CURSO CERS 2 FASE X EXAME DE ORDEM DIREITO ADMINISTRATIVO PROF. MATHEUS CARVALHO - AULA 14 (DIREITO ADMINISTRATIVO) 12.

. Controle Administrativo Classificao: Quanto pessoa que o exerce:

Executivo (Administrao)/ CONTROLE INTERNO: Aquele feito pela prpria administrao, art. 74, CF. Pode ser: de ofcio ou provocado; de mrito ou de legalidade; prvio ou posterior; controle executivo que ocorre por vinculao ou por hierarquia. Nesta espcie de controle existe a garantia dos recursos hierrquicos (prprios e imprprios) inerente ampla defesa, nos moldes da S.V. 21 entende-se que estes recursos hierrquicos no podem ser exigveis mediante garantias. Como regras os recursos administrativos tem efeitos meramente devolutivos, pela presuno de legitimidade do ato. O efeito do recurso poder ser suspensivo quando a lei prev expressamente, ou ainda, quando a autoridade julgadora entender ser necessrio. Quanto Reformatio in pejus (agravamento da deciso em recursos da situao do recorrente), tema muito discutido, pacificou-se que no h nenhuma vedao desta em sede de recurso administrativo, a princpio . Legislativo / CONTROLE EXTERNO: s pode ocorrer com previso constitucional . Poder ser: prvio ou posterior; de mrito (ex.: aprovao ato discricionrio) ou de legalidade; de ofcio ou provocado; sempre controle externo.

Ateno!!! Existe discusso quanto nomeao de um dirigente de uma agncia reguladora, visto que essa ir ocorrer com aprovao do poder legislativo do mbito e que esta previso decorre de lei infraconstitucional. Parte da doutrina entende que inconstitucional, pois seria previso de controle externo fora da CF. Seria violao separao dos poderes.

Ser dividido em duas espcies: Controle parlamentar direto: aquele exercido diretamente pelo Congresso Nacional, ou pela Cmara ou pelo Senado. efetivado pelo prprio parlamento. (ex.: sustao de atos, Senado, que exorbitem o poder regulamentar, Senado julgando o Presidente da Repblica em crimes de responsabilidade). Est espalhado pela CF. Poder ser feito pela CPIs que possui amplos poderes investigativos, mas no possui poder jurisdicional. Assim, poder determinar quebra de sigilo telefnico (para quem ligou? Que horas ligou? Quanto tempo demorou?), bancrio, etc., mas no poder quebrar sigi lo de conversaes telefnicas. Controle do TCU: o TCU considerado rgo auxiliar do poder legislativo e efetiva o controle dos atos da AP , ou seja, controle legislativo feito com auxlio do TCU. O art. 71 da CF traz todos os poderes do TCU, que inclusive, no julgamento das suas decises pode aplicar multas que tero carter de ttulo executivo extrajudicial e julgamento de inconstitucionalidade de lei dentro de suas funcionalidades pelo controle difuso, declarando a inconstitucionalidade se houver. O TCU julga as contas de todos os administradores pblicos, com exceo das contas do Presidente que sero julgadas pelo Senado diante de um parecer do TCU. Em relao a contratos, a CF diz que o TCU no pode fazer a principio, a cassao de contratos. Sendo o contrato administrativo ilcito/ilegal/viciado o TCU emite um parecer para que este contrato seja cassado pelo Congresso Nacional em 15 dias. Passado o prazo, o TCU poder cassar o contrato . Judicirio/ CONTROLE EXTERNO: dentro da classificao o controle judicial provocado, sempre; pode ser prvio ou posterior; e sempre de legalidade. Como j foi discutido anteriormente, no h controle de mrito pelo Judicirio. O art. 5, XXXV, CF diz que h poder de recorrer ao judicirio diante de uma leso ou ameaa de leso ao direito. O controle jurisdicional forma coisa julgada material, ou seja, aps o trnsito em julgado da sua deciso final a matria no mais discutvel. Basicamente h 5 aes no direito administrativo que possibilita o controle judicial : Habeas Data: ao preferencial . Tem regulamentao na lei 9507, em face da violao do direito informao a cerca da pessoa do impetrante, ou de uma pessoa com representao (ex.: falecido) constante em um registro pblico. A lei estabelece 3 possibilidades de Habeas Data: quando o particular pretende obter informaes, quando h interesse de retificao de informaes ou quando h interesse de acrescentar dados em informaes . Em todos os casos, para que se utilize o Habeas Data necessria a recusa da esfera administrativa, podendo ser recusa expressa ou tcita. No caso de

