UNIVERSIDAD CATOLICA DE SANTA MARIA

FACULTAD DE CIENCIAS POLITICAS Y JURIDICAS PROGRAMA PROFESIONAL DE DERECHO

CURSO

:

DERECHO DE FAMILIA

TEMA

:

LA UNION DE HECHO

ALUMNO

:

CARLOS LUQUE VALENZUELA

PROFESOR

:

JAVIER CORZO CACERES

Arequipa-2012

las uniones no matrimoniales han tenido una suerte muy distinta y que podríamos calificar de adversa. debido a que no se permitía el matrimonio entre personas de distinta condición social. su origen se remonta a épocas anteriores a los Incas. este último contrae el compromiso d e recibir a su hija como parte de su prole. castellano quechuaizado que significa ‘mutuos servicios’. que logró sobrevivir al catolicismo impuesto por la conquista que lo satanizó y a los tres siglos de coloniaje. en él tendrá cabida. siendo sustituido después por el matrimonio llamado de mano izquierda o morganático. sin reserva alguna. etc. Entre los Germanos existió el concubinato para las uniones entre libres y siervos. esto no suponía ninguna clase de perjuicio moral. toda la amplitud que queramos darle. el padre por su parte adquiere la obligación de devolver al pretendiente los obsequios o su equivalente en dinero o en trabajo en caso de que no llegará a formalizarse la relación. se conoció una especie de unión de hecho bajo el nombre de servinacuy. tanto la unión esporádica como la duradera en el tiempo. la joven sometida ya a tratos sexuales por parte de su eventual pareja regresaba a su hogar. tomando el nombre de barragania. En Roma fue regulado por el Jus Gentium. En España lo consagraron antiguas costumbres y ciertas disposiciones legales. Mientras utilicemos el término en el sentido de unión de personas no ligadas por vínculo matrimonial. esta institución era y es tan arraigada a las costumbres indígenas. El Concubinato en el Perú    En el incanato. el hecho de que la mujer haya perdido su virginidad y que . El profesor Roberto Mac Lean y Estenos define esta institución desde diversos puntos de vista: jurídicamente se define como ‘un compromiso entre el padre y el pretendiente de la futura novia’. Las uniones no matrimoniales no han sido adecuadamente abordadas por nuestro ordenamiento jurídico. y conlleva todavía hoy. Mientras que el matrimonio ha sido una institución pilar del Derecho de Familia. para construir después de esta convivencia y siempre que la misma tuviera éxito. Si el servinacuy no funcionaba. En los Fueros y en las Partidas se reglaron las uniones de hecho a la manera de los romanos. siguiendo los hijos la misma condición de la primera sin heredar a éste. en el que el matrimonio no es ni será la única alternativa para todos y aun no se ha cumplido todavía una legislación sin espacios vacios ni con atención a todos los supuestos previsibles. un hogar estable y feliz. este permanecía bajo el cuidado de la madre. existe un escenario de desprotección de los derechos fundamentales de aquellas personas que forman parte de un núcleo familiar no basado en el matrimonio. socialmente se basa en la necesidad de un previo conocimiento íntimo y completo. manteniéndose y robusteciéndose hasta el día de hoy. finalmente etimológicamente servinacuy es un vocablo hibrido. a.UNION DE HECHO INTRODUCCION En la realidad actual cada vez es más seguido oír hablar sobre la convivencia entre parejas que prefirieron la unión de hecho a la Institución del matrimonio que dentro del marco del Derecho civil de familia es indudable que tales situaciones generan consecuencias de todo tipo y relaciones jurídicas a estudiar. sexuales. alcanzando su mayor difusión a fines de la República. en realidad el servinacuy era una institución prematrimonial. si hubieran procreado un hijo. 1. con la diferencia de que la barragana podía en cualquier momento contraer matrimonio siempre y cuando no tuviera impedimentos. aún de índole biológico. por el cual la mujer de condición inferior no participaba de los títulos ni rango del marido. que posteriormente fue sustituido por el de amancebamiento. El concubinato subsistió en la Edad Media. de tal manera que el Derecho de Familia no estaría cumpliendo su finalidad básica. de ayuda mutua o económicas. El concepto de unión de hecho (o cualquier otra denominación que se quiera utilizar de las muchas que existen) ha supuesto siempre. En el llamado Concilio de Trento se prohibió sancionar a los concubinos. la derivada de relaciones afectivas. no obstante la creciente oposición del Cristianismo. si quiere llamarse un ‘matrimonio de prueba’. bajo esta concepción. Ello parece particularmente grave en un país pluricultural como el nuestro.    ANTECEDENTES Fue admitido como institución legal en el Código de Hamurabi que es el más antiguo texto legal que se conoce.

