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INTELIGENCIA FISCAL APLICADA S.C.

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AGRAVIO VS RESPONSABILIDAD SOLIDARIA FINCADA POR EL IMSS EN CONTRA DEL REPRESENTANTE LEGAL Y/O ADMINISTRADOR Y SOCIOS O ACCIONISTAS DE LA EMPRESA

Filosofa IFA: Mientras la Competencia descansa, usted y nosotros estudiamos. Parece mentira pero a la larga eso hace la diferencia.

En una entrega previa, escribimos un articulo denominado IDENTIFIQUE LOS REQUISITOS Y COMBATA LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA FINCADA POR EL IMSS EN CONTRA DE LOS ADMINISTRADORES UNICOS, Y/O SOCIOS O ACCIONISTAS DE LAS EMPRESAS ART. 26 FRACC III PARRAFO TERCERO Y X DEL C.F.F., en el que se abordo los supuestos y los requisitos que debe colmar la autoridad (INSTITUTO MEXICANO DEL SEGURO SOCIAL), para proceder a formular su dictamen de responsabilidad solidaria en las hiptesis normativas sujetas al presente artculo, para que puedan considerarse legalmente validos.

En esta segunda entrega retomaremos uno de los diferentes puntos que se sometieron a su anlisis y estudio en el artculo previo, para ver cmo aplicados en la prctica dentro de un Juicio Contencioso Administrativo y/o Juicio de Nulidad, nos lleva a obtener una sentencia por la que se obtiene una nulidad lisa y llana favorable a los intereses de nuestros representados.

Habamos dicho que para que pudiramos ser objeto del fincamiento de una responsabilidad solidaria era requisito indispensable el habernos colocado primero en cualquiera de los supuestos previstos en los incisos a), b), c) y d) del Tercer Prrafo de la Fraccin III del artculo 26 del Cdigo Fiscal de la Federacin esto es:

a) No solicitar inscripcin en el registro federal de contribuyentes (Caso Imss Registro Patronal). b) Cambiar de domicilio sin presentar el aviso correspondiente en los trminos del Reglamento de este Cdigo, siempre que dicho cambio se efecte despus de que se le hubiera notificado el inicio del ejercicio de las facultades de comprobacin previstas en este Cdigo y antes de que se haya notificado la resolucin que se dicte con motivo de dicho ejercicio, o cuando el cambio se realice despus de que se le hubiera notificado un crdito fiscal y antes de que ste se haya cubierto o hubiera quedado sin efectos. c) No lleve contabilidad, la oculte o la destruya y; d) Desocupe el local donde tenga su domicilio fiscal, sin presentar el aviso de cambio de domicilio en los trminos del Reglamento de este Cdigo.

Y que el fundamento de esa facultad la encontrbamos tambin en el artculo 26 fracciones III Prrafo Tercero y X del Cdigo Fiscal de la Federacin, mismas que son del contenido literal siguiente:

Artculo 26.- Son responsables solidarios con los contribuyentes: III. () Prrafo Tercero: La persona o personas cualquiera que sea el nombre con que se les designe, que tengan conferida la direccin general, la gerencia general, o la administracin nica de las personas morales, sern responsables solidarios por las contribuciones causadas o no retenidas por dichas personas morales durante su gestin, as como por las que debieron pagarse o enterarse durante la misma, en la parte del inters fiscal que no alcance a ser garantizada con los bienes de la persona moral que dirigen, cuando dicha persona moral incurra en cualquiera de los siguientes supuestos: X. Los socios o accionistas, respecto de las contribuciones que se hubieran causado en relacin con las actividades realizadas por la sociedad cuando tena tal calidad, en la parte de inters fiscal que no alcance a ser garantizada con los bienes de la misma, siempre que dicha sociedad incurra en cualquiera de los supuestos a que se refieren los incisos a), b) y c) de la fraccin III de este Artculo, sin que la responsabilidad exceda de la participacin que tena en el capital social de la sociedad durante el perodo o a la fecha de que se trate.