recusa tcita esta acontecer em 10 dias da no prestao das informaes, em 15 dias da no retificao, ou em 15 dias de no acrescentada as informaes. Mandado de Segurana: cabvel com violao de direito lquido e certo (direito previamente comprovada) individual ou coletivo, com prazo decadencial de 120 dias contados do conhecimento da prtica administrativa. No admite dilao probatria no decorrer do processo. Tem regulamentao da lei 12016. No cabvel contra lei em tese , assim como quando houver recurso em efeito suspensivo ou j tendo sido formada coisa julgada material. A lei tambm probe impetrao de MS contra atos de gesto comercial dos dirigentes de EP, SEM e Concessionrias de Servios Pblicos . Tambm no admite condenao em honorrios advocatcios e embargos infringentes. No MS, necessariamente, deve se apontar uma autoridade coatora responsvel pelo ato. A doutrina vem desenvolvendo a Teoria da Encampao, como forma de defender o impetrante na determinao da autoridade coatora. Pela teoria, o MS ser sustentado quando impetrado em face de autoridade coatora ilegtima, pois no h como exigir que o particular conhea a estrutura da AP. Ser aplicada a Teoria da Encampao desde que comprovado trs requisitos: a autoridade coatora declarada no MS deve se declarar ilegtima e ainda assim prestar as informaes pertinentes; a autoridade apontada como coatora deve ter nvel hierrquico superior autoridade que seria coatora efetivamente, h uma espcie de avocao para que as informaes fossem prestadas; no alterao da competncia absoluta judicial, segunda normas constitucionais de competncia. Aes Ordinrias Anulatrias: aes que seguem rito ordinrio cabveis em qualquer situao.

Ao Popular: regulamentao na lei 4717/65, onde qualquer cidado pode propor ao popular para anular ato lesivo ao interesse pblico. Ao Civil Pblica: busca a anulao de atos lesivos. A legitimao da ao civil pblica restrita pela sua lei, ou seja, pelo MP, ou por um ente da AP, ou pela Defensoria Pblica, ou por uma associao constituda h mais de um ano.

Ateno!!! Controle interno, como o prprio nome diz aquele exercido dentro de um mbito. Controle ex terno aquele exercido por um poder sobre outro.

O Brasil adota como princpio basilar do sistema a separao dos poderes. Por isso a separao de poderes no pode ser violada. O controle externo exercido nos moldes da CF , diante da harmonia pregada, a ideia de freios e contrapesos. No possvel que lei infraconstitucional determine controle externo.

Quanto natureza: De legalidade : verificao se a AP esta atuando dentro dos limites legais.

De mrito: verificao da oportunidade e convenincia da atuao administrativa. No permitido controle de mrito pelo Poder judicirio. Quanto ao mbito da AP sobre seus prprios atos: Por hierarquia: aquele feito entre rgos/agentes da mesma pessoa jurdica.

Por vinculao/Controle Finalstico/Superviso Ministerial: aquele feito entre pessoas jurdicas diferentes, controle de tutela administrativa. somente finalstico, por estar sendo feito entre pessoas jurdicas diferentes. Quanto oportunidade:

Prvio: executados sobre atos administrativos que ainda no esto perfeitos, ou seja, atos que ainda no foram praticados ou que, se j foram praticados, esto em formao . (ex.: aprovao, homologao, visto, etc.) Concomitante Posterior: aquele feito aps a expedio do ato. (ex.: anulao, revogao)

Ateno!!! A doutrina majoritria trata somente do controle prvio ou posterior , tratando o concomitante como controle prvio. Para fins de prova deve-se entender que o controle prvio enquanto o ato ainda esta em formao o controle posterior s ir acontecer depois que o ato for editado.

Quanto iniciativa: De ofcio: feito pelo prprio rgo controlador independente de provocao.

Provocao: aquele por meio do qual, determinada autorizada/cidado, provoca o rgo controlador para efetivao do controle. Decorrente do direito de petio, art. 5, XXXIV, CF. Poder ser feito por representao (particular denuncia irregularidades e condutas lesivas ao interesse pblico), por reclamao (postulao da reviso de um ato que prejudica diretamente o prprio reclamante), ou por reconsiderao (pleitear a reviso administrativa pela mesma autoridade que decidiu).

Sistemas de controle da AP:

O controle administrativo corolrio do Sistema de Direito.