conocimiento 4 y libre albedrío de las partes . 5 BIGIO CHREM. no es posible pensar en una convivencia forzada. FAS. Además. p. p. d. b.. Por ello. Pg.. Concubinato. El historiador Louis Baudin en su obra ‘La vida cotidiana en el tiempo de los últimos incas’ señala lo siguiente del ‘servinacuy’: "Este ensayo permite al joven darse cuenta de las actitudes de su futura y eventual esposa. cit. Nuevas tendencias de las uniones conyugales de hecho . 151. Sin embargo en la doctrina se abre cada vez más el camino en lo que se refiere a la necesidad de regular esa clase de relaciones.. Es en esta decisión en la que se revela el affectio maritalis aunque voluntad y afectos sean distintos (pero claramente complementarios). MARCIAL. JACK. La familia no matrimonial en el Perú. p. Artículo publicado en la revista de derecho de la facultad de derecho y ciencia política de la UNMSM. 19. es 1 Artículo: Los concubinos y el derecho sucesorio en el Código Civil Peruano. que se traduce en el deber de fidelidad entre los convivientes. confeccionar sus trajes. tener hijos. que muchos se niegan a concebir para los concubinos bajo la excusa (o denuncia) de que se trata de uniones libres.no se considere inmoral la convivencia. pp. aun cuando todos los involucrados carezcan de impedimentos matrimoniales. La definición propiamente dicha se haya contenida en el artículo 5° de la Constitución Política del Perú del año 1993 que a letras dice “la unión estable de un varón y una mujer libres de impedimentos matrimonial. Cuando ambas normas se refieren a “un” varón y a “una” mujer aluden a la exigencia de la singularidad. La unión debe ser voluntaria. que es la parte más débil frente a este tipo de relación . RUBIO CORREA. es decir llevar una vida en común. simplemente. Clotilde Cristina Vigil Curo. 38 4 MANGIONEMURO. que forman un hogar de hecho da lugar a una comunidad de bienes sujeta al régimen de 3 sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable . 153 . en primer término porque parece cruel e injusto privar de todo derecho a la pareja que ha mantenido su unión a veces durante toda su vida y en la que la mujer ha contribuido al cuidado del hogar y a su sostenimiento igual que una esposa y en segundo lugar porque el concubino a diferencia del esposo se libera de toda responsabilidad frente a la 1 mujer.154 2 Bellucio Augusto Cesar. CONCEPTO El concubinato denominado también amancebamiento. p. es decir. p. 259 a 261 . MANGIONE MURO. de la exclusividad o monogamia. Rosario. c. Cultural Cuzco. debe surgir de la espontaneidad. 3. debe ser una unión entre un hombre y una mujer. O casamento e outras formas de constituçâo da familia. 1992. en Libro Homenaje a Carlos Rodríguez Pastor. 113. Para Augusto Cesar Bellucio es la unión de hecho y la procreación fuera del matrimonio que dan lugar a la existencia de vínculos que determinan también la existencia de una familia ilegítima o extramatrimonial. VEGAMERE.MIRTA H. quedando descartadas las parejas homosexuales . vínculos cuya relación jurídica también es necesaria sea cual fuere el criterio que se 2 adopte para organizar su ordenamiento frente a la legítima . no es posible que se mantenga varias relaciones a la vez.. cit. 19. no cabe. pero con fines muy parecidos a éstos. la atracción que ejerce y de esto saca prestigio". 1999. Rio de Janeiro. 2. El concubinato en el Código civil de 1984. Por la Dra. Cuando se hace referencia a la estabilidad o permanencia. Estudio de la Constitución Política de 1993. Además. demuestran que los incas no valoraban la virginidad y que por el contrario las relaciones sexuales eran un síntoma de prestigio. Concubinato. Pontificia Universidad Católica del Perú. no viene a ser sino la cohabitación de un hombre con una mujer fuera del matrimonio. ayudarle en los trabajos agrícolas. FLÁVIO ALVES MARTINS. Pgs. REQUISITOS a. Lima. Pg. 2001. En el caso de la ley peruana. que debe hacer su comida. permitía a la joven apreciar el carácter de su pretendiente y evitar así atar su existencia a la de un borracho o un bruto". Lumen Juris. 54 (refiriéndose a la Constitución). debe tratarse de 5 una unión heterosexual. agregando lo siguiente: "La joven que ha tenido relaciones con hombres ha probado con ello. se entiende que la pareja debe tener una comunidad de vida estable y duradera. La eclosión de las legislaciones protectivas de las uniones homosexuales. 1999. cit. Nociones de derecho de familia. y a título secundario. es decir. Lima. Ibid. 155 3 Reyes Rios Nelson. MARTINIC y WEINSTEIN.

