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Guia 010

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DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL

1ª PARTE

Profesor

LUIS DUCOS KAPPES

COLECCIÓN GUÍAS DE CLASES

Nº 10

COLECCIÓN G UÍAS DE C LASES Nº 10

DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL
1ª PARTE

PROF. LUIS DUCOS KAPPES

SANTIAGO
UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
2001

Edita: Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Dirección de Investigación, Extensión y Publicaciones – Comisión de Publicaciones Universidad Central de Chile Lord Cochrane 417 Santiago– Chile 389 51 56 – 57
Registro N° 120.073

Luis Ducos Kappes: Profesor de Derecho Penal y Medicina Legal en la Universidad Central de Chile y Universidad de Chile. Ninguna parte de esta publicación, incluido el diseño de la cubierta, puede ser reproducida, almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningún medio, ya sea eléctrico, químico, mecánico, óptico, de grabación o de fotocopia, sin permiso previo del autor Primera edición, 2001

Comisión de Publicaciones: Nelly Cornejo Meneses José Luis Sotomayor Felipe Vicencio Eyzaguirre Responsable de esta edición: Nelly Cornejo Meneses ncornejo@almagro–norte.ucentral.cl Diagramación, Patricio Castillo Romero Serie: Colección Guía de Clases Nº 10 Impresión : Centro de Documentos Xerox Universidad Central de Chile.

En este sentido. tres clases de publicaciones permiten cubrir las necesidades de la labor que se espera desarrollar: una. apoyo o separatas. conteniendo los conceptos fundamentales en torno a los cuales desarrollan sus cátedras. impera plenamente en nuestra Facultad. fundamentalmente. para hacer posible cada una de las ediciones que digan relación con los cursos que impartan. memorias de tesis. cuadernos y boletines jurídicos. Del mismo modo de manera alguna significa petrificar las materias. otra. la Colección Guías de Clases. Las publicaciones de la Facultad no tienen por finalidad la preparación superficial y el aprendizaje de memoria de las materias. Generalmente ellas no cubrirán la totalidad de los contenidos y. únicamente constituyen la base para el estudio completo de la asignatura. Tampoco podrán servir para suplir la docencia directa y la participación activa de los alumnos. que dice relación con materiales de estudio. sin perjuicio de otras publicaciones. En consecuencia. relativa a publicaciones de temas específicos o particulares de una asignatura o especialidad. Esta iniciativa sin duda contará con la colaboración de los señores académicos y con su expresa contribución. correspondientes más o menos a la integridad del curso que imparte un determinado catedrático. que deberán siempre desarrollarse conforme a la evolución de los requerimientos que impone el devenir y el acontecer constantes. por lo tanto. VÍCTOR SERGIO MENA VERGARA Decano Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales Universidad Central de Chile . cual es la de difundir y extender el trabajo docente de nuestros académicos. tiene en sus manos la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Central de Chile pretende cumplir una de sus funciones más importantes. al mismo tiempo que entregar a los alumnos la estructura básica de los contenidos de las respectivas asignaturas. finalmente una última. Más aún si la idea que se quiere materializar a futuro es la publicación de textos que. de distinta naturaleza o finalidad. más bien debieran contribuir a incentivar esto último. Lo anterior. y siempre de acuerdo al principio universitario de libertad de cátedra que. y. como monografías.PRÓLOGO Con la edición de publicaciones como la que Ud. la Colección Temas. debe tenerse presente que su solo conocimiento no obsta al rigor académico que caracteriza a los estudios de la Carrera de Derecho de nuestra Universidad. puedan ser sistematizados y ordenados en manuales o en otras obras mayores. referida a la edición de cuerpos de materias. complementarios de los respectivos estudios y recomendados por los señores profesores. contenidos de seminarios y. obras de autores y catedráticos que puedan ser editadas con el auspicio de la Facultad. por cierto. en general.

DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL 1ª PARTE .

.......................124 ......................................................................... EL DUELO ............................................................................... CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD EXTERIOR Y SOBERANÍA DEL ESTADO......... HISTORIA .......................................... 135 136) ........... PASIVIDAD ANTE LA SUBLEVACIÓN POR PARTE DE FUNCIONARIOS PÚBLICOS.............................22 3................................................. ELEMENTO SUBJETIVO.................................. LESIONES CORPORALES................................................................................................................................. 133)....40 8..................92 V..................................................................................31 III........... DELITOS CONTRA EL DERECHO INTERNACIONAL............ DELITOS CONTRA LA VIDA............... ATENTADO POLÍTICO POR ASTUCIA (ART... 126) ............................................. LA REBELIÓN (ART................................... EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO ............ SUJETO PASIVO.................18 4...............................47 1....45 IV.................................. LA LLAMADA PARTE GENERAL DE LA PARTE ESPECIAL................................................................. EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO .................................37 5....................117 BIBLIOGRAFÍA ..............45 11.................... (ART.............................................. LAS FIGURAS DE DELITOS CONTRA EL HONOR.................................... SEDICIÓN (ART....................................................................................................105 5......... ALGUNAS PARTICULARIDADES TÉCNICAS DE ESTOS DELITOS.............................................. DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA EL HONOR...............................34 4.....................................7 I.......................................................................................38 7.................... SEPARATISMO .............................................. ..............................................30 7........................... 121) .............. DELITOS CONTRA EL HONOR DE LAS PERSONAS................................................................101 4......... SISTEMATIZACIÓN..................33 3... EL SISTEMA SEGUIDO POR EL CÓDIGO PENAL CHILENO PARA LA AGRUPACIÓN DE LOS DELITOS DE LA PARTE ESPECIAL....97 2...38 6...........22 4.................47 2............................................................................................15 3............................21 1........... LA PARTE ESPECIAL ....................................................................SUMARIO PRÓLOGO ...45 10..............................21 2............................................................................................................................................................................................... DELITOS DE TRAICIÓN...........................................................19 II......................................................... ESPIONAJE................................79 4..............................................33 2........................ SOMETIMIENTO A LOS SUBLEVADOS Y ACEPTACIÓN DE CARGOS Y EMPLEOS.......................................................................................................................................123 OTRAS FUENTES Y CITAS............. CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS .......................... SEDUCCIÓN DE TROPAS (ART.............................................................................................................. EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO ........................................ LA PARTE ESPECIAL INTRODUCCIÓN...........................................27 5......................................................108 6..98 3........................... (ART.....28 6.................. EL CONCEPTO DE DELITO POLÍTICO ................. BASES PARA UNA SISTEMATIZACIÓN DE LA PARTE ESPECIAL: LA OBJETIVIDAD JURÍDICA DEL DELITO ........... 124) .........................................................................................................13 2........................................................................................ ASPECTOS GENERALES........................... LA INTEGRIDAD CORPORAL Y LA SALUD.........................................97 1..............................................................................................................................................................................47 3......... 134).................... INTRODUCCIÓN.............................. EL SISTEMA DEL CÓDIGO .................................................... CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD INTERIOR DEL ESTADO33 1.................13 1.................41 9............. DELITOS CONTRA LA INDEPENDENCIA Y LA DIGNIDAD DEL PAÍS...........................................................................

......................147 1................................................................................150 3..............................125 Anexo I LAS LEYES PENALES EXTRAVAGANTES...........152 5...................................................... PRECISIONES CONCEPTUALES.........141 6..... DESARROLLO DEL TEMA.....137 4.......133 2......................................................... LA PROPUESTA DEL ANTEPROYECTO DEL NUEVO CÓDIGO PENAL ESPAÑOL144 Anexo III DERECHO AMBIENTAL EL ENFOQUE DEL DERECHO PENAL........................ANEXOS COMPLEMETARIOS .........161 8.............................................................................................................................. PROPOSICIONES PARA LA CONFIGURACIÓN DEL DELITO ECOLÓGICO..... ANÁLISIS GENERAL DEL CONTENIDO DE LA EXPOSICIÓN........................ EL ELEMENTO SUBJETIVO.......164 .............. LA FORMULACIÓN LEGAL DE LAS CONDUCTAS TÍPICAS Y LA PROBLEMÁTICA DE LA REGULACIÓN VIGENTE ................................................................ TÉCNICA O SISTEMA PARA LEGISLAR SOBRE EL TEMA............................................ LA ACCIÓN Y LOS MEDIOS: ................... EXPOSICIÓN DE MOTIVOS........................................127 Anexo II LAS LESIONES ANTE EL DERECHO PENAL .............................................................................................................................................................150 4...........................................139 5...........159 7.............................................................. EL MEDIO AMBIENTE COMO OBJETO JURÍDICO DEL DELITO ...................161 9..................133 1.157 6.............................................................134 3.............. DELITO DE LESIONES Y MERAS VÍAS DE HECHO........................................147 2............................. SOMERO ANÁLISIS DE TRES PROBLEMAS BÁSICOS EN RELACIÓN CON EL INJUSTO AMBIENTAL................................................................. DERECHO COMPARADO................................. LA PENALIZACIÓN DEL DELITO ECOLÓGICO .......................

las faltas. Por eso. MOURULLO distinguen tres fases de esta evolución histórica: 1) Predominio de la Parte Especial. DEL ROSAL. el Objeto de la parte especial es el estudio de toda esa materia legal. Ello se explica fácilmente puesto que en la realidad de la vida lo que acaece son los hechos singulares que han recibido concreción en determinados tipos de comportamiento ilícito y punible. interpretando y elaborando científicamente su contenido normativo. La Parte Especial es la suma de los preceptos legales que describen los delitos en particular y fijan sus penas. sobre lo que habremos de insistir dentro de poco. al decir de Grispigni “la parte especial representa el verdadero y propio Derecho Penal porque sólo ella da vida y contenido a las reglas de la parte general. De ahí también el carácter necesariamente fragmentario de la parte Especial. vistos en abstracto. El Código Penal Chileno como todos los códigos modernos distingue nítidamente la Parte General (Libro 1) de la parte especial (Libros II y III). los delitos sancionados en numerosísimas leyes especiales. COBO. se cometen delitos en concreto y esto sigue siendo así. 13 . si bien hoy es indispensable que el hecho este previamente descrito por la ley como conducta punible (principio de la legalidad o reserva) y por mas que al regular o excluir su castigo se apliquen normas generales derivadas de un proceso de abstracción lógico. Históricamente la Parte Especial precede a la general. LA PARTE ESPECIAL Mientras la parte general del Derecho Penal está formada por el conjunto de elementos comunes al delito y a la pena. 2) Destaque de la parte General y 3) Dominio absoluto de la Parte General. históricamente posterior. Desde un punto de vista normativo. A ello hay que agregar empero. Con acierto. La realidad genética del Derecho Penal debía forzosamente reflejarse en el desarrollo de su evolución técnico legislativa y científica. el contenido de la parte especial está constituido por las figuras delictivas singularmente consideradas.I. Bajo este aspecto dogmático. LA PARTE ESPECIAL INTRODUCCIÓN 1. En el Libro II está todo el repertorio de “Los crímenes y simples delitos y sus penas” y en él título 1 del Libro III.

las relaciones de reciproca interdependencia quedan desmedradas. Así.La consideración de los delitos en particular fue el único objeto de atención y estudio por parte de las legislaciones y juristas durante milenios. Forzoso es admitir empero. con un criterio más científico. que el método exegético sigue prevaleciendo al paso que en otras especialidades del derecho y en la propia parte General ha sido largamente superada esta primera. 14 . se hace necesario repetir muchas veces unos mismos conceptos o acudir a frecuentes citas o remisiones que dificultan la comprensión del tema y tornan fatigosa la lectura. En cambio la Parte Especial –salvo señeras excepciones de entre las cuales destaca CARRARA con el formidable sistema que es su programa– se ha reducido al estudio exegético y casuístico de las figuras de delito en particular sin guardar ningún rigor sistemático o sentido estructural y con escasa aplicación de los principios de la parte general. de este modo en la sistematización orgánica de la materia”. Fuera de algunos brotes aislados y de poca monta que pudieran hallarse en textos antiguos. Por cierto que la etapa verdaderamente científica del Derecho sólo se alcanza cuando de la mera actividad de explicar el contenido de las normas particulares “se pasa al agrupamiento de las mismas sobre la base de sus caracteres comunes para desembocar en conceptos superiores y. es decir dogmático. desde que se elevó a la categoría de ciencia esta disciplina. se han suscitado controversias metodológicas que ni siquiera es necesario mencionar. la preocupación por una teoría general del Derecho Penal sólo comienza a partir de la Epoca de las Luces. el camino no es fácil y requiere de un urgente trabajo monográfico previo que gradualmente vaya abriendo la ruta hacia una completa sistematización. ha recibido un gran desarrollo y se han volcado sobre ella los esfuerzos teorizantes de los más grandes juristas. De otro lado. Sólo que tratándose de los delitos en especial. aunque necesaria etapa en el progreso de los estudios jurídicos. Lo cierto es que la Parte General. En contra de ese estado de cosas han reaccionado los penalistas contemporáneos reclamando la urgente necesidad de que el estudio de los delitos en particular sea abordado. el examen singular de las figuras de delito desdibuja sus caracteres comunes y hace que se den soluciones distintas y aún contradictorias para situaciones análogas.

apropiación. Se abre así para algunos autores la posibilidad de una zona intermedia y relacionadora de enorme importancia. que serían muchos más de aquellos que hasta ahora se han situado en la parte general. Los límites exactos de esta “tercera parte” del Derecho Penal no son precisos. LA LLAMADA PARTE GENERAL DE LA PARTE ESPECIAL Está claro que la Ciencia y el propio derecho positivo distinguen hoy con perfecta precisión una Parte Especial y una Parte General del Derecho Penal. empleado público. correspondencia. “reincidencia específica”. documentos. cosa ajena.. Pero esta misma división tan claramente delimitada. los dos grandes temas que se ofre- 15 . “delito continuado” etc. Sea como fuere. elaboración a la que por tanto. Cierto que muchas legislaciones positivas se han preocupado de este último aspecto. Pueden citarse a título de ejemplo los conceptos de violencia. los conceptos universales debidos a la mayor colaboración científica de la Parte General. han hecho sugerir la idea que seria necesario un “puente de enlace” que sirviera de cauce por el cual llegaría a la parte especial. en mejor y más eficaz forma que hasta ahora. debe también someterse aquella. o permitir la existencia de conceptos generales y comunes a todo el sistema con ahorro notable en la economía legislativa e innegable beneficio para una uniforme interpretación del orden jurídico que se supone unitario. de hacer un pleno uso científico de la arquitectura formal de delito y de formar un elenco de institutos y conceptos de general o profusa aplicación. Pero está en cualquier caso precedida del plausible propósito de pasar de la fase puramente expositiva y exégeta a la fase sistemática y verdaderamente dogmática de los delitos. así como el notorio desnivel científico en que se encuentran ambas parcelas. Como dice Mezger “tenemos en la sistemática de los delitos en particular y en el estudio sobre la técnica de los tipos penales un material precioso para la citada teoría.2. En este sentido sólo un sistema orgánico derivado de la uniformidad de unos principios reguladores podría dar satisfactoria solución a problemas tales como “los delitos de la misma especie”. En algunas ocasiones parece confundirse con una simple repetición sólo que expuesta en forma prácticamente ininteligible. etc. pero con disposiciones aisladas en forma incompleta y la mayoría de las veces limitando sus efectos a un grupo limitados de preceptos. en gran parte se trata de un nuevo campo científico inexplorado”.

Es efectivo que el estudio exegético y fragmentario de los delitos conduce a soluciones contradictorias y desarmonías recusables.) concebidas con el criterio más amplio posible. Vimos ya como la elaboración de ciertas “nociones introductivas” (violencia. participación. que la mayoría de los autores se manifiestan contrarios a la idea de una Parte General de la Parte Especial. en 16 .. documento. por consiguiente. cuyo estudio iniciara en 1906 Beling con tan fecundas consecuencias y la objetividad del delito como indagación fundamental para elaborar una sistemática sustancia de los hechos punibles. Con todo la incuestionable necesidad de una construcción dogmática de la Parte Especial se alza en el camino de cualquier solución simplista. Por fin hay que obligatoriamente tener presente que el carácter necesariamente discontinuo o autónomo de cada hecho punible dificulta aún más el panorama por ser el portador de un elemento de inevitable contradicción. culpabilidad. pero la superación del método puramente exegético no debe necesariamente desembocar en una discutible “teoría general de la parte especial”. la dogmática penal “importa dos operaciones igualmente indispensables: el ordenamiento de la materia del modo más orgánico posible y enseguida la consideración de las normas en su complexión. etc. iter criminis.). puesto que todo aquello que alcance la categoría de principio común tiene su lugar natural en la parte general propiamente dicha. Entre la parte general y la especial.cen como primeros integrantes de esta teoría general son la técnica del tipo penal. Puede afirmarse sin embargo. No debe olvidarse que el contenido de la parte general ha surgido y se alimenta de todas aquellas reglas que inferidas de situaciones concretas pasan a tener una validez universal que las hace aplicables a todo el ámbito de los delitos particulares. es tema pacífico. en efecto no existe una delimitación tan tajante que impida la aplicación efectiva de los principios generales en cuya función deben entenderse integradas las figuras delictivas (antijuridicidad. propiedad. No lo es menos el imperativo de sistematizar con el máximo rigor la materia meta primordial de toda tarea científica. No otra cosa pretende la Parte General que la búsqueda y elaboración de conceptos válidos para un numero más o menos grande de normas singulares (delitos) que se expresan de una vez por todas para aplicarlas después al estudio de las figuras singulares.. Como toda disciplina jurídica. pero sin que exista un total acuerdo en cuanto a las bases mismas de la sistematización.

