realizarlo de oficio). Según el jurista peruano, Luis Bramont Arias Torres, “Principios Políticos Criminales Establecidos en el Código Penal” (ensayo publicado en el Texto denominado “Una visión Moderna de la Teoría del Delito”, publicación de la Dirección Nacional de Asuntos Jurídicos del Ministerio de Justicia en enero de 1998, pág. 3.

tonces aquí el problema básico, era la aplicación del principio de retribución, es decir no era ya, ni siquiera necesario determinar o tipificar un delito, puesto que se cometía un homicidio, la pena a imponerse conforme al principio retributivo, era la pena de muerte del sujeto activo del delito4; sin embargo, para el caso de delitos leves, como la difamación su aplicación era en función a lo teleológico, es decir era muy difícil de determinar la proporcionalidad de la pena. b).- Teoría preventiva general. Es prácticamente una teoría que como su propio nombre lo señala, está dirigida a la sociedad en general o colectividad en general es decir a cada uno de sus miembros conformantes, grupos sociales, el derecho penal se encarga a través de diferentes mecanismos legales de exhortar y manifestar con un carácter intimidatorio de quien comete un delito será sancionado con una pena privativa efectiva o no. La pregunta es ¿cómo se realiza éste carácter intimidatorio el Derecho Penal o de qué manera lo hace? En nuestro ordenamiento jurídico legal, existe una institución de “vacatio legis” (término latín que significa, vacación de la ley), la misma que se explica como aquél efecto de la Ley, en cuanto al tiempo de descanso o vacación de la ley antes de su aplicación o vigencia espacial o temporal, las leyes se ponen en conocimiento a toda la población en general de las diversas formas de delitos o conductas ilícitas, así como las penas que les corresponde a cada una de ellas. Es decir nos advierte o nos intimida, señalándonos por ejemplo, que si cometes el delito de Violación Sexual a una menor de 03 años con subsecuente muerte, la pena a imponerte sería de cadena perpetua. Lo que se pretende con ésta teoría de prevención general, es reafirmar no solamente los valores de los derechos fundamentales de la persona humana o humanísticos (v. gr. derecho a la vida, integridad física, desarrollo integral de la persona, respeto a la propiedad privada). Entonces nos preguntamos ¿la aplicación de la Teoría de Prevención General de la Pena es perjudicial o no? ¿Cumple o, no cumple su función preventiva?. Debemos de mencionar que conforme se viene dando en nuestra realidad jurídica, al aplicarse ésta teoría en la práctica – real, debió de disminuir la comisión de delitos en la sociedad, pero en la realidad jurídica esto no ha sucedido así, más al contrario, los índices de delincuencia han aumentado cuando las penas han sido agravadas o aumentadas. Tal vez sin temor a equivocarnos debo de mencionar, que, es aquí, en donde la fuente del nacimiento de los fundamento de la creación y aplicación del funcionamiento de las Fiscalía de Prevención del Delito, a fin de que sea ésta institución quien le deba dar mayor relevancia jurídica a la prevención del delito.

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Debemos de mencionar que la aplicación del principio de retribución, es tan similar a la “LEY DEL TALEÓN”, conocido como: “ojo por ojo y diente por diente”, el mismo que corresponde a una etapa inicial del Derecho Penal o Ius Puniendi.

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Fidel Luque Mamani
c).- Teoría Preventivo Especial. La aplicación de su finalidad está basada en que la “pena” tiene como fin el de rehabilitar al que comete un delito, demás de resocializarlo de manera íntegra y éste pueda reinsertarse nuevamente a la sociedad o comunidad, de tal manera que no cause un desorden en el sistema jurídico social (conocido también como Contrato Social). Cabe mencionar que quien cumple dicha función es una institución especializada para tales fines como en el caso de nuestra legislación peruana es el INPE. ¿De qué forma o cómo rehabilita y resocializa al delincuente el INPE?. Lo hará de acuerdo a las normas señaladas en el Código de Ejecución Penal y demás que correspondan a éste sector de la Administración Pública. Por ejemplo: una forma de rehabilitar, es el trabajo, la educación, etc., ¿puede ser rehabilitados o resocializados las personas que están sujetas a la Pena de Cadena Perpetua?, creo que la respuesta es evidente, no, por cuanto no cumpliría el fin de la pena (la resocialización del interno, de rehabilitarlo), al que está destinado el INPE, sobre el marco jurídico del Código de Ejecución (D. Leg. 654)5, es decir es algo quimérico. III.- NATURALEZA Y ÁMBITO DE FUNCIÓN DE LAS FISCALÍAS ESPECIALES DE PREVENCIÓN DEL DELITO Las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito, constituyen un órgano del Ministerio Público y son los únicos de representarlo, y como tal están encargadas a las acciones destinadas a prevenir la comisión de delitos, acciones que pueden ser de oficio o a solicitud de parte, sino que además deben de participar en aquellas que llevan a cabo determinadas instituciones (generalmente instituciones públicas). ¿Cuál debería ser entonces su actuar del titular de la acción penal pública para poder prevenir los delitos o la posible comisión de los delitos? a nuestro modo de entender debería de hacer más de oficio y no esperar que la parte o el posible agraviado u agraviada recurra ante un órgano de ésta naturaleza, en la actualidad vemos una apatía de un órgano de vital importancia como son las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito, es más la ley les ampara poder actuar de manera inmediata o en su caso intervenir en situaciones pasibles de comisión de un delito u ilícito penal (v. gr. todavía se sigue pensando que el proceso penal debe de ser escrito, es decir debe existir una actuación de la parte interesada a fin de que sea sujeto a un amparo legal o prosecución de una investigación preliminar y consecuente ventilación de un proceso penal). Las Fiscalías Especiales de Prevención del Delito, deben de tomar conocimiento de manera permanente y anticipado de los actos de criminalidad que puedan suceder en
5 En el Título Preliminar del CEP, específicamente en el Art. II señala como uno de los objetivos de la Ejecución Penal, es: “La ejecución penal tiene por objeto la reeducación, rehabilitación y reincorporación del penado a la sociedad. (…)”.

el ámbito de su competencia, además deberán de participar en las acciones que la policía nacional realice, todo ello en el ámbito de la prevención del delito, con la finalidad de lograr disminuir los altos índices de comisión de delitos que hacen que una sociedad se encuentre en estado de inseguridad. Otras de las acciones de éstas fiscalías, es de lograr la sensibilización de la conciencia pública y la movilización del apoyo popular, a efecto de cambiar las actitudes y conductas de toda la comunidad para asegurar la vigencia de la Ley. Su competencia radica en el Distrito Judicial que le corresponde, y en el lugar donde no existan las Fiscalías de Especiales de Prevención del Delito, éstas serán asumidas por las Fiscalía Provincial Penal y/o Mixta de turno. IV.- ATRIBUCIONES, FUNCIONES, ACCIONES, Y OPERATIVOS DE LAS FISCALÍAS ESPECIALES DE PREVENCIÓN DEL DELITO El Art. 8º de la Resolución de la Comisión Ejecutiva del Ministerio Público Nº 539-99-MP-CEMP, señala cuáles son las atribuciones del Fiscal Especial de Prevención del Delito, y ésta son: a). En principio, el de velar por la defensa de la legalidad (tal cual como lo señala el D. Leg. 052 “Ley Orgánica del Ministerio Público), además de defender los derechos y dignidad de las personas y actuar correctamente en las acciones y operativos de prevención del delito. b). Debe de ejecutar acciones preventivas del delito e intervenir en las denuncias interpuestas por personas naturales y/o jurídicas, instituciones públicas y/o privadas, las difundidas por los medios de comunicación y de oficio alusivas a las materias de prevención del delito, supervigilando el cumplimiento de las disposiciones legales. c). Requerir el apoyo de la Policía Nacional y otras autoridades para llevar a cabo las acciones de Prevención del Delito. d). Cuando durante las acciones y operativos sugieran hechos que sean de competencia de otras fiscalías, remitirán lo actuado al Fiscal competente. e). Debe planificar, supervisar y dirigir los operativos de prevención a fin de que se ajusten a criterios de racionalidad, confidencialidad y legalidad. f). Y finalmente debe de ejercer las demás atribuciones que le delegue el Órgano de Gobierno. En el Art. 9º de la misma resolución ejecutiva, establece las funciones del Fiscal Especial de Prevención del Delito, éstas se detallan: a). Debe de recibir, calificar y tramitar las solicitudes o denuncias tanto verbales como escritas para la realiza-

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el fraude en la comercialización. nos señala cuáles son las acciones y operativos que debe de realizar el Fiscal Provincial Especial de Prevención del Delito. como la prevención de los delitos contra la vida. g). y podemos mencionar a las siguientes: a).DE LAS ACCIONES Y OPERATIVOS QUE DEBE DE REALIZAR LAS FISCALÍAS ESPECIALES DE PREVENCIÓN DEL DELITO En la presente resolución en los artículos 10º al 15º. f). Debe de promover y desarrollar campañas de difusión por los medios de comunicación social y otros.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense ción de acciones y operativos de prevención del delito. el patrimonio. d. su labor también estará dedicada a la prevención de delitos comunes debidamente establecidos en el Código Penal vigente. la alteración del paisaje natural rural o urbano y la contaminación producida por los vehículos. tales como delitos contra la Ecología. el depósito o comercialización de desechos industriales o domésticos en lugares no autorizados o sin cumplir con las normas sanitarias. a quien corresponda la realización de acciones que contribuyan a la prevención del delito. así como las ofensas al pudor público. Ecológico – Hidrobiológica. Y por último otras áreas que el Órgano de Gobierno del Ministerio Público disponga. previniendo fundamentalmente el estado de abandono moral y material. y perteneciera a otro Distrito Judicial. deberá de 50 . la adulteración de productos de consumo humano. V. Debe de proponer alternativas de acción orientadas a la prevención y reducción de la comisión de delitos en las áreas de su competencia. y contra el delito de peligro común. quema a tala de árboles. Debe de participar en las acciones y operativos solicitados en los dispuestos por el Órgano de Gobierno correspondiente y ejecutar acciones de prevención del delito de oficio. c). d. tales como delitos contra el orden económico y delitos conexos. Por último.1. como la contaminación ambiental. extracción de productos hidro–biológicos mediante uso de explosivos y otras sustancias tóxicas y venta ilegal de aquéllos. Servicios a la colectividad. recolección extracción o comercialización de especies de la flora y fauna legalmente protegidas. así como el control preventivo sanitario de productos hidro– biológicos que atentan contra la salud pública. en la modalidad de vertimiento de residuos líquidos. d. la fe pública. a fin de hacer conocer la Constitución. la fabricación y comercio clandestino de productos y otros. Debe de emitir resoluciones recomendado y exhortando.4. la publicidad engaños. Que las denuncias y solicitudes de intervención preventiva deberán ser atendidas cuando el interés público o del bien jurídico tutelado por el derecho se hallan manifiestamente amenazado. en razón de riesgo efectivo e inminente de la comisión del delito. privadas y otras para la ejecución eficaz de las acciones y operativos de prevención del delito. la venta de alcohol y tabaco a menores y el favorecimiento de la prostitución en su agravio y contra el pandillaje pernicioso. decidiendo si se justifica la intervención del Ministerio Público. Económica. visitas a casas tutelares y comunidades terapéuticas. b). y otros. e). d). drogas y alcoholismo. entre otras acciones. Cuando el Fiscal Provincial Especial de Prevención del Delito durante su participación en las acciones y operativos deberá de levantar el acta correspondiente y además procurará acopiar y registrar con los medios disponibles cada uno de los elementos probatorios útiles para la investigación respectiva. contra la libertad. También la prevención del delito que atenta contra la ecología en las modalidades de depredación de flora y fauna marina legalmente protegidas. la seguridad y tranquilidad públicas. tales como el aprovechamiento indebido de reputación industrial. en agravio del público consumidor y de empresas legalmente constituidas.5. Debe de coordinar con las instituciones públicas.2. Políticas del Estado y las normas legales pertinentes en lo que corresponde a la función preventiva. c). sólidos y gaseosos al medio ambiente. en caso de presunción de delito. la administración de justicia..3. También ésta Fiscalía desarrollará actividades de difusión contra el abuso de drogas en la comunidad. también se dedicará a prevenir la amenaza o la vulneración de los derechos de los menores en cuanto a las normas que los amparan. no comprendidos en las áreas descritas anteriormente. en sus diversas modalidades. la caza. el cuerpo y la salud. extracción ilegal de especias acuáticas. el ingreso ilegal de residuos o desechos peligrosos o tóxicos que pone en riesgo el equilibrio ecológico. En cuanto a las áreas de especialidad en materia de prevención del delito en el Distrito Judicial de Lima son: d. En el caso que las acciones a llevarse a cabo no correspondan a su Distrito Judicial. la destrucción. la venta ilícita. Menores. y además deberá derivar los actuados al Fiscal Provincial competente (Fiscalía de Turno). d. b). d). magnitud y repercusión sociales. los Fiscales Provinciales Especiales de Prevención del Delito deberán de poner en conocimiento a sus homólogos acerca de los operativos y acciones de urgencia que sean de materia de prevención del delito. debe de cumplir las demás funciones que delegue el Órgano de Gobierno.

debemos de manifestar que. aquéllas instituciones públicas que soliciten la participación de los Fiscales Provinciales Especiales de Prevención del Delito. están debidamente detallados en los artículos 16º al 18º. Y por último. 51 . además de los recursos humanos y el equipamiento que sea indispensable para el desempeño de sus labores.DE LOS RECURSOS Y para finalizar. es decir da opción a crear posteriormente otras competencias y funciones a aplicarse. deben y tienen acceso preferente al uso de movilidad y equipos de comunicación.Fidel Luque Mamani entenderse que en éste caso se hace una especie de “números apertus”. éstas instituciones deberán de prestar las facilidades para el desempeño de sus funciones. así como para el desplazamiento y oportuna acción de los mismos. En cuanto a los recursos logísticos. los mismos que señalan que las Fiscalías Provinciales Especiales de Prevención del Delito. VI.. éstos deberán ser proveídos por la Gerencia General de acuerdo a las necesidades del servicio que presten. en cuanto a los recursos. de tal manera que éste sea eficaz. Es más las Fiscalías Provinciales Especiales de Prevención del Delito. cuentan con un presupuesto destinado para su funcionamiento.

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1 y 44. se agradece cualquier comentario atingente a precisar o corregir dichas referencias. la forma de recibir instituciones es más relevante para su éxito que las buenas intenciones que pueden motivar las reformas.. Proteger las garantías fundamentales es una necesidad que debe considerarse como constitutiva de todo Estado de Derecho4. 4.. El no tener esta característica en cuenta puede generar consecuencias imprevistas al ser trasladada -sin más. Como el autor no es experto en la legislación del Perú.entre sus particularidades considera la consagración de normas de exclusión probatoria2.Introducción.“LA PRUEBA ILÍCITA EN EL PROCESO LABORAL”… LA REGLA DE EXCLUSIÓN MÁS AMPLIA DEL DERECHO PROCESAL CHILENO Francisco Jara Bustos* “Si he logrado ver más lejos ha sido porque he subido a hombros de gigantes” Sir Isaac Newton Sumario: 1. La ilicitud probatoria surge como institución para asegurar el respeto y la eficacia de los derechos fundamentales por los agentes que detentan el ejercicio del ius puniendi.Comprendería también la exclusión de prueba ilícita derivada.La Prueba Ilícita Como Problema. Sin embargo. sistemáticamente debe entenderse que se trata de “reglas de exclusión”.Respondería a una manifestación del principio de buena fe procesal.2.. 3. 4. INTRODUCCIÓN1 a Reforma a la Justicia Laboral chilena –a diferencia de la Nueva Ley Procesal del Trabajo peruana (LPT).... o Nueva Ley Procesal del Trabajo Peruana (LPT) no contempla normas de exclusión probatoria.1. En este trabajo utilizaré las siguientes abreviaturas: Código del Trabajo (CT).La justificación de esta regla puede estar en las discusiones del Foro para la Reforma o en la discusión parlamentaria. 2. y la Ley 19.. 2.2. 3. L 1 2 3 4 53 . con todo se han modificado algunos contenidos y se han agregado referencias atingentes al ordenamiento jurídico peruano. en el Vol. Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.1... Existen problemas de mala técnica legislativa pues del texto de la norma pareciera que se trata de “no valoración”. De este modo la Constitución Política del Perú en sus arts.Carácter tuitivo del ordenamiento laboral.com). Criminología en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. sin embargo por motivos en los que no podemos detenernos aquí.1.Los desarrollos de la jurisprudencia sobre exclusión de la Supreme Court. Una versión anterior de este trabajo ha sido presentada con el mismo título en la Revista Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Chile.con estándares idénticos o incluso más exigentes a procesos entre particulares. la Constitución Política de la República (CPR). 4. * Egresado de Derecho de la Universidad de Chile (franciscojara1@gmail.. y que hoy se encuentra siendo revisado por una Comisión Intraministerial para su presentación en 2012.. 4.3. 5.968 de Tribunales de Familia (LTF).Evita discusiones sobre procedencia de prueba ilícita derivada.Argumentos que podrían justificar la amplitud de la regla del artículo 453 n° 4 ct. Adicionalmente. siguiendo la tendencia de las reformas a la justicia de los últimos años3.. Adicionalmente haré referencias al Anteproyecto (ACPC) y al Proyecto de Código Procesal Civil (PCPC) presentado a tramitación Mensaje Nº 398-357 de 2009.Corresponde a la prueba ilícita en sentido amplio 3. no afecta en nada esta parte del argumento. Nº 3 correspondiente al primer semestre de 2011.4.Los límites a la prueba. Estableciendo un paralelo podemos señalar que la Ley Nº 29.2.La regla de exclusión más amplia del Derecho Chileno. En todo caso. Código Procesal Penal (CPP). 4. 1. en algunas notas al pie haré referencia específica a normas del Perú. 1 y 5 inciso II de la CPR. generando problemas desde la óptica de las garantías judiciales y el derecho a la prueba.Comentarios finales y conclusiones. Ayudante Ad honorem de las cátedras de Derecho Procesal. sin embargo el régimen constitucional de dicho país igualmente permite la exclusión de ciertas evidencias. o los arts. 2.497.. 2.

164-228. cuestión que no pasa ni con el imputado. Madrid. Entre los más representativos se cuentan: Hernández Basualto. Isabel. Chile: Colección de investigaciones jurídicas Universidad Alberto Hurtado. 12 Con todo los artículos 6. sino que tienen por objeto ganar su caso a cualquier costo “y desde luego –si es necesarioal costo de la verdad”. desde la segunda mitad del siglo XX el reconocimiento progresivo de garantías judiciales como el debido proceso o a la defensa. Zapata García. ni tampoco la jurisprudencia parecen haber reparado en los problemas teóricos y prácticos que tiene el progresivo establecimiento de reglas de exclusión probatoria en procesos civiles. Los dor nacional. la prueba ilícita no se encuentra nombrada como institución en la legislación nacional. 205-213. Santiago.. Héctor. y en particular desde la Reforma Procesal Penal. y 8 inciso 1º CADH que consagran garantías comunes a todo juicio son menos detalladas que aquellas referidas al proceso penal artículos 6 inciso 3º CEDH. passim. 2009. pp. 2008. En materia procesal penal nos encontramos ante un caso paradigmático de “eficacia vertical” de los derechos fundamentales contra el poder punitivo del Estado. La prueba. Santiago. es decir. Madrid. o la Convención Americana sobre Derechos Humanos (CADH)12 y en el marco del derechos Fundamentales y la Prueba Ilícita. Con especial referencia a la prueba ilícita aportada por el querellante particular y por la defensa. Volumen I. el 19 de agosto de 2011. donde la titularidad estatal de la persecución penal permitió el uso de medios probatorios que hoy nos parecerían lesivos de las mínimas garantías fundamentales8. como se hizo en materia del nuevo proceso laboral. (Por publicarse en Revista Derecho y Humanidades). Últimamente. op. p. Derecho Procesal Penal Chileno. Taruffo.1) debido a que corresponde a la llamada “prueba ilícita en sentido amplio” y que (3. 15. España: Taurus. La prueba ilícita (Un estudio comparado). 9 Habermas. tanto en Chile como en el derecho comparado. Horvitz. Además. Y en efecto. (5) Terminaremos enunciando las principales conclusiones. Chile: Editorial Jurídica de Chile. ni el legisla5 Esta sección sigue las tesis presentes en: Jara Bustos. Julián. Isabel. María Inés. 11 Taruffo. que se encuentran inspiradas por lo que fuera el sistema de los Estados Unidos6. en materia procesal civil las reformas han entendido que el entregar poderes al juez obedece a que la sola iniciativa de los litigantes puede ser insuficiente para conducir al tribunal a la verdad sobre las afirmaciones discutidas. Argentina: Editores del Puerto. Instituciones en el Nuevo Proceso Penal. (3. Santiago. donde ambas partes gozan de plenas garantías judiciales que permiten mayor grado de libertad de actuación10. Existe así una mayor libertad a la hora 6 7 54 . Chile: Ediciones Jurídicas de Santiago. las mayores discusiones se han dado con ocasión del enjuiciamiento criminal por razones de su desarrollo histórico. ni la doctrina. Jürgen. Para esto intentaremos explicar (2) por qué la prueba ilícita es un problema entre particulares de un modo que no lo es en materia procesal penal. 1999. España: Marcial Pons.)-. Echeverría. 563 y ss. en todas aquellas materias no criminales. aquí deben contrastarse los deberes que se exigen a la Fiscalía -y a los querellantes en algún sentido (Como se concluye en: Echeverría. 10 En efecto. Considerar la experiencia y el trabajo dogmático que está detrás de las reformas procesales que nos han precedido. (3. La Prueba Ilícita. 8 Roxin.) Todo esto sin motivar mayores cuestionamientos dentro de la literatura iuslaboralista nacional. España: Marcial Pons. 2005. desde las reformas a la justicia chilena. y 8 inciso 2º CADH. 2002. sea regionales. 2010. 56. “Investigación Judicial y Producción de Prueba por las Partes”. proscribiéndoles actuar con racionalidad estratégica9. en: Revista de Derecho (Valdivia). pp. 2004. ¿Eficacia horizontal de los derechos fundamentales? El problema del estándar de la prueba ilícita en el derecho chileno. Chile: Lexis-Nexis. p.. Michele. 235. LA PRUEBA ILÍCITA COMO PROBLEMA5 Aunque como tal. se han suscitado polémicas respecto al debilitamiento de la regla en pos de políticas inspiradas en la “seguridad ciudadana”. (2. se trata de algo problemático. passim. 2003. ni menos en materia procesal civil. Aun cuando los principales problemas han sido de carácter interpretativo sobre la forma de actuación y las excepciones a esta regla. Chile: Editorial Jurídica de Chile. passim. (4) Posteriormente intentaremos esbozar algunos argumentos para intentar justificar la existencia de una regla tan amplia como la del artículo 453 N° 4 CT.3. Raúl. en sentido lato del término. cit. se establecieron reglas de exclusión de prueba obtenida con vulneración de garantías fundamentales. Se apunta con estas medidas a limitar el accionar de quienes detentan la acción penal. puede sernos de gran utilidad a la hora de comprender la nueva justicia laboral. Michele. a diferencia de las discusiones que el fenómeno suscitó en materia procesal penal7. pp.2) los desarrollos de la regla de exclusión. Posteriormente (3) criticaremos que en materia laboral estemos en presencia de la regla de exclusión más amplia del derecho chileno. López. Madrid. Claus. Buenos Aires. como el Convenio Europeo de Derechos Humanos (CEDH). Ponencia presentada en el V Congreso Estudiantil de Teoría Constitucional. Esto puede verse en las principales constituciones occidentales y Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos. passim. Del mismo modo. ha tenido como una de sus facetas la atención a los medios de prueba en el contexto de las garantías fundamentales de la justicia civil11. genera un estándar de limitación probatoria inédito en el derecho chileno –con el subsecuente menoscabo al debido proceso. Tomo II. Francisco. Teoría del a acción comunicativa. inciso 1º CEDH. al igual que en el derecho comparado. la exclusión de prueba por ilicitud es un tema obligatorio en la dogmática nacional. Con todo. pues supone extrapolar una regla creada para desincentivar el actuar ilegal de los órganos de persecución estatal a procesos entre particulares. vol. Santiago. 2003. pp. Tavolari. cuya lógica es completamente diferente.1) reflexionando sobre los límites del derecho a la prueba y (2. 133-178.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense En el caso en comento. Por lo mismo. María Francisca. pp.2) incluye además la llamada prueba ilícita derivada. Santiago. Así concluye respecto de nuestro CPP en su estudio comparado Armenta Deu. y no así a los imputados a quienes se les reconoce detentar derechos fundamentales contra la acusación penal. La exclusión de la prueba ilícita en el nuevo proceso penal chileno. Derecho procesal penal. Al decir de Taruffo: “no se puede esperar que las partes jueguen un papel cooperativo dirigido al descubrimiento desinteresado y objetivo de la verdad”. Teresa. 43 y ss. 2004. 2..en que el legislador no pareció reparar. el establecer limitaciones probatorias incluso más allá del resguardo de las “garantías fundamentales”.

Panamá. “La prueba ilícita y su control judicial en el proceso civil”. 307. Ferrer Beltrán. V. El criterio de pertinencia no plantea problemas desde la óptica del debido proceso19. Raúl. sin embargo hay varias reglas de exclusión probatoria o privilegios que impiden a las partes utilizar todo el material relevante para la comprobación de sus afirmaciones sobre hechos. 18-19. donde surgió la “regla de exclusión” (exclusionary rule). 11). el derecho a la prueba debe entenderse como garantía autónoma13 o como integrante de otra. Hacia una teoría de la adjudicación. Picó i Junoy. 280 y ss. como si otros casos de vulneraciones menos aberrantes donde sea posible balancear intereses. Alex. tras la debida apreciación del tribunal. en: Ius et Praxis. pp. equivale a limitar garantías de defensa “que tienen rango constitucional”22. Bosch Editor.Francisco Jara Bustos sistema de Naciones Unidas el Pacto Internacional de Derechos Civiles y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. 21 Normativamente puede fundarse arts. p. Para dilucidar mejor este debate. En virtud del derecho a la prueba. pp. 3 (relativo al debido proceso) de la Constitución Política del Perú o los arts.. 160). 4. Michele. Barcelona: J. 1998. 2006. Ibid. 1. Joan. como se puso de manifiesto en la sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Joan. cit. N° 2. Algunos de estos tienen fundamento indubitado en normas de ius cogens como es la proscripción de la tortura. como “la protección de otro derecho constitucional o fundamental más importante” que. incluso si no existiesen reglas positivas en el derecho chileno sobre el tema21. Una solución de este tipo permitiría garantizar tanto el respeto de los derechos procesales de las partes. y la Convención Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura de 1985 (artículo 10). United States. “Una primera aproximación al Tema de la Prueba Ilícita en Chile”. Michele.2. se ha desarrollado -y está desapareciendo.S.la regla de exclusión en el derecho norteamericano. pp. 440. y aquellos los referentes a la licitud de la prueba o “límites extrínsecos”18. 58. (n. pp. 11). puesto que el reconocer límites de menor entidad que el resguardo del derecho a producir pruebas. En: Jueces para la Democracia. El derecho a la prueba en el proceso civil. Alex. 2010. Picó I Junoy. la mayoría de los conflictos deberían decantarse a favor de la admisión probatoria. 383. Su definición es relativamente pacífica15. relevancia o necesidad de la prueba que algunos autores identifican como “límites intrínsecos” a la actividad probatoria. op. Pérez Ragone. como del respeto a ciertas formas o garantías. Los límites a la prueba ba obtenida a través del tormento20. en idéntico sentido razona. y en suma consiste “en el derecho de influir sobre el convencimiento del juez”16. por la aplicación que hiciera la Corte Suprema de los derechos contenidos en la IV 20 Entre otros. Santiago: Abeledo Perrot-Legal Publishing. 2. La exclusión de ese tipo de pruebas es conditio sine qua non para cualquier proceso y deben ser prohibidas. II CPR. Jordi. p. p. 56 y ss. y 139 inc. 23 Ibid. “Derecho a la prueba y racionalidad de las decisiones judiciales”. vol.13). Joan. p. 448. p. Por lo mismo.1. Países Bajos. 24 Ibid. Para una definición de este derecho: Picó I Junoy. como es el derecho a la defensa14. Para esto una ponderación realizada seriamente puede permitir cuestionar muchas normas existentes en ordenamientos comparados. Álvaro y Núñez Ojeda. que derivan tanto del objeto de la actividad probatoria. 27. (véase: Picó i Junoy. el resguardo de ciertos intereses como secretos relevantes o la protección de otros derechos o garantías de mayor entidad. Marinoni. 13). 57. vs. Inhumanos o Degradantes de 1984 (artículo 15). 2. Los desarrollos de la jurisprudencia sobre exclusión de la Supreme Court Es en la jurisprudencia de la Supreme Court de los Estados Unidos desde el conocido fallo “Weeks vs. son aquellos que necesariamente deben concurrir en la prueba para que pueda considerarse como tal. 22 Taruffo. párrafo 32. p. 10). Bosch Editor. Ciudad de Panamá. Carocca. se reconoce que se trata de una condición “del debido proceso adjetivo” de impronta constitucional17. y la prohibición de atribuir eficacia a cualquier pruede configurar procesos civiles. 98-99. Barcelona: J. tiene al menos dos tipos de limitaciones. 159 y Carocca.M. Dombo Beheer B. “La prueba… (n. y claramente se trata de evidencias mal habidas que no son susceptibles de ponderación alguna. Del mismo modo la existencia de otros remedios y/o sanciones debería aplicarse para aquel que vulnerase determinadas garantías o derechos. Entre estos se mencionan aquellos relativos a la pertinencia. El derecho a presentar todo medio de prueba para producir convicción. Garantía constitucional de la defensa procesal. 1 y 5 inc. M. 57. p. 13 14 15 16 17 18 19 55 . permitiría sacrificar el derecho a la prueba24. Ese tipo de casos “fáciles” no son el objeto de este análisis.. En: III Congreso Panameño de Derecho Procesal. 44. Sentencia de 17 de octubre de 1993. Joan. Taruffo. Por esta gran importancia. p. la Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles. Los primeros “o inherentes a la actividad probatoria. La prueba (n. Luiz Guilherme.. De esta manera. 1998. 232 U. y que el restringir pruebas será principalmente restricción de justicia. Producto de este desarrollo. Sólo aquellas ponderaciones dirigidas a la salvaguardia de otros intereses de especial relevancia. conviene tener en cuenta la forma en que surgió. debiéndose encontrar “un equilibrio favorable a la admisión de todas las pruebas relevantes de que dispongan las partes”23. debe existir un sano equilibrio entre los intereses que normas contra-epistemológicas buscan proteger y el derecho a la prueba. 1996. p. (1914)”. Michele. y son su pertinencia y utilidad” y los segundos “se derivan del carácter procesal de este derecho. y la búsqueda de la verdad en el proceso. “Investigación Judicial y… (n. y son aquellos exigidos por las normas de proposición con carácter general” para cualquier prueba o medio probatorio. Así: Taruffo. El derecho a la prueba… (n. Fundamentos del Proceso Civil. De este modo debe permitirse a las partes utilizar cada medio de prueba del que dispongan en el entendido de que la verdad es una condición importante para la justicia de una resolución. siempre sobre la base de las normas de los Convenios.