Le asiste razón a Bigio cuando señala que. 8 MARTÍNEZ RODRÍGUEZ. además.278. La convivencia. cuando no hay hogar común no hay concubinato. No debe ser oculta. sin embargo. Los miembros de la pareja. cognoscible por los terceros. Debe ser una unión notoria. pública. deben encontrarse libres de impedimento matrimonial. tener vida sexual. Y el socorro mutuo es uno de dichos deberes. debiendo seguir la misma suerte aquellas situaciones en las que no se comparte una vida en común y sólo se comparte el lecho los fines de semana o de modo infrecuente. si los concubinos establecen una relación marital estable.. p. cit. del deber alimentario. las de los mal llamados matrimonios a prueba . Y es que. especialmente en nuestro medio en el que. no obstante. 7 BIGIO CHREM. debe haber “. a diferencia de las legislaciones escandinavas o de las que se inspiran en ellas (como Francia. de forma interrumpida. de 10 de mayo de 1996) en la medida que su relación se forja para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio. Pero si nos detenemos a analizar el caso concreto y particular del deber alimentario. como bien se ha observado. es más conveniente hablar de un deber de sostenimiento entre los convivientes en lugar de un deber de alimentos. p. compartir un techo común y además cohabitar. En efecto.. 155. las de los 6 transexuales. pues dado que no existe norma o mandato especial. Alemania y algunas autonómicas de España). para añadir luego que. mediante jurisprudencia del Tribunal Constitucional ha sostenido que sería una interpretación muy constreñida de la Constitución el 6 GONZÁLEZMORENO. carecen de las formalidades que se requieren para la celebración del matrimonio. quedando excluidas por la ausencia de dicho requisito las uniones esporádicas o circunstanciales.. la conclusión es que los concubinos no están obligados a prestarse alimentos mientras conviven. ALIMENTOS ENTRE CONCUBINOS DURANTE LA CONVIVENCIA El sostenimiento por parte de quien trabaja fuera del hogar responde a la interrogante de si los concubinos se deben alimentos durante la convivencia. 7 respectivamente. el primero. como dice Martínez Rodríguez. inclusive.. p.e. 4. claro que se exige un plazo mínimo de dos años. lo cual “ . vivir maritalmente como pareja. no se “realiza y mantiene” (en palabras poco técnicas del Código civil) para tener sexo. no existen registros para las convivencia more coniugali. Pero debe tratarse de un lapso de dos años ininterrumpidos. es probable que lleguemos a la primera de las contradicciones a las cuales me refería.. h. la unión no puede ser sostenida. Los concubinos asumen una relación de manera voluntaria. no basta que no sean casados. pues este autor entiende que resultan aplicables los artículos 241 y 242 del Código civil que regulan los impedimentos absolutos y relativos. las adulterinas. es decir. por ser tales. las homosexuales. 348 . inclusive. El concubinato en el Código civil de 1984. g. ni los dos años pueden ser producto de la acumulación de períodos discontinuos.. Como dice Beatriz González. . 273. clandestina. un deber más amplio que el de la obligación alimentaria.existencia efectiva de relación sexual”. esta cuestión se plantea normalmente a la extinción de la unión de hecho pues durante la convivencia la 8 asistencia recíproca se producirá de modo espontáneo .Uniones de hecho y derecho a la adopción. no encuentro escollo para entender que la pareja se debe asistencia (como ocurre en Brasil gracias a la Ley Nº 9.. más precisamente. de allí que la propia norma civil haga referencia a la “posesión de estado”. implica que el comportamiento de la pareja deberá ceñirse a las pautas generales que el Código Civil señala respecto de las relaciones personales entre los cónyuges”. Y es que. en este sentido. siendo. pues ello podría denotar que la situación de los convivientes podría encontrarse al margen de tales exigencias.. cit. para contraer matrimonio . se ha dicho. que el propio Código genera esta duda que podría derivar en una absurda doble contradicción. y así la sostienen. Debido a la pobreza del Código se puede dudar sobre la exigibilidad del deber de asistencia y. como dice el propio artículo 326. Creo. Es evidente que las uniones libres. Es indispensable que la unión cumpla deberes semejantes a los del matrimonio. sin recurrir a autoridad alguna.. compartir techo y nada más. La estabilidad implica. ¿Están los convivientes de hecho obligados a prestarse alimentos?. de suyo. cit. i. f. dado que estas uniones constituyen una relación de afectividad análoga a la conyugal.