Bajo el contexto anterior, resulta de explorado derecho que las resoluciones que emitan las autoridades fiscales deben de encontrarse debidamente fundadas y motivadas, por disposicin expresa de los artculos 16 Constitucional y el diverso 38 fraccin IV y V ltimo
Prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin, a fin de salvaguardar la garanta de legalidad y seguridad jurdica plasmada en los numerales invocados, as como la de respetar las formalidades esenciales del procedimiento, esto es la autoridad solo puede hacer aquello que la Ley les permite, con estricto acatamiento a los requisitos y formalidades a que las constrien las disposiciones fiscales que resulten aplicables al caso concreto.

De ah que la ilegalidad del Dictamen de Responsabilidad Solidaria que emite el Instituto Mexicano del Seguro Social para tratar de fincar la Responsabilidad Solidaria en contra del Representante Legal y/o Administrador de la Empresa, as como en contra de los Socios o Accionistas del Ente Moral, previstas en el artculo 26 fracciones III Prrafo Tercero y X del Cdigo Fiscal de la Federacin, se hace consistir en que omite fundar y motivar dentro del texto del citado dictamen de responsabilidad solidaria, la parte del crdito fiscal que no fue posible garantizar con bienes de la empresa, para as poder estar en aptitud de fincar responsabilidad solidaria en contra de las figuras jurdicas que nos ocupan, ya que sobre ellas recae la obligacin de responder solidariamente de los adeudos de la empresa (obligada principal), pero con la limitante que corresponde a la parte que no fue posible garantizar con bienes de la empresa y hasta por el monto que fue aportado como capital social. Incluso dejar constancia de que la empresa ya no cuenta con bienes para garantizar

en su totalidad los crditos fiscales que le fueron determinados, para poder afectar la esfera de derechos de las figuras jurdicas que son tema del presente anlisis.

As en el presente caso prctico se hizo valer ante la Sala del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa correspondiente, esa violacin, desarrollando para ello el siguiente agravio:

En efecto en la presente ponencia se expone que el acto combatido carece de la debida fundamentacin y motivacin a que aluden los artculos 16 Constitucional y el diverso 38 fracciones IV y V ltimo Prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin, violando en perjuicio de esta parte la garanta de legalidad y seguridad jurdica plasmada en los numerales invocados. La falta de fundamentacin y motivacin que del acto controvertido se reclama resulta evidente, pues de la lectura que esta H Sala realice al mismo podr advertir que es ilegal ya que en ninguna de sus partes se advierte que la autoridad demandada, previo a la emisin de la resolucin impugnada, haya exigido al deudor principal (Grupo de Seguridad Privada Avispa S.A. de C.V), el pago de los crditos adeudados mediante el procedimiento administrativo de ejecucin (PAE), no obstante de encontrarse obligada a ello, en efecto la demandada, no ejerci la facultad que le confiere el artculo 145 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que dispone que las autoridades fiscales exigirn el pago de los crditos fiscales que no hubieren sido cubiertos o garantizados dentro de los plazos sealados por la ley, mediante el procedimiento administrativo de ejecucin; que se podr practicar embargo precautorio sobre los bienes o la negociacin del contribuyente para asegurar el inters fiscal, cuando despus de iniciadas las facultades de comprobacin, el contribuyente desaparezca, el crdito fiscal no sea exigible pero haya sido determinado por el contribuyente o por la autoridad en el ejercicio de sus facultades de comprobacin, cuando a juicio de sta exista peligro inminente de que el obligado realice cualquier maniobra tendiente a evadir su cumplimiento y que el embargo precautorio practicado antes de la fecha en que el crdito fiscal sea exigible, se convertir en definitivo al momento de la exigibilidad de dicho crdito fiscal y se aplicar el procedimiento administrativo de ejecucin, en este orden de ideas, para que se proceda a hacer efectiva la responsabilidad solidaria a cargo de los socios, en trminos del artculo 26, fraccin X, del citado cdigo, que se limita a la parte no garantizada del adeudo con bienes de la empresa obligada principal, es necesario que previamente se haya seguido el procedimiento administrativo de ejecucin en contra de dicha deudora, para posteriormente, por el monto no garantizado del crdito, poder afectar la esfera de derechos del socio de la empresa contribuyente, al no haber motivado, ni acreditado esta circunstancia en la resolucin impugnada, la torna ilegal. Lo anterior tiene sustento en el siguiente criterio que resulta de aplicacin obligatoria para este Tribunal por disposicin del diverso 192 de la Ley de Amparo, Registro No. 173683, Localizacin: Novena poca, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIV, Diciembre de 2006, Pgina: 1154, Tesis: VIII.2o. J/45, Jurisprudencia, Materia(s): Administrativa, de rubro y texto siguiente:

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS SOCIOS O ACCIONISTAS EN MATERIA FISCAL. PARA QUE PUEDA HACERSE EFECTIVA, DEBE EXIGIRSE PREVIAMENTE AL OBLIGADO PRINCIPAL EL PAGO DE LOS CRDITOS MEDIANTE EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE EJECUCIN.- El artculo 145 del Cdigo Fiscal

de la Federacin dispone que las autoridades fiscales exigirn el pago de los crditos fiscales que no hubieren sido cubiertos o garantizados dentro de los plazos sealados por la ley, mediante el procedimiento administrativo de ejecucin; que se podr practicar embargo precautorio sobre los bienes o la negociacin del contribuyente para asegurar el inters fiscal, cuando despus de iniciadas las facultades de comprobacin, el contribuyente desaparezca, el crdito fiscal no sea exigible pero haya sido determinado por el contribuyente o por la autoridad en el ejercicio de sus facultades de comprobacin, cuando a juicio de sta exista peligro inminente de que el obligado realice cualquier maniobra tendiente a evadir su cumplimiento y que el embargo precautorio practicado antes de la fecha en que el crdito fiscal sea exigible, se convertir en definitivo al momento de la exigibilidad de dicho crdito fiscal y se aplicar el procedimiento administrativo de ejecucin. En este orden de ideas, para que se proceda a hacer efectiva la responsabilidad solidaria a cargo de los socios, en trminos del artculo 26, fraccin X, del citado cdigo, que se limita a la parte no garantizada del adeudo con bienes de la empresa obligada principal, es necesario que previamente se haya seguido el procedimiento administrativo de ejecucin en contra de dicha deudora, para posteriormente, por el monto no garantizado del crdito, poder afectar la esfera de derechos del socio de la empresa contribuyente. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL OCTAVO CIRCUITO. Revisin fiscal 112/2006. Administrador Local Jurdico de Torren, Coahuila. 21 de abril de 2006. Unanimidad de votos. Ponente: Alberto Caldera Macas, secretario de tribunal autorizado por el Pleno del Consejo de la Judicatura Federal para desempear las funciones de Magistrado. Secretaria: Mara Enriqueta Fernndez Haggar. Revisin fiscal 124/2006. Administrador Local Jurdico de Torren, Coahuila. 12 de mayo de 2006. Unanimidad de votos. Ponente: Jos Fernando Guadalupe Surez Correa. Secretario: Jorge Salvador lvarez Cano. Revisin fiscal 193/2006. Subprocurador Fiscal Federal de Amparos, en ausencia del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, de los Subsecretarios de Hacienda y Crdito Pblico, de Ingresos y de Egresos, as como del Oficial Mayor y del Procurador Fiscal de la Federacin, as como del Administrador Local Jurdico de Torren, Coahuila. 15 de junio de 2006. Unanimidad de votos. Ponente: Arcelia de la Cruz Lugo. Secretario: Hugo Arnoldo Aguilar Espinosa. Revisin fiscal 215/2006. Administrador Local Jurdico de Torren, Coahuila, unidad administrativa encargada de la defensa jurdica del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Jefe del Servicio de Administracin Tributaria y de la autoridad demandada. 10 de agosto de 2006. Unanimidad de votos. Ponente: Juan Manuel Rodrguez Gmez. Secretaria: Laura Julia Villarreal Martnez. Revisin fiscal 257/2006. Administrador Local Jurdico de Torren, Coahuila, unidad administrativa encargada de la defensa jurdica del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Jefe del Servicio de Administracin Tributaria y de la autoridad demandada. 7 de septiembre de 2006. Unanimidad de votos. Ponente: Juan Manuel Rodrguez Gmez. Secretaria: Laura Julia Villarreal Martnez. As las cosas, la falta de fundamentacin y motivacin de la resolucin impugnada resultan evidentes, ya que la demandada estaba obligada, previo a la emisin de la resolucin impugnada, ha exigir al deudor principal (Grupo de Seguridad Privada Avispa S.A. de C.V), el pago de los crditos adeudados mediante el procedimiento administrativo de ejecucin (PAE), en trminos del artculo 145 del Cdigo Fiscal de la Federacin, para que se procediera a hacer efectiva la responsabilidad solidaria a cargo de los socios, en trminos del artculo 26, fraccin X, del citado cdigo, que nicamente se limita a la parte no garantizada del adeudo con bienes de la empresa obligada principal, para posteriormente, por el monto no garantizado del crdito, poder afectar la esfera de derechos del