y la reticencia “a emplear la regla de exclusión cuando se trata de controversias civiles”29. 263 PCPC. de resolver las convenciones probatorias y de escuchar a las partes que hubieren comparecido a la audiencia preparatoria. 30 De hecho. Facultad de Derecho. p. basada en que el Estado no puede actuar como los delincuentes que busca castigar. “El Ofendido por el Delito y la Prueba en el Enjuiciamiento Criminal Español”. (…) Del mismo modo. Revisaremos eso en la sección (4) al intentar justificar la regla. cit.S. la eficacia de las garantías procesales se puede ver resguardada en forma indirecta. La afirmación puede parecer exagerada.. (n. y el fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago de 13. cit. El fundamento de restar validez a pruebas obtenidas con vulneración de garantías constitucionales es distinto al que tradicionalmente se esgrime en nuestro sistema. Armenta Deu. (1946)”. sin embargo. (Las cursivas son nuestras). así: “Marsh vs. 34 Por ejemplo las resoluciones del Octavo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago. tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios. 168. si uno compara las reglas existentes de exclusión probatoria tanto en materia del Código Procesal Penal (art. 31. Michigan 547 U. (1974)” citado por: Larroucau Torres. 25 Han fundamentado prohibiciones vulneraciones a la V Enmienda (derecho a no declarar contra sí mismo). La prueba en el proceso civil. Una tendencia minoritaria en la jurisprudencia ha hecho énfasis también en la integridad judicial (judicial integrity). p.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense Enmienda (derecho a no sufrir registros ni confiscaciones irrazonables)25.S. 31 “United States vs. Rol N° 4862-2001. 5). En: Coloma. resulten sobreabundantes o hayan sido obtenidas con infracción de garantías fundamentales. 31 LTF. el juez excluirá las pruebas que provinieren de actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas y aquellas que hubieren sido obtenidas con inobservancia de garantías fundamentales”. 169 y ss. ordenará fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas pruebas que fueren manifiestamente impertinentes. Jorge. Jorge. cit. op. “Exclusión de prueba. luego de estudiar la admisibilidad de las pruebas ofrecidas. Santiago: Abeledo Perrot – Legal Publishing. salvo si ejercer una función pública. 27 Críticos a esto: Larroucau Torres. la regla de exclusión en principio no opera respecto de privados. 338. Calandra. 414 U. p. (n. El juez de familia. la razón que se esgrime en dicho sistema jurídico es la disuasión del actuar ilegal de los órganos de persecución criminal. minoritario en la jurisprudencia30. op. por lo que la tendencia del legislador patrio resulta poco feliz33.com/revista005/prueba%20ilicita. 5). De este modo. 352 n° 4 una norma relativa a “La admisión de los medios de prueba” que puede permitir al tribunal optar por excluir del proceso aquella prueba que reconozca como ilícita. 27). cit. Rol N° 1954-2006. pues “tales derechos se constituyen en restricciones a la autoridad de los agentes públicos sobre los ciudadanos más que derechos individuales (deterrent efect)”26. aunque no existían reglas al respecto la jurisprudencia en varios casos opto por no valorar ciertas pruebas por atentar contra garantías fundamentales34. 6). En suma. (n.basado en el mejor efecto que tendrían medidas civiles o disciplinarias para disuadir a los agentes estatales32. cit. (n. hayan sido obtenidas con infracción de garantías fundamentales o recaigan sobre hechos no controvertidos. (Las cursivas son nuestras). y en el mismo sentido Jara Bustos. Resguardar la eficacia de los derechos y garantías entre particulares. Jorge. la del artículo 31 de la Ley de Tribunales de Familia (LTF)37 -y en algún sentido también las que se han discutido en materia de Reforma Procesal Civil en el Anteproyecto (ACPC) y el Proyecto (PCPC)38-. 56 . Para la jurisprudencia de la Supreme Court lo importante sería la disuasión. Rodrigo (Editor). En línea: ˂http://www. podrá retrucársenos que existen otros ordenamientos influyentes para el caso chileno como el español que han desarrollado normas de exclusión para todo tipo de procesos. podemos ver que la regla de exclusión desarrollada por la Supreme Court que hace tanto sentido en el CPP. 35 Art. pp. 501.S. p.. resulten sobreabundantes. 26 Ibid. Chile: Universidad de Chile. p. Alabama. op. a menos que se tratare de cuestiones indisponibles para las partes. p. El juez.2006. a mayor abundamiento puede citarse el caso español. 28 Núñez Ojeda. como la seguridad privada. 36. con aquella establecida en el artículo 33 Con todo. op. 276 CPP)35. 38 No obstante el proyecto definitivo aún no ha sido entregado por la Comisión Intraministerial hay buenas razones para creer que al menos en lo sustantivo el estándar se mantendrá. pero no lo es. En el derecho comparado la exclusión de prueba en materia laboral tampoco es una innovación doctrinaria. passim.derechoycambiosocial. Las razones que nos llevan a creer esto en: Jara Bustos. tuvieren por objeto acreditar hechos públicos y notorios. tanto por la comprensión de la exclusionary rule como un remedio procesal31. Tesis (Para optar al grado de Doctor en Derecho) Santiago. 87. 29 Larroucau Torres. Como se ha indicado en otro lugar. no obstante. La comprensión de la regla ha variado. 3. (n. 27. Las demás serán admitidas y se ordenará su rendición en la audiencia de juicio respectiva”. Ahora. que es la justificación más común a la introducción desmesurada de reglas sobre prueba ilícita en el derecho chileno27 no tiene asidero alguno en el sistema que les dio vida. 168. 27). De este modo en la última década se aprecia un declive de la exclusionary rule -“Hudson vs. 2002. Teresa. ordenará fundadamente que se excluyan de ser rendidas en el juicio aquellas que fueren manifiestamente impertinentes. en Derecho y Cambio Social. han existido importantes cambios jurisprudenciales. 326 U. Francisco. Art. y la XIV Enmienda (derecho al debido proceso). 6). “Exclusión de pruebas para el juicio oral. (2006)”. Teresa. La prueba ilícita en sede civil. 276 inciso 3° CPP. Raúl. 37 Art. Prueba de lo anterior es que la exclusionary rule no entra en juego en caso de que sean particulares quienes obtienen material probatorio ilícitamente28 en materia penal. op. o en atención a que se han encontrado mejores alternativas para lograr el efecto disuasorio. Su alcance es. La Prueba en el Nuevo Proceso Penal Oral. Francisco. siguiendo a Gómez-Jara. 2011. 36 El Código Procesal Penal Peruano contiene en su art. En este sentido: Piscoya Silva.htm˃ [Consulta 25 de enero de 2012]. la VI Enmienda (derecho a estar asistido de letrado). desde que surgiera esta doctrina. “Procedimiento de exclusión de la prueba ilícita”. cit. LA REGLA DE EXCLUSIÓN MÁS AMPLIA DEL DERECHO CHILENO Previo a la Reforma Procesal Laboral. 32 En este sentido: Armenta Deu. 2010. 118. Citadas en Ferrada. Francisco. Santiago: LexisNexis. (n. op.11. El estándar del artículo 282 APCP y del artículo 263 PCPC es idéntico. “Exclusión de prueba. nunca fue pensada para procedimientos entre privados. José. 586.

Francisco. 40 Si bien el Código Procesal Penal Peruano contiene normas de exclusión probatoria. inclusive si se compara con ordenamientos como el peruano40. o que tenga reconocimiento en tratados. 28.el juez del caso debe dar oportunidad.1. p. op. Corresponde a la prueba ilícita en sentido amplio El criterio que se encuentra en el CPP. 2).S. Comprendería también la exclusión de prueba ilícita derivada La pregunta por la prueba ilícita derivada surgió casi desde que existe la exclusionary rule. (n. que considera en como ilícita aquella prueba contraria a una norma de derecho. del mismo modo la normativa de los artículos 2 y 5 del citado cuerpo legal. Debe recordarse que no necesariamente todas las garantías fundamentales se encuentran en normas de la Constitución Política. Los derechos fundamentales. Andrés. basta que la prueba hubiese sido recabada “por medios ilícitos”. López. Francisco. 42 Esta distinción es reconocida por Midón. El concepto de prueba ilícita y su tratamiento en el proceso penal. cit. José. 308.Francisco Jara Bustos 453 N° 4 del Código del Trabajo (CT) puede constatarse la considerable diferencia de amplitud39. op. 14. 22 y ss. 2 inc.253. pues de acuerdo al tenor de la disposición legal. salvo en materia laboral donde el estándar es amplísimo.edu. Esta doctrina se desarrolló desde “Silverthorne Lumber Co vs. cit. United States. op. Seminario Latinoamérica de Teoría Constitucional 2001. Marcelo. no contiene una norma similar. pdf˃ [Consulta 10 de marzo de 2012]. 21 a 29. sin embargo esa protección podría prevalecer sobre la búsqueda de la verdad y el debido proceso. donde “se decidió que no se podía intimar a una persona para que entregara documentación a cuyo conocimiento había llegado la policía a través de una allanamiento ilegal”44. y sin embargo la prueba derivada de actuaciones declaradas nulas hoy puede ser plenamente admisible gracias a la Ley N° 20. 7). Podría por ejemplo vulnerarse un reglamento interno de la empresa.pe/Facultades/derecho/documentos/produccionjuridica/2007I/lapruebailicitadrcustodio. Asimismo el Código Procesal Civil Peruano tiene carácter supletorio.uss. (1939)” donde la Supreme Court señaló: “Una vez que está establecido –como lo ha sido plenamente aquí. Editores del Puerto. en la práctica se impone el elemento común basado en la “inobservancia de garantías fundamentales”. Esto debe llamar doblemente la atención. La expresión fue acuñada en “Nardone vs. la LPT en el Subcapítulo VI relativo a la “actividad probatoria”. “Art. No se desconoce por cierto. encontramos el criterio amplio. 43 Sobre esto Jana Linetzky. 2002. carecerán de valor probatorio y. María Francisca. En este sentido: Custodio Chafloque. cit. 453 CT. Esta definición centrada en la inobservancia de garantías fundamentales prima facie nos parece la más correcta atendida la relevancia que debe asignársele al derecho a la prueba41. Vulnerar la legalidad no es ya óbice para la persecución penal que puede privar a alguien de su libertad o sus bienes.AA. Manuel. por ejemplo muchas de las garantías del Título I del Libro Primero del Código Procesal penal. 169. 34). la LTF y los proyectos sobre Reforma Procesal Civil dogmáticamente se conoce como criterio restringido de prueba ilícita. De este modo. 10 de la Constitución Política del Perú. 3. lo que constituiría una contravención que probablemente no afecta ningún interés tutelado constitucionalmente. sin importar la entidad de la vulneración. Las demás serán admitidas y se ordenará su rendición en la audiencia de juicio respectiva”. Buenos Aires.S. en: VV. no obstante las disposiciones generales analizadas a propósito de la Constitución Peruana permiten la exclusión. Horvitz. (n. Bosch Editor. sin embargo el criterio de exclusión debe ser menor que las prohibiciones existentes en materia penal. España: J. pp. en consecuencia. Esta definición es seguida. “La eficacia horizontal de los derechos fundamentales”. con independencia de su categoría o naturaleza42. 383. (n. En el mismo sentido: Miranda Estrampes. y sin embargo en materia laboral vulneraciones a la legalidad o a normas de menor rango pueden suscitar la inutilizabilidad de las evidencias. 44 Zapata García. 2003. 2004. M. en: Ferrada. Del otro lado. Haremos una revisión a los puntos que nos parecen más conflictivos a continuación. 251 U. 33 y ss. p. también llamada Agenda Corta Antidelincuencia. (n. pudiendo valerse de todas aquellas reguladas en la ley. María Inés. 3. o el artículo 5 CT constituyen ejemplos de garantías fundamentales establecidas en leyes. United States. La gravedad de esto se vislumbra al constatar que el Estado no detenta ningún derecho constitucional para poder producir evidencias. “La Constitución Política del Perú y la prueba ilícita”. 69. U. 39 Jara bustos. no solo por la importancia que debiera tener el derecho a la prueba como garantía. o de disposiciones de Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos. En línea: ˂http://www. En la práctica las obras se refieren casi exclusivamente a la prueba obtenida con inobservancia de garantías fundamentales. no obstante en último término son concreciones de mandatos del artículo 19 CPR. p. Para estos efectos fue acuñada la “doctrina del fruto del árbol envenenado” (fruit of the poisonouss tree). 7). pp. no podrán ser apreciadas por el tribunal las pruebas que las partes aporten y que se hubieren obtenido directa o indirectamente por medios ilícitos o a través de actos que impliquen violación de derechos fundamentales”.2. que los procesos laborales o de familia consideran la protección de intereses relevantes y pueden justificar limitaciones probatorias más fuertes que los litigios de carácter eminentemente patrimonial43.. op. cit. Mendoza. (…) Con todo. en los arts. Julián. es posible concluir que aunque en la legislación no existe un concepto único de exclusión probatoria. Barcelona. p. Análisis Doctrinario y Jurisprudencial. o doctrina de los efectos reflejos de la prueba ilícita. en Universidad Señor de Sipán. Pruebas Ilícitas. en términos generales. En la audiencia preparatoria se aplicarán las siguientes reglas: 4) El juez resolverá fundadamente en el acto sobre la pertinencia de la prueba ofrecida por las partes. 41 Este es el caso del art. que en buenas cuentas extiende el ámbito de acción de la exclusión a aquellas pruebas obtenidas a consecuencia de una infracción a derechos fundamentales. (1920)”. 385. 57 . Argentina: Ediciones Jurídicas de Cuyo.

sin embargo para efectos de este trabajo estos han sido más desarrollados. Aspectos relevantes de la prueba en el nuevo proceso laboral Tesis (Para optar al grado de licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales). Santiago. De esta manera podemos ver que mayoritariamente el análisis de la disposición legal no repara en el punto ni se pronuncia a favor o en contra de la regla49. Santiago. el profesor Christian Melis se refiere a la tensión entre el respeto a los derechos fundamentales y la averiguación de la verdad. Chile. 2009. Santiago. p. 141 y ss. en el entendido de que si en la literatura esta no ha sido justificada puede no deberse tanto a que no existan argumentos. 47 Ibid. 52 Además del pionero trabajo de. no es la única posición doctrinaria ni jurisprudencial. Santiago: Abeledo Perrot-Legal Publishing. Manual de Estudio Juzgados de Letras del Trabajo. Fernández Toledo. pp. 165). pp. pp. 2011. En nuestro país. 151-154 (vínculo atenuado). 162 y ss. Chile: Academia Judicial. la “regla del descubrimiento inevitable” con “Nix vs. pp. con todo.tan buena y necesaria. cit. Rodolfo y Lanata. Álvaro. Universidad de Chile. Sexta Edición. pp. Zapata García. Entre estas podemos nombrar: la “doctrina de la fuente independiente” en la sentencia “Murray vs. 88. Existe escaso análisis crítico de la norma a la luz del derecho a la defensa Con todo. 49 Corporación Administrativa del Poder Judicial. 207-211 (buena fe del agente y descubrimiento inevitable). Silva Montes. cit. Rodrigo. Sin embargo. op. vol.. 1 N° 2. Existen por cierto obras dogmáticas. Por lo mismo sienta bases febles para el debate.. Excepcionalmente 45 Traducción propuesta por Ibid. Fernando. Santiago. 2010. Entender otra cosa implicaría volver intangibles ciertas evidencias cerrando toda posibilidad a lograrlas por las vías que la ley autorice. Francisco (dir. Chile: Legal Publishing. Williams. 32 y ss. 48 Hernández Basualto. 79-80. en la misma cita se reconocen excepciones. (n. Las facultades y deberes del juez en materia probatoria en el proceso laboral. 24). Raúl. pp. 487 U. Pérez Ragone. op. 7). 46 Ibid. Santiago. Cabezas Pino. Raúl. (n. 34). 319. 50 Tapia Guerrero. Manual de procedimiento laboral. Tavolari.S. pp. Héctor. p. pues la exclusión apunta al modo de obtención. 7). en: Revista Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. 7). cit. Chile: Editorial jurídica de Chile. 431.. Esto deja amplia oportunidad al Gobierno para convencer a la Corte que la prueba tuvo un origen independiente”45. 29. 7). (n. y hay escaso o nulo diálogo entre subsistemas que tienen más en común de lo que se cree y que debieran tener por fin el permitir un “acceso igualitario a la justicia a toda la sociedad”54. En materia procesal laboral la disposición que reglamenta la exclusión del medio “obtenido directa o indirectamente” se trata de una institución inédita cuyos alcances jurisprudenciales y amplitud o restricción interpretativa restan por conocerse. 221 y ss. 4. 2007. Jorge. United States. 77 y ss. Walter. 533. Santiago. 897. como parámetro de admisibilidad51. 163 y ss. puede verse: Larroucau Torres. Manual de Juicio del Trabajo. 2010. 338. 53 Siguiendo a Taruffo: Jara Bustos.S. pp. cit. 467 U. Sin embargo sus críticas no apuntan a la extensión de la regla ni a la afectación de garantías procesales. p. p. cit. (n. Facultad de Derecho. 55 Estos argumentos han sido esbozados en: Jara Bustos. Alex. pp. aun con falta de texto expreso del CPP48. 5). Marinoni. 27). “La facilidad probatoria en el procedimiento de tutela laboral. 3. 468 U. Santiago. (1984)”. pp. como al hecho de que nadie haya criticado una norma -en apariencia. 2008. Chile: Punto Lex-Thomson Reuters. (El autor no obstante hubiera esperado un “homenaje mejor logrado en esta sede” (Ibid. 153-184. cit.3. ¿Eficacia horizontal de… (n. Luiz Guilherme. Christian. María Francisca. Facultad de Derecho. Núñez Ojeda. la “excepción de buena fe del agente” que se expresa en “United States vs. op. Constitucionalidad y tramitación procesal”. Chile: Librotecnia.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense por mucho que sea estrechamente restringida.. López. Francisco. al acusado para probar que una parte substancial del caso seguido en su contra ha sido fruto del árbol venenoso”. Los derechos fundamentales de los trabajadores como límites a los poderes empresariales. 31. 207-208. existe un grave problema de coherencia en la forma de entender el derecho procesal civil53. 81 y ss. 58 . sino a la situación previa a la reforma donde existía exclusión por vía jurisprudencial. 272 y ss. Raúl. Santiago. pp. Chile.S. p. pp. 2009. Gabriela. 157.. en la literatura nacional dedicada a la justicia laboral estas preocupaciones sobre la relevancia del derecho a prueba parecen ser inexistentes a la hora de analizar la norma del artículo 453 CT.S. sin embargo como anteriormente se ha advertido. p. en materia procesal penal se admite favorablemente la idea de que la exclusión de prueba ilícita derivada por la vía del descubrimiento inevitable. dado que tanto el artículo 31 LTF y el artículo 453 N° 4 CT protegen igualmente derechos fundamentales. Sin embargo. René. Orellana. op. (n. Francisco.). pp. Por lo mismo hemos intentado buscar argumentos para apoyar la existencia de una prohibición de esta amplitud. pp. tesis y artículos que se refieren al derecho a la prueba y/o los problemas sistemáticos de la prueba ilícita en nuestro país52. Francisco. Comentarios al nuevo proceso laboral... 98 y ss. María Inés. Otras atenuaciones a esta doctrina se fueron reconociendo paulatinamente. 188-189. (n. (1939)”. (1988)”. 54 Ibid. 16). el “principio del vínculo atenuado” con “Nardone vs. 37. op. Universidad de Chile.. op. Horvitz. ARGUMENTOS QUE PODRÍAN JUSTIFICAR LA AMPLITUD DE LA REGLA DEL ARTÍCULO 453 N° 4 CT55 Es importante.. cit. extensamente en el Capítulo III “La Defensa en el Estado Constitucional”. (n. (1984)”47. op. 308 U. Julián. Leon. p. 2009. United States. Ferrada. Tercera Edición. o bien la incorporación de prohibiciones probatorias es recibida positivamente50. aunque algunas obedecen más bien a orientaciones de política criminal y admiten cuestionamientos46. (n. Carocca. 51 Melis Valencia. 2009. pp. evitar caer en falacias como la del “hombre de paja” e intentar dar a conocer argumentos a favor de este artículo. op. Chile: Departamento de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. respecto de la proporcionalidad del medio empleado. que salgan de los lugares comunes del neoconstitucionalismo que permite casi cualquier argumentación. Régimen legal del nuevo proceso laboral chileno.. cit. pues no permite razonar un estándar. como el origen independiente de la prueba.

p. 50). aun cuando se trata de un argumento a considerar. Santiago. 2008. y en su art. Además.el proceso penal no monopoliza las reflexiones sobre prueba ilícita y una prueba de ello “es que el primer pronunciamiento del Tribunal Constitucional español -TCsobre esta cuestión fue en relación con un asunto incardinado en un proceso laboral y no penal”60. complementa el autor que “la doctrina de los frutos del árbol prohibido supone un límite a la eficacia y virtualidad del derecho a la prueba. que el Derecho del Trabajo por esta especial característica ha sido pionero en el ámbito de la reflexión de los derechos fundamentales entre particulares58. III del Título Preliminar los “Fundamentos del proceso laboral”. podemos ver que esta regla puede constituir una forma de terciar el debate. remito a: Jara Bustos. op. El Procedimiento de Tutela de Derechos Laborales.1 LOPJ: En todo tipo de procedimiento se respetarán las reglas de la buena fe.  Evita discusiones sobre procedencia de prueba ilícita derivada Este argumento alude a que permitiría evitar discusiones doctrinarias como las del derecho comparado sobre la extensión de las reglas sobre proscripción de la prueba ilícita. sin embargo. 167-168. p. Christian. “Art. Joan. Melis Valencia. 53).1. Por ejemplo en el derecho español -señala Jequier. cit. Del mismo modo. ante la constatación empírica de que la desigualdad en ciertas áreas del ordenamiento jurídico. Chile: Legal Publishing. 51). Andrés. cit. 8283. como los inespecíficos cuyo respeto configuraría la llamada “ciudadanía en la empresa”57. 81. 64 Picó i Junoy. que la expresión directa: “alude a la ineficacia de todo elemento probatorio para cuya obtención se haya infringido directamente un derecho fundamental (ejemplo. en particular sobre la eficacia de la prueba derivada. 42). puede mencionarse que los jueces igualmente podrían modular estas reglas. la igualdad ante la ley al establecer estándares tan disímiles de aceptación de prueba. los tratados internacionales de derechos humanos y la ley (…)”. 63 Miranda Estrampes. El autor destaca que una cosa análoga ha ocurrido en el derecho de familia. pero no ha impedido que en el derecho español existan diferentes lecturas sobre el tenor de la norma. 34 N° 3. No faltan voces que aseguran que nuestro ordenamiento jurídico ha recepcionado con esta norma la “doctrina de los frutos del árbol envenenado” en su versión procesal laboral61. que existe una diferencia entre la exclusión jurisprudencial y el artículo 11 inciso 1º LOPJ. así como también la ineficacia del medio de prueba a través del cual se intenta dar entrada en el proceso a dicho elemento probatorio. la solución tampoco ha sido generar un estándar tan alto de prohibiciones probatorias. 57 Gamonal. 59 La influencia del Derecho español. los referentes al proceso con todas las garantías y la igualdad de las partes”64. 457-494. En este sentido René Cabezas Pino celebra que esta regla permitiría “evitar la discusión doctrinaria sobre la extensión de la regla de exclusión de la prueba derivada de un ilícito. y es que la segunda es una norma escrita de tenor aparentemente inequívoco. (n. op. pp.2. No surtirán efectos las pruebas obtenidas. p. y entre otras normas el artículo 5 CT que enfatiza el deber de respeto a las garantías fundamentales del trabajador56. Es un hecho que sería injusto desconocer. Esto se asemeja a lo que sería el artículo 11 inciso 1º de la Ley Orgánica del Poder Judicial (LOPJ) español. pp. vol. pp. 59 . Carácter tuitivo del ordenamiento laboral El primero de estos es el conocido carácter tutelar del derecho del trabajo. 170. violentando los derechos o libertades fundamentales”. sin embargo otros autores como Joan Picó I Junoy han sostenido apoyándose en lo argumentado en el fallo del Tribunal Constitucional español que motivó la creación del precepto legal. como las que ha encontrado la teoría de los frutos del árbol envenenado en el derecho norteamericano. proporcionando una solución legal. p. ya que ello supone indirectamente conculcar otros derechos fundamentales (así. la LPT consagra expresamente en su art. dado que el carácter protector no es privativo de las relaciones laborales. “La facilidad probatoria… (n. Eduardo. sin que exista necesidad de una salida jurisprudencial a la controversia como ocurrió en muchos países”62. p. op. Análisis comparativo del ordenamiento jurídico español y chileno”. Manuel. sistemáticamente parece problemático. sobretodo en las normas sobre prueba del nuevo proceso de tutela laboral. 11. Ahora. “La prueba ilícita… (n. donde se reitera que los jueces “imparten justicia con arreglo a la Constitución Política del Perú. IV del mismo Título “La Interpretación y aplicación de las normas en la resolución de los conflictos de la justicia laboral”. 62 Cabezas Pino. 7 y ss. 56 El derecho peruano consagra normas similares en materia laboral sustantiva. cit. op. cit. en especial de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000 y la Ley de Procedimiento Laboral de 1994. 43). en: Revista Chilena de Derecho. sino también en el derecho de familia. “La obtención ilícita de la fuente de la prueba en el proceso civil. como en el derecho del consumidor. (n. y también lo ha sido en materia de ilicitud probatoria en importantes ordenamientos comparados59. configurado como 61 Así lo ha entendido Cabezas Pino. y en particular se ve reflejado en los principios de la LTF. Un sector mayoritario de la doctrina y la jurisprudencia española entienden que en su sistema jurídico se acoge la “teoría de los frutos del árbol envenenado”63.. 27-28. 50). o darles excepciones. (n. asimismo. 85. Claro -podrá respondérsenos-. René. Como crítica. 460. 60 Jequier. considerando tanto la protección de los derechos constitucionales laborales. 7. directa o indirectamente. op. cit. la inviolabilidad del domicilio o la integridad física o psíquica de las personas). 4. (n. René. Francisco. diciembre 2007. Se violenta así. es notoria. (n. Sergio.18).Francisco Jara Bustos 4. 58 Jana. Al revisar las teorías norteamericanas de exclusión de la prueba (y de limitación a la regla de exclusión). que con todo es menos amplio que la norma procesal laboral. pp.

Más directamente Pablo Cifuentes ha sindicado a la norma de prueba ilícita como manifestación normativa de la buena fe. el Senador Boeninger propuso eliminar la frase final “o a través de actos que impliquen violación de derechos fundamentales”71. podría deberse a la deliberación del parlamento. y las normas de 65 Ibid.. Santiago. La única modificación sustantiva que se sugirió se encuentra en el Primer Boletín de Indicaciones del Senado. pp. discrepamos fuertemente de otras afirmaciones de ese artículo. pp. De ahí la tramitación avanzó hasta derivar en el texto que vio la luz en el art. p. 91-108. siguiendo a masciotra. Es decir.. Disponible en ˂www. toda vez que la moción rechazada en el Segundo Informe de la Comisión de Trabajo72. fue aprobada en el Primer Informe de la Comisión de Trabajo por unanimidad70. por mucho que puede ser un argumento que apoya la exclusión probatoria -pues su fundamento último son las garantías fundamentales-.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense fundamental en nuestra norma normarum (artículo 24 inciso 2º C. esto no será de gran 68 Historia de la Ley Nº 20. “El deber de buena fe en los procedimientos laborales: noción. por cuanto se limita a desincentivar la producción y adquisición de medios probatorios por vías ilícitas. podríamos criticarlo si pensamos que la buena fe procesal. 69 Ibid. 103.. Disponible en ˂www.E.que permitirían justificar las cargas probatorias dinámicas.3. que “de manera novedosa. como muy seguramente ocurrirá. Este nos parece uno de los argumentos más sostenibles. p. 71 Ibid. Adicionalmente para el autor. Sin embargo. 03 de Enero de 2006. Chile: Departamento de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. p.4. estaríamos en presencia de otro problema de coherencia. y sospechamos que la norma del artículo 453 CT tampoco debería hacerlo atendiendo la multiplicidad de intereses en juego. 60 . Respondería a una manifestación del principio de buena fe procesa l Este principio se establece en el nuevo artículo 425 CT. 176. 72 Ibid. Con todo. vol. Con todo.. la idea de buena fe si podría explicar la existencia de ciertos principios de facilidad probatoria. En esa línea se ha insinuado que “si no se está de acuerdo con estas concepciones de una lucha leal . 600. donde la norma. no explicaría a cabalidad la exclusión probatoria. 4. 70 Ibid. 73 Historia de la Ley Nº 20.087. a efectuar una lectura restrictiva del mismo”65.cl ˃. 53). a una mentalidad autoritaria. manifestación y problemática”.de que resultaría complejo establecer como regla general un deber de colaboración de aportar pruebas. 37-38. y de aprobarse disposiciones sobre buena fe procesal en el Nuevo Código Procesal Civil. 453 N° 5 inciso 3°. el artículo 458 inciso 4° CT que consagra la misma regla de exclusión del actual 453 CT69. y prueba indirectamente obtenida de prueba ilegal (que habría configurado también una figura sui generis). 492. donde en la indicación 122. donde la regla no fue objeto de discusión y pasó a la ubicación que conocemos del artículo 453 N° 473. en: Revisa Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Descartado el Congreso Nacional. se incorpora en el proyecto una regla dirigida a privar de valor probatorio a las pruebas que las partes aporten y que se hubieren obtenido directa o indirectamente por medios ilícitos o a través de actos que impliquen violación de derechos fundamentales”68. Pablo.cl ˃. 4. o bien. 67 Cifuentes. supone considerar que el proceso aunque es una disputa de intereses. que aún cuando la opción de entregar potestades probatorias al juez deriva del hecho -harto obvio. pp. La justificación de esta regla puede estar en las discusiones del Foro para la Reforma o en la discusión parlamentaria El inusual diseño de la regla del CT.bcn. El “Mensaje N° 4-350” contiene una referencia al particular al expresar.dejaría de tener sentido la idea de exclusión de la prueba ilícita”66. en pocas palabras. 66 Jara bustos. p. razón por la que esta facultad se entrega al imparcial. 29 de marzo de 2008. Biblioteca del Congreso Nacional. los cuales deben ser ponderados por el magistrado a la hora de admitir o no un determinado medio de prueba. La norma original del proyecto. habría reducido la norma a una extraña prohibición de prueba ilegal. exclusión probatoria de la nueva legislación procesal civil se mantienen en una noción de “prueba ilícita restringida”. 168. Facultad de Derecho. esta norma “no provoca mayores dificultades respecto de su legitimidad. Lamentablemente nos vemos de nuevo enfrentados a un camino sin salida. La buena fe procesal. Universidad de Chile.. “La facilidad probatoria… (n. p. sobre los medios de prueba. 1 N° 2. p. tal como las disposiciones que gobiernan la prueba ilícita en otras reformas ha sido un tópico que a la legislatura parece no llamarle la atención. Francisco. la mirada debería posarse sobre el Foro que inspiró la Reforma. Y claro. como reiteradamente destaca el tribunal constitucional. Por estos motivos. Lo que interesa destacar aquí es que ni la fórmula norteamericana. Su actual numeración se debe a la llamada “reforma de la reforma”. Biblioteca del Congreso Nacional. a alguna adscripción teórica poco conocida. 18. o bien estar motivada por las reflexiones de los académicos y abogados que formaron parte del Foro que estudió la Reforma a la Justicia Laboral.bcn. 99. que constituyen conductas positivas de mala fe”67.) lo que obliga. 2010. para el autor las disposiciones del citado cuerpo legal no suponen la consagración de la doctrina del efecto reflejo de la prueba ilícita. No cabe ahora elucubrar si esta recomendación obedecía a algún cuestionamiento del Senador Boeninger hacia los problemas interpretativos derivados de los derechos fundamentales. no puede utilizar cualquier medio para lograr un resultado. 84. ni española han impedido que existan debates sobre la certeza de admisión de pruebas ilícitas.260. p.