Si no existen mayores pautas que den lugar a que el juez establezca cuotas de participación diversa. que se sujeta al régimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable. Además. por lo demás. no se debe olvidar que para ello las Cortes Superiores. La actual Constitución. Así lo ha resuelto la Corte Suprema mediante sentencia del 21 de mayo de 1998. Además. 7. 5. 6. si no existe acuerdo. entienden que previamente a la liquidación debe encontrarse acreditada (en previo proceso) la convivencia Respecto de la indemnización. La disolución por ruptura unilateral. a la cual sean aplicables las reglas de la sociedad de gananciales (sin que se convierta en sociedad de gananciales). se señala unánimente que los convivientes no pueden acogerse al régimen de separación de patrimonios. mutuo acuerdo o decisión unilateral. los concubinos no pueden variar de régimen patrimonial. Si. se sostiene que. además de los derechos que le correspondan de conformidad con el régimen de la sociedad de gananciales. La misma previsión proviene del artículo 326 del Código civil. decidió reconocer que a cada concubino correspondía la mitad del inmueble adquirido durante la convivencia. salvo que el conviviente no tendrá derechos sobre la herencia del consorte difunto. Mientras Cornejo no dice nada. Tal contribución. por lo tanto no hay dificultad para aplicar a la pareja concubinaria los artículos 292.concebir en una unión de hecho que no exista obligaciones de tipo alimentario. en un caso de cese por decisión unilateral de unos de los convivientes. La entrega al trabajo doméstico es valiosa por sí misma. Pero para ello es necesario que transcurran los dos años exigidos por la ley. cumplidos los requisitos que a ley exige al concubinato. Si la unión de hecho termina por muerte (natural. Sin embargo. cerebral o presunta). por lo que el régimen patrimonial aplicable y obligatorio es el de la sociedad de gananciales. al ahorro o a dejar al consorte en la posibilidad de que se dedique a labores fuera de la casa. una cantidad de dinero por concepto de indemnización o una pensión de alimentos. Parece que Alex Plácido encuentra como fundamento de dicha indemnización la mitigación del daño a la persona o del daño moral. una vez que surja tal comunidad de bienes. a elección del abandonado. pues si no serán aplicables las normas sobre la copropiedad. RELACIONES PATRIMONIALES A partir de la Constitución de 1979. en cambio. las partes interesadas en reclamar alguna participación en los bienes adquiridos durante la convivencia deberán aportar las pruebas (no sólo del concubinato) de su contribución a la adquisición de tales bienes. sin perjuicio de la liquidación de la comunidad de bienes. También deben valorarse aspectos como la dedicación de uno de los cónyuges al cuidado del hogar y crianza de los hijos. es previsible que los interesados pongan fin al régimen de comunidad de bienes que la ley les impone por lo que la disolución deberá seguir la suerte de la liquidación de la sociedad de gananciales en los aspectos patrimoniales. mediante acuerdo Nº 8 del Pleno Jurisdiccional de Familia del año 1998. por cuanto el artículo 326 no dejaría opción para ello. fallo en el cual el Tribunal. no sólo causa perjuicios personales o morales. no implica siempre y necesariamente acreditar la entrega de dinero (que es la mejor prueba) para tal o cual compra o inversión. etc. LA PRUEBA DEL CONCUBINATO . quienes se han ocupado del tema consideran que. En este último caso añade que el juez puede conceder. Alex Plácido señala que tal reparación se ordena como consecuencia de la frustración del proyecto de vida. es claro que los bienes adquiridos a título oneroso (en ausencia de pactos. por cierto) se adjudicarán a cada conviviente en una proporción similar. la escasa doctrina es bastante concisa. Es de esperarse que. Sólo los cónyuges pueden optar por uno u otro régimen. DISOLUCION DE LA UNION DE HECHO El artículo 326 del Código Civil dispone que la unión de hecho termina por muerte. se entiende configurada ipso iure esa sociedad (comunidad) de bienes. concluye por decisión acordada. A raíz de esta disposición. ausencia. el tema parece no crear mayores problemas.. se refiere a una comunidad de bienes (calificación más adecuada según Cornejo). la aflicción de sentimientos. se reconoce que la unión de hecho genera una sociedad de bienes (así la calificó el artículo 9 de dicha Constitución) entre los convivientes. en cambio. su renuncia a participar en el mercado laboral y oportunidades de desarrollo profesional y personal como una prueba de la contribución al esfuerzo común. 293 y 294 del Código civil.