La parte especial la constituye. un sistema discontinuo de ilicitudes. tal vez únicamente por falta de un adecuado desarrollo de una teoría general. El problema por tanto es saber hasta donde y en que terreno es posible esa generalización. Ella es inherente a su naturaleza misma debido a la enorme variedad de los hechos punibles los cuales alcanzan todos los sectores de la vida social y se presentan en las formas más dispares. es el caso que en el tratamiento de la parte especial hay algunos puntos “firmes” que es necesario tener presente: 1º Objeto de la parte especial son los delitos en particular. Es razonable pensar que la mayoría de los temas propuestos deben situarse en la parte general pero otros como los relativos a la sistematización y al método de trabajo. Como se puede apreciar. La parte especial es por esencia un elenco completo de figuras punibles. constitucionalmente garantizado. delimitadamente descritas y vinculadas a una pena. solo a través de sus concreciones reales reciben aplicación práctica los principios comunes a la teoría del delito y de la pena. 17 . pues. De acuerdo con el principio de reserva legal. Este sistema es el propio y verdadero derecho penal. perdería la individualidad que es propia de cada delito en especie. Sin insistir demasiado en aspectos ordenadores que al fin y al cabo pudieran obedecer a un simple prurito estético.sus relaciones de reciproca interdependencia. –Este carácter fundamental conlleva en cierto grado un irreductible autarquísmo que rechaza la posibilidad de una generalización total: lo que es necesariamente particular no puede ser a la vez general. la ley penal concreta en determinados tipos de ilicitud las conductas contrarias a las normas que conmina con una pena. Es tarea dogmática de la Parte Especial el estudio diferenciado de cada hecho punible en toda su compleja diversidad. pero a pesar de todos los esfuerzos que se hacen para coordinar la materia que se trata de estudiar no puede evitarse una apreciable fragmentación al exponerla. 2º Esto explica que el estudio de la parte especial tenga un carácter necesariamente fragmentario. Cada delito previsto por la ley es el producto de una decisión del legislador conforme a una determinada política criminal forzosamente subordinada a la conservación de los valores fundamentales. el tema de una teoría general de la parte especial no se encuentra definitivamente resuelto en uno u otro sentido. es que deban confinarse en una modesta “introducción” a la parte especial.

Dichos intereses no los crea el ordenamiento jurídico. Si a ello se agregan los requerimientos docentes y exegéticos. aunque sólo sea en sus líneas más esenciales antes de entrar al estudio de los delitos en particular. 3. esto es. El derecho penal cumple con la misión de tutelar aquellos intereses particularmente valiosos. Los bienes jurídicos son precisamente intereses tutelados mediante el derecho. Por consiguiente no se puede hablar de una sistematización en sentido estricto. Por ello el contenido material del delito es la lesión o puesta en peligro de un bien jurídico. Por ello se requiere una adecuada sistematización de su contenido. A falta de una teoría general de la parte especial y mientras ésta se discuta el tema debe ser abordado con una “introducción”. como en el hecho lo hacen la mayoría de los autores. de modo complementario. sino la vida misma. destacando las relaciones de recíproca interdependencia y criterios de uniforme aplicación. BASES PARA UNA SISTEMATIZACIÓN DE LA PARTE ESPECIAL: LA OBJETIVIDAD JURÍDICA DEL DELITO Atendida la naturaleza fragmentaria de la parte especial. 4º Por consiguiente. La objetividad jurídica de los delitos es un elemento constante de toda infracción punible formado específicamente por los bienes jurídicos. que al tratar su contenido se deba adoptar un tratamiento lo más orgánico posible en la materia. pero si se puede intentar una clasificación si por tal se entiende el agrupar delitos por sus semejanzas y diferencias. Pero la tutela del derecho transforma los intereses de la vida en intereses jurídicamente protegidos. sin embargo. ordenándolas en grupos y subgrupos es para la ciencia jurídica una verdadera necesidad. no resulta posible una exposición de ella efectuada en forma deductiva. 18 . Obviamente. en bienes jurídicos. tal necesidad es verdaderamente imperativa.3º Lo anterior no excluye. Clasificar las figuras delictivas. los criterios de clasificación y de método son aspectos que obligatoriamente deben abordarse y exponerse. El criterio dominante es el de los bienes jurídicos protegidos o sea el de la “objetividad jurídica del delito”. toda labor de clasificación requiere de un criterio o criterios de acuerdo a los cuales se clasifica.

Título VII Crímenes y simples delitos contra el orden de las familias y la moralidad pública. El Libro II aparece dividido en 10 títulos con sus respectivos párrafos.. que trata de los “crímenes y simples delitos y sus penas” y el Libro III. como por ejemplo a su gravedad (crímenes simples delitos y faltas). según la forma de la conducta (acción u omisión). 19 . Falsificaciones. Titulo VIII Crímenes y simples delitos contra las personas. frustración o consumación). según su efecto (de mera actividad o de resultado). tales clasificaciones no permiten. la opinión doctrinaría dominante en la actualidad da prioridad al objeto jurídico del delito como base del sistema organizador de un estudio ordenado de las figuras de la parte especial del derecho penal. según su duración (instantáneos y permanentes) etc. Falso testimonio y Perjurio. como ya se dijo un sistema claro de adecuación de los tipos de la parte especial del derecho penal. Por lo antes dicho. que se ocupa sucesivamente de: Título 1 Crímenes y simples delitos contra la seguridad Exterior y Soberanía del Estado. Título II Crímenes y simples delitos contra la seguridad Interior del Estado. si ello es posible. del estudio de los delitos en general. Título V Crímenes y simples delitos cometidos por empleados públicos.Cabe así concluir que no existen los delitos sin objetividad jurídica. EL SISTEMA SEGUIDO POR EL CÓDIGO PENAL CHILENO PARA LA AGRUPACIÓN DE LOS DELITOS DE LA PARTE ESPECIAL Como se sabe la parte especial del Código Penal chileno. Título III Crímenes y simples delitos que afectan a los derechos garantizados por la Constitución. se presenta como el más eficaz medio de sistematización. que trata de “las faltas”. por lo que el bien jurídico protegido. está constituida por sus libros II. Título VI Crímenes y simples delitos contra el orden y la seguridad público cometidos por particulares. Título IV Crímenes y simples delitos contra la Fe pública. según su etapa de desarrollo(tentativa. Si bien es cierto que los delitos pueden clasificarse desde otros puntos de vista. 4.

Señalemos finalmente antes de comenzar el estudio particular de cada uno de los Títulos del Libro II. hoy se encuentran incorporadas como “delitos enanos” o “delitos de bagatela”. varios tipos que constituyen infracciones graves en el Libro II (hurto falta. Art. defraudaciones falta y malversación falta. se lo estudia conjuntamente con los demás delitos que protegen el bien jurídico vida. que se encuentran en el Título VIII para que no exista solución de continuidad en la protección de este bien jurídico tan importante. cabe anotar ciertas imperfecciones en algunas denominaciones (palabras “propiedad o personas” por ejemplo) o la inclusión del delito de aborto en el Título VII (delitos contra el orden de las familias y la moralidad pública) en circunstancias que este tipo penal en realidad protege la vida incipiente dependiente en el claustro materno. Puede señalarse también alguna impropiedad en la denominación de los bienes jurídicos por los ya señalados Títulos. entre otras) vid. Con todo. 20 . y hoy por ello. simplemente las enumera en los artículos 494 a 497 sin que exista ningún criterio cualitativo de distinción entre ellas.501 que modificó las cuantías en el Código Penal. 494 nº 19 del Código Penal) situación que cabe tener en cuenta respecto de leyes penales especiales que se refieren. en los cuales siempre se encuentra un objeto jurídico que preside la reglamentación de dicho título. Título X De los cuasidelitos.Titulo IX Crímenes y simples delitos contra la propiedad. En el estudio de cada Título se analizará más a fondo la situación del bien jurídico protegido en cada uno y cual será la estructura que se dará en estas explicaciones a cada uno de ellos. que el Libro III que contempla las Faltas. para los efectos de la penalidad al Código Penal. situaciones que por razones obvias no son analizadas en esta introducción. Atendidas las modificaciones introducidas a este Libro por la Ley Nº 19. algunos de los cuales son pluriofensivos o revisten caracteres propios relevantes (diferente tipos del Título V). Desde un punto de vista general el sistema seguido por el Código Penal agrupa los delitos en torno a bienes jurídicos comunes a las distintas denominaciones de los títulos.

Para precisar mejor el bien jurídico protegido en el Título 1 es necesario. deberá concluirse que no sólo estos delitos sino todos los que el Código Penal contempla son también atentados que indirectamente se dirigen en contra del país. precisamente porque en ellos no se vulnera el Estado mismo. es decir como poder excluyente frente a otros regímenes jurídicos. esto es “Como órgano de la tutela de todos los derechos”. por un momento. Los delitos contra el regular funcionamiento de la administración. Soler). Este examen muestra que en ambos títulos se trata de proteger al Estado como organización. que se contempla en el Título V del Libro II no podrían figurar en ninguno de estos dos primeros títulos. como personalidad en sí. Sobre esta base separa el Código Penal dos grupos fundamentales de figuras considerado el Estado desde el punto de vista de sus relaciones internacionales. Y es por ello que ninguna de las disposiciones de estos títulos contempla delitos en que se atente contra una función concreta y determinada de un poder público y en los cuales no sea posible ver un atentado en contra de la personalidad misma del Estado. Esto sentado. (S. Considerado como poder 21 . (2) externamente. aparece protegido penalmente por el Título 1 en que se describen los delitos en contra de su seguridad exterior y de su soberanía.II. CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD EXTERIOR Y SOBERANÍA DEL ESTADO 1. tener presente que el Estado. Con todo. Para ello es necesario. su potestad se manifiesta como soberanía. que trata de los “Crímenes y simples delitos contra la seguridad interior del Estado”. considerado como ente político. como cuerpo político. esto es. EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO Se acostumbra a decir que el bien jurídico protegido en este título del Libro II del Código Penal. si se considera al Estado en un sentido muy amplio. como orden jurídico coactivo para todos los súbditos. su potestad aparece como imperio. considerar conjuntamente su contenido con el del Título II. es el ESTADO. corresponde ver la fundamental diferencia que separa a los delitos del Título 1 de los delitos del Título II. como ente político da lugar a dos clases de relaciones: (1) internamente.

2. 106. considerado como ente político. 108 y art. 112. SEPARATISMO: Parte del art. 118 y DELITOS CONTRA EL DERECHO INTERNACIONAL: Art. 109 y art. 12º y 13º del art. salvo en sus incisos 6º. 109. DELITOS DE TRAICIÓN 3. como poder excluyente frente a otros regímenes jurídicos en el plano de las relaciones internacionales.115. por los delitos restantes se intenta obtener la derrota de nuestro país una vez que se haya en guerra con otra potencia a) Art. 107. pues. 109. 9º. 106 ESPIONAJE: inciso 6º. 7º y 8º del art. DELITOS CONTRA LA INDEPENDENCIA Y DIGNIDAD DEL PAIS: parte del art. como imperio. De acuerdo con ella. De lo anterior puede. 7º. 114. pues mientras el acto punible por él descrito implica una conducta cuyo objetivo es inducir a una potencia extranjera a declarar una guerra en contra de Chile. 113. 3º. se los distingue en los cinco grupos siguientes: A) B) C) D) E) TRAICIÓN: art. 2º. 11º. En este grupo es necesario distinguir el art. 5º. 22 . Se señalan generalmente como constitutivas de traición la figura de los arts. 116 y 120. 106 de los demás. 106 decíamos que el elemento característico que diferencia a esta figura de las siguientes es que por la conducta en él prevista se tiende a desencadenar una guerra que todavía no existe. 106. concluirse el bien jurídico protegido en el Título I del Libro II es el Estado mismo. SISTEMATIZACIÓN No obstante las críticas de que puede ser objeto. en cuanto aparece como poder soberano.107.coactivo interno. esto es. su tutela penal se manifiesta en el Título II. que trata de los delitos contra la Seguridad Interior del Estado. 4º. 8º y 112. incisos 1º. respetaremos por ahora la sistematización que se hace entre nosotros de los delitos contra la seguridad exterior y soberanía del Estado.

Al decir la ley. 106 un precepto ampliatorío y no restrictivo. 6º del Código Orgánico de Tribunales. conforme a la cual “la ley penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la República. debe verse en el 2º inciso del art. Dice enseguida que sí se han seguido hostilidades bélicas la pena podrá elevarse hasta la de muerte. incluso los extranjeros”.Castiga la ley con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo a “todo el que dentro del territorio de la República conspire contra su seguridad exterior. induciendo a una potencia extranjera a hacer la guerra a Chile”. en el inciso 1º “todo el que” pretende subrayar la regla del art. aún cuando la conspiración haya tenido lugar fuera del territorio de la República”. pues el efecto de las hostilidades subsecuente no se haya fuera. Este último es un caso de extraterritorialidad de la ley penal. Si el delito se comete fuera del territorio de la República. Por ello. pero esta prescripción de la ley no lo convierte en un delito calificado por el resultado. Si se siguiere hostilidades la pena podrá elevarse hasta la de muerte. El delito del art. su autor recibe también la pena de este artículo. Para describir este delito usa la ley dos verbos: conspirar e inducir. 5º del Código. Por eso. este delito no puede ser sino doloso y el dolo se concreta aquí en la voluntad de determinar a una nación extranjera a declarar la guerra a Chile. sino también los extranjeros residentes. objetivamente el delito consiste en las maquinaciones que se realicen para hacer nacer en las autoridades de otra potencia la resolución de declarar la guerra a Chile Por ello esta inducción o instigación supone el contacto del culpable con las autoridades de otro país y no puede entenderse como un acto unilateral. de modo que. Es este último el que expresa la esencia de la conducta que la ley reprime. pero que sólo afecta a los súbditos del Estado chileno y no a los extranjeros. conforme a lo que dispone el art. siempre que sea chileno. 23 . El inciso 2º dispone que “las prescripciones de este artículo se aplican a los chilenos. 106 se consuma aún cuando las hostilidades no han seguido a la acción delictiva. Subjetivamente. respecto de los chilenos. pues la regla general es que la ley penal carezca de efecto extraterritorial. cometiéndose el delito dentro del territorio de la República. pueden ser sujetos activos no sólo los chilenos.

Resulta esto claramente de la propia ley que habla de militar bajo banderas enemigas. víveres. c) Art. 107 castiga esta disposición. dinero u otros objetos pertenecientes al estado. 24 . 3) suministrarle auxilio de hombres. Estas modalidades son: 1) facilitar al enemigo la entrada al territorio de la República. Y es efectivo que los demás incisos. 109 exceptuado en los incisos 6. puertos. del Río. se construye una tercera forma de traición que consiste de manera general en la exteriorización de la voluntad directa de favorecer la acción de las armas enemigas. embarcaciones u otros objetos conocidamente útiles al enemigo. Tiene razón el Profesor R. plazas fortalezas. armas municiones. 2) entregarle ciudades. caballerías.107. en realidad comprendidos en la amplia fórmula del inciso 5º que castiga al que favoreciere el progreso de las armas enemigas en el territorio de la República o contra las fuerzas chilenas de mar y tierra”. son sólo modalidades de la forma en que el culpable puede favorecer el progreso de las armas enemigas. con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo al chileno que militare contra su patria bajo banderas enemigas.sino dentro de la intención del culpable que ha conspirado para que se produzca la guerra. almacenes. b) Art. El Código no fija este concepto general pero él debe deducirse del minucioso casuismo que el art. existiendo una situación efectiva de guerra. Este debe militar bajo la bandera de una potencia soberana enemiga de Chile. de reconocida utilidad para el progreso de la guerra. 7 y 8. El sujeto activo SOLO PUEDE SER UN CHILENO. incluida la última parte del quinto. buques. 109 se encarga prolijamente de describir. Esta segunda forma de traición. En este artículo 109. como las restantes difiere de la anteriormente estudiada en que supone un estado de guerra ya existente. pues en la sesión l42ava la Comisión Redactora del Código Penal se dejó establecido que los chilenos que en el extranjero preparan expediciones con el objeto de apoderarse del GOBIERNO ESTÁN EXCLUIDOS de esta disposición del art. cuando afirma que todas las conductas de traición descritas en los numerosos incisos de este art. se hayan. 109. vestuarios. puestos. dinero. carros.