Francisco Jara Bustos ayuda y la filiación intelectual de la norma en el proyecto presidencial seguirá siendo un misterio. que no detentan los órganos de persecución criminal. salvo que se hubieran obtenido. Con todo. a su turno. p. 24 y ss. ni para la dogmática iuslaboralista. 32. la regla de exclusión más amplia del derecho chileno. . que aquellos que señalan las ventajas de la misma y su justificación.cejamericas. mediante procedimientos que supongan violación de derechos fundamentales y libertades públicas” ( las cursivas son nuestras). el desarrollo de garantías como el derecho a la defensa. los particulares tienen mayores restricciones. podemos encontrar: “En materia de medios de prueba. admitiéndose como tales los medios mecánicos de reproducción de la palabra. a diferencia de lo que sucede en materia penal. no ha sido objeto de gran preocupación ni para el Parlamento. con mucho. directa o indirectamente. A nuestro juicio son mejores los argumentos que recomendarían modificar la regla. 50). . op.1 Letra C. con visos de la “teoría del fruto del árbol envenenado”75. Como resumen de las mismas enumeramos las siguientes: . ya que ni siquiera el Foro para la Reforma a la Justicia Laboral y Previsional74 contemplaba una idea de exclusión tan amplia. 74 Esta entidad. considerando que existe cierta proporcionalidad entre ambos intereses. de la imagen y del sonido. . 5. (n. lo que debería preocuparnos atendido a que mientras el Ministerio Público incrementa sus facultades. la pregunta por cómo influirá a futuro la Reforma Procesal Civil -de concretarse. La forma cómo operen los principios particulares del Derecho del Trabajo. 75 Dentro del apartado 2. debe autorizarse a las partes para valerse de cuantos medios de prueba se encuentren regulados en la ley. . Bases Fundamentales para la Reforma de la Justicia Laboral y Previsional. la vulneración de derechos fundamentales como límite a la prueba ilícita parece el más atendible. integrada por personalidades de distintas esferas vinculadas al Derecho del Trabajo diseñó una propuesta de reforma. Un ejemplo es el caso de la Constitución Política del Perú. COMENTARIOS FINALES Y CONCLUSIONES En estas reflexiones hemos intentado plasmar algunas de nuestras preocupaciones por un tópico.como ordenamiento supletorio. Deben tomarse en cuenta los desarrollos y discusiones que se han dado en el derecho chileno y comparado respecto de otras normas sobre ilicitud probatoria para poder comprender que existe una problemática con esta figura en el CT. Disponible en ˂www. Gabriela. y también la necesidad del establecer parámetros claros para que los empleadores sepan que se puede hacer y no hacer. cit. en el derecho comparado la regla de exclusión va en retroceso por aplicación de sanciones civiles y criminales. en todo ámbito no criminal las partes detentan ciertos derechos fundamentales al debido proceso. No obstante lo anterior. Consúltese: Walter. pp. sino que se centraban en la definición de prueba ilícita restringida. las mayores reflexiones deberán hacerse en algún tiempo más cuando nuestros tribunales decidan sus criterios y se vea cómo han sido interpretadas estas normas. - Prima facie. considerando que el momento de la exclusión es la audiencia preparatoria. que como hemos demostrado. El problema se suscita porque. que no existe por ejemplo en normas como la LPT. Seguramente de responderse estas cuestiones será en instancias de nulidad. Rodolfo y Lanata. En 2002 se entregó al Ministerio de Justicia el documento “Bases Fundamentales para la Reforma de la Justicia Laboral y Previsional que. La regla de exclusión laboral es.org˃. lo que debería preocupar a cualquiera en una sociedad libre. 61 . Esperamos haber contribuido al debate de la presente Revista “Temas en Derecho Procesal”. debería servir de base del proyecto de reforma.

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En contraposición a esta afirmación... Miembro del Instituto Panamericano de Derecho Procesal. Francesco. 43. EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO.La Supremacía de la Constitución en el Ordenamiento Jurídico. 2 Rubio Correa.. Editorial JURISTA. Editorial ADRUS. 5 García Toma.. democrática. p. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho). se llama Estado”4. o sea. Fondo Editorial PUCP..2.III. Marcial Rubio Correa define al “Estado” como “la forma superior y más poderosa de organizar el poder dentro de la sociedad”2.. Maestría en Derecho Procesal por la Universidad Nacional de Rosario – Argentina y Maestría en Derecho de Empresa por la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas – UPC. mediante fines y valores. 7º Edición. Lima: 1993.. dinámica y económica.El Estado Constitucional de Derecho. Lima: Abril 2007. 7º Edición. Arequipa: Mayo 2010. 3 Rubio Correa. p. El Derecho es aquel conjunto de normas o reglas de conducta “ideado por los hombres. para orientar. Abogado Principal del Estudio Raúl Canelo Rabanal Abogados.II. organizado jurídicamente se ha convertido en un Estado de Derecho. su conducta hacia un deber ser que les permita asegurar la coexistencia social y su plena realización personal”5 Cuando esto ha ocurrido podremos decir que el Estado como forma organizada del poder.. Teoría General del Derecho. Editorial ARA. cuando está ordenada jurídicamente.. p. Sumario: I. con las cuales logrará ejercer influencia sobre sus miembros para que éstos adecúen sus conductas a las reglas prefijadas por aquel. 43..El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva a partir de una concepción estatal.1. p. E ** Abogado por la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de San Agustín. Lima: Julio 2006. asimismo señala que el poder es “la capacidad que tiene una persona (o un grupo) de lograr que las conductas de los demás sean realizadas de acuerdo a los términos que ella (o ellos) fijan”3 Por su parte el maestro Carnelutti señala que “La sociedad al transformarse por obra del Derecho. Marcial. 63 . Árbitro. Fondo Editorial PUCP. en la que no medien fines o valores.El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva.IV.Los Principios Generales del Derecho. I. rápida.El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva a partir de la concepción del ciudadano.. Miembro y Actual Director Académico de la Sociedad Peruana de Ciencias Jurídicas. Lima: 1993. Marcial. es entonces requisito indispensable la existencia del conjunto normativo para la configuración del Estado de Derecho. Víctor.1 l Estado se define como aquel grupo social que en forma organizada estructura el poder mediante determinadas normas o reglas de conducta a las que se les denomina Derecho. Camargo Acosta** La justicia.DICIENDO NUEVAS VERDADES… ALGUNOS APORTES SOBRE EL VERDADERO CONTENIDO DEL DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA* Johan S. 55..com 1 La versión original de este texto ha sido previamente publicada en: Código Procesal Civil comentado por los mejores especialistas Tomo I (comentario al artículo I del Título Preliminar). jcamargo@peru. 4 Carnelutti.IV. Introducción a las Ciencias Jurídicas. debe ser imparcial y objetiva.IV. además de las características típicas tradicionales de: efectiva. 159. según el modo acostumbrado de hablar. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho). podrá ser considerado a lo sumo como Estado pero no de Derecho. toda forma organizada del poder en la que no medie un conjunto de normas o reglas de conducta.

cumpliendo con tal obligación ha establecido: Artículo 44. p. 6 Rubio Correa. p. 7º Edición. p. Marcial. de allí que aspire a la plasmación de sus propósitos y anhelos más íntimos”12. 25. Fondo Editorial PUCP. p. p. p. Marcial. Lima: 1993. constituye un minimum inalienable que todo ordenamiento debe respetar. 47. Introducción a las Ciencias Jurídicas. 7º Edición. Fondo Editorial PUCP. 11 Plácido V. ninguna autoridad puede vulnerarlos y. él va más allá. todo ello en atención a que “el hombre es para la sociedad y el Estado. Lima: 1993. lo cual sólo será posible cuando exista de por medio un eje en torno al cual giren todos estos nuevos derechos creados por el Estado de Derecho. 48. de esta manera. 64 .Deberes del Estado Son deberes primordiales del Estado: defender la soberanía nacional. El derecho. Interés de todos de Carolina Ayvar Roldán. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho). Arequipa: Octubre 2007. Editorial JURISTA. Roberto. 17 Rubio Correa. así. Fondo Editorial PUCP. 7º Edición. 43. suprema. Prólogo a Violencia Familiar. Editorial ADRUS. Teoría General del Derecho Procesal Constitucional. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho). 10 García Toma. Marcial. al estar constitucionalmente garantizados. Alex F. mediante el Poder Judicial tiene que asegurar una armoniosa combinación entre seguridad y flexibilidad al interpretar y aplicar las normas para la consecución del ideal de justicia. 16 Cfr. 49. 8 Alfaro Pinillos. estima. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho). Víctor. Lima: 1993. Así el artículo 44 de la Constitución del Estado Peruano. Fondo Editorial PUCP. de las que no puede ser privado por la acción del Estado ni de otros particulares. 13. Lima: 1993. Lima: Abril 2007. la cosificación y el desprecio de las calidades insitas del ser humano son acciones contrarias a la dignidad”. y consecuentemente el respeto de sus derechos humanos (entendidos estos como “prerrogativas inalienables. p. en un marco de pleno respeto a los derechos y las libertades personales”8 El sometimiento del Estado de Derecho a un orden Constitucional devenga la obligación de este de establecer “dos grandes grupos de principios normativamente establecidos que resultan fundamentales desde el punto de vista de su contenido político: los derechos constitucionales o derechos humanos que la Constitución garantiza a las personas y las reglas generales de su estructuración y actuación”9. que tenga como luz a esta norma superior. que corresponden a toda persona. perpetuas y oponibles erga omnes. a la obligación de todos y cada uno de elevar las condiciones de vida social y de hacerla más acorde a los grandes principios respaldados por el imperio del Derecho”18 12 García Toma. Marcial. Víctor García define a la dignidad como “la categoría objetiva de un ser humano que reclama. toda vez que no se organiza únicamente mediante un conjunto de normas y reglas de conducta dispersadas sino que “se organiza de acuerdo a una constitución y a leyes complementarias. y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo integral y equilibrado de la Nación. Fondo Editorial PUCP. Juicio de Legitimidad Constitucional en Vía Incidental y Tutela de los Derechos Fundamentales. así como “su autoridad y la de quienes ejercen funciones en ellos. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho).Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense El Estado de Derecho conlleva el surgimiento de determinados derechos que generan “el deber de respetarlos en los demás. Interés de todos de Carolina Ayvar Roldán. Editorial ADRUS. Editorial ADRUS. 9 Rubio Correa. Editorial ADRUS. Marcial. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho). Giancarlo. mayor a las leyes especiales que rigen el ordenamiento jurídico. custodia y realización. de manera que se pueda acceder cada vez a formas superiores de vida civilizada y solidaria dentro del todo social”6. p. 15 Rubio Correa. Editorial JURISTA. Lima: Abril 2007. muy por el contrario. ante si y ante otros.. 57. proteger a la población de las amenazas contra su seguridad. Enseña Roberto Alfaro que el Estado Constitucional de Derecho “es el sometimiento y subordinación de las leyes y demás normas jurídicas. Arequipa: Octubre 2007.14 El deber de garantizar la plena vigencia de los derechos de la persona reconocidos por la Constitución corresponde a todos respecto de cada uno y cuando aconteciera alguna infracción a tal obligación será el Estado el encargado de garantizar tal vigencia mediante el Poder Judicial que es “el órgano del Estado encargado de administrar justicia en el país y es la instancia máxima de resolución en esta materia”15. Víctor. Prólogo a Violencia Familiar. p. garantizar la plena vigencia de los derechos humanos. queda limitada por los derechos establecidos porque. Introducción a las Ciencias Jurídicas. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho). 29. Lima: 1993. 14 García Toma. 21. a las normas de la Constitución. 18 Rubio Correa. Marcial. Lima: 1993. Lima: Abril 2007. 13 Plácido V. el Estado de Derecho pasará a convertirse en un Estado Constitucional de Derecho. Alex F. porque ello implicaría un desmedro o menoscabo a su dignidad”11) es eje fundamental de su estructura. 48. Víctor. debe protegerlos y promoverlos”17 Coincidimos con Marcial Rubio cuando señala que: “La praxis de los derechos humanos lleva. Cuando el Estado reconoce la existencia de este eje en torno al cual debe girar todo su ordenamiento jurídico. Fondo Editorial PUCP.16 Asimismo. p. 7º Edición. Arequipa: Junio 2006. el centro y sentido de su accionar”10. defender y promover”13 y que “exige que las necesidades humanas sean atendidas con decoro. el cual estará constituido por una norma superior –llamado Constitución-. por su sola condición de tal. Introducción a las Ciencias Jurídicas. así como los actos de Gobierno y aún de los particulares. p. por otro lado Alex Plácido refiere que “la dignidad. Arequipa: Noviembre 2007. en las que se establece los principios y derechos que regulan el uso de tal poder y los organismos que lo detentan”7. 13. Editorial JURISTA. la potestad de los órganos del Estado de crear o regular ciertas obligaciones a los ciudadanos. 7 Rubio Correa. 7º Edición. p. en Id est Ius Año II Nº 2. Rolla. p. sometiendo a todas las normas y reglas de conducta complementarias a su dominio. 25. 49. por ello. 7º Edición. en orden a la realización existencial y coexistencial.

p. no sólo en el supuesto que la norma se oponga a la Constitución sino también en el supuesto que ello ocurriere respecto de alguno de los sentidos de interpretación de la norma. El sustento del principio señalado tiene a su vez su origen en: “El principio pro homine y pro libertatis. 19 Rubio Correa. determinan los fines y la forma de organización del Estado”20 Esta supremacía de la que goza la Constitución en el ordenamiento jurídico y más precisamente en el caso peruano. Juicio de Legitimidad Constitucional en Vía Incidental y Tutela de los Derechos Fundamentales. más favorable al recurrente en el proceso a quo”24 III. Juicio de Legitimidad Constitucional en Vía Incidental y Tutela de los Derechos Fundamentales. toda interpretación destinada a aplicar una norma jurídica a un caso concreto siempre deberá observar lo prescrito por el artículo 138 de la Constitución del Estado Peruano que sentencia: Artículo 138. 23 Rubio Correa. porque la Constitución contiene normas que no pueden ser contradichas ni desnaturalizadas por ninguna otra norma del sistema legislativo…”19 En el mismo orden de ideas. Arequipa. Fondo Editorial PUCP. Señala Marcial Rubio que la Constitución es “la primera norma positiva dentro de nuestro sistema legislativo es la Constitución del Estado. Introducción a las Ciencias Jurídicas. Como señala el profesor italiano Giancarlo Rolla: “La cuestión de constitucionalidad puede ser utilizada no tanto para abrir un juicio sobre una disposición. Arequipa: Junio 2006. p. Editorial ADRUS. Camargo Acosta II. en base al cual las disposiciones deben ser interpretadas de la manera más favorable a la persona humana. Camargo Acosta. 65 .. En todo proceso. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. sin embargo. se organiza jurídicamente convirtiéndose en un Estado de Derecho. Debe entendérsela como la norma más importante en por lo menos tres sentidos: El primero. En otros términos. se debe utilizar la interpretación conforme a la Constitución y. Es preciso anotar que cuando este artículo se refiere a la preferencia del texto Constitucional sobre una norma legal. Víctor. Simplificadamente este principio señala que las normas constitucionales tienen primacía por sobre cualquier otra norma del sistema y que. se encuentra recogida por el artículo 51 de la Carta Constitucional que refiere: Artículo 51. en consecuencia. Esta norma será la Constitución. 20 García Toma. en el caso de disposiciones susceptibles de recibir diferentes interpretaciones. Lima: Abril 2007. Lima: 1993. pudiendo encontrarse regulados expresa o tácitamente en el ordenamiento jurídico. Así. lo que se habría efectuado es un juicio de constitucionalidad a los sentidos de interpretación de la norma. en caso que cualquier otra norma se oponga de alguna manera a la norma constitucional. mayor a las leyes especiales que rigen el ordenamiento jurídico. el cual estará constituido por una norma superior. pautas básicas o postulados 21 Cfr. es el principio de constitucionalidad de todo sistema jurídico y. Editorial ADRUS. En tal sentido. 132. 274. que tenga como luz a esta norma superior. Fondo Editorial PUCP. Como se ha precisado en el ítem anterior. funcionamiento y aplicación del mismo. Contiene los principios básicos que permiten asegurar los derechos y deberes de las personas. delimitando y orientando la forma de operación. se aplicará la norma constitucional sobre ella”23 Y claro. los jueces prefieren la primera. prefieren la norma legal sobre toda otra norma de rango inferior. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho).. el Estado como forma organizada del poder. Así como. Johan S. 7º Edición. Marcial. suprema. p. en Id est Ius Año II Nº 2. Los Principios Generales del Derecho son un conjunto de valores o proposiciones técnicas fundadas en la razonabilidad que inspiran la estructura y naturaleza del sistema jurídico. en este caso. El Principio de Legalidad y la Irresponsabilidad Civil de los Jueces. del sistema legislativo. Lima: 1993.Johan S.LA SUPREMACÍA DE LA CONSTITUCIÓN EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO. Giancarlo. p. en “Revista El Derecho Nº 308”. sino contra una interpretación de la misma. Diciembre: 2007 22 Rolla. Control difuso La potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través de sus órganos jerárquicos con arreglo a la Constitución y a las leyes. Editorial JURISTA. 7º Edición. la ley.Administración de Justicia.”22 El artículo 138 de la Constitución encuentra sustento en el hecho de que nuestro ordenamiento reconoce que el “principio supra-ordinador que emana de la Constitución.Supremacía de la Constitución La Constitución prevalece sobre toda norma legal. previamente debe haberse agotado todas las formas de interpretación posible21. Igualmente. en Id est Ius Año II Nº 2. 24 Rolla. puesto que podría ocurrir que uno de los sentidos interpretativos de la norma sea Constitucional. 131. pasando el Estado a convertirse en un Estado Constitucional de Derecho. p. Editorial ADRUS. Marcial.. este Estado debe establecer un eje en torno al cual debe girar todo su ordenamiento jurídico. de existir incompatibilidad entre una norma constitucional y una norma legal. y así sucesivamente. 25. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho). Víctor García sostiene que “la Constitución es la norma primera o fundante de nuestro ordenamiento jurídico. La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado. García Toma sostiene que los Principios Generales del Derecho “son axiomas. por supuesto. Arequipa: Junio 2006. sobre las normas de inferior jerarquía. 25. en consecuencia.. Giancarlo. deben ser interpretadas exclusivamente aquellas que favorecen a la persona humana y restrictivamente aquellas que introducen limitaciones al ejercicio de los derechos fundamentales.

IV.1. Fondo Editorial PUCP. como se ha señalado. conjuntos y del propio Derecho como totalidad. Madrid: 1980. formalizadas legislativamente o no dentro de un ordenamiento. El principio de no dejar de administrar justicia por vacío o deficiencia de la ley. Prólogo a Los Principios Generales del Derecho de Giorgio Del Vecchio. sub-conjuntos. el primero de ellos. el estatal. en la medida que la ratio legis está estrechamente emparentada a los principios.El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva a partir de la concepción del ciudadano. Sao Paulo: Agosto 2001. 303-304. Marcial. Parte de los Principios Generales del Derecho –principalmente los constituidos por proposiciones técnicas fundadas en la razonabilidad. Lima: 1993.Principios de la Administración de Justicia Son principios y derechos de la función jurisdiccional: 3. en cuyo caso son fuente primaria difusa de solución jurídica que acompaña a los fallos expresa o tácitamente”27 Los principios generales del Derecho “se utilizan en casos de interpretación para llevar a cabo el método sistemático por comparación con otras normas. pp. para ser más precisos. ello no importa la perdida de su carácter procesal pues se trata de un mecanismo cuyo fin es lograr la conclusión del proceso sin constituir un mecanismo de defensa de fondo en sí. Introducción a las Ciencias Jurídicas. enseña que la Justicia es el supremo ideal que consiste en la voluntad firme y constante de dar a cada uno lo suyo.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense que. y el segundo. p. Víctor. 7º Edición. 25 García Toma. 222. Diccionario Jurídico Elemental. IV. Así el artículo 139 inciso 8) de la Constitución señala: Artículo 139. en redacción o inspiración concisa. El derecho a la tutela jurisdiccional. también intervienen en el método sistemático por ubicación de la norma en el sistema…”28. Lima: Abril 2007.. Lima: 1993. pero el que no lo estén no es óbice para su existencia y funcionamiento”26 Los Principios Generales del Derecho. Jesús. a que cuando pretenda algo de otra. etc.se encuentran regulados en el referido artículo 139 de la Constitución. una pluralidad de ideas esenciales que. a través de un proceso con unas garantías mínimas29. fundamentan un determinado ordenamiento jurídico. Guillermo. por otro lado pueden estar constituidos por proposiciones técnicas fundadas en la razonabilidad tales como: el primer derecho es mejor derecho. Pueden estar recogidos o no en la legislación. p. 30 Cabanellas de Torres.30 A esta definición consideramos pertinente hacerle algunas precisiones pues si bien es cierto el ideal supremo consiste a dar a cada uno lo que es suyo.EL DERECHO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho).Principios de la Administración de Justicia Son principios y derechos de la función jurisdiccional: 8. pueden por un lado estar constituidos por valores susceptibles de ser definidos tales como: la justicia. La prescripción implica la extinción o perdida que opera sobre el acreedor de la posibilidad real que tenía de hacer efectivo el cumplimiento de la obligación que le favorece con el respaldo estatal. Marcial. es decir. condicionan y orientan todo el proceso de técnica jurídica”25 Por su parte Rubio Correa enseña que los Principios Generales del Derecho: “son conceptos o proposiciones de naturaleza axiológica o técnica. Editorial HELIASTA. p... El maestro español Gonzáles Pérez sostiene que el derecho a la tutela jurisdiccional es el derecho de toda persona a que se le ”haga justicia”. 27. es darle a cada uno lo que se merece. p. grupos normativos. 26 Rubio Correa. la igualdad. el ordenamiento jurídico ha previsto –sin decirlo expresamente.. 7º Edición. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional Para explicar en qué consiste el derecho a la tutela jurisdiccional. Editorial JURISTA. 301. la inacción supone el consentimiento. deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario. El fundamento constitucional de este derecho se encuentra contemplado en el artículo 139 de la Constitución Peruana que prescribe: Artículo 139. Editorial ARA. sirviéndoles de altísimo fundamento. En tal caso. el del ciudadano. Editorial CIVITAS. 31 Si bien ésta se encuentra regulada en el Código Civil. ello podemos encontrarlo reflejado en la regulación de la institución procesal de prescripción31. 28 Rubio Correa. es preciso señalar que éste puede concebirse desde dos puntos de vista. Fondo Editorial PUCP. p. 66 . la equidad y otros de similar naturaleza. 10. la libertad. Clemente F. la forma de operación y el contenido mismo de las normas. 27 De Diego. debemos preguntarnos: ¿Qué es hacer justicia? Cabanellas. en vía judicial -siempre que el favorecido con esta institu29 Gonzáles Pérez. Lima: Abril 2006. siendo así. Los Principios Generales del Derecho son sin duda importantes en la ejecución de la técnica jurídica en tanto constituyen “el aval de toda disquisición jurídica. El Sistema Jurídico (Introducción al Derecho).que hacer justicia. esta pretensión sea atendida por un órgano jurisdiccional. ellos amparan los razonamientos jurídicos aunque éstos tomen por base un precepto de ley o de costumbre. que informan la estructura. 15º Edición. 499. Situación con la que estamos plenamente de acuerdo.

que sea perfectamente ejecutable y que de respuesta a las pretensiones deducidas ante los Jueces o Tribunales. no puede rehusar ejercer dentro de un Estado de derecho” (Carrión Lugo. Tratado de Derecho Procesal Civil. satisfechos33 sin que pueda acogerse en esto una respuesta negativa pretextando las dificultades que el reconocimiento y la garantía de tal derecho subjetivo llevaría consigo34. sin que ello implique que el acreedor haya perdido su derecho a la acreencia que reclama puesto que éste. Jesús. X se encuentra facultado a invocarla. por tanto. X va a su estudio y le plantea el problema. p. 28. el dinero prestado. (Carrión Lugo. Volumen. si lo desea. Madrid: 1980. Ahora estamos en Junio del 2007. han tenido que adecuarse a las nuevas formas de violación ocasionadas por omisión en el deber de garantizarlos” (Cabezudo Bajo. constituye una contrapartida de ese deber del Estado de ejercer la jurisdicción. Volumen. es decir. que el proceso no necesariamente ha de obtener el resultado esperado por el litigante. Arequipa: Abril 2005. es porque no necesita ese dinero y consecuentemente “no merece” el apoyo estatal para ejecutar su acreencia. El derecho a la tutela jurisdiccional es una exigencia derivada inmediatamente del Derecho natural. en Id Est Ius. 37 Es preciso señalar que según lo indica Carrión Lugo: “El derecho de los justiciables a la tutela jurisdiccional. en donde naturalmente hay organismos judiciales preestablecido y un proceso. o bien este último por una liberalidad suya podría. Tratado de Derecho Procesal Civil. la que impide al Estado desentenderse del problema de si existen o no en el conjunto de sus actividades algunas dirigidas fundamentalmente a la realización de aquel valor32.1. ¿Qué es lo que ha ocurrido?. Editorial CIVITAS.2. deducir de esta exigencia evidente del Derecho natural la existencia. el Estado entiende que al acreedor no le fue necesario el cumplimiento de la obligación que le favorece. El derecho a la tutela jurisdiccional. pero que consiste en darle a cada quien lo que se merece. III. IV. podría conducir al obligado al cumplimiento de la obligación. la que lógicamente el Estado no se encuentra dispuesto a tolerar. según su libre albedrío.) 34 Gonzáles Pérez. destinados a resolver conflictos de derecho o a dirimir incertidumbres de naturaleza jurídica. 5. puede concluirse que “justicia” es si bien. cumplir con la obligación a su cargo en otro momento o en otra vía. Este derecho supone que para el sometimiento de los “legítimos intereses” se abra y sustancie un proceso35 con observancia y cumplimiento de unas garantías mínimas36. señala que: “Con el fin de lograr la eficaz salvaguarda de los derechos fundamentales. p. toda vez que al no haber ejercitado el acreedor el derecho reclamado en un determinado tiempo prescrito en forma genérica por la ley. X simplemente no paga. Para mejor entender esta definición asumamos que X se presta US$ 1 000. 5. si se quiere. aun es de Y. Año I Nº 1. 79. el ordenamiento jurídico no desconoce la acreencia de Y. la acreencia. Jorge.El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva a partir de una concepción estatal. 35 El derecho a la tutela jurisdiccional permite invocar con éxito la asistencia jurisdiccional a quien la requiera sin que ello implique que los tribunales amparen necesariamente los pedimentos realizados. Editorial GRIJLEY. p. como algo estático. Carrión Lugo refiere que: “El ejercicio de la función jurisdiccional por el Estado constituye un deber.) 67 . usted conocedor del Derecho advierte que el Código Civil regula una institución procesal llamada prescripción. 36 Debido Proceso. que éste. por lo cual en forma absolutamente razonable le otorga la posibilidad al obligado a invocar la institución procesal de la prescripción a fin de que el Estado retire su respaldo al acreedor respecto de la obligación que se pretende ejecutar judicialmente. III. la facultad jurisdiccional del Estado se concibe. la que en cierto modo se pretende hacer efectiva atendiendo a un actitud ciertamente caprichosa y antojadiza. la misma que dice que si Y no le cobró a X su deuda en 10 años luego del vencimiento de la obligación. por lo menos en cierta medida. de otro lado. Lima: Marzo 2004. los diferentes instrumentos previstos en la constitución para su protección frente a las actuaciones vulneradoras de los poderes públicos. y así lograr que Y – cuando menos con el apoyo del Estado. p..00 de Y en el mes de Mayo del año 1996. Maria José. llegado el vencimiento de la obligación.Limitaciones al Derecho de Tutela El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva no es un derecho absoluto susceptible de ser ejercitado en todo 32 En sentido similar a lo expresado.) 33 En este sentido. Y contrata un abogado y demanda a X para que le pague el dinero prestado. empleando otros mecanismos de cobranza. la profesora Maria José Cabezudo Bajo.2. Lima: Marzo 2004. el mismo que se establecerá con el fin de alegar los hechos y las argumentaciones jurídicas pertinentes para obtener una decisión judicial fundada en derecho.Johan S. Jorge. No es difícil. Camargo Acosta ción la invoque-. sin suponer en modo alguno la obtención de una sentencia favorable. sobre todo si el acreedor ya no podrá por ejemplo solicitar medidas cautelares o hacer efectiva una ejecución forzada.no pueda hacer efectiva su acreencia.manifestó su negativa al cumplimiento de la obligación. ello a pesar de que la deuda existe. Entendido esto. En tanto el sujeto titular de algún derecho en materia civil no acuda al organismo judicial reclamando su protección. siempre que se utilicen las vías procesales adecuadas37. para los súbditos del Estado. En tal sentido. Editorial GRIJLEY. surgen nuevas interrogantes que no pueden dejar de formularse: ¿Cómo se hace justicia?. El concepto de restricción de derechos fundamentales y su fundamento constitucional. sin embargo ha determinado que si en todo ese tiempo no se ha preocupado por hacer efectivo el cobro de su acreencia. con reglas de procedimiento también preestablecidas. en conjunto. ideal supremo.. de un autentico derecho subjetivo a que el Poder público se organice de modo que los imperativos de la justicia queden. distintos al judicial. ¿Cómo se da a cada uno lo suyo? o ¿Cómo se da a cada uno lo que se merece? IV. Esto último definitivamente es de ocurrencia improbable en tanto que difícilmente un deudor que judicialmente –valiéndose de la institución procesal de prescripción. mostrará intenciones de cumplir con su obligación con posterioridad. por ser titular exclusivo de su ejercicio. el mismo que se compromete a pagar en el mes de Mayo de 1997.

el problema no está –como lo explicaremos a lo largo de la presente investigación. iii) Luego de la emisión de la sentencia. 40 Debe tenerse en cuenta que si bien el pronunciamiento del órgano jurisdiccional debe ser fundado en derecho. IV. ésta puede considerarse como equivalente a la falta de tutela jurisdiccional. ello no implica que el pronunciamiento se realice sobre el fondo mismo del asunto controvertido pues perfectamente puede declararse la inadmisibilidad o improcedencia de las pretensiones planteadas y con ello dar respuesta a los pedimentos efectuados por quien acude al órgano jurisdiccional. en Id est Ius año II Nº 2.Vulneración del Derecho de Tutela Como se ha indicado. Editorial JURISTA. Johan y Raa Ortiz. físicas y jurídicas.). 43 Para Chamorro Bernal.Etapas del Derecho de Tutela El derecho a la tutela jurisdiccional se desarrolla en tres momentos43: i) Durante el acceso a la justicia al recurrir al órgano jurisdiccional a fin de formular los pedimentos y solicitar que se emita un pronunciamiento fundado en derecho –favorable o no.2.a los pedimentos formulados. Aníbal. en principio se permita 42 Quiroga León. o cuando el 38 Como los establecidos para la viabilidad de las acciones judiciales y recursos. se niegue a emitir un pronunciamiento40 sobre todo o parte de los pedimentos efectuados41. con sujeción a un debido proceso. pp..Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense caso sin observancia de los procesos legalmente establecidos por el Estado. esto es. mediante una expresión plural refiere que: Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses. Aníbal.2. ya que las normas han de interpretarse en sentido favorable a la efectivización del derecho fundamental. en la inidoneidad real o aparente.3.siempre que su exigencia no vaya más allá de los límites de proporcionalidad y finalidad pretendida. sino en la irrestricta aplicación del principio de legalidad que limita la posible actividad interpretativa olvidando los fines para los cuales es creado un proceso. 6263. cuando a una persona se le niega dicho acceso.Titulares del Derecho de Tutela El ordenamiento jurídico reconoce la titularidad del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva a cualquier persona39 que requiera de atención jurisdiccional para la resolución de su conflicto de intereses o incertidumbre jurídica. Arequipa: Junio 2006.4. Y ahora… ¿Quién podrá defenderme?… algunos aportes adicionales respecto a la protección procesal de los intereses difusos en el Perú.. sino que se ha de ejercer dentro de éstos y con cumplimiento de sus requisitos. el derecho de defensa o la prohibición constitucional de indefensión.en falta de administración de justicia por defecto o deficiencia de la ley. IV. Podemos decir entonces que “todos tenemos derecho a la jurisdicción”. Editorial ADRUS. pero que en su conjunto representan las tres etapas que describimos. en el mismo que se han de hacer posible la defensa y obtención de una solución en un plazo razonable45.Materialización del Derecho de Tutela El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva se materializa al momento en que la persona titular de derechos e intereses legítimos acude al órgano jurisdiccional para solicitar que sean atendidos sus pedimentos a través de un pronunciamiento -del órgano jurisdiccional.. 39 El artículo I del Título Preliminar del Código Procesal Civil.5. IV. de la norma que regula el supuesto fáctico que dio lugar al inicio del proceso o en su insuficiencia. interpretados de manera razonable que no implique limitación sustancial del derecho de defensa. 48. El debido proceso legal y el sistema interamericano de protección de derechos humanos. es decir que se reconoce este derecho a todo tipo de personas. 12-13. pp. es decir. por lo que de brindarse tutela tardía.2. IV. “el derecho de tutela se produce en cuatro etapas distintas –bajo la denominación de derechos básicos que componen el derecho a la tutela judicial efectiva-. Daniel. En efecto. Editorial JURISTA. el derecho a obtener una resolución fundada en Derecho que ponga fin al proceso y el derecho constitucional a la efectividad de la tutela judicial” (Chamorro Bernal..) 45 Se entiende por tutela jurisdiccional a aquella concedida en un plazo razonable. Francisco. El debido proceso legal y el sistema interamericano de protección de derechos humanos. 48. imparcial y dentro de plazos razonables que por sobre sus derechos subjetivos en disputa) como un derecho fundamental”.2. p. y éste abre un proceso judicial en el que se pronunciará sobre los pedimentos realizados. Barcelona. públicas y privadas. ii) Una vez en ella. La tutela judicial efectiva. Lima: Julio 2003. p. Dichos derechos son: El derecho al libre acceso a la jurisdicción y al proceso en las instancias reconocidas. se le está negado el acceso a su ideal de justicia a través de la vigencia y cumplimiento de la normatividad material y con ello se le está violentando un derecho que le es inherente a su atributo y personalidad jurídica42. Lima: Julio 2003. 44 Como señala Quiroga León. Lo expuesto enseña que se hará justicia o se dará a cada uno lo que se merece cuando. “la primera evidencia de ello se obtiene a través de la conceptualización del derecho de acción (es decir. es decir la eficacia del pronunciamiento judicial. el derecho a la tutela jurisdiccional presupone que toda persona pueda recurrir a un órgano jurisdiccional a fin de plantear una o varias pretensiones y que reciba de éste un pronunciamiento fundado en derecho que de respuesta –sea positiva o negativa. 41 Camargo Acosta.2.fundado en derecho.sobre las pretensiones planteadas44. Pero claro. el operador de la administración de justicia jamás podrá negar tutela jurisdiccional efectiva pretendiendo escudarse en el defecto o en la deficiencia de la ley. durante la tramitación el proceso instaurado para dar respuesta fundada en derecho a los planteamientos efectuados por el litigante. Editorial BOSCH. el derecho público-subjetivo de todo ciudadano a recurrir al Órgano jurisdiccional para obtener una respuesta cierta. mismo le es conferido de modo errado. en tal sentido se producirá una violación al derecho de tutela jurisdiccional cuando el órgano jurisdiccional ante el que se recurre. En tal sentido. 68 . (Quiroga León. Es por ello que la exigencia de presupuestos y requisitos procesales38 no puede considerarse contraria al ordenamiento constitucional –o limitativa del derecho de tutela.

lo cual sin duda. ambas con relevancia jurídica. que determine la improcedencia liminar de la acción iniciada. haciendo efectivos los derechos sustanciales. que sea eficiente. con sujeción a un debido proceso”. Camargo Acosta al ciudadano. y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia. debidamente motivado. 46 En el supuesto que se trate de una demanda manifiestamente improcedente. complementando dicho precepto con el artículo III del Título Preliminar del mismo cuerpo normativo señalando que “El Juez deberá atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre. En caso de vacío o defecto en las disposiciones de este Código. bastará con la emisión del pronunciamiento fundado en Derecho. no necesariamente favorable al actor. por lo que no será necesario el cumplimiento estricto de las instancias mencionadas. el acceso a los tribunales para que sean éstos quienes decidan sobre la fundabilidad del derecho reclamado. Por tales razones el Código Procesal Civil en el artículo I de su Título Preliminar sanciona que “Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses. 69 . en atención a las circunstancias del caso”. se deberá recurrir a los principios generales del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondientes. para lo cual se deberán cumplir las etapas descritas46 y concluir con la emisión de un pronunciamiento fundado en Derecho. importa efectuar una interpretación normativa. con un conflicto de intereses jurídicamente relevante (fundado o no).Johan S.