Sistema do Contencioso Administrativo/Sistema Francs : no possvel controle entre os poderes. O Judicirio est apto para resolver qualquer problema que envolva qualquer controvrsia, salvo se AP estiver no feito, ou seja, o Judicirio julga todos, menos a AP. H um rgo da prpria AP responsvel pelos atos destas (ex.: Conselho da Administrao Francs). De acordo com este sistema a atuao administrativa depende do julgamento pela prpria administrao. O problema deste sistema que, apesar do respeito separao dos poderes, ele peca na ausncia de imparcialidade . Visto que um rgo da prpria AP no seria to imparcial para julgar seus prprios atos como o poder judicirio seria. No o sistema vigente no Brasil. Sistema de Jurisdio nica/Sistema Ingls : o sistema adotado no nosso pas. Diz que somente quem pode julgar determinada controvrsia, esteja ou no o Estado nela, com carter de coisa julgada material o Poder Judicirio . a aplicao do Princpio da Inafastabilidade , art. 5, XXXV, CF, que diz que nenhuma leso ou ameaa de leso poder ser afastada do Poder judicirio. Apesar deste sistema adotado, existe coisa julgada administrativa no direito brasileiro que significa somente dizer que aquela matria no pode ser mais discutida na esfera administrativa , o que no impede sua discusso judicial antes mesmo da discusso em mbito administrativo. No caso da Justia Desportiva, esta dever ser esgotada administrativamente antes da discusso na esfera judicial.

13. Processo Administrativo, Lei 9784/99

A Lei 9784/99 subsidiria expressamente , ou seja, se aplica quando no houver lei especfica regulamentando o processo. Quando houver lei especfica a lei 9784 utilizada de forma complementar em matria silente.

Principiologia: todos os princpios da AP tambm sero aplicados ao processo administrativo, mas h especficos:

Princpio da Oficialidade/Impulso Oficial : depois de iniciado o processo administrativo de ofcio ou por provocao, o atos subsequentes ao processo no dependem de provocao, ou seja, os atos posteriores se impulsionam de ofcio.

 Princpio do contraditrio e da ampla defesa: garantia de manifestao e conhecimento em processo administrativo . tambm regulamentao constitucional. Lembrando-se das peculiaridades, j tratadas anteriormente, das S.V. 5 e 21. Princpio da Instrumentalidade das Formas: alcanada a finalidade pblica no processo, o vcio de forma poder ser sanvel, evitando o prejuzo na nulidade de um processo. Princpio do Informalismo/Formalismo Necessrio: o processo tem forma predeterminada, mas s ser obrigatria quando necessria para garantir os interesses do cidado . S se pode exigir as formas quando estas forem indispensveis. Segundo a doutrina se diz que o processo formal para o Estado e informal para o particular. (ex.: que as pginas do processo administrativo sejam rubricadas e numeradas). No entanto, as formalidades podem ser exigidas quando se houver dvida formalmente justificada da autenticidade do processo . A informalidade no processo no impede o seguimento deste, mas tambm no impede a responsabilizao do agente que no respeitou as formalidades que deveriam ter sido respeitadas por eles. Princpio da Busca pela Verdade Real: a busca pela verdade real no direito administrativo acaba por permitir produo de provas depois da instruo probatria, reformatio in pejus, etc., pois se busca a verdade dos fatos e no somente aquela contada nos autos. Desta forma admite-se a produo de qualquer tipo de prova, desde que lcitas . A busca pela verdade real se esbarra no princpio da celeridade , ou seja, a busca pela verdade real deve respeitar prazo razovel no processo podendo a AP rejeitar provas que no garantisse a celeridade, demonstrada sua impertinncia e justificao. Princpio da gratuidade: no h pagamento de custas e emolumentos no processo administrativo, pois h um interesse da administrao maior que qualquer interesse particular.

Regras gerais no processo administrativo: muitos pontos da Lei 9784/99 foram tratados na matria sobre atos administrativos. So regras gerais: Instaurao: podendo ser de iniciativa do particular ou da prpria administrao. A instaurao se da por meio de portaria que designa comisso responsvel pelos atos do processo. A autoridade do rgo no fica responsvel por atos de expediente do processo. Expedida esta portaria, entende-se instaurado o processo. Forma dos atos processuais: todos os atos do processo devem ser em portugus e devidamente assinados pelo agente pblico competente por cada ato. Alm disso, todas as pginas devem ser sequencialmente numeradas e rubricadas pelo agente pblico que fez a numerao. Tempo/Lugar dos atos processuais: em regra, os atos processuais devem ser praticados no local da repartio e durante o horrio desta. Excepcionalmente, com devida justificao, o ato pode ser praticado fora da repartio quando houver necessidade de diligncias externas. (ex.: percias). Quanto ao tempo, a lei estabelece que embora os atos devam ser praticados no horrio de funcionamento da repartio, os atos j iniciados, cujo adiamento cause prejuzo ao andamento do processo ou prpria administrao, nestes casos possvel a prolongao do ato . (ex.: oitiva de uma testemunha). Comunicao dos atos processuais: em virtude do princpio do contraditrio, a lei estabelece alguns re quisitos para que ocorra a comunicao dos atos processuais: Identificao do interessado e nome do rgo ou entidade administrativa: a intimao regular do processo administrativo; Finalidade da intimao: a intimao deve ser explicativa;