8) impedir que las tropas de la República. 5) dirigir. en tiempo de guerra extranjera reciban auxilio de caudales. soldados. Los variados elementos. 7) faltar un proveedor maliciosamente a su deber con grave daño al ejército o armada. 109 está integrada por conductas de cooperación en sentido estricto a la situación de guerra ya existente. que este último inciso agrega a las diversas conductas descritas anteriormente hacen en realidad una figura nueva y es por eso y por su disvalor especial que constituye un caso en que se aplica la pena de presidio perpetuo como pena única. Cometido el delito fuera de nuestro territorio por chilenos naturales o naturalizados queda sometido a la jurisdicción chilena. 9) haber incendiado por cualquier medio algunos objetos con la intención de favorecer al enemigo. 5º del Código cuando el delito que comete en Chile en tal caso es indiferente la calidad de chileno o de extranjero. Así pues como el tercer concepto de traición que nuestro Código contempla en las disposiciones transcritas del art. El último inciso del art. esto es. de acuerdo a lo preceptuado en el Nº 3 del art. 110 consagra una regla especial para la tercera forma de traición. el ejército o armada enemigos. o los planos instrucciones o noticias para el mejor progreso de la guerra. como práctico. agente o comisionado del gobierno de la República. En la determinación del sujeto activo del delito no hay aquí alteración a lo dispuesto en el art. que rompiendo la fidelidad de los oficiales. 6º del Código Orgánico de Tribunales. marineros u otros ciudadanos hacia el estado. 109 dispone que en los casos de este artículo si el delincuente fuere funcionario público. que hubiere abusado de la autoridad documentos o noticias que tuviere por razón de su cargo la pena será la de presidio perpetuo. 109. armas. El art. la que se describe en los incisos transcritos del art. al disponer que sí 25 .4) favorecer el progreso de las armas enemigas en el territorio de la República o contra las fuerzas chilenas de mar y tierra. 6) dar maliciosamente falso rumbo o falsas noticias al ejército o armada de la República. municiones de boca o de guerra equipos o embarcaciones.

para las tres formas de traición precedentemente estudiadas. 112 supone. la conspiración y la proposición. pues a diferencia de la traición propiamente dicha. si la penalidad de este no se viera alterado. 8º. la conspiración y la proposición. esto es. en relación al delito frustrado. no son punibles sino en los casos especialmente señalados por la ley. La regla general de nuestro derecho es que el delito frustrado se castiga con un grado menos que el delito consumado y que la tentativa sea penada con dos grados menos que el delito consumado. El art. en primer lugar. sin tener en mira alguno de los crímenes enumerados en el art. Sin embargo en nuestro concepto no es una forma de traición sino solamente un atentado en contra de la paz o seguridad del estado. 112 A continuación de la regla general que el Código sienta para las tres formas de traición estudiadas. pues en el ámbito de estas infracciones el delito frustrado se castiga como si fuera consumado y la tentativa con la pena inferior en un grado a la señalada para el delito. ha dado por resultado suministrar al enemigo noticias perjudiciales a la situación militar de Chile o de sus aliados (inciso 1º) El inciso 2º hace aplicable la misma pena (presidio mayor en cualquiera de sus grados) “cuando la correspondencia fuere en cifras que no permitan apreciar su contenido”. sino respecto de los aliados de la República que obran en contra del enemigo común la pena es inferior: presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo. 111 altera esta regla respecto de las tres formas de traición que se han examinado. no en contra de Chile. 8º.107 y 109. El art. se describe un delito que nuestra doctrina agrupa entre los delitos de traición como cuarta forma. Los casos que se examinan se hayan precisamente entre esos casos especiales. en que 26 . las de los arts. Por lo que hace a la conspiración y a la proposición definidas respectivamente en los incisos 2º y 3º del art. 111 da una norma especial de penalidad respecto del delito frustrado. 109. la tentativa. la tentativa. El art. Castiga el art. d) Art. Hay una agravación en el final para el empleado público que tiene conocimiento de las noticias comunicadas en razón de su empleo. como si se tratara en realidad de un delito frustrado. es decir. 106. conforme lo establece el primer inciso del sobre dicho art. una situación de guerra.esos actos que cometen. la regla general de nuestro derecho es que. 112 a “todo individuo que hubiere mantenido con los ciudadanos o súbditos de una potencia enemiga correspondencia que. pues habla de los ciudadanos o súbditos de una potencia enemiga.

dentro del sistema de los atentados contra la Seguridad Exterior y Soberanía del Estado. Este artículo castiga con la pena de presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo a “todo individuo que sin proceder a nombre y con la autorización de una potencia extranjera. La traición. Aun prescindiendo de la dirección específica de la voluntad. es un simple delito. al decir que tal correspondencia “ha dado por resultado suministrar al enemigo noticias perjudiciales a la situación militar de Chile o la de sus aliados. es un crimen para el cual rige la regla especial ya vista del art. constituye propiamente el delito de separatismo. sino el de haber mantenido correspondencia “sin tener en mira alguno de los crímenes enumerados en el art. el cual describe conductas que. 112. por expresa disposición de la ley. de los términos de la propia ley se advierte que esta conducta punible ha tenido un efecto al cual no alcanza la intención del culpable. el elemento subjetivo no es la voluntad de traicionar. pues no se encuadraría de una manera perfecta en ninguno de sus numerosos incisos. 109”. conforme a la sistematización que hemos adoptado. 107 y 109). está situado después de esa regla y excluido expresamente de ello. hiciere armas contra Chile amenazando la independencia o integridad de su territorio”. o a favorecer las enemigas en caso de una guerra ya existente (art. Enseguida. la faz objetiva de esta figura no constituiría traición en el estricto sentido en el art.el elemento subjetivo es una voluntad encaminada directamente a provocar la guerra exterior (art. El delito del art. pues en este punto el Código se ciñe a un criterio eminentemente objetivo. en el delito de que ahora se trata. en cambio. SEPARATISMO Nuestra doctrina considera en segundo lugar. 106). 109. si esta acción armada se dirige contra la integridad del territorio de la República. por excelencia son constitutivas de traición. 4. que obran contra el enemigo común. cuyo concepto construye en base a la norma del art. 108. en las tres formas antes examinadas. Si esta acción armada se dirige contra la independencia del país se le estudia entre los atentados que luego consideraremos en el cuarto grupo dentro de este Título. 111. 27 . el delito de separatismo.

Por regla general. consistentes en expediciones privadas para atacar la independencia de la república o desmembrar su territorio. considerada por el Código Penal en diferentes preceptos. hecho que constituye el verdadero separatismo. 252 y 254 del Código de Justicia Militar. Así definido. claro está. 109 del Código Penal y lo que por su parte establecen lo arts. según consta en el acta de la sesión 142ava de la Comisión Redactora. El contenido de los citados preceptos permite definir que el espionaje como la obtención o revelación a una potencia extranjera. para el separatismo. provincia o zona del propio país que pretendan darse un gobierno propio. fácil es advertir que el espionaje queda adscrito a la idea de violación de secretos. y esto vale también dentro del Código Penal chileno. no sólo comprende esas expediciones filibusteras. el propósito de contemplar ciertas acciones no comprendidas en los anteriores artículos. la violación de secreto como forma de delinquir reviste dos modalidades: 1) La intrusión en la esfera de secretos de otros. cae sobre el culpable chileno la sanción del art. expediciones llamadas filibusteras y que no pueden reputarse como verdadera guerra. autorizan para hacer del espionaje un tipo autónomo y atentado en contra de la Seguridad Exterior y Soberanía del Estado. 7º y 8º del art. es decir. de informaciones secretas que interesen a la seguridad exterior de la nación ya sean ellas de carácter militar o diplomático. 108. 107. obedeció. que no obren a nombre y con autorización de una potencia extranjera.Es manifiesto que al atentar esta conducta contra la integridad del territorio. Pueden ser sujetos activos de este delito tanto los chilenos como los extranjeros siempre. y 2) la “revelación del 28 . ESPIONAJE Lo dispuesto en los incisos 6º. la proposición y la conspiración. atenta con ello contra la soberanía del Estado. se le castiga a título de traición. Con todo. pues como dice el Profesor R. La inclusión en el Código de este art. del delito frustrado. con el fin de “informarse.. 5. 111 para la penalidad de la tentativa. sino también las que organicen individuos pertenecientes a una región. el ámbito de aplicación del precepto resultó en definitiva más amplia. Rige también. del Río. pues si así no es. la regla general sentada por el art.

informaciones de carácter militar. las cuales por consiguiente. El carácter de las informaciones es militar. El Código Penal. es decir. y el Código de Justicia Militar en el art. 254 que aplica presidio mayor militar en cualquiera de sus grados y presidio menor en su grado máximo a mayor en su grado mínimo. arsenales o almacenes que pertenezcan a la zonas de operaciones militares. por su parte. en cambio. las conductas a que se refiere el Código Penal en el octavo inciso del art. levante planos o saque croquis de las plazas. al cual se ha tenido acceso lícita o ilícitamente con el fin de informar” a otros. Formas de espionaje por intrusión o intromisión se hayan previstas en el art. 109. sea cualquiera la forma en que lo ejecute”.secreto ajeno. puertos. En efecto. 109. En ellas es indiferente la calidad civil o militar del sujeto activo para la configuración del delito. deben asimilarse al concepto de espionaje. prevé al espionaje por revelación. el primero de esos incisos castiga con la pena de presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo “al que suministrare al enemigo planos de fortificaciones. si el culpable fuere civil. 252 Nº 4. en un puesto militar o entre las tropas que operan en campaña”. no lo constituyan. en este caso. El número 3º aplica la misma pena. amplía el carácter de las informaciones objeto de espionaje. sin objeto justificado en una plaza de guerra. 252 del Código de Justicia Militar. como espía “al que en tiempo de guerra y sin la competente autorización practique reconocimiento. El inciso 7º. que en estos dos casos se castiga la obtención de determinadas informaciones y son. 252 del Código de Justicia Militar se ve mitigada en tiempo de paz conforme al art. puestos militares. formas de espionaje por intrusión o intromisión. como espía “al que subrepticiamente o con ayuda de disfraz. Castiga el Código Penal “al que ocultare o hiciere ocultar a los espías o soldados del 29 . puertos o radas. en tiempo de guerra solamente. sanciona con la misma pena “al que revelare (al enemigo) el secreto de una negociación o de una expedición”. en los incisos 6º y 7º del art. o con falso nombre o disimulando su calidad profesión o nacionalidad se introdujera en tiempo de guerra. números 1º y 3º El número 1º castiga con la pena de presidio perpetuo a muerte. Es claro. El término negociación. arsenales. Por último. La pena. aún cuando en sentido estricto. por ello. que en caso de guerra es la de muerte conforme al art. pues. Esto vale también para el espionaje. pueden ser también de carácter no militar.

enemigo enviados a la descubierta”. Y el Código de Justicia Militar “al que ocultare, hiciere ocultar o pusiere en salvo a un espía, agente o militar enemigo enviado a la descubierta conociendo su calidad de tal”. La expresión “a la descubierta” caracteriza al hombre de armas que se presenta en el carácter de franco y declarado enemigo en actitud de dañar cualquiera que sea su rango (R. del Río). Estas últimas formas de espionaje, como podrá verse, no pueden ser estrictamente referidas al concepto que de él hemos enunciado. Para las formas de espionaje previstas en el art. 109 deI Código Penal, rige el art. 110, que rebaja la pena cuando el delito se cometiere respecto de los aliados de la República que obran en contra del enemigo común. Se aplica también a ella la regla del art. 11 ya conocida y fija una penalidad especial para la tentativa, el delito frustrado la proposición y la conspiración. 6. DELITOS CONTRA LA INDEPENDENCIA Y LA DIGNIDAD DEL PAÍS

Entre nosotros se incluye en este grupo la infracción del art. 108 en la parte hasta ahora no examinada y además el art. 118. 1) Art. 108.– como se recordará, este artículo castiga con la pena de presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo “a todo individuo que sin proceder a nombre y con autorización de una potencia extranjera hiciere armas contra Chile amenazando la independencia o integridad de su territorio”. Al tratar del separatismo” hicimos ver que este delito existe si la acción armada a que se refiere el art. 108 se dirige contra la integridad del territorio de la República, pues si se dirige en contra de la independencia del país debe agrupársela entre las infracciones de que ahora se trata. Es obvio que para que este delito se configure, la acción armada atentatoria de la independencia de Chile no sea emprendida por otra nación, pues si así fuera, se estaría en presencia de un estado de guerra. 2) Art. 118.– dispone este artículo: “el que ejecutara en la República cualesquiera órdenes o disposiciones de un gobierno extranjero, que ofendan la independencia o seguridad del Estado, incurrirá en la pena de extrañamiento menor en su grado mínimo a medio”. Entre nosotros se considera que esta figura es a la vez atentatoria de la independencia y de la dignidad del Estado. La palabra independencia está usada
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aquí como anota R. del Río, en el sentido de soberanía y, por lo tanto, comete el delito todo individuo que ejecuta en el país órdenes o disposiciones de un gobierno extranjero que atenten contra la soberanía, tanto interna como externa del estado chileno. Decimos esto porque el término “cualesquiera” usado por la ley carece del efecto ampliatorío que una primera lectura superficial del artículo podría atribuirle. El delito consiste en la ejecución, repetimos de sólo cierta clase de órdenes o disposiciones: las que ofenden la soberanía interna o externa del país y, además, su seguridad, por expresa disposición del art. 118. El art. 119, agrega al extrañamiento la pena de inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos en su grado mínimo, para el empleado público que, abusando de su oficio, ejecuta las órdenes o disposiciones a que se refiere el art. 118. 7. DELITOS CONTRA EL DERECHO INTERNACIONAL

Bajo este rubro se agrupan las infracciones que contemplan los arts. 113,114, 115, 116 y 120. En nuestro concepto, ellas no atentan contra el derecho internacional, cuyas normas han resultado ser, en el devenir histórico de aplicación sólo virtual. El bien específicamente protegido tras esta clase de incriminaciones es, a nuestro juicio la seguridad exterior del estado, que resulta puesta en peligro por la violación de ciertos principios del derecho internacional público, cuya transgresión expone la República a una situación hostil con otras naciones. Ello aparece claramente de manifiesto, por ejemplo en los delitos de los arts. 113, 115y 120. Los delitos de este grupo, como asimismo el contemplado en al art. 117, pueden leerse en el Código y no requieren de mayor comentario.

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III. CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD INTERIOR DEL ESTADO 1. EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Después de lo dicho al comienzo del capítulo anterior, podemos ser más breves en la determinación del bien jurídico que aquí se tutela. Este bien es siempre el Estado considerado como personalidad política, pero desde el punto de vista de las relaciones internas que genera, esto es, en cuanto aparece como poder coactivo interno, como imperio. Los delitos de que trata el título II del Libro II del Código Penal son, en realidad, atentados en contra del poder público y del orden constitucional. 2. HISTORIA

La historia de estos delitos, a los cuales se reserva comúnmente la denominación de delitos políticos, muestra muchas veces el triunfo de la arbitrariedad sobre el derecho y es, en gran parte por lo menos una historia de los abusos del poder. En el derecho romano, los delitos contra el Estado revistieron fundamentalmente dos formas: perduello y crimen magestatis. La perduello correspondía a la idea de traición al país y su autor devenía con eso en un enemigo. El Crimen Magestatis en cambio, correspondía mejor al moderno concepto de atentado político, pues ya, en la época clásica denotaba el crimen contra el pueblo romano y contra su seguridad. En todo caso, tanto en el derecho romano como en el derecho intermedio se produjo, en materia de delito político, la lamentable confusión y superposición del príncipe y del pueblo, lo que trajo consigo castigos extraordinariamente numerosos e innumerables abusos, entre los cuales se cuenta el de sancionar penalmente la sola intención, con independencia de que se siguiera o no resultado alguno. Esta confusión se mantiene hasta la época de las luces, en la cual, por obra de la filosofía de la ilustración, se produce una enérgica reacción en contra de esa concepción despótica del atentado político.

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es impotente. “Desgraciadamente me he convencido –dice– de que la justicia y política no nacieron hermanas y que en el tema de los llamados delitos contra la seguridad del estado. alrededor de los cuales “se enrolla como carne sobre los huesos la doctrina sobre el derecho punitivo. que el delito político no se define por verdades filosóficas. Para él. ante ellos. Bruto II quiere mantener. el derecho penal contiene una trama de principios absolutos y constantes. de desentrañar esos principios absolutos a objeto de fijar el límite perpetuo de lo ilícito. de manera que así como en la aplicación practica la política impone siempre silencio 34 . frente a las variaciones de lugar. una forma de gobierno secularmente constituida y amada por los ciudadanos y es proscrito como un rebelde. porque ha vencido. contra las usurpaciones de una familia ambiciosa. de este modo un tratamiento privilegiado. de tiempo. derroca un gobierno constituido y antiguo. Carrara con admirables razones renuncia. El delito político obtiene. condena a muerte a sus hijos y es saludado como salvador de la patria. no obstante revestir esa delimitación considerable importancia doctrinal y práctica. el delito político pasa a ser algo así como la expresión de un derecho de resistencia a la opresión. el derecho penal. de costumbres y de los ordenamientos de las naciones”. a fijar conceptualmente el alcance de delito político. EL CONCEPTO DE DELITO POLÍTICO Razones históricas y teóricas concurren a obstaculizar la correcta delimitación del delito político. a lo largo de toda su admirable obra. no existe derecho penal filosófico. sino más bien por la prevalencia de los partidos y de las fuerzas y por la suerte de una batalla. 3. inalterable y siempre igual asimismo en sus principios. como doctrina filosófica.. por el contrario.? Este escepticismo lleva a Carrara a concluir que la exposición de los delitos políticos no puede ser más que una historia y que. Él trata. tanto interna como externa. y mientras en el período anterior se acordaba importancia preponderante al bien jurídico del poder. Bruto II llega al poder. “¿Para qué fatigarse –dice más adelante– en construir una trama jurídica que siempre será rota por la espada y por el cañón.Desde entonces. ahora se hará prevalecer sobre él el bien jurídico de la libertad. porque ha perdido”. en los párrafos 3913 y siguientes de su Programa. A juicio suyo en el tema del delito político no existen estos principios absolutos ni hay utilidad en tratar de encontrarlos pues estima que la historia no permite reconocer aquellos preceptos racionales y muestra..