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Intercontinental.N. Miembro de Consejo Consultivo Internacional de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense – Juliaca – Perú. Paraguay. 2.Jurisdicción Especializada de la Niñez y la Adolescencia.Riera G. II y Derecho Mercantil II de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. L * 1 2 Abogada.Conclusión. 7. Alejandro José.. regula un Procedimiento Especial. de la Universidad Nacional de Asunción. (…) “el fundamento de los alimentos a los hijos es el reconocimiento de la ley natural en cuanto a la necesidad de protección. Juan Pablo II. INTRODUCCIÓN a República del Paraguay desde el año 1989 ha aprobado y ratificado. mediante un Procedimiento General.N.Procedimiento Especial. en el año 2009.Monto provisorio y definitivo de alimentos. 3. Argentina. Sumario: 1. Nuestra Constitución Nacional establece no solo la obligación sino el derecho de los padres de asistir. Pág. 3. 1. en el presente artículo abordaré el Derecho del Niño al Alimento y el Procedimiento en Paraguay. Recientemente.1.. recogida por la ley y derivada de la patria potestad o del parentesco”2. Gagliardone Rivarola. Distinción: Mejor Egresada – Medalla de Oro.. Filial Quiindy. cuenta con una Ley que regula un Procedimiento Especial..Introducción. Facultad de Derecho.. 3...Petición de alimentos: ¿Procedimiento especial o general? 3. 95. en adelante C. Discente de Maestría en Derecho Procesal de la Universidad Nacional de Rosario.Ofrecimiento de alimentos: Procedimiento especial. disminución y cesación.2. alimentar. la mayoría de los documentos internacionales que reconocen Derechos de los Niños. Auxiliar de cátedra de las asignaturas: Derecho Procesal Civil I. en ese tenor. los casos relacionados a los alimentos como ser: de aumento. educar y de amparar a sus hijos menores de edad. el Código de la Niñez y la Adolescencia de Paraguay.A.A. Para la tutela del derecho a la asistencia alimenticia del niño. Asunción. adolescente y mujer grávida. sancionándose en el año 2001 el Código de la Niñez y la Adolescencia tendiente a satisfacer en forma integral e interdependiente los derechos reconocidos en aquél instrumento. 5. no obstante. el ser humano debe ver reconocidos sus derechos de persona.HODIERNAS SIMPATÍAS DEL DERECHO PROCESAL: “AVANCES Y DESAFÍOS DEL DERECHO ALIMENTARIO COMO CONDICIÓN DE SUBSISTENCIA EN EL RAZONAMIENTO JURÍDICO PROCESAL” Liz Carola Jara Mattesich* “La vida humana debe ser respetada y protegida de manera absoluta desde el momento de la concepción. a partir de ella ha cambiado el paradigma de considerar al niño como mero receptor de acciones asistenciales.. Alimentos en la Niñez y la Adolescencia.. Egresada Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Asunción. Clara Rosa . 2008. Desde el primer momento de su existencia. por no decir la totalidad.. Especialista en Docencia Universitaria – Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad Nacional de Asunción. entre ellos la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño.3. Edit. 71 .. atendiendo a las actuales estadísticas judiciales. pasando al reconocimiento expreso del mismo como sujeto de derechos.Estadística. el ofrecimiento de asistencia alimenticia.Derecho del Niño a ser escuchado: 6.Procedimiento General. 4. son tratados en el C.. entre los cuales está el derecho inviolable de todo ser inocente a la vida1”.

ello es posible en razón a que es la propia familia. Alejandro José. que data del año 2001 prevé jurisdicción. lógicamente cuenta con jueces con competencia especial por razón de la materia. De igual manera. en consecuencia. Civiles y Laborales en razón a excusación o recusación.A. Al respecto de este último punto. que el mismo percibe el salario mínimo legal. JURISDICCIÓN ESPECIALIZADA DE LA NIÑEZ Y LA ADOLESCENCIA. que son ofrecidos por la partes. el sistema judicial aún no se encuentra adecuado a la correcta aplicación de la Normativa. En ese orden.N. 72 . “También queda demostrada la filiación con la copia de la sentencia judicial que declare el vínculo parental. es decir. cuando éste no se encuentra específicamente definido. Pág.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense 2. aclarando que el Estado se encuentra subsidiariamente obligado. 3 Gagliardone Rivarola. para lo cual dispone que en cada circunscripción judicial deben crearse juzgados. Teniendo este Fuero como principio rector y orientador el “Interés Superior del Niño”. la misma está determinada por el lugar de residencia habitual del niño o adolescente. 1. lo que constituye una declaración mas etérea que real. Una jurisdicción especializada. los derechos del niño son resueltos bajo una visión de un Magistrado no especializado. el procedimiento es sumario -ante las necesidades del sujeto de derecho. Para la viabilidad de la pretensión. o determinados por las Juezas intervinientes.. aquí los parientes pueden actuar en calidad de testigos. a diferencia del fuero civil. los adolescentes (por medio de la Defensora de la Niñez) e incluso la mujer grávida. convocar a una audiencia de conciliación para las partes y hasta modificar sus decisiones de oficio. entre los obligados naturalmente se encuentran los padres y. pues el monto presupuestario que se le otorga al Poder Judicial para cubrir los exámenes de quienes litigan amparados en la declaración de pobreza no llega a cubrir la cantidad de procesos que precisan este recurso. atendiendo a que las sentencias dictadas no tienen carácter de definitivas. Paraguay. que en Paraguay actualmente asciende a Guaraníes Un Millón Seiscientos Cincuenta y Ocho Mil Doscientos Treinta y Dos (G. y en caso de determinar el inicio del proceso. y en caso de la prueba testifical. PETICIÓN DE ALIMENTOS: ¿Procedimiento Especial o General? No solo el padre conviviente está legitimado para solicitar alimentos para el niño. Clara Rosa . sea utilizado en varios juicios para pretender desnaturalizar el mismo proceso. la que mayores apreciaciones o conocimientos tienen en relación a las condiciones. En cuanto al segundo requisito. Edit. El tema de establecer simplemente que la residencia habitual del menor. la Ley presume. y es interpretado con parámetros más o menos amplios por todos los operadores de justicia. por escritura pública o por testamento (…)”3. en razón a que. dictar medidas cautelares de protección. pues los cambios de domicilio del padre conviviente ocasiona automáticamente el cambio de domicilio del niño. ¿Se debe entender que este es el domicilio habitual aunque no tuviera antigüedad?. El nivel de desempleados y subcontratados en el país es muy elevado. El primer requisito puede ser justificado por instrumento público (habitualmente el certificado de acta de nacimiento) y la absolución de posiciones. 175. No escapa a la realidad que este principio de “Interés Superior del Niño” citado precedentemente. Alimentos en la Niñez y la Adolescencia.658. revelado ello con la facultad del mismo de ordenar la producción de pruebas. los alimentados deben justificar dos extremos: el derecho en virtud del cual solicitan alimentos y el caudal económico del alimentante. la competencia territorial queda a opción del accionante. básica o ampliada. que podemos encontrar juicios en los cuales las determinaciones de las Magistradas. el alimentado puede ofrecer y diligenciar todos los medios de pruebas legalmente autorizadas. determinará la competencia territorial también ha sido objeto de enconados debates por parte de quienes litigan en esta Jurisdicción. desarrollo y fin del proceso.. de quien tuviera obligación de satisfacerlos. no hacen cosa juzgada formal. Es por esto. ante la ausencia o incapacidad de los mismos. no son concordantes con ningún tipo de proceso.232). e incluso son contrarios al mismo. El C. este fuero tiene una característica peculiar. implica sumas que no siempre pueden cumplir. sea ante la falta de creación de fueros especializados en interior del país. aquellas personas que tengan legítimo interés pueden iniciar procedimientos. es en los juicios de filiación donde se precisaría la exoneración de los exámenes de ADN.Riera G. alrededor de Dólares Americanos Trescientos Noventa y Ocho ($398). En caso que en el proceso no se pueda acreditar los ingresos del alimentante. tribunales y defensorías especializados. Intercontinental. incluyendo el propio Juez Especializado. es decir. o porque numerosos casos de este ámbito son derivados al conocimiento de Jueces Penales. para el caso de la competencia territorial. en razón al principio de solidaridad familiar. 3. Este último tiene una activa participación desde el inicio. por lo cual. fundándolos en la aparente o real necesidad del niño de obtener una resolución en plazos breves. y al respecto del primero de los nombrados.y gratuito -los requirentes se encuentran exonerados del pago de tasas judiciales. cuya tutela no admiten dilaciones. Año 2008. sino que también pueden peticionarlo los niños. su capacidad es independiente de ser padre biológico o adoptivo. sin aceptar prueba en contrario. si éste se encuentra residiendo en el extranjero. Asunción. calcular el salario mínimo a personal que muchas veces consigue el pago de un jornal tres o cuatro días por semana. En ese sentido. o las peticiones de las partes. necesidades y circunstancias del niño o adolescente. defensoría y auxiliares especializados de la niñez y la adolescencia. los parientes –abuelos y hermanos mayores del niño-.

incoada la demanda. 3-ordenar medidas de mejor proveer y 4. demanda. etc.Procedimiento Especial. Existen circunstancias ajenas a la voluntad del alimentado que hacen un gran trecho entre el inicio y la oportunidad en que se dicte sentencia en el juicio.ordenar medidas cautelares de protección. En virtud de la activa participación del Juez en esta jurisdicción. con la notificación de la citación. se procede a su lectura en audiencia señalada para el efecto. De este último punto. encontrándose fallos en contra y a favor. más bien. Procedimiento General. engrosando el 73 . de no logarse. ambas partes deberán practicar todos los medios de pruebas que dispongan. disminución y cesación de alimentos. presentando todas las documentaciones que obren en su poder y que acrediten sus dichos. refiriendo sus posibilidades económicas para hacer frente a su obligación. disminución y cesación. en ese mismo acto las mismas deben ofrecer sus pruebas. ni aporta las pruebas para convertir esta resolución intermedia en definitiva. una vez fijada la audiencia de pruebas. el Juez debe procurar advenir a las partes. etc. no existe una posición judicial firme y unánime en relación a la caducidad de los juicios de alimentos. Hasta aquí vemos que el trámite es sumarísimo. el Juez puede aplicar la presunción legal de que el alimentante percibe. ya que no existe lo que técnicamente podríamos llamar traslado de la demanda. aplican el trámite del Procedimiento General previsto... respectivamente. no aplican el procedimiento especial arriba descrito. La fijación provisoria de alimentos no debe ser considerada como la suma definitiva del monto de alimentos a ser abonado por el demandado y al considerarse satisfechas las partes con el monto.Liz Carola Jara Mattesich 3. estableciendo a partir de ese parámetro un monto provisorio razonable. el Juez debe resolver inmediatamente la cuestión. En ese orden. si el demandado contesta o transcurrido el plazo no se presenta. contestación. por lo que la parte alimentada debería cumplir con su deber de impulsar el procedimiento a fin de evitar enervar nuevamente la justicia.. la llamada a comparecencia que hace éste para que el demandante del alimento se presente a los efectos de lograr una avenencia. el Juez de oficio puede convocar a las partes a una audiencia conciliatoria. sin embargo. la caducidad opera en los procesos de la niñez. se escuchan sus respectivos alegatos y el Juez posteriormente llama autos para sentencia. las mismas son producidas primeramente por la parte actora y luego por la parte demandada. salvo los casos en que los medios probatorios ofrecidos y a ser diligenciados requieran de más días. Aun cuando esto es lo que debería acontecer. el padre conviviente no vuelva al Juzgado a impulsar el proceso. La normativa de la niñez refiere expresamente que los juicios de alimentos deben ser tramitados por un Procedimiento Especial. es decir. el Juez corre traslado de la misma al demandado. dejar de impulsar el proceso. gran parte de los Juzgados Especializados de la Niñez y la Adolescencia del interior del País. la Ley es clara al respecto. concluidas ellas. negación. duplicando innecesariamente los gastos. la legislación faculta al Juez a que en cualquier etapa del procedimiento dicte –en carácter de medida cautelar de protección. 3. de esa manera. Verbigracia: pruebas de informes. o en último caso. al menos.1. si ésta no es factible. Para los juicios de Asistencia Alimenticia. en la mayoría de los casos. dada la urgencia de satisfacer las necesidades indispensables del niño. citado el alimentante y acreditado en la audiencia los extremos requeridos por Ley. En el Procedimiento General se ven desarrolladas las cuatro fases del proceso a las que Adolfo Alvarado Velloso llama afirmación. sino también para los casos de régimen de convivencia..3. 2. la cual se realiza en presencia del defensor o del representante del niño o adolescente. Por lo arriba expuesto. tiempo y trabajo de los órganos judiciales. en ese tramo. el alimentado ya la solicita en su escrito de demanda. en especial en los juzgados especializados del interior del País. es decir.-. relacionamiento. en cuyo caso el Juez puede: 1-declarar la cuestión de puro derecho. presentada la demanda con todas las documentaciones que obren en poder del alimentado. en dicha oportunidad. recreo primeramente el trámite del Procedimiento Especial para la asistencia alimenticia. previendo esto. confirmación y evaluación. sin embargo en la práctica. una vez dictada.2. cuando aún no se hayan diligenciado todos los elementos probatorios que sirvan para establecer una suma definitiva y. bajo apercibimiento de tener por ciertas las afirmaciones del pretendiente. en dicha oportunidad.abrir la causa a prueba. es común que una vez señalado el monto provisorio a ser descontado del alimentante. permitiendo que el expediente quede en casillero. por lo que es lógico que estas deben ser agotadas previamente para que el Juez luego dice la sentencia respectiva. no solo para los juicios de aumento. debiendo oír previamente al demandado. con la salvedad ya mencionada en el párrafo anterior. el Juez cita en audiencia -por única vez-al alimentante a los efectos de ser escuchado.la fijación provisoria de los mismos. El monto provisorio se fija en base a las manifestaciones del alimentante sobre sus posibilidades económicas referidas por el mismo en oportunidad de la audiencia señalada para ser escuchado. el salario mínimo legal. Si el Juez ha dispuesto la apertura a prueba.Monto provisorio y definitivo de alimentos. Esta es la oportunidad procesal para que el demandado ejerza todas sus defensas -explicando los puntos que considere conveniente a sus derechos. controvirtiendo el proceso mediante el traslado de la demanda. ofreciendo pruebas. 3. otorgan mayor intervención al alimentante. no obstante. por lo que no se da la simple citación del caso anterior. la cual. se acompaña copia de la demanda y de las documentaciones presentadas por el alimentado. periodo probatorio y alegatos. constituye un aderezo al procedimiento especial-sumarísimo. se tiende a aplicar el Procedimiento General que el Código contempla para los demás casos de alimentos como ser: aumento.

conforme lo contempla la Convención Internacional sobre los Derechos del Niño. cuando se puede determinar que este caudal no es utilizado en el niño sino en gastos personales de la madre (en algunos casos). no existe norma expresa que contemple el porcentaje a ser aplicado. Anterior a la vigencia del C. Diferenciado ya el carácter del monto provisorio como medida cautelar de protección. Universidad del Pacífico. 2001. 21 74 . social y jurídica4. como tampoco que la suspensión o pérdida de los derechos y obligaciones que implican su ejercicio dispense a los padres de sus obligaciones. OFRECIMIENTO DE ALIMENTOS: Procedimiento Especial. una vez vencida la fase confirmatoria o para el caso de haberse declarado la cuestión de puro derecho. en la práctica se aplica un porcentaje que va desde el 25% hasta el 30% sobre el caudal económico percibido por el alimentante. personal. Paraguay. Pág. Aquí es fundamental resaltar que los alimentos son debidos por los dos padres. Institución Estatal que cuenta con Sucursales en casi todos los pueblos de la República. es habitual que el niño sea escuchado en casos de régimen de convivencia. La característica peculiar de este tipo de proceso es que el monto fijado en concepto de alimentos es percibido desde el momento que el mismo es aceptado. el Juez debe abrir la causa a prueba. en razón a que regula ciertos márgenes que el Juez debe tener en cuenta a la hora de fijar el monto alimenticio. establecer la caducidad de Instancia y dar por finiquitado el proceso. 6. sus opiniones deben ser valoradas por el Juez en conjunto con las demás probanzas diligenciadas. el Juez debe escucharlo fuera de toda clase de presiones y tantas veces sea necesario para que no se tomen decisiones a sus espaldas. es oportuno considerar cómo se establece la suma definitiva al momento de dictar sentencia. los oferentes deben justificar por algún medio de prueba el derecho en virtud lo hacen y el monto ofrecido.. A los efectos de otorgar una imagen de lo que es el País. que este es solo efectivo por el termino de seis meses.. la niñez no es una etapa de preparación para la vida adulta. a diferencia del procedimiento de solicitud de asistencia alimenticia en el cual se percibe desde el inicio de la demanda o desde el inicio del juicio de filiación si fuera el caso. concluido el plazo de pruebas. Manual de Derecho de la Niñez y la Adolescencia. existiendo incluso Sentencias que determinaron la prestación de los alimentos directamente en especies (compras de supermercados). en ese contexto. relacionada a una caja de ahorros donde se deposita el descuento automático del sueldo del alimentante. hecho que normalmente traía aparejada un maltrato de ambas partes. Ed. Es de reciente data el Procedimiento Especial regulado para el ofrecimiento de asistencia alimenticia. evitando la entrega de efectivo y los problemas consecuentes. evitando de ese modo el relacionamiento entre ambas personas. No se discute que quienes ejercen la patria potestad están obligados a proporcionar a sus hijos alimentos necesarios. para ello. segundo. al firmar acuerdos con la Banca de Fomento. 4. Si fuera escuchado en este último caso. Con el fin de proteger el derecho a expresar su opinión. entiendo conveniente proporcionar datos sobre la ciudad de Asunción. el primero. al término de los seis meses. venia para viajar o para contraer matrimonio. entonces. OPINIÓN DEL NIÑO O ADOLESCENTE. se presupone que un monto similar al proporcionado por el alimentante. “Ser niño no es ser “menos adulto”. La infancia y la adolescencia son formas de ser personas y tienen igual valor que cualquier otra etapa de la vida (…). etc. problema que recibió dos soluciones conforme el criterio que maneja el Magistrado.A. a todo niño o adolescente le asiste el derecho de expresar su opinión en función a su edad y madurez.N. en la contracara de la obligación. capital y ciudad más poblada de la República del Paraguay. basada en el reconocimiento expreso del mismo como sujeto de derecho y no como simple receptor de acciones asistenciales. Así mismo. se encuentra el derecho de ofrecer alimentos. En Paraguay. La infancia es concebida como una época de desarrollo efectivo y progresivo de la autonomía. si contesta no. y por último establecer en el mismo Auto Interlocutorio de fijación del monto provisorio. formando su convicción a partir de las circunstancias particulares y reales del niño.A. lo que origina álgidas disputas en tribunales. una vez presentada la demanda se corre traslado de la misma a la otra parte. En cuanto a los trámites procedimentales. que iba en detrimento del niño. sin más demoras el Juez debe dictar resolución.. pago directo de las cuotas del colegio o de los seguros médicos. e incomodando a otros procesos en trámite. Alicia. sin embargo. será proporcionado por el padre conviviente. régimen de relacionamiento.N. Desde la nueva concepción del Niño. dictar Sentencia Definitiva confirmado el monto provisorio. periodo en que se debe impulsar el proceso o se decretara la caducidad. el uso indebido de los montos asignados por los alimentantes por parte del padre conviviente es una constante en nuestro medio.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense porcentaje de juicios sin concluir. mas no en los juicios de alimentos. si se hubieran ofrecido pruebas. entre ellos que los alimentos a ser proveídos no deben ser inferiores a los que disfrutan los obligados. los jueces del menor (antigua denominación) fijaban como porcentaje máximo de alimentos un 25% (veinticinco por ciento) sobre los ingresos del alimentante. de modo a proporcionar al padre conviviente una tarjeta de débito. El Poder Judicial ha transformado el proceso de pago de la prestación alimentaria. 5. guarda. actualmente. ESTADÍSTICA. es la sede de los tres poderes de la 4 Pucheta de Correa. desde la vigencia del C.

120 11 Total 2. Está organizada territorialmente en distritos y estos agrupan a su vez a los diferentes barrios. Feb. Ñemby. con dos (2) secretarías cada uno. La esperanza de vida al nacer estimada para las mujeres es de 72. Primer Semestre Causa Asistencia Alimentaria 5 Ene. 173 10 Mar.329. 170 21 Set. Fernando de la Mora. La Primera Circunscripción Judicial5.061 de habitantes.33. 256 32 Abr. En 2010. tenía una población aproximada de 542. lo que la convierte en una de las diez aglomeraciones urbanas más grandes de Sudamérica. 80 4 Oct. 173 12 Nov. 198 16 Oct. pero sin que ello implique igual cantidad de Juzgados y Tribunales especializados en cada uno de ellos. Paraguay. cuenta con seis (6) Juzgados de la Niñez y la Adolescencia. Sección de Procesamiento de Datos: Estadística Niñez. Total 31 394 299 130 445 336 1. 300 27 Jul. según causas seleccionadas: AÑO 2009 Causa Asistencia Alimentaria Aumento Asistencia Alimentaria Cesación Asistencia Alimentaria Disminución Asistencia Alimentaria Ayuda Prenatal Ene. según la Dirección General de Estadísticas. 68 3 Feb. esto quiere decir que no está integrado formalmente a ningún departamento. 120 15 Dic. Su área metropolitana. totalizando un promedio de 75. Abr. May. 244 23 May. 90 7 Jun. 226 21 Ago.90. legislativo y judicial). denominada Gran Asunción. incluye a siete ciudades: San Lorenzo. 330 30 Set. Encuestas y Censos (DEC). Su superficie es de 117 km² en la ciudad. 107 6 Jul. 90 y hombres 79. y 11000 km² en el Gran Asunción.409 199 9 21 6 24 18 13 15 42 5 13 23 7 196 0 0 11 0 4 0 11 0 5 2 3 0 8 1 11 1 4 3 5 0 13 2 4 0 79 9 AÑO 2011. 317 24 May. lo cual incrementa su población periférica en más de 2. Lambaré. prácticamente en cada uno de los diecisiete (17) departamentos del País. 75 . 138 8 Total 2. Villa Elisa y San Antonio. Es un municipio autónomo y Distrito Capital independiente.063 habitantes.Liz Carola Jara Mattesich nación (ejecutivo. 241 24 Nov. en dichos juzgados.242 205 1 8 20 23 3 24 22 9 15 27 13 12 177 0 0 10 0 9 1 12 3 9 0 10 0 AÑO 2010 10 0 11 0 10 0 6 0 96 0 7 0 103 4 Causa Asistencia Alimentaria Aumento Asistencia Alimentaria Cesación Asistencia Alimentaria Disminución Asistencia Alimentaria Ayuda Prenatal Ene. Luque. Capiatá. 336 27 Mar. lo que la convierte en la aglomeración urbana más grande y poblada de Paraguay. El promedio de hijos por mujer es de dos. Mariano Roque Alonso. El Poder Judicial se encuentra organizado con quince (15) Circunscripciones Judiciales.635 Datos oficiales de la Corte Suprema de Justicia. 106 11 Abr. 306 26 Jun. 280 21 Dic. con Sede Asunción. Jun. 259 25 Ago. Mar. 13 0 Feb.

Siendo novel esta jurisdicción especializada. pues en primer lugar el Ministerio de Hacienda del Poder Ejecutivo y luego el Parlamento Nacional manejan el presupuesto del Poder Judicial. es normal encontrar falencias en el andar. . modificándolo en forma unilateral. las divergentes interpretaciones de los que deben aplicar justicia. . sin ningún criterio y rigor científico. siendo estos. o viceversa. 1 3 1 0 23 29 19 0 32 30 9 1 9 9 4 1 40 14 31 0 34 20 21 1 139 105 85 3 76 . los cuales tienen carácter prevaleciente. más aun con jueces naturales de la niñez. La falta de creación de Juzgados Especializados se origina en la falta de autonomía y autarquía presupuestaria absoluta por parte del Poder Judicial. por el bien del niño. Sumado a aquello. con independencia de la obligación natural de proteger y brindar todo lo necesario a sus hijos. empero. ya que los intereses de los padres. no deben obviarse la necesidad de dar una mayor participación al alimentante en los juicios donde se ve afectado de alguna manera su acervo patrimonial. En esa idea. La adecuación de la normativa paraguaya a los cánones internacionales en materia de la Niñez y la Adolescencia. se refleja con la sanción del Código de la Niñez y la Adolescencia que contempla la totalidad de la amplia gama de derechos fundamentales del Niño. en el peor de los casos. la realidad demuestra que el problema subyace en que la defensa de esos derechos sufren demoras ante la insuficiente creación de juzgados y tribunales especializados en la niñez y la adolescencia. lo que implica recortes parciales de programas y políticas públicas judiciales. . dada la naturaleza de los derechos afectados. ceden ante aquél. Si entendiéramos que el único interés prevaleciente en este ámbito es el Interés Superior del Niño. CONCLUSIÓN. ya que los existentes no solo se ven rebasados. en los procedimientos previstos para la fijación de alimentos deben ser zanjados por la necesidad de seguridad jurídica de los justiciables. sino en alzada debido a que es casi una odisea lograr integrar tribunales. aun cuando está consagrada en la Constitución Nacional. entonces no estaríamos ante juicios controvertidos en razón a la carencia de conflicto de intereses.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense Aumento Asistencia Alimentaria Cesación Asistencia Alimentaria Disminución Asistencia Alimentaria Ayuda Prenatal 7. meros colaboradores de la justicia. Ese inconveniente no solo se da en juzgados de primera instancia. sino que también deben entender cantidades de casos por motivos de recusaciones o inhibiciones de jueces de otros fueros.