socio de la empresa contribuyente, al no haberlo hecho y al no haber motivado esta circunstancia en la resolucin impugnada, la torna ilegal. Por las consideraciones anotadas, se hacen valer las siguientes NEGATIVAS LISAS Y LLANAS; Niego lisa y llanamente en trminos del artculo 42 de La Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo y el diverso 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin que la autoridad demandada previo a la emisin de la resolucin impugnada haya requerido el pago de los crditos fiscales al deudor principal (Grupo de Seguridad Privada Avispa S.A. de C.V), mediante el el procedimiento administrativo de ejecucin; en trminos del artculo 145 del Cdigo Fiscal de la Federacin, y si lo hizo, niego lisa y llanamente que la referida diligencia hubiera sido del conocimiento material y efectivo de suscrito y que dicho requerimiento en mencin hubieran sido emitidos por el Instituto demandado. Niego lisa y llanamente en trminos del artculo 42 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo y el diverso 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin que para el caso de que el Instituto demandado hubiera requerido el pago de los crditos fiscales al deudor principal (Grupo de Seguridad Privada Avispa S.A. de C.V), mediante el el procedimiento administrativo de ejecucin; en trminos del artculo 145 del Cdigo Fiscal de la Federacin, stos hubieran sido dados a conocer al que suscribe en los trminos legales a que aluden los artculos 134 fraccin I y 137 primer y segundo prrafos del Cdigo precitado, circunstancia por la cual se explica que esta parte desconoce la existencia real, efectiva y material, as como el contenido material de dicho requerimiento multimencionado. Niego lisa y llanamente en trminos del artculo 42 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo y el diverso 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que los supuestos requerimientos de pago de los crditos fiscales efectuados al deudor principal (Grupo de Seguridad Privada Avispa S.A. de C.V), mediante el procedimiento administrativo de ejecucin; en trminos del artculo 145 del Cdigo Fiscal de la Federacin, se encuentren debidamente fundados y motivados en los trminos que exigen y previenen los artculos 16 Constitucional y 38 fraccin IV y V ltimo Prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin, pues resulta notorio que la resolucin impugnada se funda y motiva en las referidas documentales, las cuales no fueron del conocimiento real, efectivo y material de esta parte. Niego lisa y llanamente en trminos del artculo 42 de la Ley Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo y el diverso 68 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que los hechos que sirven de motivacin a la autoridad demandada para la emisin de la resolucin impugnada, se hayan suscitado o acontecido; motivo por el cual se debe declarar la nulidad lisa y llana de la resolucin determinadora que ahora se impugna. Por lo expuesto, esa Honorable Sala deber declarar la nulidad lisa y llana de la resolucin impugnada, ya que sta no se encuentra debidamente fundada y motivada respecto a su origen, de acuerdo a lo previsto por los artculos 16 Constitucional y 38 fraccin IV y V ltimo Prrafo del Cdigo Fiscal de la Federacin.

A lo que el Tribunal que conoci el presente juicio, tuvo a bien resolver en los siguientes trminos:

Solo resta comentar que la sentencia de la que hablamos fue dictada con fecha 06 de Agosto del 2013, de tal suerte de que es un agravio reciente que sin duda le ser sumamente til en la practica.

Si usted tiene alguna duda o comentario, no dude hacrsela llegar al Autor: Lic. Enrique Chavero Flores. @ChaveroEnrique chaveroenrique@gmail.com