que el órgano que detenta el poder. entre nosotros. en términos generales. no puede ser otro que el de nuestra constitución y enseguida. tienden a mostrar únicamente porque no expone los delitos políticos. como por el Código Penal. que entienda la exposición del delito político como una mera historia. Carrara. Para el criterio jurídico moderno. esa calificación debe derivar de la naturaleza del bien jurídico contra el cual atenta el hecho. En segundo término. del mismo modo en el campo de las teorías le muestra la inutilidad de sus especulaciones y le aconseja callarse.al criminalista. Pero aquí se plantea todavía un problema: ¿A qué elemento es necesario atender para calificar un hecho de delito político? En esta materia se han formulado dos criterios fundamentales: uno objetivo y subjetivo el otro. 5. Por lo tanto. cuyo sentido fuese necesario desentrañar. frente al delito político lo que se tutela es más el orden jurídico mismo. el de nuestro Código Penal. pues no estuvo dentro de los propósitos del ilustre autor componer una obra de esa clase. un sistema que presupusiese la existencia de una ley positiva. pertenecientes a un sistema jurídico político determinado. Después de ello. Ese sistema. puede afirmarse que. pese a que en nuestro Código esta distinción no siempre resulta con toda nitidez. este punto de vista no resulta aceptable. como se ha dicho. explicable. Constitución Política de 1980. depone su pluma. y no en base a un Código Penal determinado. De acuerdo con el criterio objetivo. frente al problema del delito político. trata de fijar el límite perpetuo de lo ilícito con arreglo a ciertos principios de validez absoluta. pues su objeto de estudio son las normas jurídicas. 7. la interpretación de la ley cuya existencia se presupone y su sistematización y exposición correctas. Es por ello. Con todo. y en el principio de separación de los poderes públicos. que es de factura antigua. por ciertos rastros que en él pueden reconocerse del antiguo concepto del delito de lesa majestad. sino de extraer el contenido de las normas. Actualmente la ciencia jurídico penal no procede así. como frente a cualquier otro concepto jurídico no se trata de hacer una historía de hechos. de manera que el delito será político sólo cuando 35 . Semejante estudio se ve algo obstaculizado en el Derecho chileno no tanto por la Constitución que es moderna. 4. esto es. Estas otras razones desarrolladas en la 8ava clase y última de su programa. El “programa” de Carrara no es una obra dogmática. puede citarse que delito político atenta contra el orden constitucional fundado en el principio de la soberanía del pueblo. en la forma representativa del gobierno arts.

como dice Carrara cuando “agreda directamente al orden gubernativo actualmente existente en una nación”. a lo menos desde el punto de vista intencional”. en caso alguno. objetivamente. El art.aparezca previamente descrito por la ley y establecido en defensa de las condiciones de existencia del estado como organismo político. es decir. como la venganza personal. 13 del Proyecto Ferry de 1921. un delito será político cuando el sujeto ha actuado por móviles de carácter político. es decir. todo lo cual muestra que el eventual móvil político no trasmuta un delito común en uno de carácter político. haya sido inspirado por intereses políticos. aunque de materialidad común. o bien. Aparece esto muy claramente de lo que dispone el art. Entre nosotros sólo merecen calificación de delitos políticos los hechos previstos en el Título II del Libro II que son los que atentan contra un bien fundamentalmente político como es el Estado en su personalidad política interna. referido a los crímenes y simples delitos tipificados en el Libro II del Código Penal. Se suele citar la opinión de Majino según el cual “basta que un delito. 36 . para que su carácter se modifique inmediatamente. según el cual los delitos “particulares”. Conforme a este criterio entre nosotros sólo serían delitos políticos aquellos que se hayan descritos en el Título II del Libro II y no otros. decía que “son delitos políticos–sociales aquellos cometidos exclusivamente con motivos políticos o de interés colectivo”. Es por lo demás el criterio firmemente sustentado por la Escuela Positiva. Para los Positivistas en efecto. Pero este último criterio no es. donde la naturaleza jurídica de los delitos será fijada por su objetividad jurídica.927 sobre Seguridad Interior del Estado y otras que por razones programáticas y de tiempo no son objeto de nuestro estudio aquí. 131. un bien jurídico de naturaleza política. y no por el móvil que ha guiado a sus autores. los no políticos se castigan “con las penas designadas para ellos”. aún cuando el bien jurídico vulnerado no resulte ser. el carácter objetivo del hecho es un elemento secundario y accesorio para la calificación de un hecho como delito político. por la naturaleza del bien jurídico atacado. el del Código Penal chileno. lo que se ve claro. Según el criterio subjetivo. Debe tenerse presente que fuera del Código Penal existen algunas leyes penales especiales que también contienen delitos políticos como es el caso de la ley 12. por ejemplo en el regicidio impulsado por motivos egoístas.

entendido como orden colectivo interno. con posterioridad al delito sigue subsistiendo la ley penal que castiga el homicidio. donde no obstante la muerte de un hombre. al principio de ejecución y el desistimiento. que las descripciones de la ley. donde se castiga con las penas allí señaladas. promovedores y sostenedores de la sublevación en el caso del presente artículo serán castigados con una pena inferior en uno o dos grados a la que les hubiera correspondido consumado el delito”. por la simple razón de que sí así fuese. (5. 130. la ley que habla después de la rebelión triunfante es ya una nueva ley. Con ese principio debe relacionarse el art. Se puede advertir esto con mucha claridad en los arts. lo que no sucede. 129 y 130 del Código. la conspiración y la proposición por cometer los crímenes de que tratan los arts. El primero dispone: “cuando los sublevados se disolvieren o sometieren a la autoridad legítima antes de las intimaciones o a consecuencias de ellas sin haber ejecutado actos de violencia. criterios legislativos también peculiares en lo que atañe al desistimiento. sino que al respecto se satisface simplemente con que se le ponga en peligro. de acuerdo con el primer inciso del art. el que resulta atacado. Pero. en el Título II del Libro II no espera para hacer recaer sobre los delincuentes la totalidad de las penas respectivamente determinadas que los propósitos de subversión se cumplan. sólo son punibles en los casos en que la ley los pena especialmente. Los instigadores. en Derecho Penal no son punible los actos meramente preparatorios y que la proposición y la conspiración. Es sabido que. Es en esa virtud. por otra parte. 125 del Código. Por lo que hace al principio de ejecución. en el homicidio.122 y 124. Los delitos políticos son verdaderos delitos de peligro. Soler). El art. por su parte establece que: “en el caso de que la 37 . Esto trae aparejadas ciertas consecuencias técnicas que se refieren primordialmente a los actos preparatorios.4. en materia de delitos en contra de la seguridad interior del estado. en materia de delitos políticos hay decíamos. quedarán exentos de toda pena. ALGUNAS PARTICULARIDADES TÉCNICAS DE ESTOS DELITOS Antes de examinar el sistema del Código en materia de delitos políticos conviene hacer notar que por ser aquí el Estado. pero no esperan para hacer aplicable el castigo que se produzca una lesión efectiva al orden político. es de hacer notar que la ley penal. 121. 8º. por ejemplo. regularmente. requieren siempre de una manifestación anterior. en definitiva el atentado político va destinado a desterrar la norma misma que lo incrimina.

señala. 5. Por alzamiento debe entenderse un levantamiento colectivo. de privar de sus funciones o impedir que entren en el ejercicio de ellas el Presidente de la República o al que haga sus veces. 124). II) seducción de tropas (art. 136). la forma más grave de atentado político pues tiene pena de crimen: reclusión. distinguir siete figuras diferentes: I) rebelión (art. EL SISTEMA DEL CÓDIGO No es tarea fácil lograr una sistematización acabada de los delitos que el Código Penal en el Título II del Libro II. IV) sublevación sin alzamiento público (art. serán juzgados los sublevados con arreglo a lo que se previene en el inciso final en el art. III) sedición (art. Es dable. 135). sobre todo. público más o menos tumultuoso 38 . Ante ello. 6. 121 y la sedición del art. 126). 133). confinamiento o extrañamiento mayores en cualesquiera de sus grados. V) pasividad ante la sublevación por parte de un funcionario público (art. de cambiar la Constitución del Estado o su forma de gobierno.sublevación no llegare a agravarse hasta el punto de embarazar de una manera sensible el ejercicio de la autoridad pública. 134). a los miembros del Congreso Nacional o de los Tribunales Superiores de Justicia La conducta descrita es el alzamiento a mano armada contra el gobierno legalmente constituido con alguno de los objetos que el art. anterior”. ¿Por qué esta magnanimidad? La respuesta está en la importancia del bien jurídico protegido que en definitiva es el Derecho mismo. pues no es tanto la consagración de la impunidad del desistimiento como el perdón de un delito consumado. el Estado renuncia a su facultad de castigar. la rebelión del art. VII) aceptación de cargos o empleos a los sublevados (art. Por la magnitud de ese bien. la fundamental y más importantes son. por sobre la potestad punitiva se yergue la previsión de mayores males. pues además de su intrínseca gravedad. que es una norma de perdón. suelen desempeñar la función de verdaderos tipos rectores a alguna de las demás. 121) Es esta en nuestra Derecho Penal. agrupa como atentatorios de la Seguridad Interior del Estado. sin embargo. 126. De éstas siete figuras. 129. 121). Interesa. VI) sometimiento de los empleados públicos ante las órdenes de los sublevados (art. el primer inciso del art. Consiste en el alzamiento a mano armada contra el gobierno legalmente constituido con el objeto de promover la guerra civil. LA REBELIÓN (ART.

dispone. 39 . El cambio de la forma de gobierno significará en sentido estricto. a los miembros del Congreso Nacional o de los Tribunales Superiores de Justicia. utensilio u objeto cortante y punzante o contundente que se haya tomado para matar. Soler). una de las llamadas garantías constitucionales. El alzamiento debe ser armado. Sobre lo que debe entenderse por armas existe. instrumento. Ellos son: a) promover la guerra civil o como señala Del Río “dar impulso. que él se verifique con alguno de los propósitos que él mismo precepto del art. c) privar de sus funciones o impedir que entre en el ejercicio de ellas al Presidente de la República o al que haga sus veces. (R. en efecto: “Cuando en las sublevaciones de que trata este Título se supone uso de armas. no implica necesariamente la sustitución completa de ella pues basta solamente que se la quiera modificar sólo en parte a través del alzamiento armado. alterar o suprimir el mandato contenido en los arts. activar o llevar adelante una situación de lucha entre los hombres de una misma nación. el cambio de la Constitución no implica siempre por consiguiente el cambio de la forma de gobierno pues este puede permanecer en el caso de que el cambio introducido por una rebelión en la Carta fundamental no concierna a la forma de gobierno misma y afecte. por sí mismo inicia y a la vez consuma la rebelión (5. El cambio de la Constitución. Es. Hay que cuidarse de ver aquí una protección al órgano mismo y menos aún una protección a la persona del Presidente. 132. Contrariamente a lo que se sostiene por algunos. se comprenderá bajo esta palabra toda máquina. 121 señala. aún cuando no se haya hecho uso de él”. de los Congresales o de los Magistrados. necesario. por ejemplo. Con todo.con un mínimo de organización impuesta fundamentalmente por la finalidad común que se persigue. herir o golpear. Este alzamiento. Se castiga su deposición violenta precisamente porque son depositarios del poder público. Del Río). para la existencia del delito del art. con lo cual en definitiva resulta protegido el orden jurídico mismo. Art. 4º y 5º de la Constitución Política según los cuales el gobierno de Chile es Republicano Democrático y Representativo. 121. además. no basta que exista alzamiento y que éste sea armado. b) cambiar la Constitución del Estado o su forma de gobierno. en el mismo Título II una interpretación auténtica contextual.

el concepto de autor se desdobla en una serie de matices pues en la primera parte de la regla recién transcrita. habría derecho a considerar el art. pero con el propósito de ejecutarlos. discursos o distribución de impresos. Conforme a la segunda parte de esta regla del art. el jefe del movimiento a cuyo nombre se firmen las comunicaciones o a quien resulte encomendada la dirección del alzamiento por su situación o aspiraciones. dentro de una concepción evidentemente arcaica de la técnica del atentado político. que torna confusa la presente regla. “si la sublevación llega a consumarse. como creador de una figura nueva ello es. NO BASTA LA SOLA INDUCCIÓN. 121. con igual fin. con reclusión mayor o confinamiento mayor en sus grados medio. incurre en exigencias superabundantes. hubieren promovido o sostuvieren la sublevación y los caudillos principales de ésta”. precisado con validez genérica en el art. para sufrir el rigor de este artículo 122. ordena castigar con el grado máximo de la pena a los que “induciendo a los alzados. y “a no ser que merezcan la calificación de promovedores”. por su parte. De no mediar esta última especificación.Los arts. 124) Vemos en el art. 124. Ellas introducen ciertos distingos dentro del concepto de autor. sedujeren tropas. El art.. 123. castiga con reclusión menor o extrañamiento menor en su grado medio. de un puesto de guar- 40 . dirigieron discursos a la muchedumbre o le repartieren impresos”. Castiga este art. El art. “a los que tocaren o mandaren tocar campanas u otro instrumento cualquiera para excitar al pueblo al alzamiento y a los que. SEDUCCIÓN DE TROPAS (ART. la segunda figura autónoma de delito contra la Seguridad Interior del Estado. se hace mención a lo que conforme al lenguaje de la parte general. 122. es decir. De esta regla resulta que en el ámbito de la rebelión. sino que es además necesario que el inductor haya además promovido o sostenido la sublevación. “a los que sin cometer los crímenes enumerados en el art. constituye inducción o instigación. Sin embargo. la inducción a la rebelión con toque de campana. 122 y 123. no constituyen figuras delictivas independientes sino reglas especiales concernientes a la participación en los delitos de rebelión. de una plaza fuerte. también sufrirá el grado máximo de la pena el “caudillo” de la sublevación. 7. de un buque de guerra. usurparen el mando de ellas. con lo cual el Código. todo ello. 123. 15º del Código Penal. 122.

o en las pertenencias del estado o de alguna corporación pública”. Conviene recordar aquí la regla del art. de un puerto o de una ciudad. la conspiración se pena con extrañamiento mayor en su grado medio y la proposición con extrañamiento menor en su grado medio”. confinamiento o extrañamiento menor en cualesquiera de sus grados. la presente figura no requiere del alzamiento de armas de carácter popular. “los que se alzaren públicamente con el propósito de impedir la promulgación o la ejecución de las leyes. Por lo tanto. 122 y 124. 125. Así como en el caso del art. 41 . Las penas son reclusión menor. 126. la sublevación comienza y se perfecciona simultáneamente por la seducción de tropas. de coartar el ejercicio de sus atribuciones o la ejecución de sus providencias a cualquiera de los poderes constitucionales. no implica que la sublevación aquí prevista haya de ser. 8. contemporáneas. tumultuoso. o retuvieren contra el orden del gobierno un bando político o militar cualquiera”. en el caso de este art. lo que por otra parte. de arrancarles resoluciones por medio de la fuerza o de ejercer actos de odio o de venganza en la persona o bienes de alguna autoridad o de sus agentes. de un puerto o de una ciudad o de la retención contra la orden del gobierno de un bando político militar”. la usurpación del mando o la retención de él contra la orden del gobierno. que es un crimen la sedición es un simple delito. la rebelión tiene inicio y se consuma a la vez por alzamiento en armas. sino por la forma como se pretende alcanzarlos. En efecto. necesariamente una rebelión militar. 121. 124. a diferencia de la rebelión. 121.dia. sino la seducción de tropas. La ley informa insuficiente. la libre celebración de una elección popular. desde que habla también de la usurpación de un bando. 126) Es ésta la tercera figura de atentado político prevista por el Código Penal en Titulo II del Libro II. SEDICIÓN (ART. silenciosa. Esta figura difiere de la rebelión propiamente dicha. ya aludida en páginas anteriores: “en los crímenes de que tratan los arts. 121. a la manera de las sublevaciones militares. la usurpación de determinados bandos militares o políticos o la retención de ellos contra orden expresa del gobierno. no por los propósitos perseguidos. que son los mismos del art. La cometen de acuerdo con el art. se sitúa en el supuesto de una rebelión a puerta cerrada.

son punibles los que. 122. a la Constitución. de ser armado. se repite la figura. ahora en el ámbito de la sedición. sino contra el órgano que lo ejerce. del Código Penal hace aplicables las reglas de los arts. Pero el período de este art. asigna a la sedición todavía otro propósito: ejercer actos de odio o de venganza en la persona o bienes que alguna autoridad o de sus agentes o en las pertenencias del estado o de alguna corporación pública. 123. dirigieren discursos o distribuyeren impresos a la muchedumbre para inducirla al alzamiento (art. a la forma de Gobierno. rebelión y sedición resultan fundamentalmente diferenciadas con los propósitos se persiguen. y simples ejecutores por otra (art. por una parte. usurpación de mandos políticos o militares y retención de los mismos (art. 123). sostenedores y caudillos. promotores. habla primeramente de coartar y. enseguida. 42 . y representa en este aspecto una reminiscencia del título despótico de lesa majestad. el hecho constituiría rebelión. la sedición como la rebelión. Se dice generalmente que con la sedición este levantamiento debe ser sin armas pues. 126. con fines sediciosos. tocasen o mandaren tocar campanas. 127. y se señala por último. El art. 126 bastante recargado. En la sedición. sobre todo porque el Código sienta determinadas reglas que le son comunes y en las cuales ambas figuras aparecen englobadas bajo el común concepto de sublevación. En esta última parte como podrá verse. requiere el alzamiento colectivo y público. en cambio no se trata de cambiar la Constitución ni de derribar al gobierno sino asumir una actitud amenazante destinada a imponer a las autoridades una medida concreta o de resistir por la fuerza un acto legítimo de autoridad. Desde luego. en la ley. el Código otorga naturaleza política a hechos que no van propiamente contra el poder público mismo. Discrepamos de esta opinión atendido el hecho de que. distinto en cada caso. de la seducción de tropas. de arrancar por la fuerza alguna resolución. 124). 122). como la rebelión. Por lo tanto. penalidad especial para la proposición y la conspiración en la esfera de la sedición art. Obsérvese que la ley. La mayor severidad con que la ley castiga la rebelión deriva de representar ese atentado un ataque a la organización misma del Estado. en el art. 124 y 125 a la sedición. rige aquí la distinción entre inductores. 125.La sedición. Es por ello importante estudiar ambas figuras en relación la una con la otra. importa un tipo fundamental de atentado político. pero disminuyendo la pena en un grado.

quedarán exentos de toda pena”. que sólo resulta concebido a la manera de ciertas azonadas de tipo centroamericano o antillano. Los arts. Si los sublevados no se retirasen inmediatamente después de la segunda intimación. Ya hemos tenido ocasión. 129 y 130 establecen las consecuencias penales de esta forma especial de desistimiento a que ya se ha aludido anteriormente. en sentido estricto. 128. El art. la impunidad de los simples ejecutores de la sublevación. regula el procedimiento que la autoridad debe adoptar frente los sublevados. 129 y 130 son comunes a la rebelión y a la sedición y disciplinan la renuncia que el Estado hace en determinadas condiciones. tenía del atentado político. la autoridad hará uso de la fuerza pública para disolverlos. cuando no han mediado actos de violencia. a su potestad de castigar la rebelión y la sedición. serán castigados con una pena inferior en uno o dos grados a la que les hubiera correspondido consumado el delito”. 128: “Luego que se manifieste la sublevación. 128. desde el momento en que los sublevados ejecuten actos de violencia”. promovedores y sostenedores de la sublevación. muestra de modo muy claro el concepto limitado que el legislador de 1874. Dice el art. la autoridad intimara hasta dos veces a los sublevados que inmediatamente se disuelvan y retiren. deriva simplemente de una 43 . Luego de precisar el procedimiento que la autoridad debe observar frente a los alzados. en el caso del presente artículo. En todo caso. dejando pasar entre una y otra intimación el tiempo necesario para ello. 129: Cuando los sublevados se disolvieren o sometieren a la autoridad legítima antes de las intimaciones o a consecuencia de ellas sin haber ejecutado actos de violencia. de avanzar que no estamos en presencia de un desistimiento. 128. La ley no ha determinado la forma en que materialmente deben hacerse está intimaciones ni el efecto que produce su omisión por parte de la autoridad. la primera o la segunda intimación. ello es como un tumulto popular que avanza armado por las calles en demanda de la casa de gobierno. el art. No serán necesarias respectivamente.Las reglas de los arts. puesto que si rebelión y sedición se consuman por el hecho del alzamiento. “Los instigadores. dispone el art.