Teoría del garantismo penal.2 Esta interpretación reiterada desde antaño por nuestros Tribunales.El procedimiento cautelar. conforme la actual doctrina. Conf. Ferrajoli. L os procedimientos cautelares legislados en el Código Procesal Civil Nacional y en el catamarqueño. sosteniendo que el dictado de medidas cautelares no constituye prejuzgamiento.3 * 1 2 3 Abogada por la Universidad Nacional de Córdoba – Argentina (1988).El procedimiento cautelar y la imparcialidad objetiva. 4. la que hoy es seguida por la Corte Suprema de Justicia limitada al proceso penal. 77 . Esta regla de competencia. LA IMPARCIALIDAD . 2. pág. 2. como socia del Estudio Jurídico “Barrera-Meglioli”. 4 CPCCN y CPCCatam.) que nos encontramos ante la oportunidad de encarar una mejora integral de administración de justicia? María Laura Sabatier. PRESENTACIÓN.. 3. Madrid 2006. 6 inc. 75 inc.N. Art..Concepto y dimensiones.CONCEPTO Y DIMENSIONES. Fallos 320:1633 Conf.. ha sido interpretada por la jurisprudencia nacional. En la actualidad y a partir del mes de febrero de 1997 . 1.EL PROCEDIMIENTO CAUTELAR Y LA IMPARCIALIDAD OBJETIVA María Fabiana Meglioli* Mucho se habla de que nuestro sistema está en crisis.” .república de Argentina.Presentación. Autora de diversos artículos en ensayos publicados en la Argentina. Discente de Doctorado por la Universidad Nacional de Rosario . bajo el influjo de la experiencia inglesa. máxime si se la analiza a la luz de los Tratados Internacionales que por imperio del art. porque el tribunal se expide provisionalmente y que tal anticipo de jurisdicción no importa una decisión definitiva. “DERECHO Y RAZON. Magister en Derecho Procesal otorgado por la Universidad Nacional de Rosario – Argentina (2012). si el procedimiento cautelar afecta la imparcialidad del juez. en especial por la Corte Suprema de Justicia.La imparcialidad . hoy no parece ser la más acertada. 138 Editorial Trotta. El objetivo de este trabajo será analizar.. Especialista en Derecho Procesal (título expedido por la Universidad Nacional de Catamarca – 200). 22 de la C.. gozan de jerarquía constitucional y de la interpretación que las Cortes Internacionales han elaborados respecto a los alcances de la imparcialidad del Juzgador.Argentina (2012).... Sumario: 1. ¿Por qué no decir entonces (. 8ª Edición.en la actividad privada en la Provincia de Catamarca . Enseña Ferrajoli que la imparcialidad y la ajenidad del juez tiene su origen en el mundo greco-romano y después en la organización medieval (preinquisitiva) de las artes liberales los que fueron redescubiertos por la cultura ilustrada continental. El ideograma chino que representa la palabra “crisis” se compone con los de “peligro” y “oportunidad”. establecen que el juez competente para intervenir en la petición cautelar será el mismo que conozca en el proceso principal1.

pág.”11 De esta forma se va a lograr entonces el famoso triángulo de virtudes del órgano jurisdiccional que son impartialidad. Cit.” (El destacado me pertenece) Con posterioridad. por cuanto la garantía de objetividad de la jurisdicción es un principio procesal del estado de derecho que. Fallos 317: 775. y otro c/ Inchauspe de Ferrari.A. donde se pronuncian respecto a la imparcialidad señalando que: “6º). en la actualidad. Del 04/05/1993.” Respecto a neutralidad se refiere en la Nota 17. Nota 16..’ (Conf. dos cartas.”9 Respecto al nivel objetivo señala que desde esta óptica “.”.. Sent. “Recurso de hecho deducido por María Isabel Inchauspe de Ferrari en al cuasa Don Pdro de Alberiño S. (codemandada) respectivamente. Helsinki 1949..N. Brussin.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense Para alcanzar un concepto amplio y abarcador de lo que en derecho se entiende por imparcialidad.. asegurando a los habitantes del país una justicia imparcial e independiente (Fallos 310:804). “La imparcialidad.. Mauricio y otro” 17 Q. Su análisis se explaya fundamentalmente en aspectos relacionados con el Ministerio Público. 231: “Es la actitud o comportamiento del que no se inclina por ninguna de las dos partes que intervienen en un enfrentamiento ni las beneficia ayudando a forzar la solución pretendida por una de ellas. p.el instituto de la recusación tiene como fundamento garantizar el adecuado ejercicio de la función judicial. en ejercicio de funciones de “control”. Ponencia presentada en el XXII Congreso Nacional de Derecho Procesal. que resultan de interés para el presente trabajo.interesa la ubicación institucional del órgano. Sent. debe carecer de todo interés subjetivo en la solución del litigio (imparcialidad) y debe poder actuar sin subordinación jerárquica respecto de las dos partes (independencia). en la causa Servini de Cubría. Pág. 7 Designio anticipado o prevención en favor o en contra de personas o cosas que da como resultado la falta de neutralidad o insegura rectitud en el modo de juzgar o de proceder. “rectitud”5. Un prefacio. 334 11 Superti. versión castellana [1966].. Fallos 316:826. sólo cuando el fiscal se pronuncia en favor de 13 Alvarado Velloso... pero se esbozan elementos conceptuales en orden a la imparcialidad. 231.por extensión se dice que aséptico es quién no muestra ninguna emoción ni expresa sentimientos. Paraná 2003. Otto. 231/232. en la causa Quiroga17 la Corte se pronuncia respecto a los alcances del artículo 348 del Código Procesal Penal en relación a lo dispuesto por el art. María Isabel” 16 CSJN.” 9 Superti. Perú 2009. María Romilda c/ Borensztein. considero que el germen de la doctrina que hoy sustenta la Corte Suprema de Justicia de la Nación en materia de imparcialidad se lo encuentra en el año 1993 en el voto de los Ministros Barra y Fayt 14 en el caso “Inchauspe de Ferrari”15. Nazareno y Bossert en la causa “Servini de Cubría” fallada el 5 de julio de 199416.la tarea de ser imparcial es asaz difícil pues exige absoluta y aséptica neutralidad que debe ser practicada en todo supuesto justiciable con todas las calidades que el vocablo involucra”8 Superti habla de la “imparcialidad intrajuicio”. 51).”10 Así concluye en que la imparcialidad intra juicio significa “desde lo objetivo que el órgano que va a juzgar no se encuentre comprometido por sus tareas y funciones ni con las partes (impartialidad) ni con los intereses de las partes (imparcialidad). sin hacer curvas o ángulos. Cit. pág. Uber Objektivität der Rechtssprechung. esto es sin inclinarse a un lado ni a otro. pág... 162. 8 Alvarado Velloso. Editorial San Marco. ob. ob. RECURSO DE HECHO Quiroga. págs. 334 12 Superti. no ha de estar colocado en la posición de parte (impartialidad) ya que nadie puede ser actor o acusador y juez al mismo tiempo. Cit. la que se analiza desde dos niveles: Nivel subjetivo: “Desde este punto de vista la garantía de imparcialidad del tribunal significa que quien está convocado a juzgar no debe tener una vinculación a partir de sus condiciones subjetivas para con ninguna de las partes comprometidas en el litigio. una sentencia. moción de Valencia y declaración de Azul. quince ensayos. que no tiene curvas ni ángulos. Pág. “. 229 14 Este último ministro.. ha mantiene esta doctrina en todos los fallos sucesivos. 10 Superti. 120 de la C. imparcialidad e independencia. ob. cuando señalan: “9º) Que las cuestiones de recusación se vinculan con la mejor administración de justicia. Edgardo Oscar s/ causa Nº 4302 78 . Ello se traduce en la separación del conocimiento de la causa de aquel magistrado que no esté en condiciones objetivas de satisfacer tal garantía. Adolfo “La imparcialidad judicial y sistema inquisitivo de juzgamiento en “PROCESO E IDEOLOGÍA. se eleva al rango de Ley Fundamental y..”. Ello es así. que permite juzgar o proceder con rectitud 5 Calidad de recto. porque ‘cuya inobservancia es juzgada por los convicciones jurídicas dominantes de un modo especialmente severo. “Que desde este punto de vista una regla procesal que permite un procedimiento cuya utilización despierta sospechas de parcialidad debe ser rechazada. en tanto supone un sistema en el que los jueces actúan de oficio. 6 Que no se inclina a un lado ni a otro ni hace curvas o ángulos.”13 A nivel jurisprudencial.”12 En idéntico sentido se pronuncia Alvarado Velloso quien señala que el principio de imparcialidad indica que “el tercero que actúa en calidad de autoridad para procesar y sentenciar el litigio debe ostentar claramente ese ca4 Falta de designio anticipado o de prevención de favor o en contra de personas o cosas. 05/07/94 en “Recursos de hecho deducido por Mauricio Borensztein y por Arte Radiotelevisivo Argentino s. cuyo ejercicio imparcial es uno de los elementos de la defensa en juicio. 15 CSJN. 17. resulta importante revisar las definiciones traídas por el Diccionario de la Real Academia. sus funciones y primordialmente cómo aparece frente al justiciable. “recto” 6 y “parcialidad”7 De allí que se puede entender que imparcialidad es la falta de designio anticipado o de prevención de favor o en contra de personas o cosas. Héctor Carlos. 335 rácter: para ello. para “imparcialidad”4. Para Alvarado Velloso. Pág. en razón de encontrase incurso en alguna de las causales taxativamente previstas por el art. que permite juzgar o proceder con neutralidad y rectitud.A. “La garantía constitucional del juez imparcial en materia penal”.” (El destacado me pertenece) Estos conceptos se fueron profundizados en el voto de la minoría sustentada por los Ministros Fayt. XXXVIII. “.

1995. exigidos por los respectivos tratados internacionales. es decir. llegado el caso. 75. En este sentido.. RECURSO DE HECHO Llerena.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos. El primer enfoque ampara al justiciable cuando éste pueda temer la parcialidad del juez por hechos objetivos del procedimiento. sin cuestionar la personalidad. Madrid.en la administración de justicia. mientras que el segundo involucra directamente actitudes o intereses particulares del juzgador con el resultado del pleito.. hay hechos averiguables que podrán suscitar dudas respecto de su imparcialidad. frente al nuevo examen de las pruebas del debate. Horacio Luis s/ abuso de armas y lesiones – arts. Así por ejemplo lo expresa Ferrajoli: “es indispensable para que se garantice la ajenidad del juez a los dos intereses contrapuestos. de una manera subjetiva.” “. aparte del comportamiento personal de los jueces. debe ser apartado de su tratamiento. 14. Ibáñez. se centra en los procedimientos. Segundo. también debe ser imparcial desde un punto de vista objetivo.” “13) Que la opinión dominante en esta materia establece que la imparcialidad objetiva se vincula con el hecho de que el juzgador muestre garantías suficientes tendientes a evitar cualquier duda razonable que pueda conducir a presumir su parcialidad frente al caso. La Corte Suprema trae como fundamentos los antecedentes del Tribunal Europeo de Derechos Humanos y de la Comisión Interamericana y desarrolla el concepto de imparcialidad objetiva. en tanto consideró que “la facultad de apartar a los jueces sospechados de parcialidad. 581). XXXVI. no satisface el estándar mínimo de imparcialidad del tribunal. 104 y 89 del Código Penal Causa N° 3221C. Pero la pregunta es si es razonable establecer un sistema en el que se exija permanentemente de los jueces tal probidad. trad. siempre en favor del derecho. 486. para preservar la confianza de los ciudadanos -y sobre todo del imputado. y que. inc. que estarán dispuestos a abstraerse de todos los esfuerzos que hicieron para acreditar suficientemente la posible responsabilidad del imputado en la comisión del hecho. uno objetivo y uno subjetivo. la honorabilidad. que la forma de garantizar la objetividad del juzgador y evitar este temor de parcialidad está estrechamente relacionada con las pautas de organización judicial. mientras. para revisar el pedido de persecución. 33 constitucional. de los justiciables. de prejuicio personal. hasta las apariencias podrán tener cierta importancia. Bajo el análisis objetivo. 8. la que requiere de un análisis externo e independiente del pensamiento del Juez. Es posible que haya muchos jueces que reúnan semejantes virtudes. Fallos: 326:3842. que constituye un pilar del sistema democrático. exigen la existencia de un “recurso”.Liz Carola Jara Mattesich la desincriminación. Derecho y razón.” El voto del Ministro Petracchi hace directa referencia a los antecedentes sobre la materia tratados por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y afirma: “31) Que de los precedentes descriptos se desprende la regla general de que un sistema en que la sentencia es dictada con la intervención del mismo juez que tuvo a su cargo la investigación preliminar y la decisión acerca del mérito de dicha investigación. Trotta. se parte de la base de que los jueces son sujetos de una probidad indudable. admitirán sin dudar que el imputado es inocente y que todos los sufrimientos que le produjo el sometimiento a proceso nunca debieron haber acaecido. de todos modos. en tanto éstas regulan la labor de los distintos sujetos del órgano jurisdiccional. Los antecedentes reseñados se consolidan y marcan la actual tendencia doctrinal en materia de imparcialidad en el emblemático caso Llerena18.. 22 de la Constitución Nacional (confr. en principio. 18 de la Constitución Nacional y consagrada expresamente en los artículos: 26 de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.” “36) Que. “De aquí. del cual resulta muy importante destacar algunos de sus considerandos: “7°) Que existe cuestión federal suficiente puesto que la defensa pone en discusión el alcance de la garantía de juez imparcial reconocida dentro de los derechos implícitos del art. Fallos: 322:1941). Para garantizarla las normas no deben establecer institutos procesales que de cualquier manera puedan despertar sospecha de parcialidad.” “10) Que en este contexto. disidencia de los jueces Maqueda y Vázquez). se debe determinar si. debe ofrecer garantías suficientes para que no haya duda legítima al respecto. tanta confianza en la disposición de los jueces a resolver el dilema de reconocer sus posibles errores y asumir las consecuencias profesionales y personales que ello pudiera acarrear. 10 de la Declaración Universal de Derechos Humanos que forman parte del bloque de constitucionalidad federal en virtud de la incorporación expresa que efectúa el art. el tribunal debe carecer. no debe ser confundida con una agresión a la honorabilidad u honestidad de los jueces. y particularmente. pág. cuando se argumenta en favor de la legitimidad de la acumulación de funciones sobre la base de la posibilidad de que. Si de alguna manera puede presumirse por razones legítimas que el juez genere dudas acerca de su imparcialidad frente al tema a decidir... Luigi. y se deriva de las garantías de debido proceso y de la defensa en juicio establecidas en el art. En este sentido también se ha expedido la Procuración General de la Nación.” 18L.el temor de imparcialidad es un vicio objetivo del procedimiento y no una mala cualidad subjetiva o personal del juez” (dictamen in re “Zenzerovich”.puede verse la imparcialidad desde dos puntos distintos. en un mismo proceso. Perfecto Andrés.” La Corte Suprema en los precedentes desarrollados invoca la doctrina de la Corte Interamericana de la que me parece útil para este trabajo destacar: “La Corte Europea ha señalado que la imparcialidad tiene aspectos tanto subjetivos como objetivos. tanto en relación a las partes como a la materia. ni la labor particular del magistrado que se trate. a saber: Primero.. el juez actúe imparcialmente. que.Esta imparcialidad del juez respecto de los fines perseguidos por las partes debe ser tanto personal como institucional” (Ferrajoli. Lo que está en 79 . la imparcialidad del juzgador puede ser definida como la ausencia de prejuicios o intereses de éste frente al caso que debe decidir.1 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.

verosimilitud del derecho y contracautela. o requisito de fundabilidad. Alvarado Velloso.A. íd. Werner cuando concluye que “la partialidadl” y la parcialidad son dos cosas diferentes. pero “que psicológicamente ambas se confunden en una sola con 19Cfr. Pág. 407. Finlad. de s/ Amparo”. 27CFCC. puede afirmarse que constituye su razón de ser jurídica y de hecho que se consustancia con ellas28 Ambos presupuestos. supra nota 47. pág. c/ Mendoza. Esta dimensión se analiza. c/ Corrientes. 20Cfr. supra nota 41. La dimensión subjetiva: El juez debe carecer de todo prejuicio y ello implica que no tiene ningún interés directo. R. se centra en los procedimientos. se vinculan íntimamente. “Baliarda S. Judgment of 26 Febrary. 24Conf. c/ Tubos Argentinos S. 58. 23-2-89. para. Estas dimensiones para mí no pueden ser identificadas con la subjetiva y objetiva. ello es así porque el peticionante de una cautela. ob. ofreciendo garantías suficientes de índole objetiva que permitan desterrar toda duda que el justiciable o la comunidad puedan albergar respecto de la ausencia de imparcialidad. verosimilitud del derecho y peligro en la demora. c/ Mikhno Oleg”. pág. En la dimensión objetiva. 1ª. no exige un examen de certeza sobre la existencia del derecho pretendido. ninguna posición tomada. para.”19 “. Cit. 1ª. 56. Caso Apitz Barbera y otros (“Corte Primera de lo Contencioso Administrativo”). la denominada prueba objetiva consiste en determinar si el juez cuestionado brindó elementos convincentes que permitan eliminar temores legítimos o fundadas sospechas de parcialidad sobre su persona..27 El otro presupuesto. El PROCEDIMIENTO CAUTELAR El Código Procesal Civil Nacional como el catamarqueño establecen que el procedimiento cautelar se desarrollará con la sola intervención del peticionante. tales que la imparcialidad debe ser analizada desde una óptica amplia y que por ello presenta. c/Catamarca. “Iusim c/ Motos s/ Sumario”. 30-5-95.20 La imparcialidad del tribunal implica que sus integrantes no tengan un interés directo. por Cristella Seró. 22Cfr. 56. Case of Morris v.. entendido como la probabilidad que el derecho invocado exista. Por otra parte se puede analizar a la imparcialidad desde otras dimensiones.A. 2004. Córdoba 2011.. íd. “C.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense juego es la confianza que deben inspirar los tribunales a los ciudadanos en una sociedad democrática y. íd. a mi criterio. esto es sin oír al afectado por la tutela. H. Editorial NUEVOENFOQUE.. Prov. 58. 839 25Conf. “Lineas Aereas Williams S. siempre en el caso concreto y con un juez determinado.P. 13-2-87.A. citada. 3ª 3-5-88. de s/ Interdicto de retener”. 31-1095. 2002. s/ Cobro”. respectivamente. en la vida u en la ciencia se confiará en la imparcialidad de una parte. “Giardinieri c/ Ministerio de Cultura y Educación s/ Medida Cautelar”. Por su parte. “REVISTA DE DERECHO PROCESAL” (1) MEDIDAS CAUTELARES.. 406. pág. Prov. 4ª. Judgment of 26 June. H.. dimensiones. 23-11-95. R. íd. es al decir de Podetti. 406 26CFCA. 5ª. CNAT. 30-5-95. “Empresa Distribuidora Sur c/ Buenos Aires. pág. en las partes del caso. JURISPRUDENCIA TEMATICA. “Lingeri c/ Work House Serv. párr. CFCA.A. de manera subjetiva.”23 3. CSJN. 2ª. Compendio del libro SISTEMA PROCESAL GARANTÍA DE LA LIBERTADA adaptado a la legislación procesal de la Provinica de Catamarca por RAMÓN PORIFIRIO ACUÑA”. 23Conf. 28Podetti. previamente justificar que el derecho que le asiste es objetivamente probable y señalar las circunstancias temporales que hacen a la existencia del peligro en la demora. la imparcialidad propiamente dicha y la impartialidad. Prov. de todo prejuicio y. bastando que a través de un estudio prudente sea dado percibir un fumus bonis iuris en el peticionante26. “Lineas de Trasmisión del Litoral S. Prov. Court.A.A. 21Cfr. 80 . asimismo. el requisito común a todas las medidas cautelares. the United Kingdom. Caso Apitz Barbera y otros (“Corte Primera de lo Contencioso Administrativo”). CFCA. análisis que no debe exceder el marco de lo hipotético25. se puede inferir algunas conclusiones conceptuales de importancia. Históricamente nuestra doctrina ha considerado que para otorgarse una cautela deben concurrir tres requisitos intrínsecos: peligro en la demora. Para garantizar la imparcialidad desde esta dimensión objetiva. una preferencia por alguna de las partes y que no se encuentren involucrados en la controversia.A. o preferencia por alguna parte o se encuentra involucrado en la causa. “Video Games SRL c/ ENTeL Video Cable Comunicación S. Es por ello que considero que la “impartialidad” no es una dimensión del concepto de imparcialidad. “Murchison S. deberá. Caso Palamara Iribarne. 146. Verosímil es lo que tiene apariencia de ser verdadero y resulta creíble. Y Mandatos SRL s/ Medida Cautelar” “REVISTA DE DERECHO PROCESAL”. Eur. Cit. Adolfo “LECCIONES DE DERECHO PROCESAL. CNCCEsp. 20-9-88. 12-9-95.. “Monges c/ UBA”. las normas procesales deben establecer institutos que alejen a la sociedad en general y a las partes en particular. 3ª. Santa Fe 1998. y Eur.Case of Pabla KY v. s/ Cumplimiento de contrato”. sino que constituye su condición intrínseca. párr. a quien se le otorga la posibilidad de su revisión por vía recursiva. por lo cual se supondrá que casi nunca.este Tribunal ha establecido que la imparcialidad exige que el juez que interviene en una contienda particular se aproxime a los hechos de la causa careciendo. Rubinzal Culzoni Editores. íd. el análisis es externo e independiente del pensamiento o de la esfera íntima del juez. Goldschimidt. 27. citada.22 Del material analizado en los apartados que preceden. “REVISTA DE DERECHO PROCESAL”.24 La jurisprudencia nacional ha reiterado que la verosimilitud del derecho requerida para admitir la medida cautelar. excesiva rapidez.21 La imparcialidad personal o subjetiva se presume a menos que exista prueba en contrario. de toda sospecha de parcialidad. 16-7-96. de s/ Acción declarativa”. Werner.. ob. sobre todo.C. párr.F. 2ª. el peligro en la demora. 19-9-95.Court. De s/ Acción declarativa”. “García c/ IOS s/ Amparo”. supra nota 41. 22-5-97. una posición tomada. como lo sostiene Goldschidt.

establece un procedimiento que afecta la imparcialidad objetiva del juez al ponerlo en la situación de anticipar opinión. en tanto no importe una decisión definitiva sobre la pretensión concreta. El modelo de proceso establecido por nuestra Constitución Nacional 81 . los que son requeridos por las normas procesales para el dictado de la resolución respectiva. El PROCEDIMIENTO CAUTELAR Y LA IMPARCIALIDAD OBJETIVA Hemos visto el amplio desarrollo que nuestra Corte Suprema ha realizado respecto a la imparcialidad y a la necesidad de establecer sistemas procesales que respeten este principio. por contradecir la clara doctrina adoptada al respecto. no puede ser interpretada como un prejuzgamiento. como único constitucionalmente válido. como única forma de garantizar nuestro sistema republicano de gobierno. Considero que un sistema de enjuiciamiento que se estructure de conformidad al modelo constitucional de proceso que rige en nuestra Nación debe fijar competencia para el procedimiento cautelar a un juez distinto al que interviene en la causa principal. RECURSO DE HECHO Llerena. a la posición del solicitante de la cautela y el juicio respecto a su concesión al pronunciarse el juez respecto a la verosimilitud y peligro en la demora generan incertidumbre o duda razonable respecto de la imparcialidad del juzgador. otorgará la cautela peticionada. necesariamente valorar los hechos alegados por el peticionante. peligro en la demora y suficiente contracautela. 104 y 89 del Código Penal Causa N° 3221C. Sin embargo la jurisprudencia se ha pronunciado en el sentido que el otorgamiento de cautelares “no constituye prejuzgamiento. Ahora bien. Fallos 320:1633 30Considerando 12. el juez debe pronunciarse sobre la verosimilitud del derecho de quien solicita la cautela. en los supuestos de las cautelares genéricas e innovativas implicará siempre adelanto de opinión. La doctrina de la imparcialidad sentada por la Corte para el proceso penal rige para el proceso civil. Es evidente que el Juez para disponer la procedencia de una cautelar toma conocimiento directo sobre la materia traída a sentenciar y al expedirse se está adelantando. 486. pareció verse un atisbo de cambio de criterio cuando luego de expresar que la Corte ha entendido en materia civil que el dictado de medidas cautelares no constituye prejuzgamiento. Es por ello que la norma procesal que le otorga competencia para intervenir en el procedimiento cautelar al mismo juez que la tendrá para la causa principal. y que el anticipo de jurisdicción que incumbe a tales medidas. lo elementos confirmatorios aportados al efecto y el perjuicios en el caso de la demora. respecto de la pretensión que luego deberá sentenciar. En general. deben.. que no se puede estructurar un sistema sobre la base que los jueces son sujetos de una probidad indudable y que están dispuestos a abstraerse de lo considerado para el otorgamiento de una cautela. e incluso puede dictar la que él estime conveniente. lo que en la doctrina se conoce como “el humo de buen derecho”. los jueces a la hora de conocer sobre una petición cautelar deben analizar la concurrencia de los clásicos requisitos intrínsecos de admisibilidad: verosimilitud del derecho. con las hipótesis preliminares y que actúe en forma personal en la producción de la prueba. L. Los jueces al otorgar la cautela.”30.29 4.. en el que se evite que el juzgador tome contacto previo con la materia de investigación. Esta valoración. XXXVI. porque sólo de esa manera se materializaría el principio procesal del juez imparcial. por ende no existiría afectación al principio de imparcialidad del Tribunal 29Conf. resulta lógicamente insostenible. Para hacerlo se vale sólo de las afirmaciones del solicitante y de los medios probatorios que puedan valorarse a tales fines. porque no es razonable establecer un sistema que le exija a sus jueces valores morales extremos que conspiran con la propia naturaleza humana.Liz Carola Jara Mattesich Los Códigos procesales establecen un procedimiento incidental para que el Juez pueda convencerse tanto de la verosimilitud como del peligro en la demora y recién por resolución fundada. previo contracautela suficiente. Sin perjuicio de lo señalado de manera invariable por nuestro tribunales al sostener que no incurre en prejuzgamiento el juez cuando dicta una cautela. Sin embargo esta doctrina no es aplicada de igual forma a los procesos civiles. En el voto del Ministro Petracchi del fallo “Llerena”.. La defensa a ultranza de un sistema acusatorio de enjuiciamiento. Lo ha repetido nuestra Corte. La aproximación al material confirmatorio. Aún la Corte Suprema no se ha expedido al respecto. Horacio Luis s/ abuso de armas y lesiones – arts. en tanto existen fundamentos de hecho y de derecho que pueden justificar que el tribunal se expida provisionalmente con respecto a la índole de la petición formulada. De esta forma se conspira con la regla constitucional que indica que el sistema debe asegurar que el juez se encuentre libre de todo prejuicio para que no exista temor alguno que ponga en duda el ejercicio de las funciones jurisdiccionales. en el que se impida la superposición entre la figura del juez y el acusador. aunque sea en un mínimo aspecto. El juez al dictar la medida debe limitarse a sostener que en apariencias lo afirmado por el actor es verosímil y suficiente para convencerlo en dictar la cautela solicitada. y “que resulta ajeno al sub lite examinar si tal línea jurisprudencial continúa satisfaciendo los requerimientos de imparcialidad del tribunal en los términos establecidos por los instrumentos internacionales citados.

” Es nuestro deber al seguir las enseñanzas del Maestro Alvarado Velloso propiciar el cambio y lograr. porque sin imparcialidad no existe proceso. laboral. establecido con anterioridad por la ley en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil. En este sentido el art.N. establece: “1. fiscal o de cualquier otro carácter.Pacto de San José de Costa Rica. 82 . como se lo ha hecho en materia penal. 75 inc.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense de manera expresa en las normas internacionales que integran nuestro sistema constitucional31 no establece distinción alguna conforme a la materia que se trate. 22 C. con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable por un juez o tribunal competente. independiente e imparcial. Toda persona tiene derecho a ser oída. 31Art. 8 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. contar con sistemas procesales estructurados sobre la base del juez imparcial.

1989 pág.Argentina.Violaciones al principio de igualdad de las partes litigantes.política de quien ejerce el poder en un tiempo y lugar determinado”1. La igualdad de las partes.EL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LAS PARTES Y SUS DIVERSAS VIOLACIONES Mario Cesar Barucca* “Cuatro características corresponden al Juez: Escuchar cortésmente. EL CONCEPTO DE “PRINCIPIO PROCESAL” esde la óptica de un derecho procesal científico. encontraremos que aquello que “la doctrina generalizada acepta que se entiende por “principios procesales” las grandes directrices que expresa o implícitamente brinda el legislador para que el método de enjuiciamiento pueda operar eficazmente de acuerdo con la orientación filosófico. En ese orden.. ellos deben resultar de una idea madre que resista precisamente ese movimiento pendular y que. 260 D 1 2 83 .2. pág. Juez de Primera Instancia de Circuito N° 1 de la Primera Nominación – Santa Fe – Argentina.. por el contrario. a su vez. Profesor Adjunto a cargo cátedra en Derecho Procesal Civil. III. responder sabiamente. Será siempre proceso independientemente que el procedimiento que en él se desenvuelva sea civil. Magister en Derecho Procesal por la Universidad Nacional de Rosario – Argentina.. administrativo o laboral.Violaciones al principio de igualdad de base doctrinaria y pretoriana. Profesor Adjunto por Concurso en Derecho Procesal I° . de procesalismo y no procedimentalismo. Éste último. ponderar prudentemente y decidir imparcialmente” Socrates (470 AC – 399 AC) Sumario: I. ob.. ALVARADO VELLOSO. 255 ALVARADO VELLOSO. aplicable a cualquier rama del Derecho Procesal. II. y siempre hablando de Derecho Procesal y no solamente de Derecho Procesal Civil.Violaciones al principio de igualdad de base legislativa. Especialista en Derecho Comercial – Área Bancario. La imparcialidad del juzgador * Abogado. sino que. I.1. Profesor Adjunto de Derecho Procesal Civil y Comercial en la carrera de Posgrado “Sindicatura Concursal” de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad Nacional del Litoral – Argentina. cit. es el comienzo de la serie consecuencial y lógica que constituye el proceso. nacido al amparo de la teoría general del proceso y del garantismo. Por lo tanto. Comercial y Laboral de la Facultad de Derecho y Ciencia Política de la Universidad Católica de Santa Fe – Argentina.. IV. III. El principio es un punto de partida. b. y como concepto unívoco que es. tenemos que los principios procesales no pueden enumerarse de manera infinita y atado a los vaivenes del humor del legislador de turno.El concepto de “principio procesal”.Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales – Universidad Nacional del Litoral . y en el ámbito del derecho procesal. III. independientemente de que postura legislativa se adopte. sus principios deberán ser – como expuse más arriba – inmutables – itero – cualquiera sea el procedimiento que se desarrolle. siempre encontremos al proceso de manera inmutable. Adolfo. neutro. peca de mezquino e insuficiente.son solamente cinco los principios procesales aplicables a cualquier proceso y ellos son: a. es un concepto unívoco.. y siguiendo en forma coincidente con el pensamiento de Alvarado Velloso2 . Adolfo “Introducción al estudio del Derecho Procesal” Santa Fe Rubinzal Culzoni Editores.El Principio de igualdad de las partes. penal. Conclusiones y propuestas.

cit. “El principio de cooperación procesal “La Ley 08/02/2010. lícito por siempre. sobretodo en un ámbito donde en la actualidad chocamos contra un avance del procedimentalismo que todo lo destruye y un retroceso atroz en los estudios científicos que redescubre como nuevo. el habitual de la doctrina procesal argentina. por un sistema dispositivo o inquisitivo (según se elija quien impulsará el trámite). como también que existan suficiente tribunales con un reparto similar de asuntos a fin de que puedan recibir todos una atención igualitaria”9. del mismo cuerpo legal constitucional. Gozaini critico la contradicción en dicho principio. prevé la imposición de un principio cuando el mismo surge de la propia atribución de funciones que le otorga la ley y que es precisamente la competencia. En otras palabras no creemos que sea necesaria su regulación. obsérvese que en la cita traída a colación del artículo en La Ley se hace la aclaración. sin que ello sea obstaculizado por la situación económica o social. es caer en un parafernalia de supuestos principios que en realidad se convierten en verdaderos latiguillos comerciales que solo buscan acrecentar el negocio editorial. Jorge W. precisamente para mantener la igualdad de las partes debe observarse el principio de contradicción.. es el que establece – a mi juicio . En este caso. elateneo.262 8 Cfr. La importancia de esta concepción radica en la circunstancia de que un proceso sólo es tal cuando se desarrolla conforme a la totalidad de los principios enunciados. y desde nuestro punto de vista no estaremos en presencia de principios sino de reglas de debate o ante un determinado sistema3. 1159. Igualdad supone paridad de oportunidades y de audiencia y su consecuencia natural es la regla de la bilateralidad o contradicción: cada parte tiene el irrestricto derecho de ser oída respecto de lo afirmado y confirmado por la otra. e institutos como las Defensorías Oficiales. 16 de la Constitución Nacional. LA LEY. 10 Debo aclarar en relación al inciso c) de la cita anterior que en el Perú se prevé el acceso a la justicia a las personas que no tengan 3 4 5 6 El Título Preliminar del Código Procesal Civil y Comercial del Perú. Ernesto “Principio de igualdad procesal” La Ley 11/05/2011. c) En la igualdad de acceso de todas las personas al órgano jurisdiccional. cuestiones que antes ya habían sido estudiadas y resueltas. que no es otra cosa más que una reafirmación de las reglas de celeridad. ob. para nosotros serán sistemas o reglas. en cualquier postura doctrinaria que nos ubiquemos. Los verdaderos principios procesales “instrumentan directivas “unitarias” (no admiten otras antagónicas). La moralidad en el debate Todos los demás. y enhorabuena que así sea. Desde ya que el artículo que establece la tan mentada igualdad es el artículo 16 de la Carta Magna Argentina. Es que sostener otro punto de vista. ALVARADO VELLOSO. cit. d) En el denominado principio de contradicción (o de bilateralidad del contradictorio) que se resume en el aforismo “audiatur altera pars” (óigase a la otra parte). pág. Y así vemos como novedosos nuevos principios que en realidad son reformulaciones o profundizaciones de aquellos principios señeros que mostramos más arriba. no por cierto menos importantes. en ese momento. Jorge W. de manera que las personas de todas las localidades tengan cerca jueces a quienes reclamar protección. Adolfo. Jorge W. p. carácter que los diferencia de las reglas que siempre se presentan binarias. y pido perdón si a alguien ofendo al analizar una norma que no es la de mi país. o el de “máximo rendimiento procesal en sede civil”6 que en realidad constituyen reglas presentes en todo debate. el “favor procesum”. toda vez que siempre se lo encuentra encabezando el listado de los principios. con el elenco de principios que desarrolla es una muestra de ello. concentración y eventualidad y del principio de la transitoriedad de la serie 84 . Así: a) En la garantía de los jueces naturales consagrada por el art.10 7 ALVARADO VELLOSO.org. En las Jornadas Nacionales de Profesores de Derecho Procesal celebradas en la Universidad de Belgrano en el año 1997. por ejemplo. el Dr. Solá. Peyrano. y con una importancia supina. Roberto. pero no científico. Adolfo. “Una imposición procesal a veces olvidada: El “Clare Loqui”. La eficacia de la serie e. 18 de la Constitución Nacional. el que optará.7” II. e) En el establecimiento de procesos rápidos que permitan lograr una solución definitiva al conflicto en un tiempo razonable y útil. La transitoriedad de la serie d. o los más nuevos como son “el principio de cooperación procesal”5. De hecho.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense c. por sobretodas las cosas en su traducción presentada como “bilateralidad de audiencia” o “contradicción”. JA. “El principio del máximo rendimiento procesal en sede civil “ en www. EL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LAS PARTES En ese sentido. o el beneficio de litigar sin gastos. Vaya como ejemplo el principio de indelegabilidad de la competencia del artículo 6° que a mi juicio. En otras palabras: igualdad de ocasiones de instancia de las partes. Ya del vamos no se habla claro. ya que si el mismo consiste precisamente en hablar claro en el desarrollo de un proceso no se entiende porque el principio tiene el nombre en latín. el principio de igualdad siempre está presente. y a los cuales el resto de la doctrina los denomina principios. y en tal sentido resulta de importancia la paridad de asistencia letrada. pág.8 Enseñan Loutayf Ranea y Solá que “el principio de igualdad se manifiesta en diferentes aspectos. PEYRANO.. que textualmente establece que ningún habitante de la Nación puede ser “juzgado por comisiones especiales.261 9 Loutayf Ranea. 1991-IV. o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa”.la igualdad desde el punto de vista del Proceso. El “clare loqui4”. atados a la idea de la alternatividad de las soluciones que cada legislador elegirá al momento de regular una norma jurídica y será. por el principio de la libertad o de legalidad de las formas (si es que hay que imponer formalidades para desarrollar el debate o si ellas no lo son) y así sucesivamente. 1992-B. ob. Peyrano. 577. sin perjuicio de que el 18. b) En la abolición de los fueros personales dispuesta por el art. f) En la organización de los tribunales e infraestructura judicial. “Del “clare loqui” (hablar claro) en materia procesal”.