como para los parientes y cualquier clase de personas que establezcan o hayan establecido algún tipo de relación con los convivientes. Entre tales inconvenientes. cit. a no ser por los cónyuges (artículo 382 del Código civil). 9 Es uno de los argumentos que da CORNEJO CHÁVEZ. En todo caso. Considera que reconocer una comunidad de bienes no significa que deba reconocerse. este hecho se agrava aún más al exigirse como requisito la existencia de un principio de prueba escrita. dado que la regulación de la comunidad patrimonial en cuestión tiende a evitar el empobrecimiento de alguno de los convivientes cuando hubo de por medio un esfuerzo y sacrificio común. c. en 1959. 425. La necesaria parificación constitucional entre la unión de hecho y el matrimonio. A diferencia del matrimonio. Si no se puede obligar a nadie a casarse. cuestión que no se había dado.. 10 ESPINOZA ESPINOZA. bajo la argumentación de que la conviviente. siempre que exista un principio de prueba escrita”. 4 de la Constitución. partida o documento que exprese la existencia de una unión de convivencia. esto en virtud a que el concubinato es pues palmario tanto para los vecinos. el autor entiende que con la propuesta se contradice el reconocimiento de la familia y del matrimonio. Para el jurista no se puede tratar por igual al matrimonio y a las uniones de hecho. Derecho a la adopción: La ley tampoco reconoce el derecho a la adopción por parte de concubinos. Distinto es. Después de más de veinte años. el Código reconoce al cónyuge sobreviviente los mismos derechos de legítima que a los ascendientes y descendientes con el objeto de reforzar la institución matrimonial. cit. lo cual desvirtuaría en parte a la prueba testimonial. p. también. Y lo que la ley quiere es favorecer el matrimonio. dice.. Por ello. es titular de un interés legítimo que no puede quedar desamparado. Derechos Sucesorios: Para Lohmann. más bien. Espinoza ha reclamado el mismo derecho a favor del concubino. entre otras cosas. efectos hereditarios. El prejuicio legislativo es evidente. Apenas se limita a señalar que nadie puede ser adoptado por más de una persona. añade. 9 . pues a los desiguales hay que tratarlos desigualmente. DERECHOS NO RECONOCIDOS a. cuyo fin no es evitar un empobrecimiento injusto sino. b) para ello será indispensable modificar el artículo VI del Título Preliminar del Código civil que limita la acción sustentada en el interés moral (no así el económico. ante tal lesión. Derecho de indemnización por muerte del concubino: Comentan Mécary y LevoyForgeot que en 1937. tampoco se puede obligar a los efectos hereditarios propios del matrimonio. Derecho familiar peruano. y ello es ya bastante para reclamar el resarcimiento por la b. la Cámara Civil de la Corte de Casación francesa rechazó la demanda de indemnización de una concubina que había emplazado al responsable de la muerte de su compañero. debe tenerse presente dos cuestiones: a) no sólo se debe reparar el daño moral sino también la privación del sustento del conviviente de modo que no quede desamparado y. refiriéndose a la prueba del concubinato expresa: “La posesión constante de estado a partir de fecha aproximada puede probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal. En nuestro medio. tal vez el medio probatorio más idóneo para acreditar el estado de convivencia. La Corte consideró que era indispensable exhibir un interés legítimo jurídicamente protegido para obtener la reparación. la Cámara Penal (o Criminal) de la misma Corte admitió la indemnización siempre que el concubinato fuera estable y no adulterino.El segundo párrafo del artículo 326. estima que reconocer derechos hereditarios al concubino suscita una serie de problemas. regular derechos sucesorios. es que un hijo consanguíneo de padres casados pase a ser adoptado por varón y mujer que 9 conviven sin matrimonio . un posible enriquecimiento. pues la actora vivía fuera de matrimonio (único modelo legitimador de la familia). 8. p. pues lo que se ha querido evitar. puesto que no existe ningún título. la probanza del estado de concubinato es verdaderamente difícil. que protege a la familia sin distingos basados en el vínculo 10 matrimonial . basándose en el art.