Los delitos “particulares” a que alude la ley son. no alcanza a los delitos comunes que durante la sublevación se hayan cometido. promotores y sostenedores. sino el hecho objetivo de la disolución del tumulto. 129. Dicho de otra manera. que dice: “Los delitos particulares cometidos en una sublevación o con motivo de ella serán castigados respectivamente con las penas designadas para ello. En el presente caso. que hallándose en la posibilidad de impedirlo. 44 . atiende a la naturaleza del bien atacado y no al propósito del hechor para acordar o no a una conducta carácter político. si no pueden descubrirse los autores. y es la del art. serán juzgados los sublevados con arreglo a lo que se previene en el inciso final del art. 130. sea que ocurra antes de las intimaciones o como consecuencia de ellas. 131. La mejor prueba de ello está en que subsiste la punibilidad. Por otra parte. sin perjuicio del desistimiento. Pero esto debe entenderse sin perjuicio de lo dispuesto en el art. esto es. aunque mitigada. no obstante lo dispuesto en el art. no lo hubieren hecho”. Ya se ha señalado el fundamento de la excusa que la ley concede en este caso. en materia de delito político.renuncia del estado a su potestad de castigar. se castigan con las penas designadas para ellos. en realidad los delitos comunes que. 129. serán considerados y penados como cómplices de tales delitos los jefes principales o subalternos de los sublevados. el desistimiento supone un acto individual psicológico por el cual se detiene la actividad encaminada al delito. Idéntica razón hay en la base del art. que dice: “en el caso de que la sublevación no llegare agravarse hasta el punto de embarazar de una manera sensible el ejercicio de la autoridad pública. Esta disposición ya había sido invocada por nosotros para demostrar que el criterio del Código. esto es. en cambio la absolución no tiene por base esa manifestación subjetiva. anterior”. Hay todavía otra norma común a la rebelión y a la sedición. es objetivo. la impunidad que la ley concede a la sublevación. no con las penas que establece este Título II. de instigadores. como resulta de la regla transcrita. cuando esta se ha disuelto antes de producirse actos de violencia.

131. 134) Conforme al art. 11. sin alzamiento público. (ART. sexta y séptima en el sistema de los delitos políticos aquí expuestos se comprenden por sí solas y no requieren de mayor comentario. Conforme a eso el deber de resistencia para la fuerza pública subsiste en todo caso. castiga con reclusión o relegación menores en cualquiera de sus grados a “los que por astucia o por cualquier otro medio. 135 136) Estas figuras. 134. La frase reproducida atenúa el rigor de la presunción. sufren la pena de inhabilitación absoluta temporal para cargos y oficios públicos en sus grados medio a máximo “los empleados público que debiendo resistir la sublevación por razón de su oficio no lo hubieren hecho por todos los medios que estuvieren a su alcance”. 133) El art. 133. Podría prestarse a discusión la frase “por razón de su oficio” que esta disposición contiene. En nuestro derecho. que de este modo no resulta tan absoluta. 121 y 126”. al alzamiento y se dirige contra la función que específicamente le compete. 10. 121 y 126. (ART. PASIVIDAD ANTE LA SUBLEVACIÓN POR PARTE DE FUNCIONARIOS PÚBLICOS. SOMETIMIENTO A LOS SUBLEVADOS Y ACEPTACIÓN DE CARGOS Y EMPLEOS. pero sin alzarse contra el gobierno. 9. es también heredado de la legislación española. por todos los medios a su alcance.El inciso segundo de este art. La regla no deja de ser peligrosa: al no poder descubrirse a los autores de los referidos delitos “particulares”. cometieren algunos de los crímenes o simples delitos de que tratan los arts. donde la presunción que él contiene era más amplia. ATENTADO POLÍTICO POR ASTUCIA (ART. ella parece tener el sentido de que el deber de resistencia se infringe con consecuencias penales sólo cuando el empleado no resiste. pues no se comprende como se podrían tratar de cumplir los propósitos que señalan los arts. son considerados y castigados como cómplices los jefes principales o subalternos. Esta extraña regla sienta una forma de atentado político difícilmente concebible. “que hallándose en la posibilidad de impedirlo no lo hubieren hecho”. 45 .

Cabe advertir que. DELITOS CONTRA LA VIDA. las lesiones corporales y el duelo. Con todo. No obstante. en cambio no es un delito de lesión pues en él se castiga una acción que crea un riesgo considerable para la vida o la salud. De lo cual resulta que dicho título puede escindirse en dos grandes grupos. la persona no está considerada en este título en el sentido de personas físicas. dentro del título VIII. la integridad corporal y la salud.IV. pues. según que los delitos atenten contra la vida. no fueron situados por el legislador dentro de este título.: “Delitos contra las personas”. la integridad corporal y la salud (persona en sentido físico) o contra el honor de las personas (persona en sentido moral). Adoptaremos. esta división para explicar la materia en estudio. 2. puede inducir a error ya que la persona no es el bien jurídico protegido sino el titular de los bienes jurídicos contra los cuales atentan las conductas descritas en las figuras previstas en este título. que es un atentado contra la vida consistente en la muerte del feto y no en la mera aceleración del nacimiento. El duelo. INTRODUCCIÓN El epígrafe del título VIII del libro II del C. así acontece con el aborto. el código lo sancionó al igual que el aborto en el título VII. todas estas figuras se orientan hacia la represión del daño causado por la acción. Excepción hecha del duelo. a diferencia de otras legislaciones. A sí mismo. son el homicidio en sus diversas formas. el abandono de niños y de personas desvalidas constituye delito contra las personas por el riesgo considerable que crea para su salud o integridad física. en que efectivamente se atenta contra la vida o la integridad corporal. atentan contra la vida.P. existen otros delitos que. sin que sea necesario para incriminarlo la producción efectiva de un daño. con ciertas figuras de delitos en que el objeto directo de la tutela jurídica es otro y los daños físicos de la salud son meras resul47 . el auxilio al suicidio. No hay que confundir estos casos. sino en un sentido más vasto. LA INTEGRIDAD CORPORAL Y LA SALUD I. atentando contra el mismo bien jurídico. Los delitos que. físico y moral a la vez. CRÍMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS 1.

392). podemos distinguir un primer grupo que incluye las figuras de los párrafos 1 y 2. 141) II. El homicidio simple consiste en matar a otro no concurriendo las circunstancias del art.390. 6.– Homicidio Simple (art. Los tipos que integran este primer grupo giran fundamentalmente en torno a las siguientes ideas: matar a otro y auxiliar a otro para que se suicide. Aún cuando esta figura aparece como residuo dentro del pfo.–Parricidio (art. I.– En el estudio sistemático de los delitos que. I del Título VIII que resulta por exclusión de las circunstancias antes dichas. Homicidio Simple (art. El delito de incendio puede traer consigo la muerte de una persona pero es claro que no puede confundirse esta situación con el caso de quien. 391 Nº 2 advirtiendo que este nombre no arranca de los términos de la ley. 391 Nº 2). 1. 4. dentro del título VIII atentan contra la vida. sino que es una designación comúnmente aceptada por razones de método.391 Nº1). debe examinársela primero por cuanto a ella han de ser referidas todas las demás para su estudio.150) o del secuestro del cual resulta daño grave del ofendido (art. para dar muerte a otro incendia su casa. hipótesis esta última que constituye verdaderamente.394). Lo mismo cabe decir respecto de aplicación de tormentos de los cuales se sigue la muerte de la víctima (art. (que lleva la rubrica “del Homicidio”) y II. ni la relación de parentesco entre el matador y el muerto del art. 3. 7. 48 . 391 Nº 2) Concepto: Nos incumbe ahora estudiar el homicidio simple sancionando en el Art. 2. que pueden no acaecer así por ej. Veamos primeramente las figuras cuya acción gira en torno a la idea de matar a otro. la integridad corporal y la salud.390).– Infanticidio (art.– Homicidio Calificado (art. Ellas son: 1.– Homicidio en riña o pelea (art.– Homicidio Culposo de esta última figura nos ocuparemos al tratar los cuasidelitos. a diferencia de la primera un atentado contra la vida.– Auxilio al suicidio. 5. (que trata “del Infanticidio”) que constituyen delitos contra la vida en cuanto describen acciones dirigidas a causar la muerte de una persona.391 Nº1.tantes.

ni es un estado de legítima defensa o en estado de necesidad. caso en cual el hombre es matado por la ley y no por el hombre y el que se efectúa por los soldados en guerra legítima. no hay homicidio en la muerte ordenada por la ley y por la autoridad competente. Entendido así ampliamente. cuyos requisitos se expusieron en la materia respectiva. a ser una violación de ley. sobre el molde de esclarecidísimos juristas. porque la injusticia del hecho lesivo de un bien jurídico consiste en ser contrario a una norma jurídica. Programa. No es causa moral de la propia acción y. y habiéndole considerado en sentido genérico y como mero hecho. Un hecho no es delito sino porque es contrario a la ley. sin embargo. en el que se comete praecipiente lege. el homicidio sería un genero que comprendería en sí también al homicidio legítimo. Comprendería incluso el homicidio legal. Comprendería también el homicidio puramente casual. En otra parte habíamos agregado. ya que tales casos el homicidio es cometido conforme a derecho. es irresponsable de ella” (Carrara.A propósito de la definición de homicidio se ha suscitado la cuestión de incluir en ella el término “INJUSTO” diciendo que el homicidio es la muerte INJUSTA de una hombre cometida por otro hombre. lo mismo debe decirse para todos los otros hechos que importan perjuicio de bienes jurídicos ajenos. Ya Impallomeni había escrito en su obra “LOmicidio”: “El homicidio es la muerte de un hombre cometido por otro hombre”. dice el maestro de Pisa. su validez desde el momento en que enfoca el homicidio con la moderna teoría del delito. que ahora omitimos. “Algunos usaron. Por ej. y eso es un presupuesto de todos los delitos. pfo. lmpallomemi. Comprendería también el homicidio puramente casual. el verdugo. Así. por eso. LOmicidio) 49 . en el cual el hombre instrumento pasivo de una fuerza superior que lo hace matador del propio semejante. es decir. la palabra homicidio en un sentido amplio. lo definieron: la muerte del hombre cometida por otro hombre. Esta posición la defiende Carrara. 1086). Esta doctrina pierde.E. y bien entendido pues que el delito no existe cuando el hecho sea querido o permitido por la ley”(G. el epíteto de injusta. que es el cual el hombre es matado por la ley y no por el hombre y el que se efectúa por los soldados en guerra legítima. que es el cometido TOLERANTE LEGE por el derecho de necesaria defensa en si o de otro.

390 transforma el delito en otro distinto. puesto que la protección penal se refiere a la vida. si fueran los extraños los que dieran muerte a la criatura partida dentro de las 48 hrs. no la persona jurídicamente considerada hay homicidio. la vida humana independiente. por tanto. da a este termino (CC. En su entender. después del parto y a condición de que no esté nacida. Por consiguiente. esto es. se suscita la importantísima cuestión sobre si el C. la madre y demás ascendientes que dan muerte a la creatura dentro de las 48 horas después del parto. En consideración al sujeto pasivo del homicidio. al separarse completamente de su madre” (inc. es cierto. al hombre. El homicidio puede cometerse desde el momento en que se produce el parto. el aborto consiste en dar muerte al producto de la concepción antes del parto. porque el delito de infanticidio sólo puede ser perpetrado por los ascendientes. fisiológicamente considerada. en el sentido que a este concepto le da el CC. Art. hemos advertido ya que la existencia de cierto vínculos de parentesco previstos por el art. En el art. porque no esta parida. esto es. sujeto pasivo de aborto. ellos si aparecen en relación al sujeto pasivo. La criatura parida y no nacida no puede ser. Hay infanticidio cuando se da muerte a la criatura dentro de las 48 hrs. Nº 1). (art. 394).C. 74. desde luego. 74 del CC. Esto conduce a admitir una solución de continuidad en la protección penal de la vida humana. respiración independiente etc. 74) o la vida humana fisiológicamente considerada. pero si dentro de ese plazo le dan muerte los extraños. ha descrito el delito de infanticidio. pero él se comete sólo por el padre.Sujeto Pasivo si bien la determinación del sujeto activo de este delito no suscita ninguna clase de problema. En efecto. después del parto por los ascendientes. y el homicidio consistiría en dar muerte a una persona una vez que se halla completamente separada de su madre.P. donde se dice que “la existencia legal de toda persona principia al nacer. expulsión total o parcial del cuerpo de la madre. La ley penal.). ni del delito de homicidio porque no esta nacida. En este punto. sujeto pasivo del homicidio no es la persona en el sentido del Art. sino el hombre vivo. cualquiera que sea el criterio médico–legal que se adopte para determinarlo (comienzo de los dolores del parto. esta interpretación no deja solución de continuidad en la protección 50 . circulación independiente. Prevalece entre nosotros la opinión de que sujeto pasivo del homicidio es la persona. Como se ve. El profesor Bunster discrepa de esta opinión. puesto que puede serlo cualquier individuo de la especie humana. Protege a las personas en el sentido de que el C. no se harían reos de delito alguno.