Las ideologías no existen partiendo de la ideología que propugna ello. ya que decapacidad económica para enfrentar los gastos del proceso. tituladas: “La Posmodernidad como Fenómeno” y “El método en la ciencia procesal posmoderna” – Año 1999. “Un “nuevo” tipo procesal sumario.VIOLACIONES AL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE LAS PARTES LITIGANTES Este principio de igualdad que hemos presentado.1 del Código Procesal Civil y Comercial del Perú prevé esta cuestión como una facultad genérica que.Juris 1991 pág. La cuestión estriba que al predicar el abandono o relajación del principio de la legalidad de las formas. el cual en su artículo 7 prevé: “Cuando se observen defectos formales en las presentaciones articuladas en los procesos constitucionales. Hacia la reconstrucción del proceso de cognición y su articulación con las tutelas de urgencia” LA LEY pág.1. Siguiendo esta postura ante un eventual yerro en el abogado en su postulación. III. toda vez que no hay un mismo tratamiento para todas las partes o futuras partes. Si es veloz es bueno. Este fue el camino que adoptó también el proyectado Código Procesal Constitucional de la Provincia de Santa Fe . sino que es un cliché que solamente pretende justificar todo partiendo de una falacia argumental. presentado en la Cámara de Diputados de dicho estado provincial..de Jorge Peyrano. A su estudio nos encolumnamos. Rosario. lo ha establecido como un deber. Ver las monografías presentadas en el marco del cursado de la Maestría en Derecho Procesal de la UNR. otras de forma pretoriana en aras de lograr la eficacia en el proceso y por último. De lo contrario – dicen – se convertirá en un espurio garantista que solamente pretende entronizar el gobierno de las formas12. dando rienda suelta a la intromisión del Juez en el proceso sin tener en cuenta que es lo que propugnan las partes. lo cierto es que. propugna dejar de lado la multiplicidad de tutelas privilegiadas que solamente hacen desvirtuar el verdadero valor de la defensa en juicio.) la mayor afectación que producen las medidas autosatisfactivas no es tanto al debido proceso (excesivamente limitado.Violaciones al principio de igualdad de base doctrinaria y pretoriana En este punto pondremos el acento en la remanida defensa de la búsqueda de la verdad objetiva del proceso como su principal finalidad – errónea para nosotros-. no importa que sea acientífico o que viole garantías constitucionales. según veremos) sino a la garantía constitucio12 El artículo 51 inc. Roberto Berizonce11 en tanto y en cuanto. por parte del legislador. Ed. abriendo con ello la puerta a la intromisión subjetiva y autoritaria del Juez. sino precisamente todo lo contrario.» Son normas que permiten que el Juez interprete que quiso decir el abogado. cuando lo escuchamos personalmente. a ojos vista y conforme la redacción. la escuela eficientista del Derecho Procesal14 .El fin de los sistemas. Ó en su artículo 15: Reconducción de acciones. Roberto O. Temas relacionados con la axiología procesal en “Procedimiento Civil y Comercial T° I”. todo revestido de la consagración falaz del valor eficacia fundado a su vez en la velocidad. Al depender ello del Juez no hay objetividad ni previsibilidad. el Juez interviniente debe proveer de inmediato las medidas necesarias para que el presentante las subsane……». postergado. observamos la opinión del Dr. ha sufrido varias violaciones algunas veces por parte de la doctrina. a nuestro humilde saber y entender. 13 El autor de estas líneas es un convencido que la posmodernidad no existe. Cuando el Juez advierta que el actor ha incurrido en un error en la rotulación de la acción constitucional. “En definitiva y recapitulando lo hasta aquí razonado. así lo declarará y prosigue la tramitación de conformidad a lo establecido por esta ley…. Sólo por excepción y de modo restringido resulta admisible la recurrencia a las estructuras sumarias que se sustentan en la necesidad de acordar tutela rápida y efectiva que el procedimiento común no puede dispensar. Berizonce utiliza estas novedades para fundar lo que él denomina “la atenuación del principio de la legalidad de las formas procesales”. Si bien podríamos llegar a deslumbrarnos con lo expuesto en el presente artículo por el autor referenciado y asombrados ante una eventual “conversión”. en estas condiciones y bajo esta nueva redacción. el cuarto nivel de los estudios procesales. que de hecho es muy importante. Otra de las violaciones al principio de igualdad de base doctrinaria primero y pretoriana después. a las ideas garantistas. En ese orden.1.. Cuan equivocados están. se viola el principio de igualdad. Sostiene esta prestigiosa profesora y autora rosarina que “Nos animamos a decir que. bajo la figura del Auxilio Judicial previsto en el Título VII 11 BERIZONCE. 14 Hacemos referencia al Capítulo I. (se está refiriendo al proyecto de reforma del Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe al amparo del Plan Estratégico del Estado Provincial para la Justicia Santafesina. pero no estricta y totalmente anulado. para las materias epistemología y metodología..5 12/04/2011 penderá de la subjetividad del Juez reconducir o corregir el error presentado en esta cuestión y no en la otra. el debido proceso constitucional — el proceso justo— requiere indefectiblemente para su configuración como tal la observancia irrestricta del principio del contradictorio. sino en estudiar lo que hay que estudiar y entronizar no ya las formas sino los valores que por cierto están bastante alicaídos en una sociedad «posmoderna»13 o neomoderna y que ha llevado a autores de la talla de Peyrano a sostener el posmodernismo procesal. En esto hago mía las conclusiones de Andrea Meroi. es la implementación de las medidas autosatisfactivas. aparecerá el poder salvador del Juez reconduciendo y corrigiendo ese error. El problema no está en facilitar los medios. en casos particulares de derechos o situaciones que las normas fundamentales encarecen y consagran como necesitadas de tutelas preferentes”.Argentina. Habrá pura subjetividad del juez y por ende imprevisibilidad total. la posibilidad concreta de acceder a la determinación probatoria de la verdad de los hechos relevantes que se logra a través del modelo de cognición amplio. adonde recomendamos ir para confrontar con nuestras ideas 85 .Mario Cesar Barucca III.

a que. ¿Y la remanida solvencia del Estado? Por último y como muestra del ámbito provincial. 17 Nos estamos refiriendo a mi provincia de Santa Fe en la República Argentina 18 Art. desembocaron en su regulación en varios códigos procesales civiles de distintas provincias argentinas y que mereciera nuestra crítica en nuestra tesis de maestría y en cuanto artículo doctrinario nos ha sido posible hacerlo16.laleyonline.Ley 25239) se facultó a la AFIP en el marco de las ejecuciones fiscales.156 [ADLA. carátula. para persistir en el mismo. 29/10/2007 la aclaración entre paréntesis nos pertenece. encontramos la ley 13. servicios de cuentas especiales y todo otro ente en que el Estado Nacional o sus entes descentralizados posean participación total o mayoritaria de capital o en la conformación de las decisiones societarias se suspenderán los plazos procesales hasta que el tribunal de oficio o la parte actora o su letrado comuniquen a la Procuración del Tesoro de la Nación su existencia. la ley en análisis determinó que en todos los juicios deducidos contra organismos de la administración pública nacional centralizada y descentralizada. lo cierto es que ambos instrumentos adolecen de serias fallas de técnicas legislativa. En el artículo 6°. la Ley de Emergencia Económico-Financiera 25.178. La mencionada y promocionada ley fue sancionada con el fin de descentralizar la justicia. allí los términos serán normales. En esa oportunidad expresamos que “Más allá de las consideraciones políticas que el poder administrador haya tenido para la confección y remisión de estos proyectos de ley.”15 Vaya también la aclaración. entidades autárquicas. 16 Me estoy refiriendo a la tesis titulada “El Poder Cautelar Genérico de los Jueces desde la perspectiva del Derecho Procesal Garantista”. precisamente de sus funciones. bancos y entidades financieras oficiales.com. o reiteraciones de normas con modificaciones en vez de hacer la necesaria remisiones que el caso amerite”. Esto que aparece en la provincia de Santa Fe bajo el influjo de la Ley 7234 de Defensa en Juicio y que regula en su articulado la duplicidad de los términos. número de expediente. con exclusión del Banco de la Nación Argentina y del Banco Inversión y Comercio Exterior. hoy en día.o. y producto del descalabro que sufrió nuestro país en la última gran crisis vivida. Las medidas autosatisfactivas devienen. acercarla al ciudadano y descongestionar la justicia de distrito y de circuito. organismo interviniente. En el Código Procesal Civil y Comercial del Perú se prevé en su artículo 674 la “Medida Temporal sobre Fondo” que a mi juicio es una mezcla entre la tutela interina o anticipada y la autosatisfactiva. se puedan decretar y trabar medidas precautorias sobre bienes del responsable ejecutado. expresiones todas de enorme vaguedad según hemos visto.. constituye lisa y llanamente una violación al principio de igualdad. dejan librado al entero arbitrio judicial la caracterización de “lo urgente no cautelar”.334 declaró en su artículo 1° la emergencia de la situación económicofinanciera del Estado. 15 MEROI. 86 . Esta ley publicada el 2 de mayo de 2011 en el Boletín Oficial de la Provincia de Santa Fe estableció “La Justicia comunitaria de Pequeñas Causas”. 86 Código Fiscal de la Provincia de Santa Fe “No rige para el juicio de apremio fiscal la duplicidad de plazos procesales establecidos por la Ley 7234” En el mismo sentido y prueba cabal de la desigualdad existente encontramos a las ejecuciones fiscales de la Administración Federal de Impuestos. radicación. sociedades de economía mixta. asimismo. Obsérvese la paradoja que el artículo 86 del código Fiscal18 expresamente excluye del régimen de la duplicidad de términos a las ejecuciones fiscales. con el único recaudo de informar al Juez interviniente. no se observa cual es la causa. 1992-364]. los términos serán dobles. la prestación de los servicios y la ejecución de los contratos a cargo del sector público nacional definido en el art. toda vez que al no describir en términos mínimamente razonables las condiciones de su aplicación. 8º de la ley 24. Participamos en la redacción de las observaciones que el Colegio de Magistrados y Funcionarios de la Justicia Santafesina le hiciera a esta ley y a la que estableció la mediación obligatoria. con funcionarios que en el cumplimiento.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense nal de igualdad y al principio de eficacia del proceso. Si bien es cierto que en este supuesto la duplicidad se impone para ambas partes.Violaciones al principio de igualdad de base legislativa: La primera gran violación que observamos a este principio de igualdad lo constituye el privilegio que posee el Estado17 cuando es parte en los tribunales.. Si un Estado es diligente. En efecto: las medidas autosatisfactivas devienen violatorias de la igualdad de trato frente a situaciones sustancial o potencialmente análogas. de lo “urgente intrínseco”. inadecuado uso de los términos que pueden llevar a confusiones interpretativas en el momento de su aplicación. con lo cual tenemos que si uno litiga contra el estado o el estado contra uno por cualquier causa. que estas medidas que comenzaron siendo de neta base doctrinaria y pretoriana después. toda vez que al superponerse con otros institutos de mayor y más sólida tradición exponen a la pérdida de derechos y de tiempo. sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria. ordenado y cuidadoso de las cosas públicas puesta a su cuidado.2. de lo “urgente puro”. conculcatorias de la tan deseada eficacia procesal. En ese mismo orden. El resto de los mortales litigantes siguieron – mientras tanto – litigando en los tribunales y en la vida bastante convulsionada por cierto. III.. fuerzas armadas y de seguridad. Por obra y gracia del artículo 92 de la Ley de Procedimientos Fiscales 11683 (t. sean más celosos que puestos al cuidado de sus cosas personales.. pero si el Estado pretende cobrar sus impuestos. obras sociales del sector público. no se encontrará ninguna razón para permitir que por la sola presencia del ente público estatal los plazos se dupliquen. sin más trámite y a sola firma del agente del Fisco. Afortunadamente hoy en día la mayoría de los estrados judiciales han declarado la inconstitucionalidad de tamaña violación a las garantías constitucionales. Andrea “Medidas autosatisfactivas: nuestra oposición a que se incluyan en el Código Procesal Civil y Comercial de la provincia de Santa Fe” La Ley Litoral en www.

En el caso de Santa Fe y Rosario los Juzgados de Circuito de esos lugares no serán alzada de los jueces comunitarios de Santa Fe y Rosario. …. IV. sin afectar la sistematicidad del Código. beneficiando a ésta y no a aquella parte? Propugnamos la efectiva consagración de verdaderos y unívocos principios procesales que permitan el estudio científico del proceso. será resuelto por el Juez de Circuito más cercano al mismo. Para el resto de los ciudadanos la revisión en segunda instancia es unipersonal. doctrinario y sobretodo legislativo. afectan al principio constitucional de igualdad. No es lo mismo la ciudad o comuna que la competencia territorial atribuida a la Cámara. 19 Art. Por medio del artículo 4°19 se modificó el artículo artículo 56 de la Ley Orgánica del Poder Judicial.178. En efecto. En cada una de las Comunas que se mencionan en el artículo 4 actúa por lo menos un Juez Comunitario de la Pequeñas Causas. algo que parece es retrógrado. nos detendremos solamente en una que es paradigmática en tanto y en cuanto es una abierta violación al principio de igualdad. la revisión la hará un solo Juez de Circuito (Circuito 1 Santa Fe). ¿Es o no es violatorio del principio de igualdad? La solución sencilla hubiera sido acrecentar la presencia del procedimiento sumarísimo para este tipo de “pequeñas causas”. eliminando privilegios que impidan el “Debido Proceso de la Garantía Constitucional”. Ahora si vive en Rosario o en Santa Fe. “Se observa que los Juzgados de Circuito serán – si bien ya lo eran en la anterior redacción de la ley . la norma en cuestión establece – al modificar el artículo 3 de la Ley N° 10. gracia y error de esta ley. pero claro. Concretamente si se vive en San José del Rincón (población cercana a 10 Km. Cuando el Juez Comunitario tenga su asiento en la comuna o municipio donde también lo tenga una Cámara de Circuito. pero sí de los que correspondan a Rincón. Pero bueno eso sería hacer un estudio científico del tema.160 – Orgánica del Poder Judicial (t. se denomina Comuna la unidad geopolítica de la Provincia entendiendo la voz Comuna como término equivalente a Municipio.160 . Si vive en Santo Tomé.Mario Cesar Barucca Así vistas las cosas y sin perjuicio de las innumerables observaciones efectuadas. libre de toda atadura a intereses editorialistas y del humor del legislador de turno. 87 .4 Ley 13. 20 Art. Es decir que si bien en principio se reduciría el número de cuestiones a analizar en lo que refiere a los asuntos de hasta 10 jus. Ley 13.” En el caso de Santa Fe y Rosario se establecieron seis y ocho jueces respectivamente.. los órganos de Alzada de los Juzgados comunitarios. seguimos propugnando propuestas “progre” que solo sumarán desconcierto y perplejidad a todos los sujetos procesales que intervendrán en estos “nuevos procesos”.178.o.que “A los fines de esta Ley. También serán alzada de los Jueces Comunitarios de las Pequeñas Causas que tengan asiento en la misma ciudad o comuna que ella”. de Santa Fe. El recurso de apelación será resuelto por el Juez de primera instancia de circuito que corresponda al asiento del Juez Comunitario.o Decreto 046/98) y sus modificatorias. 579 CPCCSF t.a partir de la sanción de esta norma. los mismos quedarían equiparadas con aquellos que vengan por apelación de los jueces comunitarios con competencia territorial en los lugares apuntados” Este artículo al igual que el artículo 579 del Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia20 también modificado por obra. CONCLUSIÓN Y PROPUESTA Obviamente que en todas aquellas legislaciones nacionales o internacionales. Un ciudadano de Santa Fe y Rosario tiene derecho que a su causa la revise un Tribunal Colegiado. una entronización del principio de igualdad de las partes litigantes sin que sufra ningún tipo de violación de origen pretoriano. el Juez de Circuito de ese lugar. Monte Vera y Recreo. el que quedará redactado de la siguiente manera:…. ésta será quien resuelva la apelación. Modíficase el artículo 56 de la Ley N° 10. ¿Por qué el Juez debe probar esto y no aquello. De no existir Juzgado de Circuito en el asiento del Juez Comunitario o se encuentre en situación de ausente o vacancia. que pregonan a diestra y siniestra la presencia omnímoda del Juez desplegando todo su poder en materia probatoria mediante pruebas de oficio o medidas para mejor proveer.. como lógica consecuencia. para alcanzar “la verdad jurídica objetiva”. la apelación la verá una Cámara de Apelaciones de Circuito (3 Jueces). de manera tal que permita. y por supuesto en los artículos doctrinarios que constituyen su glosa. tema del que todos hablan sin saber de qué se trata. nos encontramos sin más con una abierta violación al principio de igualdad.

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algunas recomendaciones. contrario sensu. inferida y reflexionada. abraza el método de llegar a ella. ver en él esa esencia que justifica las cosas. apenas una vinculación de «ente» a «ente» y nada más. instando el método de llegar a ella.. Presidente y Miembro Fundador (2012 – 2013) de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense Juliaca .aproximaciones a la idea de proceso: “el Garantismo procesal”. Director de Eventos Académicos. Alumno egresado en Educación. es decir. como «ser». DEAS PRELIMINARES retendo en estas líneas convocar al gentil lector a una experiencia distinta en los afanes procesales. por la Universidad Nacional de Rosario – Argentina.Perú. con especialidad en Comunicación Secundaria. Si quieres la justicia defiende tus derechos. I. Gutiérrez Miranda* “Si quieres la paz.Director de Investigación del Centro de Investigaciones de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas – Derecho. Sumario: I.. * Discente de la Maestría de Adolfo ALVARADO VELLOSO en Derecho Procesal. II.S.. Perito Criminalístico y Dactiloscópico por el Instituto Nacional de Criminalística y seguridad de Lima (INCRIS).. El presente articulado.. con mención en Derecho Procesal Penal. que portea como fin buscar la verdad en un proceso mediante pruebas oficiosas. capaz de ser pensada y repensada.. sin más que su mero ente. Miembro del Instituto Sudamericano de Dogmática Procesal (I. a la que el pensamiento del lector no hace ni deshace en nada. Abogado por la Universidad Andina Néstor Cáceres Velásquez con la tesis “Exegesis de la Prueba de Oficio en el Nuevo Código Procesal penal y su repercusión en el Principio de Imparcialidad”. Discente de Maestría de la EPG-UANCV.Ideas preliminares. V.Sistema procesal adoptado por el perú (en lo referente al nuevo código procesal penal de 2004).. Consultor principal del Estudio Jurídico Gutiérrez . porque llegó a él sin más que su exterioridad escrita. algo más. Obtuvo el grado académico de bachiller en Derecho con la tesis denominada “Creación de la carrera Académico profesional de Criminalística como medio de solución en la investigación Preparatoria”. Miembro del Instituto de Gobierno Procesal Garantista .juez e investigación suplementaria. a una revelación monda y limpia de la idea procesal.pruebas de oficio e imparcialidad judicial.. Para esto le propongo seguir una ruta que permite elegir entre asumir la mera presencia del «ente» que trae entre manos o..a modo de conclusiones. aquello que desde sus adentros se muestra como espíritu. del instituto particular “Nuestra Señora de Lourdes”. VII. X. III. sumado a esto. VIII. IX. Entonces. respetando las funciones de los sujetos procesales originados por el delito.Perú. la segunda alternativa presenta un irrestricto respeto a la Constitución Política del Estado.) Juliaca .. Si quieres justicia.Algunos resabios inquisitivos del nuevo código procesal penal de 2004. trabaja por la justicia. llamada por Cossio «racionalidad del ente». el presente articulado no compromete al lector.HACIA UN SISTEMA DIGNO DE PROCESO PENAL: “GARANTISMO PROCESAL CONTRA PRUEBAS DE OFICIO E INVESTIGACIÓN SUPLEMENTARIA” Néstor H.Miranda Abogados”.D.. P 89 . busca justicia. Expositor y Autor de Artículos en Materia Procesal. Si quieres tus derechos.papel del juez en el código procesal penal de 2004 VI. ex .P. Y si quieres un método. bajo principios que garantizan el debido proceso.Capítulo Perú. asignará al lector el entendimiento del Garantismo como postura procesal. IV. Tal vez la diferenciación Alvaradiana entre el Activismo Judicial y el Garantismo Procesal explique de mejor manera la bifurcación y destinos de la ruta propuesta (meta). es sólo su proximidad óntica a él.Un pequeño viaje exegético a los sistemas procesales. le permite advertir al lector en qué consiste el existir de la presente obra y. La primera alternativa presenta la existencia de aporrear los derechos fundamentales de la persona. ello está reflejado en un Sistema Garantista”. calculada y cuestionada.

se vinculan y condicionan unos a otros. controlara la legalidad de los actos procesales realizados por el fiscal. aparecen las salidas alternativas del proceso. En la actualidad. los jueces deciden votando. cae en desuso completamente en el siglo XVI en Europa continental.. hasta los decretos del papa Bonifacio VIII. − El acusado era colocado en una posición de igualdad con el acusador. En un tiempo inmemorial. no de un órgano del estado. es la división de los poderes que se ejercen en el proceso. sin reparar que los medios eran humillantes para el acusado. El Ministerio Público asume la instrucción y tiene el poder de investigar el delito. en la Europa continental y Europa insular2 (1215). promover la represión de los delitos. las funciones de acusación y decisión están en manos de la persona del Juez.3 El sistema inquisitivo en contrapartida al sistema acusatorio puro. en tanto el Juez penal. en tanto juzga. fortaleciéndose de esa manera el principio de imparcialidad (suposición) Supra. por otro lado. se sustentan en concepciones ideológicas. Pág. no puede investigar ni perseguir. porque se concedía el derecho de perseguir a cualquier ciudadano. la oralidad y la publicidad. Pág. porque se convierte en parte y peligra la objetividad en juicio (…)”. apartado A). haciendo de este sistema acusatorio moderno una contienda entre defensa y acusación para que un tercero pueda juzgar imparcialmente. La segunda corresponde al juez. se desarrollaría de denominado «sistema inquisitivo». “EL DEBIDO PROCESO”. las formulas resarcitorias.al referirse a este sistema. Adolfo. religiosas y sociales. 16. Editorial “San Marcos”. se apoya. acusador y acusado.aquello que llamamos -“vientos de reformas legislativas procesales”. evolucionando en un «sistema acusatorio moderno». ALVARADO VELLOSO. conocido como “Reglas de Mallorca”. Según este sistema. las prácticas de conciliación y la igualdad de armas. sobre el valor de los medios de la prueba. cuya situación jurídica no variaba decididamente hasta la condena.UN PEQUEÑO VIAJE EXEGÉTICO A LOS SISTEMAS PROCESALES - Corren actualmente por el mundo. este sistema tuvo un progreso notable. sin sujeción o regla alguna. El proceso se desarrolla de acuerdo con los principios de escritura y secreto. CALDERON SUMARRIVA. así la persecución era privada y en algunos casos era popular. Su construcción se atribuye a la iglesia.en rigor. en el presente impasse. el tribunal (Poder Judicial). es quien puede resistir la imputación (ejerciendo el derecho de defensa) y. pero en instantes Supra comprenderá el porqué de ello. es necesario que el Ministerio Público sea el único órgano del estado encargado de investigar y no exista duplicidad de funciones. 1 2 3 El Proyecto de Reglas mínimas de las Naciones Unidas para el procedimiento Penal de 1992. el acusador (Ministerio Público) es quien persigue penalmente y es dueño de la investigación. fue el primer sistema de la historia. la cual no puede ser encomendada ni delegada a los particulares Inquisitio est magis favorabilis ad reprimendum delicta quam accusatio (la inquisición es más favorable que la acusación para reprimir delitos). en que es derecho .deber del Estado. era el denominado «sistema Acusatorio». desarrollado inicialmente en Grecia y alcanza su mayor apogeo en roma y en el imperio germánico. que a Posteriori se perfecciona con el derecho canónico inquisitio ex oficio y se materializa en las legislaciones europeas de los siglos XVI. la primera compete en un primer momento solo al ofendido y sus parientes.señala. propone: “que las funciones investigadora y persecución. La tortura fue considerada como el medio idóneo para obtener la confesión del acusado. más tarde se amplía a cualquier ciudadano. quien señala: “(…) que la principal característica del sistema acusatorio moderno. estarán estrictamente separas de la función juzgadora”. con el pontificado de Inocencio III. resurge después en la época de esplendor de las ciudades italianas. el imputado. XVII y XVIII. sin poder establecer una selección de las mismas ni investigar. − En la valoración de la prueba imperaba el sistema de la íntima convicción al cual. Editorial “San Marcos”. Se caracteriza por la división de funciones (acusación y decisión).1. continuo y contradictorio. realizaré una pequeña exégesis en cuanto a la evolución histórica del proceso penal en los diferentes modelos de sistemas procesales (desarrollo). que el objetivo fundamental del procedimiento era averiguar la verdad. − La persecución penal estaba en manos del ofendido. Todos estos poderes. Así mismo. Lima – Perú. En efecto. Posteriormente. Setiembre 2010. 90 . quien tiene la potestad de Juzgar. verdaderas asambleas del pueblo que aparecían como un árbitro entre las partes. Siguiendo a MAIER. desde la pacificación de los pueblos. 50. El proceso se desarrollaba según los principios de contradicción. las notas comunes del modelo inquisitivo son: Perdonara el lector que lo lleve tantos siglos hacia atrás. 2°. − El procedimiento en lo fundamental era un debate. El juez. Siguiendo a MAIER destacaré algunas de las características más importantes de este sistema: − La jurisdicción penal residía en tribunales populares. por un lado. Siguiendo a MAIER. finalmente. Ana. “ANALISIS INTEGRAL DEL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL”. publico oral. 2006. cuyas características. siendo protagonistas los regímenes monárquicos y. Lima – Perú.1 En el sistema acusatorio moderno se fortalecen las funciones del Ministerio Público.existía en los hechos una idea parecida a la que hoy tenemos del proceso civilizado. quien estaba sometido a las pruebas que presentaran las partes.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense II. se le dota de atribuciones que permiten una participación más activa y eficaz.