entonces. SUGERENCIAS  El concubinato no debe ser definido exclusivamente como heterosexual. En cuanto a los efectos patrimoniales. por razón de estado civil. al igual que lo que ocurre con los casados.pérdida de los ingresos del concubino muerto) al agente (actor) y a su familia. el uso de técnicas de reproducción asistida. de una mayor garantía para el ejercicio de sus derechos. las uniones entre dos mujeres o dos hombres que se unen para llevar a cabo un proyecto de vida en común. Se debe derogar toda norma que tenga como propósito limitar. de tal modo que no se vulnere el ejercicio de los derechos sexuales y reproductivos de personas que no tienen pareja pero que desean tener un hijo o de parejas del mismo sexo que quieren tener un hijo. el derecho a optar entre un régimen de sociedad de gananciales y de separación de patrimonios. Así. Es urgente el establecimiento de un registro público de uniones de hecho que dotar a quienes conforman estas uniones. dentro de la cual el Código no incluye a los convivientes. Se debe atribuir a las uniones no matrimoniales los mismos efectos personales que se le reconocen al matrimonio. Debe establecerse para el concubinato obligaciones alimentarias. a través de estas técnicas.     . deben también ser comprendidas dentro del concepto de concubinato. así como derechos sucesorios. se debe reconocer a los concubinos.

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