Se ha suscitado el problema de si el homicidio puede perpetrarse a través de medio morales. Y ella se basa en el principio según el cual “el contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de las partes. y el CP. 481 Nº 4 del CPP. Dispone en el art. Carrara en su “Programa” equiparó los medios físicos.457 CPP. por una parte. mecánicos o materiales a los llamados medios morales. De suerte que para atribuir responsabilidad por homicidio a otra persona. en cuanto exige que el cuerpo del delito esté comprobado por medios probatorios que no sean la confesión del reo. art. cometería homicidio. argumentando que en tales hipótesis faltaría el elemento tipici51 . ordena la protección de la criatura NO NACIDA frente a cualquier peligro. estimando que estos son capaces de causar la muerte y que las únicas dificultades conciernen a la prueba tanto de la “INTENSIÓN DETERMINADA” como de “LA EFICACIA CAUSANTE DE LA MUERTE”. No es difícil recordar al respecto la regla procesal del art. En efecto. para usar la expresión de Soler.22). dejara sin sanción a los extraños que le quitaran la vida. es decir. De ahí que darse muerte a sí mismo.110 y 111 del mismo código. no bastará la confesión de está. (cuando tratemos el infanticidio volveremos nuevamente sobre esto). siendo necesario además que el cuerpo del delito esté acreditado por otros de los medios de prueba legales enumerados en el art.. A sí por ej. Ya hemos visto que la conducta (acción u omisión) reprimida por la figura del homicidio consiste en matar a otro. mediante procedimientos que ejerzan sobre el sujeto una acción psíquica. A mayor abundamiento pueden revisarse los art. sirviéndose de un medio moral. 108. El juez en consecuencia tomará a petición de cualquiera persona todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del NO NACIDO siempre que crea que de algún modo peligra”. el que comunica a la madre enferma del corazón la falsa muerte de su hijo contando con que la afección cardiaca de aquella madre le impedirá sobrevivir a semejante noticia y logra su empeño. Jiménez de Azúa ha negado la posibilidad de cometer homicidio por esta clase de medios. no quede comprendido en aquella noción. el CC. suicidio. de manera que haya entre ellas la debida correspondencia y armonía” (CC. No habría correspondencia ni armonía entre las diversas partes del ordenamiento jurídico chileno si el CC. por la suya. 75 “La ley protege la vida del que está por nacer.personal de la vida humana.

dice este autor añadiendo que a lo sumo podría discutirse sobre la existencia de un delito imposible” (Tratado de Derecho Penal. con toda razón. se refiere al caso de un reo condenado en juicio a la pena de muerte de resultas de la declaración falsa de un testigo. En tal caso se mataría por medios morales. tomo III. 52 . A mayor abundamiento. refuta este punto de vista. ya que expresamente esta hipótesis esta prevista y sancionada como falso testimonio en el art. ya que en cada delito del libro II del código va ínsita la exigencia de un dolo correspondiente a la conducta que se describe. según lo veremos oportunamente. “sí la ciencia natural nos dice que por aquellos medios puede también matarse no tenemos fundamentos para suponer que el derecho solamente haya querido prohibir que se mate hiriendo a otro o golpeando. si bien la pena aparece estrechamente vinculada a la que impone el reo. cabe agregar que nuestra ley no hace ningún distingo en cuanto a los medios con que puede cometerse el homicidio. pag. Dolo: Aunque con estricto criterio sistemático. Este debate no puede plantearse en nuestro código. 208. Otro problema que se planteaba a los autores del siglo pasado con relación a los medios. no se justificaría un examen particular de la culpabilidad en el homicidio. nos vemos precisados a encarar esta cuestión puesto que ha habido.dad “aquí no se mata SE ATERRORIZA”. situación que para dichos juristas constituiría un homicidio perpetrado por medios indirectos. arguyendo que.500). Si bien de ordinario medios como los simples conjuros o rezos son inidóneos para causar la muerte. por el anuncio de la ley. la presencia del dolo DE MATAR no es indispensable para la incriminación por homicidio. en las lesiones. autores entre nosotros que han afirmado atendida la forma como está construido en nuestra ley el homicidio. no puede descartarse la posibilidad de que el hechor. Soler. En cambio. que es lo que ordinariamente se hace”. pretenda ocasionar la muerte con el terror que tales prácticas pueden desatar en el ánimo de ésta. contando con la credulidad de su víctima. si que seria un deber del intérprete indagar si esta realmente ha limitado los medios de ejecución.

la de “ no haber tenido el delincuente intención de causar todo el mal que produjo”. que por aparecer reproducidos en el art. por las razones que se explicaran más adelante. Alejandro Fuenzalida. Tal sería. en sus “Comentarios del Código Penal” y luego en la Revista Forense Chilena de 1888 y más recientemente don Eduardo Novoa en la Revista de Ciencias Penales. si bien cabe advertir que con posterioridad este autor ha abandonado este punto de vista. Sostiene el profesor Novoa en el mencionado trabajo que hay poderosas razones de orden histórico que demuestran que el dolo de matar no es necesario en el homicidio. es decir. a nuestro juicio. como Groirzard. para calificar el delito. haya suprimido la mención expresa de la “INTENCION DE MATAR” contenida en la definición de homicidio del Código de 1822 denotaba el propósito del legislador de no exigir la concurrencia de ese elemento. se suprimiera la frase “sin ánimo de causar la muerte” que contenía el que es actual art. le parece sintomático que la Comisión Redactora de nuestro código haya eliminado la circunstancia atenuante que se contenía en el Nº 5 del art. Enseguida. subsiste la conveniencia de examinar críticamente los argumentos contenidos en el trabajo del Sr. Viada y Pacheco. es manifiestamente erróneo. modelo del nuestro. Eduardo Novoa desarrolla su tesis en cuanto a que el homicidio sería un delito calificado por el resultado. Del señor Novoa. 9º del Código español. Sin embargo. Don. al resultado producido”. Novoa ya que es frecuente que en el foro se sustente el mismo criterio lo que. 398. como así mismo el hecho de que en la sesión 84. han sustentado esa posición. De todo lo cual él infiere que “rehuyó siempre nuestro legislador toda prueba o examen de la intención del reo y creyó conveniente atenerse. por otra parte. Según él el hecho de que el Código Español de 1850. Don.183). El Sr. Nº III p. 53 . Bajo el título de “EL DELITO DE HOMICIDIO Y LA INTENCIÓN DE MATAR” (ver revista citada año 1945. reconociendo que tal posición sería excesiva.Así. el pensamiento de la jurisprudencia española de aquella época recaída en dicho precepto y el de los comentarios del código. Fuenzalida fundamenta su pensamiento valiéndose de argumentos de orden histórico. no requieren un examen especial. bastando con la referencia que haremos enseguida a este último trabajo.

A mayor abundamiento. 433 y 474 del Código Penal. Enseguida el Sr. Novoa. el Sr. sin hacer ninguna referencia a la intención del agente. En esos casos no cabe duda de que la muerte es un mero resultado cuya producción no fue abarcada por el dolo del agente y se hace aplicable la pena del homicidio. emplea la formula “si de resultas de las lesiones. Novoa. porque cuando la ley ha querido la intención dirigida al resultado. comenzaremos con las cuestiones de carácter sustancial atinentes a la interpretación misma de los textos legales. que habla simplemente de “el que mate a otro” se deducirá explícitamente que ambos son delitos calificados por el resultado en los cuales basta con un dolo genérico dirigido a dañar la persona y la pena se determina exclusivamente por el efecto que la actividad ilícita produjo. lo ha exigido expresamente.1 in fine. el delito cometido es homicidio. termina señalando varías figuras delictivas en que también se castiga según el resultado. 330. 75 inc.. no estableció pena especial para el caso en que los medios empleado para causar el aborto produjeron la muerte. 140 y. Las figuras de castración y mutilación de los art. respectivamente. querría decir que en este último delito no es necesario dicho dolo. EL RESULTADO MORTAL de las maniobras abortivas determina el encuadramiento por homicidio. 395 y 396. Para refutar los argumentos del Sr. ya que ellas requieren un dolo específico. 326. 391. comete un delito contra las personas cuya calificación y sanción se determina por el resultado producido. lo que a juicio del Sr. constituirían una excepción a este sistema de los atentados contra la persona física. A su juicio esta excepción vendría a confirmar su posición. si este resultado es la muerte.”. Tales serían los casos de los art. afirma. Novoa ofrece como último argumento de carácter histórico uno concerniente al tratamiento dispensado por nuestro código al aborto al cual. 54 .Para reafirmar la idea de que los comisionados partían de la base de que se comete homicidio cuando no haya ánimo de matar. a diferencia del Código Belga que se tuvo a la vista en la redacción de esta parte. aún cuando es manifiesto que en este caso no existía intención de matar.. Novoa pasa a exponer los argumentos de tipo legal en que fundamenta su tesis. significaría que para la Comisión Redactora. Al respecto la Comisión estimó que tal situación encuadraba en la regla prevista en el art. “El que ataca de obra a otro”. 397. Al respecto dice que la redacción del art. en relación con el art.

respecto del cual los distintos efectos considerados en los art. si bien la vinculación subjetiva entre el hechor y dicho resultado es siempre necesario.El profesor Novoa se sirve en su razonamiento de una petición de principio. sería necesario entender que existiera un delito base. La construcción de las lesiones como delito calificado por el resultado adolece. que son de resultado y no de mera actividad o formales. 55 . de ningún modo puede entenderse constitutiva de una excepción al principio de que cada delito requiere de un dolo correspondiente a la acción que describe. Para atribuir al delito de lesiones este se apoya. Lo que verdaderamente significa la expresión “de resultas” es que para que se dé el delito de lesiones requiere un efecto. sino por el contrario. en el empleo por el legislador de la locución “de resultas” la que a nuestro parecer. Para considerar las lesiones como calificadas por el resultado. el cual según su gravedad determinará la pena aplicable. como habíamos dicho. el cual precisamente se CALIFICA por añadírsele un mero resultado cuya ausencia de todos modos deja subsistente el carácter delictivo y punible del delito básico. La idea de HERIR. la figura misma no se basta con la conducta desplegada por el agente. golpear o maltratar. Tal delito base no ha sido señalado por Novoa. esto es. de un grave defecto técnico. sino que es necesario que efectivamente se cause un efecto en el cuerpo del paciente. como la de MALTRATAR O GOLPEAR es incolora en si misma en cuanto no es susceptible de gradación según su gravedad. de suerte que para reprimir diversamente a dos autores de lesiones distintas. atinentes a las lesiones constituirían las calificantes. da por demostrado lo que pretende demostrar: que el homicidio y las lesiones sean delitos calificados por el resultado. reclama la presencia de un dolo equivalente al efecto producido. De esta forma aparece notoria la naturaleza de estos delitos. no basta la existencia de las acciones de herir. sino que exige además que quede una huella material en la arquitectura o funcionamiento del organismo del sujeto pasivo. hay que atender a los efectos distintos de la misma acción de herir lo cual explicaría el sistema al que hubo de recurrir la ley en la penalidad de estos delitos. Lo anterior. además. de manera que el efecto producido forma parte de la acción descrita por la figura. como es natural no excluye. Como es bien sabido todo delito calificado por el resultado supone la existencia de un delito base.

Seguidamente. una figura formal de ejercicio de violencia. éste no podría ser otro que el ejercer violencia sobre una persona (delito formal). Lo anterior explicaría la supresión en el código español de 1848 modelo del nuestro. más bastaría que la bala rozara en un dedo a la víctima. de existir tal delito base. de ese cuerpo de leyes. donde la represión de la conducta no esta condicionada a la efectiva producción de un determinado resultado dañoso en la estructura corporal o en la fisiología del paciente. toda vez que con intención de matar se causen sólo lesiones ha de castigarse por delito frustrado de homicidio. debe ser una acción voluntaria (DOLOSA). se hurte con ánimo de hurtar y se mate con ánimo de matar. establecido que hubo la intención de matar se lleva a cabo la acción poniendo el delincuente de su parte todo lo necesario para que el crimen se consume. asimismo. para ser tal. la exigencia del art. redundante. cabe advertir que del mismo modo que no es necesario incluirán la definición de cada figura delictiva la mención de que ella ha de ser injusta. desde que la antijuricidad (ausencia de justificantes) ha de estar por fuerza presente en todo delito. sino por el contrario. de la locución “ con intención de matar» que se incluía en el texto de 1822. pero desvía el tiro. esta conducta no está descrita en el catálogo de figuras delictivas del Código Penal y toda vez que imaginemos un caso de despliegue de violencia sobre una persona del que no se siga ninguna huella material de las previstas en los artículos concernientes a las lesiones. En suma. que por ej. ha de ser castigado por lesiones y no por homicidio. Contribuye a poner de manifiesto esta situación de nuestro CP. está pues. Tal es el caso del art. 1 del CP. habremos de concluir que ese hecho no constituye delito.En todo caso. con la solución propuesta por el profesor Novoa se llega al siguiente contrasentido: Si. consigne por el contrario. De que todo delito. no sucede en el código penal. lo que como hemos dicho. La exigencia del dolo correspondiente a cada tipo legal. Sin embargo. se castigaría por delito frustrado de homicidio. produciéndole una lesión 56 . la circunstancia de que el Código de Justicia Militar. es común a todas las figuras que se describen en la parte especial y no es necesario. En cambio. del mismo modo. sobreentendida en el sistema del código.. 416 por ej. indicar en cada una de ellas la intención. si en términos generales debemos afirmar que el que con INTENCIÓN DE LESIONAR causa sin embargo la muerte.

ya que. con intención de lesionar. dado un resultado. También se podría objetar esa disposición: ¿ de qué clase de lesiones se habla?. que le causa una lesión leve en el labio. Así. sólo en términos generales ya que presupone que no exista ninguna vinculación subjetiva del hecho con el resultado muerte.. 392. por no constar el autor con tal hipótesis. habría de ser castigado a nuestro entender por delito de lesiones. a lo que nada nos autorizaría. es empero. Creemos.. relativo al homicidio que se causa en riña o pelea. convirtiéndose en el de lesiones leves. para que dejara de ser delito frustrado de homicidio. Lo anterior. como se ve. en el ejemplo arriba propuesto. por mínima que sea. causa sin embargo la muerte. esto es. por ej. el código no permitiría indagar sobre la intensión del autor. por un proceso de abstracción. el que sin intención de matar (directa o eventualmente) da un golpe de puño a una persona. ¿De aquellas que causa. es preciso abstraer un resultado imaginario por sobre el resultado real que es la muerte. por ej. por ejemplo. Así. efectivamente acaecido en la muerte? La propia ley. se sirve de un proceso de abstracción por sobre el resultado producido en el mundo físico y no hay inconvenientes para utilizar igual sistema en el caso que nos preocupa. causara sin embargo la muerte. incapacidad por más de 30 días o impedimento de un miembro importante?. ¿No es todo ello arbitrario en circunstancias que el resultado producido. pero por padecer el ofendido de hemofilia ese golpe insignificante conduce en definitiva a 57 .leve. en el art. se impondría la pena correspondiente al delito de lesiones. con lo dicho. el legislador 0pta por castigar a los que causaron lesiones graves al occiso. El Problema del Homicidio Preterintencional: Hemos explicado más arriba que el que. En efecto. debe ser castigado hasta donde alcanza la intención. Se nos podría objetar que nuestro punto de vista en orden a castigar hasta donde abarcó la intención supone una labor de abstracción por sobre el resultado efectivamente producido. él que con intención de lesionar tan solo. pero como estas se produjeron efectivamente en el mundo físico. en ese precepto se halla el interprete frente a un resultado muerte que no es dable imputar a nadie. La verdad es que no hay nada tan insólito en realizar este proceso de abstracción que el propio código utiliza. haber refutado la tesis que ve en el homicidio un delito calificado por un resultado.

consistieron en lo siguiente: “el hechor. sin pretender matarla la víctima falleció dos días más tarde a causa de las lesiones internas producidas por estos golpes”. ya que.la muerte por la anemia resultante de una hemorragia incontenible. en rigor. si en este caso el agente no previó el resultado muerte. con fecha 9–lX–1953. II parte p. no es menos cierto que DEBIO PREVEERLO.. en el proceso contra Raúl Bontá Péndola (Vid. La primera de estas soluciones puede hallarse en el fallo de la 1. Corte de Stgo. Nuestra jurisprudencia. que no estuvo en su previsión. Los hechos semejantes en lo esencial a los protagonizados por el reo Raúl Bontá Péndola en la causa antes aludida. De suerte que en esta hipótesis cabe concluir que el resultado de MUERTE se hallaba vinculado al hechor con título de CULPA. dado que la índole de los golpes y el lugar en que ellos fueron propinados. puede en forma normal (aunque ello no ocurra necesariamente) conducir al resultado más grave. II. Corte de Stgo. Fueron hechos de la causa “al encontrar el reo una vez más a su mujer en estado de ebriedad y sin la debida preocupación por sus hijos y por los menesteres del hogar. De 19–VIII– 53. Pues bien. Sec. zona del cuerpo especialmente delicada. El caso fallado por la 1. una mixtura de dolo y culpa (dolo de lesionar y culpa respecto del resultado muerte. Sept. en el caso del homicidio preterintencional). conociendo del proceso contra Marcos Florían Muñoz. No se ve como exigir previsión del resultado muerte en un evento como el del ofendido que padece hemofilia. II parte. Tomamos a modo de ej. 58 .RDJ.–Oct. enfureció con ella y como le contestara en forma grosera le dio un puntapié y unas bofetadas en el estómago. Nada impide entonces condenar por lesiones al agente. Julio y Agosto de 1953. para resolver estos casos de homicidio preterintencional. que contiene órganos vitales. (Sent. en circunstancias que la conducta del hechor (el leve castigo con el puño) no puede conducir normalmente a un resultado semejante. 160). p. no hay en tal caso un delito preterintencional que exige. T. IV. b) Castigar por cuasidelito de homicidio c)Castigar por un concurso ideal de delito de lesiones y cuasidelito de homicidio. no obstante reprensiones anteriores. padre de familia.123). IV. como sabemos. que es totalmente fortuito y ajeno a la previsibilidad del hechor. ha concebido tres soluciones: a) Castigar por lesiones. Pub. 1953 Secc. carece de toda vinculación subjetiva con el resultado muerte. Pero bien puede ocurrir que el resultado muerte pueda atribuirse al sujeto activo a título de culpa. RDJ.

esto es. sino obviamente. procurando que sus golpes no comprometan ningún órgano vital y logra su objetivo. no está prevista como tal en nuestra legislación. La primera objeción que puede emplearse para refutar este criterio dice relación con los efectos prácticos de la punibilídad del hecho. sería condenado como autor de lesiones graves a las penas del art.139 RDJ. desde que si castigar por resultado muerte que no se previó pero se debió prever parece excesivo. como se ha dicho el de castigar en tales hipótesis por cuasidelito. muy superiores como se sabe. como se sabe. prescindiendo de la ausencia del dolo.T. Sin embargo. p. gravemente. pero sin la intensión de matar (ni en forma directa ni eventual) limita cuidadosamente su conducta a lo indispensable para lograr su objetivo estricto. la pena. 397. El otro camino intentado por nuestra jurisprudencia es. de aplicarse el criterio que impugnamos. es inferior a la que corresponde a las lesiones graves. punto que ilustra con ejemplos como el de la imprudencia que procede en la infracción de reglamentos lo que hace que el acto inicial sea ilícito.” La sentencia de segunda instancia en la búsqueda de una solución para el homicidio preterintencional que. no puede menos que reprocharse técnicamente el fallo de la Corte. a las del cuasidelito de homicidio. Por el contrario si no hubo esa “diligencia” para restringir los efectos del maltrato. sin propósito de matarlo. indiscutiblemente más humanitaria y cercana a la justicia que la del fallo de primera instancia que considera al homicidio y por ende al parricidio un delito calificado por el resultado y que condenó por este delito. mejor dicho. el dejar sin sanción ese “PLUS” de culpa. resultante de ello la muerte del ofendido. existiendo un PLUS de culpa con respecto al resultado de muerte. de propinarle tan sólo un castigo severo. lo que aparecía notorio en este caso.IV. Además en otro orden de ideas. es por la inversa insuficiente.V p. de 31–VIII–53. como hemos dicho. sería la del cuasidelito de homicidio que. 847 y siguientes) es indiferente que el cuasidelito tenga un arranque lícito o ilícito. debe 59 . si bien para Jiménez de Azúa (ver tratado T. ante la grosería de esté al hallarse sentados todos los familiares a la mesa cogió al azar un madero con el que golpeó a su hijo en el cráneo.abrumado por los continuos ultrajes e insolencias de un hijo natural perverso.I. Julio – Agosto 1953. Sec.S. encontró una. Puede verse a este respecto un fallo de la C. El que con el propósito de lesionar levemente. al condenar solamente por lesiones. de conducta belicosa y muy dado a la bebida.