Implementando el Nuevo Proceso Penal en Ecuador: Cambias y Retos. La persecución penal es encomendada a un órgano del estado (Ministerio Público). Este sistemacomo lo señala LEONE. ley que regulaba la acumulación de la investigación y el juzgamiento. en él residía todo el poder de decisión. III. Cit. la vulneración de las garantías constitucionales y de derechos humanos que rigen en todo proceso. se introduce el derecho de defensa. que tenía las mismas características propias del modelo inquisitivo. el Estado buscaba ser eficaz a costa de las garantías.fruto de la misma. las garantías procesales. en lugar de un sujeto de derecho con la posibilidad de defenderse de la imputación. pero con reconocimiento de garantías y principios fundamentales. nacistas. oralidad y contradicción. Gutiérrez Miranda − El monarca o el príncipe era del depositario de toda la jurisdicción penal y. Pág. Siguiendo a CARRARA. oral y público) que se realizaba ante el tribunal. ningún Sistema Procesal Penal puede plasmarse en una realidad legislativa si no responde a una política procesal determinada. contrario sensu el Acusatorio.control del Juez.SISTEMA PROCESAL ADOPTADO POR EL PERÚ (EN LO REFERENTE AL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004) Toda cultura y especialmente el Derecho. el proceso penal se estructura en dos etapas. la motivación de las resoluciones judiciales. el inquisidor. Así mismo. en pocas palabras. seguiría rigiendo el Código de 1940. y por sobretodo la imposición arbitraria del Jus Puniendi por parte del Estado. el juez natural. el Decreto Ley 17110. “NUEVO CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL: REDEFINICIÓN Y FINES DEL PROCESO PENAL”.han sufrido a lo largo de la historia mundial constantes cambios y adecuaciones. era inspirado en el sistema inquisitivo (escrita y secreta). Pág. no duró mucho en demostrar la falta de respeto a los derechos humanos. ley que regula los procesos penales sumarios [de fecha 15 de Junio de 1981]. la misma que tenía su antecedente en la Ley 10124. mientras que la instrucción. tampoco el mayor respeto de las garantías procesales de todo inculpado. Si el régimen es autoritario. Editorial Mejoras. entre otros. De fecha 22 de Mayo de 1945. salvo a aquellos en que por su misma naturaleza deberían seguir siendo tramitados bajo las reglas del proceso penal ordinario. en un tiempo y lugar determinado. quedó claro que la verdadera intención era. no la pronta culminación de los procesos penales. Carlos. su sistema penal también lo será. y solamente en los límites de ella)�. derogaba el que hasta ese entonces regulaba los procesos sumarios. esto es. de su grado de madurez política y de la propia idiosincrasia de donde están insertos. buscando no sólo una mayor garantía para el procesado. como es el penal. a la naturaleza y esencia de sistema político imperante.trato de armonizar dos exigencias aparentemente opuestas (que ningún culpable escape del 4 En ese afán de cambio. franquistas y comunistas. la investigación del hecho. con los principios políticos democráticos y libertarios. si el sistema político es democrático sus instituciones jurídicas también lo serán”.quien.al cual están ausentes los principios de publicidad. citaré a Morales Vargas. es decir. Alberto J. Barranquilla. le corresponde al órgano jurisdiccional (Poder Judicial). Así mismo. Este modelo es el que corresponde al proceso penal sumario regulado por el Decreto Legislativo 124. CASTRO VARGAS. Colombia. el primero. el segundo. que se realizaba ante el Juez. − El procedimiento consistía en una investigación secreta. Por esto.5 En la presente. la presunción de inocencia. Sin embargo. sino también la celeridad que mucho se anhela en todo proceso. es que con la dación del Decreto legislativo 124º.6 Es por esta razón que se han asemejado los sistemas procesales con los gobiernos de turno. falta de debate y delegación.expone: “Los alcances y límites del derecho de pensar.Néstor H. que significo un relativo avance en el proceso penal. 21. 91 . 5 6 Óp. que sea parte integrante de una política de Estado.al referirse a este sistema. el legislador peruano pretendía darle una connotación totalmente distinta de la que se venía dando hasta ese entonces. En el sistema mixto. la fase de instrucción y la fase de juicio oral. cuyos resultados constaban por escrito. el imputado es sujeto de derechos y se le otorga las garantías de un debido proceso. Dicho Decreto.señala lo siguiente: “El juicio penal mixto es un término medio entre el proceso meramente acusatorio y el inquisitivo. Sin embargo. fascistas. surge el «sistema Mixto». publicado por fundación para el Debido Proceso Legal y Fundación Esquel. se pretendía darle una nueva y rápida tramitación a los procesos penales. que no solo investiga.refiriéndose hacia los Sistemas procesales. 48-65. − Se utilizaba el sistema de prueba legal y abrió paso a la tortura para obtener la confesión. pues el Sistema Inquisitivo se asocia a los gobiernos totalitarios. responden. “RESABIOS INQUISITIVOS EN EL PROCESO PENAL CHILENO”. así como la monarquía constitucional es el término medio entre la República y el gobierno despótico”. los sistemas procesales son producto de la evolución de los pueblos. Se caracterizaba por la discontinuidad. por lo cual se utilizaban métodos crueles para quebrar su voluntad y obtener su confesión. Con la entrada en vigencia de este nuevo dispositivo legal. necesariamente.4 Ulteriormente. a Posteriori se desarrolló un «Sistema inquisitivo reformado». lo que se pretendió en un inicio con la vigencia de este nuevo proceso sumario.. 2012. tiene un marcado acento acusatorio (contradictorio. − El poder de perseguir penalmente se confundía con el de juzgar ya que era colocada en manos de la misma persona. la selección y valoración de la prueba. sino por el contrario. Después de la vigencia de esta nueva ley. la instancia plural. contrario sensu. − El acusado representaba un objeto de persecución. con el advenimiento del iluminismo y de la revolución francesa.sino que también decide una investigación escrita y reservada. MORALES VARGAS. castigo y que nadie sea sometido a pena si no se demuestra su responsabilidad.

se advierte que este nuevo modelo procesal Penal (que se impone bajo el imperio de la ley). Año 1. recalco. proceso por razón de la función pública. podrá 92 . cuyas características regentes. dicha norma consagra el denominado «Sistema Acusatorio» y reemplaza a un modelo procesal desfasado y que evidentemente no resulta ser acorde con las nuevas exigencias de una justicia pronta. este sistema connota la oralidad como característica y nota esencial en la etapa de juzgamiento que trae como consecuencia que las resoluciones judiciales sean dictadas y fundamentadas en el mismo acto de audiencia pertinente. publicada en el diario oficial “El Peruano” en fecha 29 de julio del 2004 y. Lunes 14 de Junio de 2004. son las determinaciones de tres funciones procesales básicas (asignación de dichas funciones al correspondiente sujeto procesal). y como tal. Así mismo. repensada y criticada en cuanto a sus ejes centrales y. la inmediación y la contradicción (en la actuación probatoria). de corte Mixto para el proceso ordinario (instrucción . criterio que finalmente se refleja en un modelo acusatorio. por lo que la libertad del imputado será la regla de el decurso procesal. sino con tendencia a lo «acusatorio» ya que aún mantiene. la etapa intermedia y el juicio oral). fallo o juzgamiento-juez. en ese sentido. por excepción la prueba de oficio (Art. Así mismo protege las garantías de las personas durante la investigación que realiza el Ministerio Público. la misma que urge ser analizada. para ello. Inc. ORÉ GUARDIA. fue promulgada mediante Decreto Legislativo N° 957. Siendo así. el juicio es la etapa principal del proceso. proceso de colaboración eficaz y el proceso por faltas). en su libro quinto. Artículo Publicado en el Suplemento de Análisis Legal del Diario Oficial El Peruano. la audiencia preliminar y el juicio oral. Arsenio. proceso inmediato. que seguramente en un pensamiento absorto y razonado podrán advertir si este Código se aleja del vetusto Código de procedimientos Penales de 1940. defensa-imputado y defensor. nos referimos al preponderante «principio de imparcialidad». conforme resalta el numeral 356 del Código Procesal Penal. como es el caso de la marcada diferenciación de roles que competen tanto el Ministerio Público como al Poder Judicial. la labor específica de investigar y perseguir el delito. el nuevo modelo procesal consagra una regla elemental para su desarrollo. la que se realiza sobre la base de la acusación. IV. urge modificar algunos parámetros del cuerpo legal adjetivo (Nuevo Código Procesal Penal de 2004). por excepción. Una de las novedades del Código Adjetivo. que conforme al decreto Supremo N° 016-2009JUS7 se reprograma la entrada en vigencia del Nuevo Código Procesal Penal en los diferentes distritos judiciales del Perú. los casos en los cuales se admitan pruebas de oficio”. esto es el juzgamiento”. la publicidad. es garantista (juez de garante). portea consigo los flamantes procesos especiales (terminación anticipada. “PANORAMA DEL PROCESO PENAL PERUANO”.8 Por ello. son las salidas tempranas del proceso o mejor llamado «simplificación procesal» donde cabe la posibilidad de terminar el proceso sin haber llegado a juicio. tiene resabios inquisitivos dejados por el añejo Código de procedimientos penales de 1940. Este nuevo modelo procesal penal (sistema acusatorio). Así mismo. Inc. este nuevo modelo de corte acusatorio en cierta forma tiene entre sus bases. continúa con la acusación. que se inicia con la actividad preparatoria de investigación (investigación preparatoria propiamente dicha) bajo la dirección fiscal. Inc. proceso de seguridad. y su privación la excepción. la labor de juzgamiento y decisión.. 2: “El Juez Penal. correspondiéndole al Juez. el Perú ha sido uno de los últimos países de Latinoamérica en sumarse a la ola reformista de los sistemas de justicia penal (rumbo a un sistema moderno). el mismo que aparece en la investigación preparatoria como 7 8 Vidére. que en el nuevo modelo (acusatorio) existe un juez muy importante. 155. 2) que refiere: Art.creo que en la actualidad. de corte inquisitivo para el sumario (instrucción). donde claramente (refiriéndome al proceso sumario) el Inquisidor investigaba y juzgada. Art. proceso por delito de ejercicio privado de la acción penal. esto es: “persecución-fiscal. que deja atrás un vetusto código de procedimientos penales de 1940. recayendo en el primero. una vez culminada la recepción de las pruebas. la etapa decisoria. en la que rigen la oralidad.). 155. o es que en sus bases. 3 y 385. pues el Código Procesal Penal de 2004 no es uno puramente acusatorio. Diario el “Peruano” de fecha 21 de noviembre del 2009. trae consigo un proceso único denominado «común» que contiene tres etapas claramente establecidas (la investigación preparatoria.juzgamiento) y. nos referimos al flamante Juez de garantías (controla los plazos. mientras que en el segundo. 385. buscando que el juzgador cumpla su labor como «garante» de los derechos fundamentales de los sujetos procesales inmiscuidas en ella. la doctrina nos enseña que en un sistema de corte acusatorio tiene características singulares. e inopia (desconocimiento) del conglomerado estudiantil hacia un Código de corte Acusatorio (aunque no tanto dada la fecha de promulgación). garantizador de la legalidad. decreta y deja sin efecto las medidas cautelares personales o reales.no debe de existir y. un avance digno y elemental (para el desarrollo de la sociedad) rumbo hacia un sistema moderno y.ALGUNOS RESABIOS INQUISITIVOS DEL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 - ¡Novísimo Código! para muchos abogados jóvenes (suposición).que de una u otra manera desnaturalizan el Sistema adoptado por el Perú Supra. etc. rápida y eficaz (…) El flamante código Procesal Penal de 2004. situaciones como está. dan paso a un sistema acusatorio puro (dilema). La estructura del nuevo modelo de proceso penal apunta a constituir un tipo de proceso único para todos los delitos perseguibles por el ejercicio público de la acción penal. Inc. donde la imparcialidad del Juez se vería seriamente comprometida (desnaturalización). excepcionalmente. Ahora bien. de ese modo (en cuanto a su aplicación) cabe precintar. N° 4.3: “La Ley establecerá. Por estas razones.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense Como es de público conocimiento.

ahora. Y seguimos encontrando más rezagos Inquisitorios. Estos extremos desnaturalizan y quebrantan la esencia misma del Sistema. pero también personas no inculpadas. ahora. En el previo párrafo. para interrogar a los órganos de prueba sólo cuando hubiera quedado algún vacío”. el citado artículo refiere: “El Juez de la Investigación Preparatoria. así como afecta la imparcialidad del juzgador. y ésta tiene que amparar los 93 . uno de los ejes de la columna vertebral del Sistema Acusatorio Infra. ahora en las medidas de naturaleza preventiva que han sido incorporadas indebidamente en el Nuevo Código Procesal Penal como las retenciones. a su izquierda al abogado defensor del acusado”. Cumplido el trámite. la identidad del autor o participe y de la víctima. Inc. El mismo que refiere: “El Juez durante el desarrollo de la actividad probatoria ejerce sus poderes para conducirla regularmente. Puede intervenir cuando lo considere necesario a fin de que el Fiscal o los abogados de las partes hagan los esclarecimientos que se les requiera o. Esta facultad de disponer Pruebas de Oficio. de oficio o a pedido de parte. si lo considera admisible y fundado dispondrá la realización de una Investigación Suplementaria indicando el plazo y las diligencias que el Fiscal debe realizar. en el supuesto del numeral 2 del artículo anterior. tal es así. Gutiérrez Miranda disponer. esto es. pues el funcionamiento del aparato represor se legítima a través del respeto y cumplimiento de la ley. son claramente atisbados desde un sistema de corte Inquisitivo.refiere. es necesaria. precisándole al Fiscal las diligencias que debe realizar (lacerando más aún este sistema). le corresponde entonces al imputado hacer valer por sí mismo. 4 de la Constitución Política del Perú de 1993). al Fiscal y al abogado de la parte civil. la misma refiere: “El Juez Penal tendrá a su frente al acusado. 1 del Código Adjetivo. se observa claramente cómo se conculca la labor del titular de la acción penal (facultad que ha sido encomendada por el art. acarrea la facultad de que el togado (juez) pueda interrogar al acusado.Néstor H. en la forma de cómo se encuentran ubicadas las partes en la audiencia y. como se dijo anteriormente en el Ab Initión (del coetáneo sub-título) y. Esta connotación descrita en el antedicho párrafo. 4). Del temeroso párrafo anterior. que claramente lo establece el Art. El maestro se refería a que en un sistema de corte Acusatorio no tiene. claramente lo establece el recordado maestro Florencio Mixán Mass. la actuación de nuevos medios probatorios si en el curso del debate resultasen indispensables o manifiestamente útiles para esclarecer la verdad. dañando seriamente la función del Ministerio Público (fiscal) y. Inc. mas no desde la óptica del Sistema Acusatorio. Y seguimos. a su derecha. más aun. que se incorporan en los artículos 211 y 212 (NCPP) los exámenes corporales. se puede divisar claramente el corte inquisitivo encarnado en una cruz. Por otro lado. donde el ente regulador de la norma autoriza a que Juez pueda realizar una investigación suplementaria (convirtiéndose en un investigador). de cargo y descargo que le permitan decidir al «fiscal»” si formula acusación o no. excepcionalmente.que: “(…) este sistema debe designarse como «Sistema Mixto»” Supra (con la cual tengo una completa aquiescencia). pruebas genéticos moleculares y exploraciones radiológicas a solicitud del Ministerio Público y por orden del Juez de la Investigación Preparatoria sobre quién es sujeto del proceso penal. autoriza al Juez a disponer la realización de una investigación suplementaria. tanto más que. la cruz de la santa «Inquisición». contrario sensu. el inciso 5 del artículo 346 del citado código adjetivo. El Juez Penal cuidará de no reemplazar por este medio la actuación propia de las partes”. así como la existencia del daño causado. Se sostiene que la averiguación de los hechos delictivos representa una actividad que encierra un interés público digno de protección por el Estado de Derecho porque es un elemento esencial para el castigo de los delitos. y acusará de lo investigado. pesquisas y registro de personas. correlativo a las imputaciones formuladas por el Ministerio Público. Estos enunciados en el presente articulado. su verdadera denominación es: «Mixta»”. si esto es así. o a través de su abogado defensor. pero también es cierto que no se puede obtener la verdad de lo sucedido a cualquier precio y no son admisibles cualesquiera diligencias dirigidas al descubrimiento de los hechos.cual refiriéndose al sistema actual. no procederá oposición ni disponer la concesión de un nuevo plazo de investigación”. 375. aún sin su consentimiento. que investigará para acusar. testigos o peritos durante el juicio oral (Art. y. ni debe existir las pruebas de mejor proveer o mejor llamadas en el Perú como «prueba de oficio». de conformidad con el numeral IV inciso 1 del título preliminar del Nuevo Código Procesal Penal. invaden la esfera de acción asignada al Ministerio Público. debido a que con la investigación preparatoria reunirá los elementos de convicción. los derechos que la Constitución y las leyes le conceden. las circunstancias o móviles de la perpetración. 159 Inc. Asume la conducción la investigación desde su inicio”. Así mismo (en el Código Adjetivo). un desaparecido Mixán Mass decía: “el Nuevo Código Procesal penal no debería denominarse sistema Acusatorio. 370. así como determinar si la conducta incriminada es delictuosa. que pueden comprender pruebas de análisis sanguíneos. se tiene que el Ministerio Público: “Es el titular del ejercicio público de la acción penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba.

se ven afectadas por este tipo de medidas que finalmente son atentatorias del principio. registro.. el cuestionamiento va dirigido a la idea de considerar al imputado como objeto de prueba y. prejuicios o tratos diferenciados por razones inapropiadas (…) la imparcialidad sostiene que. Como señala ASENCIO MELLADO: «Si bien el iura novit curia posibilita que el Tribunal por vía de su apreciación jurídica rompa la identidad fáctica y normativa sustancial. conforme al Modelo adoptado por el Código Procesal Penal. PAPEL DEL JUEZ EN EL CÓDIGO PROCESAL PENAL DE 2004 Uno de los problemas actuales que enfrenta el derecho procesal. involucra que se esté introduciendo de oficio un nuevo objeto procesal. efectuado el control judicial sobre este pedido. así como las actas de examen o debate pericial. según el juez tenga mayor o menor injerencia en dicho trámite (estas tendencias del derecho procesal. a cualquier ser humano. decide requerir el sobreseimiento. certificaciones o constataciones. Garantías que estarían previstas en el nuevo Código Procesal Penal como las referidas a la necesidad de la diligencia. cabría únicamente tomar esta decisión. el juez asume ese importante rol. siendo este el momento en el que surge la prueba bajo las reglas de la oralidad. siendo esta la manera cómo se ha regulado en el artículo 346 del nuevo Código Procesal Penal. no constituye suficiente garantía la comunicación de esta posibilidad. reconocimiento. 94 . que el numeral I inciso 1 del título preliminar del código Procesal Penal señala: “La justicia penal es gratuita salvo de las costas procesales establecidas conforme a este Código. puesto que el Tribunal sale de su posición pasiva y toma una posición activa e introduce en el debate otra calificación jurídica». que es director de la investigación. para todas las personas. sin embargo esta facultad esta erróneamente taxativado en el Código Procesal Penal de 2004 Citando a LOPEZ BARA que señala: «Que el Tribunal pueda plantear una tesis implica que se quiebre el principio acusatorio. la proporcionalidad y la autorización judicial. sin influencias de sesgos. con esta alternativa se está garantizando que exista una condena a pesar de las deficiencias del Fiscal en la calificación jurídica de los hechos o en la consideración de las circunstancias modificatorias de responsabilidad. revisión. cabe precintar. inspección. entre otras. pesaje.derecho de dignidad humana. y ello aun cuando se informe debidamente a las partes ofreciéndoles ampliamente el debate y la nueva prueba. sin embargo. inmediación y contradictorio. Se impar9 La imparcialidad es conceptuada como: “un criterio de justicia que sostiene que las decisiones deben tomarse en base a criterios objetivos. informes o dictámenes periciales. V. que permite incorporar vía la lectura prueba documental o informes. siendo su primera consecuencia que no puede haber juicio si no hay acusación. y no el que el órgano jurisdiccional eleve de oficio al Fiscal Superior para someter lo decidido a un examen. Además… Podrían entrar dentro de nuestro análisis intrínseco otros dispositivos como: La distinción del acusador y el Juez atiende a la esencia misma del proceso. Se afirma que la etapa de juzgamiento es la etapa estelar del proceso penal bajo el nuevo sistema. que se esté formulando una acusación jurisdiccional». Si el Fiscal. también las actas levantadas por la policía o el Fiscal o el Juez de la Investigación Preparatoria que contengan diligencias objetivas e irreproducibles. La evolución que se dio desde la prohibición del tormento como medio para obtener la confesión hasta que las declaraciones del imputado se consideren como medio de defensa y no como medio de prueba. publicidad. ahora en la denominada tesis de desvinculación plasmada en el artículo 374 del nuevo Código Procesal Penal que establece que: “Si el Juez Penal observa la posibilidad de una calificación jurídica de los hechos objeto del debate que no ha sido considerada por el Ministerio Público. juzga y. En resumida cuenta el Juez emite el fallo. lo que pone en cuestión la imparcialidad. ese criterio imparcial se aplica en forma homogénea. Aquende. esto es. se asigna la función de investigación al Ministerio Público y la de Juzgamiento a los órganos jurisdiccionales. pues se debe dar una oportunidad real y eficaz para el ejercicio de la Defensa. como las actas de detención. por lo que las intromisiones deberán efectuarse con la debidas garantías.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense derechos fundamentales. las actas conteniendo la declaración de testigos mediante exhorto. incautación y allanamiento. El imputado debe ser considerado como un sujeto al que hay que rodear de garantías. en otras palabras. la del Activismo y la del Garantismo judicial. los dictámenes producidos por comisión. Lo que ha originado que surjan dos corrientes. buscan influir directamente en el trámite de los procesos a fin de poder lograr la paz social a través del reconocimiento de derechos sustanciales) en un determinado proceso a resolver. Finalmente. cabe incorporar material probatorio que no es sometido al examen de las partes a través de lo previsto en el artículo 383. Y seguimos encontrando más…del Sistema del Cuco. en general. hallazgo. es el grado de intervención que debe tener el juez durante el trámite del proceso. podrá proponer la tesis con el único límite de advertir a las partes de esa posibilidad” Como ha señalado la Corte Interamericana de Derechos Humanos. exhorto o informe. debiendo su actuación ser imparcial9 impartial e independiente. debiendo ésta ser formulada por persona distinta de quien ha de juzgar. A priori.

Este término imparcialidad (que cito a menudo) se ve afectado con numerales del Código Procesal Penal de 2004. no es ni más ni menos que el proceso que respeta sus propios principios”. Esto es. se han citado parámetros que me servirán de sustento para lo que voy a decir a continuación. ni involucrado con alguna de ellas en el conflicto procesal. inciso 3. con ello resulta más fácil sostener la trilogía Alvadariana: dos sujetos que discuten como antagonistas en pie de perfecta igualdad ante una autoridad que es un tercero en la relación litigiosa. Prosiguiendo esta línea de razonamiento. 280.Néstor H. Dicho de otro modo. violamos los tratados Internacionales del cual formamos parte y más aún. una vez culminada la recepción de las pruebas. En mi Dogma (teoría) pienso que. establecido con anterioridad por la ley. y el 155. Aquende. con estos artículos. al prescribir que el Juez Penal: “excepcionalmente. Hasta aquí. de modo que puede invocarse el principio de independencia. porque la denominada imparcialidad forma parte del universo del Debido proceso. el debido proceso. la imparcialidad judicial. se aporrea la idea de proceso en estos tiempos de perfeccionamiento del Derecho Procesal y con todo ello se le otorga más facultades a los Activistas judiciales. conculcamos nuestra Constitución Política del Perú. independiente e imparcial. 95 . que el Juez debe ser efectivamente un tercero no contaminado por alguna de las partes procesales.al referirse al principio de imparcialidad. dado que son las partes las que las ofrecen (el Ministerio Público al acusar y el Imputado para acreditar su defensa) y ellos deben de probar sus afirmaciones hecha ante el juez (que actúa como tercero) en la relación litigiosa y. Pág. este Juez no tiene que estar comprometido con los intereses de la pugna. pues cuando se vulnera el principio de imparcialidad del juzgador. Todo esto. ¿SON CONVENIENTES LAS PRUEBAS DE OFICIO EN 10 ALVARADO VELLOSO. 139 inciso 3 que refiere: Son principios y derechos de la función jurisdiccional “La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional” Esto que acabo de precintar. mientras existan signos de parcialidad en el Juzgador”. podrá disponer. predisposición o prejuicio”. se verían sustentadas con lo manifestado por Juan Hurtado Poma. manteniendo a lo largo de todo proceso una equivalente distancia con las partes y con sus abogados. el artículo 8 inciso 1 de la convención Americana sobre Derechos Humanos nos dispone: “toda persona tiene Derecho a ser oída. Citando a Beccaria. constituyendo el eje central de la balanza que sopesa a las partes en igualdad de armas. Finalmente. la actuación de nuevos medios probatorios si en el curso del debate resulten indispensables o manifiestamente útiles para establecer la verdad. Juan (Fiscal Provincial Penal Titular en el Distrito Judicial de Huaura. se hace una violación frontal a los derechos fundamentales de la persona (consagrada en nuestra carta magna y los tratados Internacionales). o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil. con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable.. siendo así. inciso 2. VI. desde 2003 hasta la fecha e integra la primera Fiscalía Corporativa que viene aplicándose el Nuevo Código Procesal Penal.manifiesta: “(…) es que el Juez no realice oficiosamente pruebas y que se convierta en un enemigo del imputado. el Juez Penal cuidará de no reemplazar por este medio la actuación propia de las partes” - ¡Por favor señores!. las facultades del juez. Adolfo. Setiembre 2010. por un juez o tribunal competente.PRUEBAS DE OFICIO E IMPARCIALIDAD JUDICIAL En el presente impasse haré una breve exégesis de la vigencia de las pruebas de oficio en el Perú y estos. Así mismo lo señala nuestra carta magna (Constitución Política del Perú) en su Art. no deberían ser la de incorporar pruebas oficiosamente. la tutela jurisdiccional efectiva. bien precisa el artículo 10 del Código Modelo para Iberoamérica. Gutiérrez Miranda te con imparcialidad por los órganos jurisdiccionales competentes y en un plazo razonable”. fiscal o de cualquier otro carácter”. al señalar que el Juez imparcial es aquel: “que persigue con objetividad y fundamento en la prueba la verdad de los hechos. en la sustentación de cualquier acusación penal formulada contra ella. “EL DEBIDO PROCESO”. está plenamente respaldada por lo taxativado en nuestra Constitución Política del Perú en lo referente a los tratados Internacionales que señala: “los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional” esto está reflejado en el estricto cumplimiento para todas las naciones que integran este tratado. laboral. Uno de los principios rectores del Debido proceso es la imparcialidad judicial.11 que señala. y evita todo tipo de comportamiento que reflejar favoritismo. Lima – Perú. con la aplicación de las pruebas de Oficio (pruebas para mejor proveer – pruebas para mejor resolver) se atenta con la igualdad de armas. como es el caso del 385. es muy importante. de oficio o a pedido de parte. en el centro piloto del Distrito Fiscal de Huaura). Editorial “San Marcos”. la división de roles y más aún. el Maestro Argentino Adolfo Alvarado Velloso otorga a la ciencia procesal un concepto claro y conciso acerca de lo que es el Debido Proceso:10 “El Debido Proceso. que el Perú ha ratificado tratados con 11 HURTADO POMA. también se afecta el derecho de toda persona a un Juez imparcial y consecuentemente.

es admitida y algo cuestionada. 507 del Código de Procedimiento Penal). creemos que es necesario que los fiscales del Ministerio Publico confeccionen una correcta investigación. recaída en el Expediente 0618-2005 PHC7TC. En estos tiempos. inciso 3: “La ley establecerá. vigente en nuestro país del 01 de Julio del 2002. con la vigencia del Código de Procedimientos Penales de 1940. como tenemos citado Infra la facultad del Juez de disponer pruebas de Oficio en el Nuevo Código Procesal Penal (conforme a los numerales 155. me refiero al denominado argumento. De ese modo. que les sirve de soporte en sus alegaciones (poco convincentes por cierto). “JURISPRUDENCIA Y BUENAS PRACTICAS EN EL NUEVO CÓDIGO PROCESAL PENAL”. el representante del Ministerio Público (fiscal) debe tratar en lo posible de garantizar que la decisión de someter a juicio al imputado no sea apresurada. lo mismo sucede con Francia. sino que es necesario acreditar el vínculo de ese hecho con el imputado” Por ello. con el modelo acusatorio adoptado por el Nuevo Código Procesal Penal de 2004. que la actividad probatoria sea suficiente para generar en el tribunal la evidencia de la existencia no sólo del hecho punible. 375 inciso 4: “El juez durante el desarrollo de la actividad probatoria ejerce sus poderes para conducirla regularmente. ya que no basta acreditar el hecho punible. el Juez. Por ello. que no obligan). acorde a las exigencias del Nuevo modelo Procesal Penal. Editorial “REFORMA” S. así como. una vez culminada la recepción de las pruebas. instando pruebas de cargo y descargo que a Posteriori servirán en su apotegma de determinar si ese hecho constituye delito o no y. así fluye del articulo VI del Estatuto (a partir del artículo 62) y. igualmente se admite (prueba de Oficio) en el Código Procesal Penal Modelo para Iberoamérica (Art. apoyada necesariamente en lo ya señalado procedentemente.”. 22. impartialidad e independencia. 244 ordinal 2do del Código de Procedimiento Penal). que se desglosan en los artículos 25 y siguientes. instando el desempeño de sus papeles en la forma debida. referiré lo siguiente. 24. contenida en el numeral 2. la misma que precisa: ”(…) que la sentencia condenatoria se fundamente en auténticos hechos de prueba y. satisfacer las exigencias de una sociedad con ansias de una Justicia célere y oportuna. inc. acorde a las afirmaciones y probanzas hechas en juicio oral por los sujetos procesales (Ministerio Público y Defensa). En el derecho comparado. se considerará que el hecho de someterlo a juicio oral no será superflua. Todo esto lo apoyo con lo señalado por el maestro Binder�. finalmente. Venezuela y Colombia. Empero. el de juzgar bajo criterios de imparcialidad. El juez Penal cuidará de no reemplazar por este medio la actuación propia de las partes”). en este nuevo contexto el Juez cumple un rol muy importante. por excepción. tal facultad oficiosa es objetable. literal “e” de la Constitución Política del Estado. Primera Edición. tenemos las pruebas de oficio en Italia (Art.todo ello reflejado desde la perspectiva sistemática instaurada con el Nuevo Código Procesal Penal de 2004 Contrario Sensu.conocido como estatuto de la Corte Penal Internacional. No obstante. que prescribe: EL SISTEMA ACUSATORIO PERUANO?. sustentaré mi apotegma.que si bien no conforma un tratado (que no son imperativas. (puesto que la justicia que tarda no es justicia). Lima. las reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración de Justicia Penal (Reglas de Mallorca). sino también la responsabilidad penal que él tuvo el acusado y así desvirtuar la presunción de inocencia”12 Esta sentencia está apoyada bajo los parámetros de presunción de inocencia.por las Salas de la corte (tanto en primera como en segunda instancia). de que las pruebas de Oficio son necesarias para evitar una impunidad o condena injustificada en un determinado proceso a resolver y. 2009. para interrogar a los órganos de prueba sólo cuando hubiera quedado algún vacío. sostengo mis ideas con lo manifestado en la sentencia del Tribunal Constitucional. puedan (por un lado) realizar la correspondiente acusación o (por otro lado) dictar el sobreseimiento de la causa. los casos en los cuales se admitan pruebas de oficio.no prohíben la práctica de pruebas de Oficio dispuestas por el Juez en Juicio Oral. Puede intervenir cuando lo considere necesario a fin de que el fiscal o los abogados de las partes hagan los esclarecimientos que se les requiera o excepcionalmente. las partes procesales tienen que cumplir sus funciones y roles (visión). al emplear la prueba de Oficio (esto sin desmerecer la ideas de los Activistas). Giammpol.C. 385. inciso 2: “El juez Penal excepcionalmente.que también prevé la orden y practica de pruebas de Oficio durante juicio. Paraguay. esa Oficialidad probatoria.”. en Alemania (Art.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense la Convención Americana de San José de Costa Rica (que creó la Corte Interamericana de Derechos Humanos) y ésta emitió su reglamento vigente del 01 de julio de 2001. esto es. 272). que en su artículo 44 habla sobre las Diligencias probatorias de Oficio. la actuación de nuevos medios probatorios si en el curso del debate resultasen indispensables o manifiestamente útiles para esclarecer la verdad. 494. para tal consecuencia y dar respuesta a esa afirmación hecha por los Activistas Judiciales.pero que son una guía importante y recomendación atendible. superflua o arbitraria.por contener este cuerpo de leyes un modelo inquisitivo (la cual de algún modo convalidaba su vigencia). radical y absoluta a su misma imparcialidad pregonada en sus textos Activistas. también suscribió en Tratado de Roma.A. En esta línea de razonamiento. existe un criterio cimentado por los Activistas. que en este Nuevo Código Procesal Penal de 2004 (sistema de corte Acusatorio). tanto más que. 12 TABOADA PILCO. quien señala “(…) pues si esto fuera así la mera sindicación sin pruebas no puede ser fundamento para establecer la responsabilidad penal del imputado. Fj. hace una afectación contundente. Pág. podrá disponer de oficio o a pedido de parte. 96 .