Data, hora e local em que se deve comparecer: a lei estabelece que a intimao deve ocorrer com, no mnimo, 3 dias teis de antecedncia data estabelecida; Se o intimado deve comparecer pessoalmente ou se pode fazer-se representar: na esfera administrativa entende-se que sempre haver o direito de se fazer representar. Informao da continuidade do processo independente com comparecimento: o no comparecimento do intimado no significa presuno de veracidade. Indicao dos fatos e fundamentos legais pertinentes.

 Instaurado o processo inicia-se a fase de instruo: a AP deve produzir todas as provas necessrias para a comprovao dos fatos. A produo de provas ampla, sendo possvel, inclusive, provas emprestadas de outros processos, segundo entendimento do STJ. O requisito das provas sua licitude. Em alguns casos e exigido parecer. No caso da exigncia, o parecer dever ser apresentado em no mximo 15 dias, salvo disposio em contrrio em lei especfica. Se o parecer no for obrigatrio (lembrando que como regra no sero vinculantes), a autoridade administrativa tambm pode requerer. Diante de uma no apresentao dentro de 15 dias, no sendo o parecer obrigatrio, o procedimento seguir normalmente. No entanto, quando for o parecer obrigatrio, o processo paralisado at a emisso do parecer, podendo responsabilizar posteriormente quem deu causa ao atraso. Mesmo passando os 15 dias o processo no pode voltar a correr antes do parecer. Aps a instruo probatria, abre-se prazo para a defesa. Segundo a lei, qualquer manifestao do interessado deve ser feita em 5 dias, salvo previso em contrrio em lei especfica. A no manifestao do interessado no gera os efeitos da revelia. O julgamento do processo feito por autoridade competente . Segundo o art. 50 da lei 9784, deve haver obrigatoriamente a motivao dos atos. princpio expresso, admitindo inclusive a motivao aliunde, j estudada anteriormente. A autoridade julgadora deve ser aquela que a lei deu competncia para isso. A competncia pode ser alterada em casos de delegao e avocao. A competncia originria tambm poder ser afastada em casos de impedimento e suspeio, ou seja, visando garantir a imparcialidade para a prtica do ato: Impedimento: as hipteses de impedimento esto definidas em lei de forma objetiva. So ento impedidos: Autoridade administrativa que tenha interesse direto ou indireto na causa; Aqueles que estejam litigando, na esfera administrativa ou judicial, com o interessado do processo;

Qualquer autoridade que tenha participado do processo, em qualquer fase. O STJ decidiu, em 2012, que a autoridade que participou da sindicncia prvia tambm no ser imparcial. Suspeio: so hipteses mais discricionrias. Segundo a lei, sero suspeitos no processo: Aqueles que tenham amizade ntima ou inimizade notria;

Ateno!!! Se a autoridade competente tem conhecimento de sua suspeio ou impedimento e no informa, considerada uma falta grave para fins disciplinares. Da deciso proferida, cabem duas hipteses de impugnao:

Recurso: anlise da deciso por instncia superior na esfera administrativa, com prazo de 10 dias, salvo disposio em contrrio. Segundo a lei, o recurso ser interposto diante da autoridade que proferiu a deciso, que poder proferir o juzo de retratao em sua deciso. Se no houver juzo de retratao, a autoridade dever encaminhar o recurso para autoridade superior em 5 dias. Lembrando que h possibilidade da reformatio in pejus. Reviso: depois de passados todos os prazos para recurso, a lei ainda prev a possibilidade de reviso, sem prazo determinado. A reviso poder ser pleiteada a qualquer tempo, dependendo da alegao de fatos novos. Comea tudo novamente, pois o interessado trs fatos que j haviam ocorridos, mas no haviam sido apurados. Por previso legal expressa, e entendimento do STJ e STF, da reviso no pode haver a reformatio in pejus. Ateno!!! Os recursos administrativos s podem tramitar at 3 instncias superiores, a julgadora e mais duas, desde que haja. Depois s na via judicial. Quando a lei trata de contagem de prazo administrativo, a regra do CPC ser aplicada.