como es la INTEGRIDAD FÍSICA DE LAS PERSONAS (En este caso en su más amplia expresión: la vida del sujeto pasivo). De suerte que no creemos posible admitir. que el delito preterintencional puede resolverse como un cuasidelito. La última solución propuesta por la jurisprudencia y que. nadie podría poner en duda que en este caso hay un CUASIDELITO DE HOMICIDIO. el resultado culposo muerte quebranta un bien jurídico diverso. y la otra acción el cuasidelito de parricidio (recuérdese que el sujeto pasivo de la infracción punible era la cónyuge del hechor) consistente en la imprudencia temeraria con que obró al causar las lesiones que fueron la causa precisa y necesaria de la muere”. consiste en estimar presente en tales casos un concurso ideal de delito doloso de lesiones y del delito culposo de delito de homicidio. aunque con vista a detenerse en un instante anterior al de la muerte. pese al arranque ilícito. Así.convenirse que los ejemplos que propone se caracterizan porque en ellos el acto ilícito inicial tiene una dirección distinta de aquella que conduce al resultado culposo. Ello no obstante. cual es el delito de daño y. En cambio. Los bienes jurídicos comprometidos con el acto querido (lesionar) y el resultado producido muertos. (cuasidelito) Al decir de la sentencia mencionada. en tal hipótesis el acto ilícito inicial doloso tendía hacia UNA LESION DE LA PROPIEDAD AJENA. a nuestro entender. una. en ese proceso se estaba “ante un concurso de acciones penadas por la ley constituidas por un solo hecho. aunque imperfectamente TENDIA al resultado. en el ejemplo propuesto por Jiménez de Azúa de aquella persona que. yerra sin embargo el golpe y hiere a una persona ocasionándole la muerte. sin estar totalmente exenta de reparos. tampoco en un plano estrictamente teórico. no hay razón alguna para excluir de la sanción ese margen de dolo. 60 . ya que si la conducta dolosa. desde que hubo intensión del reo de castigar causando daño corporal a su víctima. el delito de lesiones graves. es la que más se acerca al sentimiento de justicia. con el propósito de matar un animal ajeno. el que con el propósito de lesionar a su víctima la maltrata ocasionándole la muerte ORIENTABA su conducta con o en la misma dirección que conduce al resultado. son iguales en su esencia.

no todas las agravantes que se enumeran en este último articulo son necesariamente calificantes.. 391 N1. es claro que ese homicidio calificado no puede verse agravado por expresa decisión de nuestra ley. Hemos dicho que las cinco primeras circunstancias agravantes de responsabilidad criminal del art. si concurre una calificante que es al mismo tiempo agravante. Un problema diverso es el que surge cuando el homicidio. 12 y no es calificante). 12. no es menos cierto por el contrario que. por ejemplo. el homicidio simple en que concurriera alguna de las hipótesis del Nº1 del art. Suele denominarse a los homicidios calificados con el término de ASESINATO. 63 CP). De manera pues. así como podemos concebir un caso de homicidio simple agravado por el empleo de disfraz por parte del hechor (agravante Nº 5 del art. Ahora bien. (art. 12. a la acción de matar a otro agregan determinados aditamentos.391 sería necesariamente un homicidio simple agravado por alguna de las cinco primeras previsiones del art.2. que esté además agravado por el empleo de disfraz. cuando en el homicidio concurren dos o más calificantes. En efecto sí el homicidio se cometió por ej. no cabe duda de que se trata de un homicidio calificado. 12 deI CP. la idea de homicidio calificado no es referida simplemente a la acción de “matar a otro” sino que además exige alguna de las circunstancias del art. Los homicidios calificados son figuras delictivas que. 391. Asimismo podemos concebir un homicidio calificado por la premeditación. De suerte que. Si bien todas las calificantes aludidas son agravantes en su raíz. en cuanto si imagináramos no existir las figuras del homicidio calificado. no son enteramente iguales a las calificantes del Nº 1 del art. pero ¿qué efecto produce esta doble calificación 61 . es decir. que nuestra ley no emplea y cuya correspondencia y corrección genérica es discutible. que el homicidio calificado no resulta de hacer jugar agravantes dentro del homicidio simple revestido de circunstancias agravantes sin que se transforme en homicidio calificado.391 Nº1) Concepto: Como antes se advirtiera. Homicidio Calificado (Art. de lo que se siguen importantes consecuencias. aunque muy semejantes. semejantes aunque no idénticos a las cinco primeras circunstancias agravantes que se enumeran en el art. con premeditación y mediante veneno.

la significación normal de existir varias agravantes se traducen en un aumento proporcional de la pena y no se ve porqué haya de ser indiferente que a una calificante se añada otra. casando la sentencia por una de ellas. este problema no es tal desde que la concurrencia de una sola calificante basta para hacer surgir la figura. no desempeñan otra función que la inherente a las circunstancias de agravar todo delito. para que el homicidio simple se convierta en calificado. ya que mientras las distintas causales de casación conducen al mismo fin. la anulación del fallo. El argumento que suele esgrimirse en orden a que el art. como don Miguel Schweitzer. prescinde de las demás. La situación sería idéntica a la de la casación en que de han alegado varias causales y en la oportunidad en que el tribunal. 391). por cuanto su texto nada tiene que ver con el problema. Es notorio que el símil propuesto resulta enteramente diverso a la cuestión que nos preocupa. La presencia de otra agravante de las virtualmente calificantes. esto es intervenir en la mensura de la penalidad señalada al delito de que se trate con vistas al aumento de la sanción. 62 . que mientras es dable concebir un homicidio calificado AGRAVADO por concurrir por ej. A juicio de algunos autores. en circunstancias que al legislador recogió del catalogo de agravantes las particularmente odiosas para convertirlas en calificantes. De suerte que. en una figura nueva. Si al tenor del art. La premeditación no es inherente del homicidio con alevosía. decidida la calificación de un homicidio (por concurrencia de alguna de las hipótesis que se enumeran en el Nº 1 del art. desinteresándose el interprete por las restantes que eventualmente coexistan. 63 no es dable calificar de homicidio por alevosía y agravarlo seguidamente por alevosía. Se trata de saber aquí de qué manera va a operar la otra calificante. 63 bastaría para justificar la no consideración del exceso de calificantes nos parece inconsistente. no resultaría afectado tal homicidio calificado por alguna de las restantes circunstancias de calificación. la nocturnidad o la ignominia. Parece lógico concluir de lo dicho que. nada resuelve aquél artículo sobre la posibilidad de CALIFICAR por alevosía y AGRAVAR por premeditación o por empleo de veneno.¿Basta con una para configurar el tipo.

Pero ello no es bastante. ha hacer lo que luego realiza por una resolución instantánea. así algunos afirmaban que para estimar presente la premeditación debía preceder a lo menos una hora la determinación de delinquir al acto de ejecución. y de que tal vez éste ya se había olvidado por completo. previa al hecho que se castiga. a) Premeditación Conocida : Es de lamentar que nuestra ley no defina lo que es premeditación motivando así graves cuestiones en orden a determinar el sentido de tal concepto cuya importancia técnica y práctica es fácil de advertir.De esta suerte en un homicidio en que concurran dos o más calificantes se elegirá al azar cualquiera de estas para el efecto de generar la calificación y las restantes servirán tan solo como agravantes comunes.. En síntesis reprocha a los partidarios de esta tendencia el presumir la sangre fría del hechor por el solo transcurso de un determinado intervalo entre la eventual ofensa sufrida por éste y su venganza. Los prácticos italianos recurrieron a un criterio CRONOLÓGICO. pues. Carrara rechaza este criterio con muy sagaces argumentos en sus “Opúscoli de Diritto Criminale” (VIII.. sólo porque se había acreditado en el proceso que todos 63 . ya que podría confundirse con la RESOLUCIÓN DE DELINQUIR. El significado meramente etimológico nos indica que se trata de una meditación anterior. presente en todo delito por pequeño que sea el lapso que medio entre dicha resolución y el acto de ejecución. formulado a través de reglas empíricas.). Mientras surgía el riesgo de excluir la premeditación en el que había fríamente preparado los medios más idóneos para impedir la defensa de su víctima y asegurarse la impunidad. Como se ve. p. dando por sentado que un tal lapso debe haber debilitado por fuerza la exaltación del ánimo del agente. 322 y Sgts. mientras otros exigían seis y hasta 12 horas para el mismo efecto. este criterio se establece según el intervalo que medie entre la deliberación y la acción. el interrogante sobre la índole de esta PREMEDITACIÓN. Subsiste. Procederemos a estudiar cada una de las circunstancias que califican el homicidio. Anota el ilustre jurista a este respecto el peligro de que los jueces atribuyan a una simple jactancia irreflexiva brotada de los labios del agente mucho tiempo antes de la consumación del delito. la significación de una voluntad determinada.

pág.. 1124. Pfo. habrá que considerarla presente cuando. o mejor dicho un CRITERIO PSICOLOGICO para decidir la concurrencia de la premeditación. Por otra parte. al decir de Carnignani. también habrá de extinguirse la premeditación mientras la resolución no se defina. Con el adverbio SERIAMENTE alude Carrara al ánimo frío y con la mención final sobre el modo o tiempo se refiere a la razonable reserva de que “la determinación del modo y de la hora en la cual se matará puede haber quedado incierta en la mente del homicida sin que por esto se pueda excluir la premeditación. 321).I. De suerte que los solos datos cronológicos no son bastantes para concluir que se está frente a un homicidio premeditado.S. por considerable que sea el lapso de esta incertidumbre. que redactara el Ministro Sr. expresa Carrara en su Programa. mientras luchen el sí y el no en la mente del delincuente. Octavio Del Real (contra Hebert Honour C. cuando él. mientras debe estimarse ausente la premeditación toda vez que en el lapso entre la resolución y la ejecución “el culpable esté agitado por una pasión violenta y ciega que le turbe la mente y menoscabe su libertad de elección “(Ob. Nuestra Jurisprudencia de ha manifestado en favor del criterio psicológico. debiendo agregarse la consideración que sea el lapso de esta incertidumbre. el que ha desarrollado en todo su alcance un fallo de gran importancia de nuestra C. punto de vista que entiende al estado de ánimo que precede en el agente a la realización del acto. en un lapso bastante breve. 64 . 1952).Cit. Carrara propugna criterios. Cit. EXISTA EL ANIMO TRANQUILO Y FRIO DE MATAR FORMADO ANTICIPADAMENTE.). debía condenarse por el contrario.” EL QUE FUE COMETIDO EN EJECUCIÓN DE LA RESOLUCIÓN DE MATAR FORMADA CON ANTERIORIDAD Y SERIAMENTE. fríamente había decidido matar al enemigo en la primera ocasión “favorable”(Ob.estos deleznables preparativos se realizaron velozmente. Así. “El homicidio premeditado es pues. pfo.S. AUNQUE SIN DETERMINACIÓN DE MODO O TIEMPO”. como autor de homicidio premeditado a aquél que por su naturaleza impulsivo y colérico se mantuvo durante varias horas en acceso febril hasta encontrar a su enemigo a quien ultimó En suma. añade Carrara. Cit .

cuya exteriorización más frecuente será por cierto. la premeditación. se han formulado reparos al criterio psicológico para encarar la premeditación. debe ser evidente y constar del proceso. Sugieren estos autores. al ocuparse de la primera de las circunstancias agravantes que en dicho precepto se enumeran. De este modo el que mata tras una paciente y larga preparación al que sufre de una enfermedad dolorosa e incurable (eutanasia). para atender más bien al natural perverso del hechor. De ahí la definición que ofrece el art. Alemán. en quienes concurre. 391. A este conocimiento. 64 del CP. en la premeditación sino en el grado de abyección del ánimo del agente. Señala que las circunstancias agravantes que consisten en la disposición moral delincuente sólo agravaran la responsabilidad.. es claro que la premeditación tiene carácter personal y no se comunica a los partícipes. estableciera el rasgo diferencial entre el asesinato (mord) y el homicidio (Totschlane) no ya. b) Alevosia: La idea central que informa el concepto de alevosía es que se obre de modo de impedir la defensa que el ofendido pudiera virtualmente oponer. lo que resulta no sólo del espíritu de la justicia sino de la previsión de la ley. la ley de 4–9–1941 que reformó el CP. como anota Cuello Calón (Parte Especial p. El art. como antes. 12 del CP. un tanto obvia. Es con este criterio que. al parecer arranca de que en un proyecto de código español de 1822 se dispuso que cometido el delito con ciertas circunstancias agravantes se PRESUMIRÍA la premeditación. Se ha sostenido que parece excesivo estimar siempre más grave un homicidio por precederle una fría premeditación que el que se causa con un acto instantáneo y vehemente. que la premeditación no se presumiría sino que debía establecerse en el proceso. El origen de esta mención. que la calificante de premeditación debe ser conocida al tenor del art. El código de 1848 (modelo del nuestro) estableció todo lo contrario. Ha de advertirse además. aparecería en situación desmejorada frente al que ha llevado de un ímpetu instantáneo mata en la calle a un transeúnte para arrebatarle la cartera. de modo que no basta que sea sospechada.Con todo. Ahora bien. a esta certeza que adquiere el juez del examen de los autos en orden a la existencia de esta calificante alude nuestro CP al exigir que la premeditación sea CONOCIDA. que se vaya a la eliminación de esta calificante.452). diciendo que se 65 .

no se trata tan sólo de un “lujo de males “. para servirnos del cotejo de Carrara. Se ha sostenido que la premeditación es consustancial a la alevosía. interno del agente. Hay casos por el contrario. si bien ambas condicen hacia una igual significancia. procura asegurarse de la defensa que pueda oponerle su víctima. en cuanto consiste en OCULTAR LA INTENCIÓN. Debe advertirse que esta noción es de neta raigambre española y ya se le contenía en Las Partidas. 66 . como asimismo en la legislación posterior. disimulando la intención u ocultando su persona o los medios de que piensa valerse o servirse para acometer su acto. desde que no solamente se quiere matar sino se quiere que esta muerte sobrevenga a la víctima con sufrimientos. las ideas de TRAICIÓN y de OBRAR SOBRE SEGURO tienen un sentido diverso. el homicidio es alevoso toda vez que el hechor. Mientras la traición se refiere al ámbito moral. en que la premeditación resulta indispensable para que surja la alevosía. en tanto que el primero. como ocurre en la hipótesis del acecho donde ambas ideas aparecen refundidas. que ésta no puede existir sin aquella. faltando empero la premeditación. Por ello este autor extrae del segundo de estos conceptos la noción del acecho. En todo caso. c) El Ensañamiento: El concepto de ensañamiento puede inferirse claramente de los propios términos de la ley. En suma. Bien podemos imaginar la hipótesis de que el hechor sorprenda por entera casualidad a su víctima dormida y decida repentinamente darle muerte. el obrar sobre seguro envuelve una idea material de OCULTAMIENTO DEL CUERPO. situación objetiva a la que debe añadirse un elemento subjetivo. que lo hace consistir en aumentar “DELIBERADA E INHUMANAMENTE EL DOLOR AL OFENDIDO”. En este ejemplo está fuera de duda que concurre la alevosía. Como se ve. propósito éste que se agrega al designio de matar. lo que hace en el acto. al designio básico de matar. dijéramos tienden a un igual significado: IMPEDIR LA DEFENSA QUE EVENTUALMENTE PUDIERA OPONER LA VICTIMA.entiende cometer el delito con alevosía cuando se obra a traición o sobre seguro. Hay como un desdoblamiento de la voluntad criminal. Esto no parece del todo exacto. como disimulo moral nociones. el deliberado propósito de causar a la víctima un dolor innecesario.

habría que admitir. el art. que sean inflingidas a la víctima numerosas heridas sino se une a ello este propósito cruel.Es claro entonces. El profesor Schweitzer sostiene que no puede atribuirse al instigador la responsabilidad por homicidio calificado ya que ello vulneraría el principio “non bis in idem”. de un impulso tan odioso como la expectativa de una recompensa. CP. d) Por Premio o Promesa Remuneratoria: Esta figura supone un mandato y con ello la intervención de por lo menos dos personas. no constituya ensañamiento. En efecto. porque ofrece el precio o recompensa y el mismo hecho no puede servir a la vez para que se le considere autor de un homicidio que no ejecuta materialmente y además para agravar su responsabilidad haciéndolo reo de homicidio CALIFICADO. basando su aserto con relación al 67 . Soler sostiene que “el homicidio es calificado tanto para el que da o promete recompensa como para el que la recibe”. considera autor al que induce directamente a otro a ejecutar el delito. de suerte que sí ésta. se confunde con el que motiva la simulación del inductor a la categoría de autor. Se discute si la calificación debe ser tomada en cuenta únicamente respecto del ejecutor material o también relativamente al instigador que paga el precio o hace la promesa remuneratoria. con respecto al que ordena la comisión ilícita. arguye. Precisamente es instigador (autor moral). “lujo de males”. La gravedad del hecho.37):” Ita feri ut se mori sentiat”. Este punto de vista no puede ser refutado recurriendo tan solo al supuesto axioma de la indivisibilidad del título ¿habría que concluir con el profesor Schweitzer que la persona que ofrece el precio o recompensa debe ser incriminada solamente por homicidio simple? La cuestión parece hallarse vinculada con el fundamento de la calificante. posterior a la muerte de la víctima. Penal Argentino 111 p. 15 en su Nº 2. que el despedazamiento del cadáver. pues. en la ausencia de un motivo personal y la presencia. contra el parecer dominante en la doctrina que es exacta la tesis de don Miguel Schweitzer. No basta. por el contrario. como se ha subrayado con razón por la doctrina. reflejo de alguna tendencia sádica que se expresa en la fórmula que se atribuye a Calígula y que cita Soler (D. con respecto al ejecutor material reside.