Esta medida. y en relación de la carga de la prueba encargada al Ministerio Público “(…) en tanto función deber. el llamado a ofrecer las pruebas de descargo en el ejercicio de su 13 ANGULO ARANA. Hasta aquí. Gaceta Jurídica S. cuando osadamente sabemos. “EL SISTEMA ACUSATORIO. se piensa que la denominada construcción de la culpabilidad del procesado tiene que despedazar esta presunción. de que las pruebas de Oficio son necesarias para evitar una impunidad o condena injustificada en un determinado proceso a resolver. Pedro M. que me hace saber que estoy en lo correcto). como la responsabilidad penal del autor.JUEZ E INVESTIGACIÓN SUPLEMENTARIA En el presente impasse. que. a cargo de un Juez. se colige que en todo proceso penal. porque quiebra la igualdad de las partes. es atentar con el debido proceso y más aún. refutando o contradiciendo lo argumentado por el fiscal. esto es. faculta al Juez a realizar tareas investigativas. este Código actual.desterremos esa idea procesal ambulatoria. LOS PRINCIPIOS RECTORES DEL CÓDIGO PROCESAL PENAL”. el Ministerio Público. conforme se estipula y estila en todo sistema acusatorio. Pág. quedando lo citado así: “sobre el fiscal pesa la obligación de probar en Juicio la hipótesis de autoría o responsabilidad que maneje”13. es absolutamente incomprensible que esto no implique una intromisión en la facultad exclusiva y excluyente de investigación de los hechos que recae en el Ministerio Publico.I.sea condenado. derecho de defensa. ya que ello significaría mantener el papel de Juez Instructor que se le tenía asignado con el anterior Código de Procedimientos Penales de corte inquisitivo. ¡ahora! resulta incoherente e ilógico que el Juez pueda actuar una investigación suplementaria. Cumplido el trámite. (además de considerar fundado el requerimiento de sobreseimiento y de elevar las actuaciones para que se pronuncie el Fiscal Superior) y se prevé que este Juez disponga la realización de una investigación suplementaria. 2006. 18 14 INFANTES VARGAS. Gutiérrez Miranda “toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad” Por lo que. Marco. este es un claro ejemplo de un Activismo superdotado.L. es atentatoria del ideal planteado en la reforma Procesal Penal respecto a la separación de funciones de investigación y acusación. pues si el Juez de la Investigación Preparatoria determina la realización de una investigación suplementaria. Señores. Alberto. Lima. Editorial IDEMSA. conforme lo señala el numeral IV del Título preliminar del Nuevo Código Procesal Penal. esto es dañar un sistema. (…)”. Surge entonces la siguiente interrogante: ¿Para qué se requiere más pruebas?. Pág. En ese orden de ideas y para unificar criterios válidos. Pág. 2007.en aras de cumplir con la trilogía Alvaradiana de la idea de proceso Infra. esto es demostrar mediante los medios probatorios que la ley procesal penal regula. da sustento al sistema acusatorio y permite establecer las reglas del Proceso Penal. digo INVESTIGACIÓN en mayúscula. Perú. todo ello taxativado en el inciso 5 del artículo 346 que refiere: “El Juez de la Investigación Preparatoria. le correspondería al representante del Ministerio Público (quien es el titular de la carga de la prueba) realizar una correcta Investigación. ajeno por 97 . Lamentablemente. “EL INTERROGATORIO DE TESTIGOS EN EL NUEVO PROCESO PENAL”. dañar la división de roles del Nuevo texto legal. la veracidad de sus imputaciones. es el titular del ejercicio Público de la acción penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba.Pues para hacer posible la acusación que el propio representante del Ministerio Público ha negado al requerir el sobreseimiento. tanto para a acreditar la comisión del delito. es el fiscal el facultado y obligado a acreditar la responsabilidad penal del imputado a fin de que éste. VII. por tal.A.luego de acusado. 128. al que le corresponde probar es al fiscal y no al juez. Además. Perú. a tal punto que el Juez termina indicando qué diligencia va actuar y el plazo correspondiente. coautores y participes”14 De lo expuesto. así mismo el representante del Ministerio Público “(…) se halla en la obligación legal de probar dichos cargos. si lo considera admisible y fundado dispondrá la realización de una Investigación Suplementaria indicando el plazo y las diligencias que el Fiscal debe realizar. Jurista Editores E.. Lima. Perú. está obligado a actuar con objetividad. En ese sentido (para apoyar mi creencia. no repenticen esa idea Activista. Lima. indagando los hechos constitutivos del delito para que a Posteriori determine y acredite la responsabilidad o inocencia del imputado. Julio 2007. para que luego. en el supuesto del numeral 2 del artículo anterior. indicando el plazo y las diligencias que el Fiscal debe realizar (lacerando más aún este sistema). no procederá oposición ni disponer la concesión de un nuevo plazo de investigación”. por ello se le exige: “(…) demostrar que posee condiciones de sagacidad y de perspicacia para conocer o descubrir el autor del delito y establecer de esta manera su responsabilidad”15 Por otro lado será el defensor del imputado. 227. citaré a Figueroa Acosta que manifiesta: “la realización de tareas investigadoras de corte inquisitivo. pone en crisis el principio de imparcialidad.Néstor H.R. lo que claramente indica que la actividad de investigación no ha sido optima. se considera como «suplementaria». 15 DE LA CRUZ ESPEJO. hemos abordado con lo referente a rol de Ministerio Público en el Nuevo Código Procesal Penal. toda vez que el Juez desciende del estrado a desempeñar un papel propio de las partes. “EL NUEVO PROCESO PENAL”. referiré otro tema muy importante en lo que respecta a la desnaturalización del proceso. Como se sabe. quedándole al Juez el papel de examinar los hechos que las partes le presenten y emitir su fallo con lo que aparece en la carpeta judicial.

En otros términos. empero. se concluye. como recordaría el día de mi cumpleaños o el día que volví a nacer nuevamente. capaz de respetar los Derecho fundamentales de la persona. Colombia. capaz de cambiar tu forma de pensar. fascista.. Adolfo. 282. En el proceso penal moderno. del debido proceso constitucional. revista N° 4. se le conoce con la denominación de “Garantismo Procesal”.leía en un párrafo y que aun las recuerdo. Editorial “San Marcos”. En este marco de ideas en donde debe instalarse el debate entre el Activismo Judicial y el Garantismo procesal. me refiero al gran maestro Argentino Adolfo Alvarado Velloso. totalitaria) para el Código Procesal Penal.APROXIMACIONES A LA IDEA DE PROCESO: “EL GARANTISMO PROCESAL” En un tarde de un lejano octubre de 2011. noviembre de 2005. sino a un Juez que se empeñe en respetar y hacer a todo trance las garantías constitucionales. no queremos un Juez comprometido con personas o cosas distintas a la Constitución. Lima – Perú. faculta a que el actor principal (Juez) pueda hacer valer la verdad con las denominadas pruebas de Oficio. incluido el Nuevo Código procesal penal de 2004. Setiembre 2010. Debemos saber que: el Garantismo. -O bien dotamos un nuevo diseño de proceso (-garantista y/o acusatorio puro para el proceso penal). se caracteriza por la tendencia doctrinal que procura denodadamente que los jueces sean más activos. en especial el de investigación y la prueba Oficiosa. 86. la que lleva a los sistemas acusatorios a “desinteresarse” de que el juez penal acceda a la “verdad real” despachando pruebas de oficio o alterando el régimen de la carga de la prueba (investigación suplementaria) teniendo en cuenta la pérdida de la imparcialidad que ella misma trae. “EL DEBIDO PROCESO”. no cabía duda que estaba frente a toda una obra de arte. en tanto ese orden se adecue en plenitud con las normas de nuestra Constitución Política del Perú. En contra de esta posición existe otra línea doctrinal aferrada al mantenimiento de una irrestricta vigencia de la Constitución y. Desde la visión de un Derecho procesal Garantista. para lograr esta “alineación” serían solamente dos: -O se mantiene el sistema mixto (autoritario. Sólo procediendo de esta forma se eliminarán las antinomias de jueces probando oficiosamente en lo civil y jueces que hacen lo propio en los procesos penales. limitándolos y aplicándolos con simétrica intensidad tanto en el proceso penal como en el proceso civil y. es buscar un nuevo Sistema procesal. Ramón Alberto. nunca lo han sido. mas viriles. capaz de respetar la trilogía del proceso (Juez – Defenza – Fiscal). las respuestas son menos dificultosas. Sin lugar a duda. es el apego a la congruencia ideológica que debe corresponderse entre los Códigos Procesales y el diseño para ellos en la carta magna. con ella. 17 ALVARADO VELLOSO. las hipótesis de trabajo. queremos un Juez que tenga un respeto irrestricto a nuestra querida Constitución Política del Perú…y a esto. nazista. que en la idiosincrasia en la que se vive (rumbo a la modernidad) aún se le otorga y concibe facultades a los jueces en aras de tener más roles en la película llamada “Sistema Acusatorio”. o más aún. la opción más certera. que debe imperar de un modo similar en los otros procesos de Derecho Público y Privado. Las demostraciones para otorgar poderes probatorios oficiosos a los jueces. es casi caer en un lugar común afirmar que el objetivo de la jurisdicción es resolver los litigios en un tiempo “razonable”. capaz de respetar los roles protagónicos de la película (eso sin aumentar guiones a cada actor de la película “proceso”). tienen que ser sustentables. si de buscar “simetrías” se trata. más comprometidos con su tiempo y decididos a vivir peligrosamente con la verdad y con la justicia”17 De lo citado en el Ab initión del párrafo anterior. dicho de este modo: dos sujetos que actúan como antagonistas en pie de perfecta igualdad ante una autoridad que es un tercero en la rela- 98 . lo que se quiere reflexionar. inevitablemente se tiene que buscar soluciones a los poderes de los jueces. Pág.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense completo a su función de administrar justicia con imparcialidad”16 VIII. Pág. dicho de otro modo. del orden legal vigente en el Estado. Universidad Santo Tomas de Bucaramanga. en ello. un libro que en sus líneas narra una mágica travesía de un mundo mágico. cual guión. en especial en el Sistema Acusatorio (consagrado en el Código Procesal Penal de 2004). accediendo a “la verdad” y consagrando la “justicia” del caso Contrario Sensu el Garantismo se esfuerza por derrocar esa idea Inquisidora. tiene más Activismo en la película (se le aumenta el guión) con la denominada investigación suplementaria. Aquende citaré un extracto de ese párrafo: “El solidarismo o decisionismo procesal. En IUSTITIA. capaz de respetar lo taxativado en los cánones de la Constitución Política del Perú. - ¡solidarismo penal o decisionismo procesal! . porque aun trae rezagos Inquisitorios Infra por consiguiente (apoyado con la doctrina de Mixán Mass) este Nuevo Código es de corte Mixto (ahondando aún más los perjuicios provocados por esa ideología). uniformando criterios de construir un nuevo y más sólido discurso jurídico en este punto. deben quitarse a los Jueces penales los poderes de investigación y prueba oficiosa o libre manejo de las cargas probatorias. es que. pues queda claro que la justificación a los poderes de los jueces penales en torno a la investigación y la prueba obedece al respeto del diseño 16 FIGUERO ACOSTA. busca uniformar un ideario común en torno a los poderes de los jueces. En este sentido. un libro. mi curiosidad hizo que comprará un maravilloso libro denominado “el Debido Proceso” cuyo autor correspondía a uno de los más grandes exponentes del Garantismo Procesal en toda Latinoamérica. mejor aún.

donde la imparcialidad era garantía de la igualdad de armas. lo que irremediablemente lo debiera llevar a la absolución. sin embargo. transparente y en pleno cumplimiento de las garantías constitucionales y procesales que garanticen el respeto a los derechos fundamentales y el debido proceso. para que todo interesado en hacerlo pueda dar su opinión y debatir acerca de este tema. pero preocupado por qué la pretensión punitiva no se ha dado o no va poder ser acogida. y por lo tanto.Néstor H. Habiendo hecho un breve retrato sobre la realidad que atraviesa nuestro sistema jurídico (con lo referente al Nuevo Código Procesal Penal). dejo mi dirección al pie de esta publicación. controlar a quienes intervienen para no perderse en discursos y peroratas inacabables. Como realmente deseo discutir las ideas que aquí expongo en aras de la ciencia procesal. . finalmente. Lo que hace la prueba oficiosa es generar el material probatorio necesario para la condena. más no se privilegia la garantía de la imparcialidad y la presunción de inocencia. urge atesorar el Garantimo Procesal de Adolfo Alvarado Velloso. debemos asumir el cien por ciento del desafío y expulsar del ordenamiento todo rezago que implique no tener jueces sino inquisidores. . Pensamos que se avanzaba en la idea de un juez árbitro de la contienda (con lo referente al Nuevo Código Procesal Penal). Concluimos citando a nuestro querido maestro ADOLFO ALVARADO VELLOSO. ya no es imparcial. Gutiérrez Miranda ción litigiosa (y como tal. el Ministerio Público debe construir estándares de evaluación de los fiscales. pues tenemos como labor. y estar conforme a los lineamientos éticos y ejercer su función de manera eficiente. creemos que nos vemos en la obligación de levantar los cimientos construidos por nuestra Constitución en pos de mejorar entre todos la manera de aplicar la justicia en nuestro país. Si nuestra decisión ha sido reformar el sistema de justicia penal y generar esta gran revolución en el Perú. la cual no quiere pasivos o ausentes. los Jueces. esto es. imparcial e independiente). Esta definición tan sencilla nos permite excluir de la normatividad procesal todo aquello que niega y distorsiona la idea lógica de proceso: Si el Juez dispone investigaciones suplementarias asume una función que corresponde constitucionalmente al Ministerio Público. Por lo anotado. . su eficiencia y eficacia a fin de que dirijan la investigación y reúnan los elementos necesarios para acusar.ALGUNAS RECOMENDACIONES . al Ministerio Público. dirigir las audiencias. . en estos tiempos modernos necesitamos un nuevo Sistema con miras a la idea de proceso penal: “Dos antagonistas en igualdad de armas frente a un tercero imparcial” – esa es la idea de Proceso Penal. . con los dos dispositivos citados se abren las puertas de los rezagos inquisitivos Supra (si el Juez dispone una investigación suplementaria o excepcionalmente en el debate la actuación oficiosa de pruebas. desterremos esa idea de que el Juez aplique pruebas de Oficio y realice Actividad probatoria (investigación suplementaria). Creo todo ello está reflejado en el Sistema Garantista. IX. no ignora a quien va beneficiar: de hecho que no va ser al imputado. En otras palabras.. puesto que éste no tiene nada que probar por su estado de inocencia. cuya misión más importante será la de ser “imparciales”. para ejercer así una defensa técnica de calidad (la defensa desempeñada por los abogados en general). 99 . impartial. medir su trabajo. que al tratar de definir la idea de Debido Proceso Supra sostiene que es aquél que se adecua plenamente a la idea lógica del proceso: dos sujetos que actúan como antagonistas en pie de perfecta igualdad ante una autoridad que es un tercero en la relación litigiosa (y como tal. . la defensa de Oficio brindar un servicio de calidad y eficiencia. X.. ayuda al actor. y si actúa pruebas oficiosamente asume como suya la destrucción de la presunción de inocencia. Por consiguiente urge hacer un cambio en nuestro Código Procesal Penal de 2004. el Debido Proceso no es ni más ni menos que el proceso que respeta sus propios principios. . impartial. para cuyo efecto se les exige preparación académica en el nuevo modelo Procesal Penal acorde a las exigencias de dicho corte acusatorio y. Cuando el Tribunal sale a probar. implementando un nuevo Código Procesal Penal (inspirado en el modelo acusatorio) que no es otra cosa que constitucionalizar el proceso.A MODO DE CONCLUSIONES . lo que nos impide afirmar que esté actuando con imparcialidad) dejados por el vetusto Código de Procedimientos Penales de 1940. oportuna. es que tiene dudas. imparcial e independiente). Introduciendo este tipo de normas se garantiza “la verdad” y la eficiencia.

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LIMITACIONES AL DERECHO DE LA PRUEBA EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Jacqueline Chauca Peñaloza* La ley es la seguridad del pueblo.4.El proceso contencioso administrativo. 2. que se asegure la producción y conservación de la prueba a partir de la actuación anticipada de los medios probatorios y que estos sean valorados de manera adecuada y con la motivación debida. utilidad. U 101 . a que estos sean admitidos. al mismo tiempo. la seguridad de cada uno de los gobernados y la seguridad de cada uno de los gobernantes. 2. se apoyan unas en otras. o en su caso.Perú.. Maestro en Derecho Constitucional y tutela Jurisdiccional por la Universidad Nacional de San Agustín – Arequipa (2009).La prueba en el proceso contencioso administrativo. 2..3. existe un componente. Juez Mixto en el Distrito Judicial de Puno (2010). con el fin de darle el mérito probatorio que tenga en la sentencia. pues prescribe que la actividad probatoria en el proceso contencioso administrativo se restringe a las actuaciones recogidas en el procedimiento administrativo.. Comercio Exterior y Adunas. está sujeto a determinados principios. En cualquier caso.. Tributación. un derecho constitucional. 2. oportunidad y licitud. como que su ejercicio se realice de conformidad con los valores de pertinencia. Especializada en Derecho Procesal Civil. Derechos Humanos. salvo que se trate de hechos nuevos o que trate de hechos que hayan sido conocidos con posterioridad al inicio del proceso. Dentro del debido proceso.Análisis del tema. es la observancia del debido proceso y tutela jurisdiccional. y que en cualquiera de estos supuestos.Conclusiones.2.La prueba en el procedimiento administrativo. INTRODUCCIÓN no de los principios y derechos de la función jurisdiccional contenido en el artículo 139 inciso 3 de la Constitución Política del Perú.El procedimiento administrativo. limites a su ejercicio derivados de la propia naturaleza del derecho. como las casas. * Abogada. podrá acompañarse los respectivos medios probatorios.. adecuadamente actuados. Edmund Burke. Texto Único Ordenado de la Ley que regula el proceso contencioso administrativo. 3.1. realizó Docencia Universitaria en la Universidad Andina Néstor Cáceres Velásquez en las cátedras: Práctica forense Civil I. Este derecho constitucional a la prueba. actualmente . siempre que con ellos no se afecte su contenido esencial. Doctora en Derecho por la Universidad Nacional de San Agustín – Arequipa (2011). El contenido del derecho a la prueba se trata de un derecho complejo que está compuesto por el derecho a ofrecer medios probatorios que se consideran necesarios.Juez Superior en el Distrito Judicial de Ica (2012). Uno de los límites que se impone a la prueba en el proceso contencioso administrativo es el previsto en el artículo 30 del Decreto Supremo Nº 013-2008-JUS. Ellos constituyen principios de la actividad probatoria y. II y Derecho de Obligaciones (2009 . 1.. Contencioso Administrativo. los principios de razonabilidad y proporcionabilidad. 2.2010)... Las leyes. Sumario: 1.Introducción. Miembro del Consejo Consultivo Nacional de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense – Juliaca . a probar. la posibilidad de justificar válidamente estos límites debe basarse en la necesidad de proteger otros derechos y bienes de la misma clase que aquel que se limita. Puede establecerse límites al derecho de la prueba derivados de la necesidad de armonizarse su ejercicio con otros derechos o bienes constitucionales.

la prueba confirma o desvirtúa una hipótesis o afirmación precedente en el proceso. habrá menor margen de discrecionalidad.3 Para obtener la decisión final en el procedimiento administrativo. que no se derivan de la necesidad de armonizarse su ejercicio con otros derechos o bienes constitucionales. reconoce que el procedimiento no solamente es un elemento formal del acto administrativo. gracias a la participación de los interesados y/o afectados por la medida administrativa. la prueba tiene una importancia decisiva en el proceso administrativo. es un instrumento de participación de los ciudadanos en el ejercicio de las funciones administrativas. Justamente. En tal sentido. 343 LA PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. El procedimiento administrativo. en la sede del procedimiento administrativo. deben atender al carácter revisor de la instancia judicial respecto del accionar de la administración. ADOLFO CESPEDES ZAVALETA. las entidades y sus autoridades ejercen la función administrativa de modo concreto.Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense Limitaciones al derecho de la prueba. de tal suerte que se puede tener mejor calidad y eficacia de la decisión a adoptarse. GACETA JURIDICA. en ese sentido. de tal suerte que aplican criterios de ponderación del interés general a efectos de adoptar decisiones que los expresen y apliquen a situaciones determinadas.. sino que es tal vez la institución central de la relación entre las entidades de la Administración Pública y los ciudadanos. La actuación de las pruebas en los procesos administrativos.2. Dr. con eficiencia y calidad. gracias al procedimiento.ANALISIS DEL TEMA 2. RAMON HUAPAYA TAPIA. 2 3 COMENTARIOS NUEVA LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. en custodia de los derechos y garantías fundamentales que la Constitución garantiza a todo administrado. la averiguación sobre la verdad de un hecho y la convicción de la autoridad administrativa. Se apuesta por un procedimiento administrativo garantista. PRIMERA EDICION OCTUBRE 2001. en la consigna de conseguir mejores decisiones administrativas. Pg. en la medida que exista un procedimiento predeterminado. Justamente en la reciente doctrina europea se habla de un derecho a la buena administración. lo que consiguientemente logra un mayor ajuste a la legalidad de las actuaciones administrativas. El medio de prueba es el canal o conducto a través del cual se incorpora el elemento de prueba al proceso. GACETA JURIDICA. es el vehículo del que se sirven las partes para introducir en el proceso las fuentes de pruebas. de este modo los hechos objeto de prueba puede ser acreditados por cualquier medio de prueba permitido por Ley. en general. GUIA PRACTICA Nº 6. ya que lo que decide el pelito son las pruebas y no las manifestaciones unilaterales de los litigantes. ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA. El procedimiento administrativo no solamente es una sucesión de formalidades. El procedimiento administrativo es una institución jurídica que reduce la discrecionalidad en el ejercicio de las potestades administrativas.El procedimiento Administrativo1 El procedimiento administrativo es cauce formal desarrollado por el Derecho Administrativo para el recto ejercicio de la función administrativa y por tanto es el instrumento idóneo para el cumplimiento de los fines del servicio del interés general que tienen todas las entidades de la Administración Pública. se trata de formas la fundamentación que servirán de insumo a la futura resolución a emitirse por la autoridad. lo que implica precisamente. 12-14 102 . siempre que no vulneren los derechos y garantías de las personas. Las normas procedimentales disciplinan o regulan el modo y forma de actuación de las competencias asignadas a los órganos administrativos. La finalidad de la Ley es garantizar un nuevo escenario de relación entre la Administración Pública y los ciudadanos en el marco de un Estado Democrático de Derecho.. una buena decisión administrativa..18 La Ley de Procedimiento Administrativo General.La prueba en el procedimiento Administrativo2 La instrucción del procedimiento tiene por objeto que la autoridad a cargo de un expediente acopie los elementos necesarios para lograr su convicción de la verdad material indispensable para decidir el derecho aplicable al caso. considerando que la jurisdicción contenciosa administrativa no es mera revisora de la vía administrativa sino que es una instancia donde se busca garantizar al administrado el adecuado respeto y reconocimiento de sus derechos por la administración. pues que a un buen procedimiento. que posibilite un escenario tutelar de las posiciones subjetivas de los administrados. Pg. excepcionalmente. sino que es una institución jurídica sustantiva en el derecho administrativo. Pg. Precisamente. pueden utilizarse otros distintos. JUAN CARLOS MORON URBINA. por tal motivo es un elemento central en la adopción de las decisiones administrativas de calidad. La prueba constituye una de las más altas garantías contra la arbitrariedad en las decisiones.1. De esta forma la prueba es un elemento vital del proceso que lleva a producir el convencimiento o certeza sobre los hechos controvertidos de un determinado acto administrativo. 1 MODULO AUTOINSTRUCTIVO. DIPLOMATURA DE ACTUALZIACION Y PERFECCIONAMIENTO EN TEMAS DE LA ADMINISTRACION PUBLICA Y EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. ni compatibilizan con los principios de razonabilidad ni proporcionalidad del proceso contencioso administrativo. LA PRUEBA EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL. DIALOGO CON LA JURISPRUDENCIA. que el vehículo de las decisiones administrativas sea seguido y realizado de modo idóneo. La prueba atiende a la fijación formal de los hechos. 2. Tiene una funcionalidad y finalidades propias. los administrados pueden ejercer un principio de inmediación con las autoridades. 2.

En el caso de acumularse la pretensión indemnizatoria. que si existiera la facultad de imponer un interrogatorio a los agentes del administración para comprometer el interés público y el patrimonio del Estado con su sola declaración. y ello se colige específicamente del artículo 30 del Decreto Supremo N° 013-2008-JUS que dispone que “Actividad probatoria. Esta situación empeora más aún cuando se trata de una demanda interpuesta por un tercero. Respecto de la actividad probatoria dentro del proceso contencioso administrativo se han formulado dos posiciones en doctrina: a. Pg. GIOVANNI PRIORI POSADA. al juez acerca de aquello que hasta ahora era una sola afirmación. En este sentido dentro de la tradición del proceso contencioso como la sola revisión del acto administrativo. podrá acompañarse los respectivos medios probatorios.3. E. La prueba está justificada en los procesos administrativos. EDITORIA JURIDICA GRIJLEY E. ofreciendo los medios probatorios pertinentes”. 2. porque este derecho a probar debe tener una amplia libertad para la defensa. pues impide que se ofrezcan dentro del proceso medios de prueba a través de los cuales las partes puedan convencer al Juez de los hechos que sustentan sus pretensiones y defensas. contenido en el artículo 139 inciso 3 de la Constitución Política del Perú.I.I. 81-82 COMENTARIOS A LA LEY DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. mientras en el proceso administrativo de plena jurisdicción la prueba sería indispensable.R. en referencia a ciertos medios de prueba. lo que sin duda agrava la situación del administrado dentro de un proceso. E. Este texto legal limita al derecho de prueba de rango constitucional.Jacqueline Chauca Peñaloza Señala Hutchinson. Con esta postura la Ley privilegia a la administración en relación al administrado en sede jurisdiccional. El proceso contencioso administrativo. 4 5 COMENTARIOS A LA LEY DEL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. En el proceso contencioso administrativo. ARA EDITORES. y en modo alguno puede llevarse a la conclusión que no pueda probarse ante los Tribunales los hechos discutidos. Se trata. En cualquiera de estos supuestos. si en realidad descansa en la finalidad que se le atribuye a dicho proceso..L. la actividad probatoria se restringe a las actuaciones recogidas en el procedimiento administrativo. Pg. la prueba judicial aparecería casi innecesaria. 2. 175-176 De lo cual surge la discusión acerca de la necesidad de la actividad probatoria en el proceso contencioso administrativo. un proceso que brinde una tutela minusválida a la situaciones jurídicas subjetivas.EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO4 El proceso contencioso administrativo es el instrumento a través del cual los particulares pueden en ejercicio de su derecho de acción solicitar tutela jurisdiccional frente a una actuación de la Administración Pública. púes de convencer..4.LA PRUEBA EN EL PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO5 La actividad probatoria es una de las actividades más importantes dentro de un proceso. Pero debe tenerse en cuenta que en virtud del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. GIOVANNI PRIORI POSADA. este principio únicamente implica la necesidad de que antes de deducir una pretensión ante los Tribunales exista un acto de la administración denegatorio de la misma. En cambio. pues este tercero no habría tenido la oportunidad de probar en el procedimiento administrativo. sino que el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva determina que el particular pueda plantear una pretensión solicitando una efectiva tutela a la situación jurídica subjetiva que alega que le ha sido vulnerada o que le está siendo amenazada. es un proceso en el que se limita la posibilidad de probar a los particulares.R. sino que en él se pretende una tutela efectiva de situaciones jurídicas de los particulares. 6no es una jurisdicción meramente revisora de la vía administrativa. pero no otra cosa. ARA EDITORES. pues siendo la función del proceso contencioso administrativo la sola revisión de lo decidido por la Administración resulta innecesaria la actuación de medios probatorio sobre los hechos que se controvierten. sin afectar el derecho a la tutela procesal efectiva. es por ello que es perfectamente posible e incluso necesario que en el proceso se actúen medios probatorios que tengan por finalidad generar convicción en el Juez sobre los hechos controvertidos. pues tiene por finalidad acreditar todas las alegaciones que se han hecho hasta el momento en el proceso. pertinencia. En efecto a través de la vía administrativa se han discutido unos hechos y acerca de los mismos se ha practicado prueba. salvo que se produzcan nuevos hechos o que se trate de hechos que hayan sido conocidos con posterioridad al inicio del proceso. podrán alegarse todos los hechos que le sirvan de sustento. tanto por parte del particular como 6 PROCESO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. se destruiría la base institucional de la competencia de los actos administrativos y la eficacia de las formas esenciales de los actos administrativos. lo cual le afectaría sustancialmente el derecho a probar.I. oportunidad y legalidad. por ello no debe tener límites más que los permitidos por la doctrina y jurisprudencia referidos a la utilidad. que en el Derecho Administrativo se convierte en inviables.L. b. y como tal una expresión del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. la pretensión que dirija el particular contra la Administración tendrá como finalidad no solo revisar la legalidad del acto administrativo declarando su validez e invalidez. 409 103 . pues probar es un derecho fundamental que consiste en una expresión del derecho de defensa. Pg.R. pues el proceso contencioso administrativo no es solo un proceso de revisión del acto. La prueba pugna con la esencia de los procesos administrativos.L. Un proceso de efectiva tutela de las situaciones jurídicas de particulares supone un proceso contencioso administrativo en el que se le dé al particular la más amplia posibilidad de probar. ALBERTO HINOSTROZA MINGUEZ.

Revista de la Escuela de Litigación y Oratoria Forense
por parte de la administración. Y si después discuten dicha cuestión ante los Tribunales es porque los hechos básicos no están claros ni existe prueba contundente; por lo que limitar el derecho a la prueba a las actuaciones recogidas en el procedimiento administrativo limita el derecho constitucional a probar. Además que, dado que el proceso contencioso administrativo es un proceso, es un instrumento por medio del cual se despliega la función jurisdiccional del Estado, garantiza el derecho de la tutela procesal efectiva, y por ende de probar. 3.- CONCLUSIONES - El proceso contencioso administrativo, es el instrumento a través del cual los particulares solicitan tutela jurisdiccional frente a una actuación de la Administración Pública, que tiene como finalidad no solo revisar la legalidad del acto administrativo declarando su validez e invalidez, sino garantizar la efectiva tutela a la situación jurídica subjetiva que alega que le ha sido vulnerada o que le está siendo amenazada. - En este contexto la actividad probatoria en el proceso contencioso administrativo, es una de las actividades más importantes dentro de un proceso, pues tiene por finalidad acreditar todas las alegaciones que se han hecho hasta el momento en el proceso. Se trata, púes de convencer, al juez acerca de aquello que hasta ahora era una sola afirmación, pues el proceso contencioso administrativo no es solo un proceso de revisión del acto, sino que en él se pretende una tutela efectiva de situaciones jurídicas de los particulares, es por ello que es perfectamente posible e incluso necesario que en el proceso se actúen medios probatorios que tengan por finalidad generar convicción en el Juez sobre los hechos controvertidos. - Para lograr la finalidad del proceso contencioso administrativo el artículo 30 del Decreto Supremo N° 013-2008-JUS que limita la actuación probatoria en el proceso contenciosos administrativo, debe ser interpretada conforme al contenido del artículo 139 inciso 3 de la Constitución Política del Perú que es una expresión del derecho de defensa dentro del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva; y no limitarse a una interpretación meramente literal del texto legal referido.

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Wilber Calderón Deza Paola Bellido Ramos

AGRADECIMIENTOS
La Escuela de Litigación y Oratoria Forense, agradece a los miembros que colaboraron con el trabajo de nuestra Institución en la presente edición, haciendo el logro de nuestros Objetivos como promotores de la Cultura Jurídica. Agradecer a mis Padres (Jaime y Leonarda) por el apoyo incondicional que me bridan. Dios me dio la bendición de tener unos padres entusiastas que lo académico nunca les fue ajeno. Así mismo, agradecer a mi querido padrino Eleodoro Condo Urday, que sin duda alguna, fue él, quien me motivo a terminar la presente Edición de la Revista. Todos los interesados en colaborar con la Escuela de Litigación y Oratoria Forense, mediante sugerencias y comentarios a la publicación, nos pueden contactar en las siguientes direcciones: gutierrezmirandaabogados@hotmail.com henrry_snk@hotmail.com Búscanos en el Facebook, con el nombre de Escuela de Litigación y oratoria Forense. Las opiniones vertidas en la presente Edición, son de exclusiva responsabilidad de los autores.

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Miembros Fundadores / Titulares Néstor Henrry Gutiérrez Miranda Florinda Apaza Calcina Zenaida del Carmen Lerma Catacora Analy Alida Coaquira Quispe Juan Calapuja Paricahua Cesar Augusto Turpo Huarcaya Erika Lisbeth Ninasivincha Monroy Flor Edith Soto Valencia Walter Ochoa Valdivia Daysi Pilar Canaza Condori Aydeé Lipa Vilca 107 .

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Yudi Ruleth Yakely Enriques Pacheco Ricardo Ademir Lanza Becerra Jaime Chipana Ramos Alberto Renzo Urrutia Hurtado César Antonio Coa Serrano Miembros Adherentes Weny Torres Illanes Daniel Suca Jara Roció Yanina Suero Miranda Faby Salcedo Bellido Vicky Robles Masco Katherine Gisell Luque Quispe Katlheen Medina Chávez Paloma Quispe Rodríguez Karina Yenny Levise Quispe Victor Rodolfo Paricahua Ancco 109 .

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com en el mes de noviembre de 2012 111 .R.Perú Teléf.La Negrita Arequipa .Se terminó de imprimir en los Talleres Gráficos de © Editorial Adrus. 054-227330 editorial_adrus@hotmail.L Av. República Argentina N°124 . S.

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