como con la que se sirve del precio recompensa.. 68 . por ej. El otro fundamento de la calificante decía relación con el carácter insidioso. por decir así. es claro que este orden de consideraciones se ha vuelto anacrónica ante el progreso de la ciencia contemporánea. calificado no se precisa la efectiva entrega y recepción del premio remuneratorio basta que el haya sido la mira a que tendía la realización del hecho.p. la que se vale de MEDIOS PECUNIARIOS. cual sería por ej. Pareciera que lo que diferencia a la mera inducción de la que se sirve de un precio o recompensa del dinero.primero en que éste “procura su seguridad y aún de impunidad. sino inclusive de diagnosticar y comprobar con certeza) lo que parecía reclamar un tratamiento penal muy severo para con los envenenadores..Cit. En otras ocasiones el inductor se abstiene de perpetrar el hecho en sí mismo debido a la incapacidad física (ancianidad.) o por escrúpulos de origen psíquico. de esta forma de dar muerte. a ello podría objetarse que todo el que se sirve de un tercero para cometer un delito (en lugar de cometerlo por la propia mano). el desarrollo escaso de la química. Por una parte. persigue igual finalidad que la anotada. para alquilar al ejecutor metal determinaría una autoría moral de homicidio calificado. Ahora bien. apelando a ese medio premeditado y artero” (Ob. en particular del desconocimiento de los antídotos volvía especialmente temible el empleo de venenos. artero. Sin embargo. la promesa de un galardón o dignidad tales eventos no quedarían comprendidos en la calificante que nos preocupa. Por último cabe advertir que para la configuración de este tipo de homicidio. pero semejantes hipótesis son tanto compatibles con la AUTORÍA moral PURA Y SIMPLE. e) Por Medio de Veneno : Dos consideraciones tuvo en vista el legislador para atribuir condición de homicidio calificado al que se perpetra por medio de veneno. (no sólo difíciles de combatir. una de índole honorífica. de la índole de la calificante y de los términos de la ley es forzoso convenir en que el precio o promesa deben referirse a bienes de significación pecuniaria de modo que si la promesa contiene una simple expectativa de orden espiritual.45). es una forma de reclutamiento para el crimen mucho más peligrosa y socialmente reprochable desde el punto de vista ético. De manera que si la simple instigación conduce al homicidio simple.

que más arriba indicáramos como fundamento de la calificación.1172).49). del veneno malo que deterioraba las sustancia a las que se aplicaba. En efecto la potencia tóxica del alcohol. se vieron obligados a distinguir el Veneno bueno. por cuanto la misma materia puede suministrarse tanto para matar como para devolver la salud. 69 . cit. depende casi exclusivamente del empleo excesivo. que considera veneno aquella sustancia. no existiendo en rigor sustancias que pudieran considerarse absolutamente como venenos malos. designación para aquello que mejoraba. por ej. Aunque con cautelosa reserva. Se ha discutido sobre el significado de la expresión de la expresión VENENO. lo que al decir del insigne penalista argentino se hace inconcebible sin la participación consciente de la víctima. ya que “son bien conocidos los ejemplos de muerte consumadas con venenos”. Otros autores hicieron residir la diferencia en el factor tiempo. criterio igualmente falaz. 111 p. que suministrada aún en exiguas dosis tiene el poder de matar. aunque después de largo intervalo. pfo. llamado veneno a lo que mataban rápidamente. 1173). Cit. De modo que el homicidio mediante “veneno” lo era en verdad mediante veneno malo . que la necesidad de suministrar grandes cantidades de una sustancia para matar excluye ordinariamente la insidia. Pfo. Carrara termina por aceptar el criterio propuesto por Carmignani. Como los romanos llamaban “Venus” a todo aquello que aplicado a una sustancia mudaba su naturaleza. “de lo que debe concluir que el intervalo necesario para la acción de la sustancia venenosa no influye para nada sobre la esencia del envenenamiento”(Carrara Ob. Cit.consideración que ciertamente permanece y que sirve para dilucidar buena parte de los problemas QUE ESTE TIPO DE HOMICIDIO SUSCITA. Con razón argüía Carrara que este distingo es basto y efímero. o sea. un punto de vista que entiende al factor cantidad y que no resulta enteramente desafortunada si se tiene presente como lo hace notar Soler (Ob. tema cuyas dificultades aludió Carrara en su PROGRAMA (Vid. Ob. que fueron suministrados en pequeñas dosis o que eran de tal naturaleza que deberían causar inevitablemente la muerte.

390) Concepto: Objetivamente. En efecto sostiene el eminente jurista de Córdoba que. 390 del CP. esto es. El Parricidio (art. subsistiendo el conocimiento de aquellos vínculos. en forma aleve. SABE que se trata de un transeúnte pacífico y cree por el contrario que se trata de un agresor. Pero a ello. que en aquella legislación se castiga como tal envenenamiento con prescindencia de que se cause o no la muerte. SABE que dispara un arma mortífera. Decíamos que “parece evidente” incluir en la representación inherente al dolo la del vínculo familiar. este delito. 391 de nuestro código penal. parece evidente. a diferencia de la ley francesa por ej. presupone el conocimiento de los hechos que integran la figura. toda vez que el dolo puede ser excluido por el error y la coacción.48). El que mata a un transeúnte inocente creyéndolo agresor (legítima defensa putativa). El art. punto de vista que no podemos admitir. ello demuestra que tal conocimiento no pertenece al dolo. 3. podríamos replicar que no es indispensable que el error destruya toda representación para que el dolo se excluya. como todo dolo. Basta este error parcial. al acto de suministrar veneno. resulta de la combinación de dos circunstancias: la aptitud de dicha sustancia de operar destructivamente en el organismo humano y que se suministra insidiosamente. se mata a una persona SABIENDO el vínculo que lo liga a ella. De ahí la definición de Soler: “Es veneno cualquier sustancia vegetal. Ahora bien. esto es. reprime el HOMICIDIO)mediante veneno. Del mismo modo que el coacto sabe que mata a un 70 . descrito en el art. no castiga el envenenamiento en sí. el de la relación de la familia de que se trata. mineral o animal capaz de obrar en forma insidiosa y destructiva del organismo ya sea por sus propias cualidades o por las que conocidamente adquirirá al ser ingerida por determinada persona”(ob.En último término lo que hace de una sustancia cualquiera un veneno. pero esencial para que el dolo se excluya.Cit. en cambio. No hay dolo pero hay numerosas representaciones exactas. consiste en matar a otro que se halle vinculado al matador por alguno de los lazos de familia que señale la ley. porque a juicio del Soler tal conocimiento no pertenece a la esfera de la culpabilidad sino que consiste en un elemento subjetivo del tipo.p. debemos advertir que nuestro derecho. entre éstos. Subjetivamente. SABE que su víctima es hombre.

lo que no significa por cierto. A lo que se repuso que lo que la ley protege con la incriminación no son los meros vínculos familiares sino aquellos que la naturaleza ha creado entre padres e hijos. aún por otros medios que los que la ley civil establece. no por ser atinente de modo exclusivo a esta figura ya que no es así. don Alejandro Reyes hizo presente que. ni la influencia de las atenuantes generales de responsabilidad. carece no obstante de dolo el hijo que por coacción mata a su padre es también inculpable. de modo que debe castigarse el delito en todo caso que parezca comprobado al parentesco. sino una figura autónoma cuya objetividad consiste en matar a alguno de los sujetos pasivos que en la norma respectiva se menciona.hombre. pues desestimada. debe considerarse inaplicable para los efectos de este artículo por razones de técnica legislativa y constitucional. La limitación propuesta por el comisionado señor Reyes fue. sino por la excepcional importancia práctica de su dilucidación en la casuística que plantea este delito. al discutirse la figura en estudio. a su juicio. Las Leyes Cumplido modificaron esta situación Un tratamiento especial requiere la ardua cuestión de la coparticipación en el parricidio. estos son: el padre. La nueva Ley de Filiación Nº 19585. la madre. La gravedad que reviste este delito para nuestra ley hizo que se señalara para el la pena de muerte como pena única. a quien no le une ningún parentesco con la víctima ¿es partícipe de parricidio o de homicidio? 71 . porque no está excluida la hipótesis. si se recuerda la severidad de la sanción que ya subrayamos. aunque SABE que la víctima es su padre. El parricidio no es un homicidio calificado . para no entronizar medios de comprobación de parentesco no establecido por la ley y de discutible veracidad. el parricidio de padres o hijos ilegítimos debería limitarse a los que se hallaren reconocidos como tales según la ley civil. que dicha sanción haya de imponerse necesariamente. el hijo (legítimos o ilegítimos) otros ascendientes o descendientes legítimos y el cónyuge. De manera que el conocimiento del vínculo conyugal o del parentesco a que alude la ley forma parte del complejo de representaciones inherentes al dolo y que varía según las peculiaridades de cada figura. Es conveniente recordar que en la sesión 78 de la Comisión Redactora. La cuestión consiste en lo siguiente: el partícipe doloso en este delito.

63 del CP: “no produce el efecto de aumentar la pena las CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES que por sí mismas 72 . respondería solo por homicidio. De modo que para la jurisprudencia chilena el extraño jamás puede ser autor. sería castigado. “Comunicabilidad y Parricidio” por Enrique Schepeler V. de admitirse el principio. pero nos parece que no es tan claro. en cambio. si el autor de la muerte es extraño y por consiguiente el delito se califica de homicidio. al menos en el caso presente.. aunque pariente.. facilitando los medios para que se lleve a cabo. Por la inversa. Suele argumentarse que el sentido de la justicia debe ser sacrificado a la técnica. se encuentre reñida con el aludido criterio de justicia. no abarca en su alcance aquellas circunstancias personales que integran la figura sino únicamente concierne a las que están previstas como circunstancias atenuantes o agravantes generales. sería autor solamente de homicidio. 1. Este aserto que en el artículo inmediatamente anterior se resuelve totalmente ininteligible.La jurisprudencia chilena en forma invariable ha respondido negativamente al interrogante sobre la comunicabilidad. cómplice o encubridor de parricidio. Se dice en primer término. “ en los casos de coparticipación presentados. el cómplice. cómplices o encubridores en quienes concurren”. 11 y 12 del CP). sea que la calidad de este autor derive del hecho de haberse concertado para la ejecución del delito. fuera de los tipos (Arts. como autor (moral) de parricidio. el que induce al hijo a matar al padre de éste. a quien induce para ello. y ha sancionado al extraño ENCUBRIDOR DE PARRICIDIO como ENCUBRIDOR DE HOMICIDIO (Vid. si el le diera muerte directamente. dispone el art. a la inversa. Revista de Ciencias Penales. servirán para atenuar o agravar la responsabilidad de sólo aquellos autores. XIII. Así. 2ª Época. lo será de homicidio y no de parricidio. preceptúa que “las circunstancias atenuantes o agravantes que consisten en la disposición moral del delincuente en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal. se ha sancionado uniformemente al cónyuge como parricida y al extraño como homicida. donde se incluyen las respectivas menciones a las sentencias de que se trata). que cuando el artículo 64 del CP. Esta a fuera de dudas que es difícil armonizar con el sentimiento de justicia la aplicación rigurosa del principio de la comunicabilidad. año 1953. o induciendo al extraño a la perpetración del hecho. En efecto. al hijo que para matar a su padre se sirve de un extraño. o presenciándolo. en efecto.

será sin embargo responsable de coautoría. el art. de los que se incluyen en la previsión legal del parricidio.constituyen un delito especialmente penado por la ley. De lo dicho puede inferirse que. que personaliza el juego de las atenuantes y las agravantes. esto es. induce a pensar de que si dicha muerte se haya ejecutado por un extraño que sólo responderá por homicidio. admitida la condición de circunstancias agravantes del parentesco incluido en la descripción del parricidio. si no únicamente respecto de aquellos autores. Ahora. según se vio. ya que al tenor del art. el art. 13. dice que no se tomarán en cuenta las CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES que ya están en el tipo. En suma. y ya sabemos que el parentesco en un ingrediente del tipo legal parricidio.64 del CP. Es claro que no. ser el agraviado cónyuge. El que coopera en concepto de coautor. 64. EL PARRICIDIO LLEVA INSITA EN SU DESCRIPCIÓN UNA CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE. precisamente por formar parte de la figura. cómplices y encubridores en quienes concurran. Grado inclusive. 63 antes aludido. 13 del CP preceptúa que es circunstancia agravante o atenuante. no produce efecto la circunstancia agravante que la ley ha expresado al describir el delito. obliga a resolver la cuestión del modo que la equidad parecía reclamar. se agrava la responsabilidad de aquél por aplicación del art. padre o hijo natural o ilegítimo reconocido del ofensor. Si el hijo mata a su padre. Ahora bien. la aplicación de la norma del art. Adviértase que esta disposición no dice que habrá que desestimar aquellos ingredientes de los tipos que tengan un significado EQUIVALENTE a una circunstancia agravante. cómplice o encubridor a la muerte de alguna de las personas con quienes lo une un determinado vínculo de familia. no se ve afectada por la correspondiente agravante general. reconoce que la denominación CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES alcanza tanto a las que están fuera como dentro de las figuras del delito. en su caso. pariente legítimo por consanguinidad o afinidad en toda la línea recta y en la colateral hasta el 2do. o que esta haya expresado al describirlo o penarlo”. determinado parentesco entre el ofendido y el ofensor que. dice que no se tomarían en cuenta las CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES (o atenuantes) que consistan en la disposición moral del delincuente EN SUS RELACIONES PARTICULARES CON EL OFENDIDO o en otra causa personal. complicidad o encubrimiento 73 .

394) Si bien se observa. en sus casos. matan al hijo o descendiente. será responsable en todo caso de autoría complicidad o encubrimiento de HOMICIDIO y no de PARRICIDIO. ¿Cuál es la razón de este tratamiento excepcional? El precepto actual de nuestra ley deriva del art. para los restantes casos. para la madre que por OCULTAR SU DESHONRRA matare al hijo que no haya cumplido tres días. revestido de fundamentos ampliamente convincentes. Español de 1848. 4. también. El extraño. las agravantes personales de aquella relación conyugal o de parentesco. si de tiene presente que normalmente existirá alevosía en el hechor. la penalidad señalada a este delito es la misma del homicidio simple. por así decir. una primera fase de la investigación. la madre o los demás ascendientes legítimos o ilegítimos que dentro de las 48 horas después del parto. el tipo legal así concebido suponía la estimación de un factor objetivo. el supradicho precepto constituiría. la perturbación emocional derivada del nacimiento. el que matare a un recién nacido incurriría en las penas del homicidio.” serían castigados como parricidas a la pena de muerte. Figura del Infanticidio (art. “el padre. la sanción aumentada para los abuelos maternos que por ocultar la deshonra de la madre cometieron este delito. cualquiera que sea el vínculo de familia que une al otro partícipe con el occiso.de parricidio. El carácter privilegiado de esta figura aparecía. más benigna que la del homicidio simple. en su estructuración en nuestro derecho. Ello no obstante. lo que no puede decirse del mismo delito. pues. De modo que. consistente en el motivo de honor. como se ve. desde el punto de vista de dicho eventual homicidio calificado (si no existiera el tipo legal de parricidio) el infanticidio aparece como privilegiado. por la índole de su acto. por concurrir en él y no así en el extraño.336 del C. de donde hay que concluir que no se trata de un HOMICIDIO PRIVILEGIADO SINO DE UN PARRICIDO PRIVILEGIADO. Como puede observarse. y uno subjetivo. en el estudio histórico de la figura delictiva de infanticidio. que establecía una penalidad especial. 74 . ya que de no existir la figura legal del infanticidio. disponiéndose que.

la disminución se indicaba en el precepto. De suerte que. Este debate. pertinente quedó como sigue: “Cometen infanticidio el padre. que se desarrolló en la sesión 79 de la Comisión Redactora. Si el infanticidio se cometiera por salvar la honra de la madre atendida su posición social.– Dispuso expresamente que: “en cuanto a los extraños. el que matare a un recién nacido. con el propósito de que aquel motivo no fuera una mera disculpa o pretexto ideado después para aminorar la falta.– Debe anotarse asimismo. “porque a todos ellos alcanza al decir de los comisionados. estableciéndose que los extraños que mataron a un niño menor de 48 horas sufrirán las penas de presidio menor en su grado menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo aplicándose las penas del homicidio simple si el occiso tuviera mas de 48 horas de edad. que algunos códigos consideran también incluidos en la misma disposición. deben en el nuestro reputarse meros homicidas. matan al hijo o descendiente. 75 . incurrirá en las penas del homicidio” La tercera fase consiste en la segunda discusión de la Comisión Redactora (Sesión Nº 165).La segunda fase corresponde a la primera discusión de los comisionados chilenos en torno al modelo español. lo que importaba desconocer la significación histórico cultural del motivo de honor. cualquiera que sea la edad del occiso y el momento en que la muerte se efectúe. no para el efecto de fundamentar el privilegio como algo inherente e imprescindible de la noción de infanticidio. sino como una causal de disminución de la pena. que a instancia del comisionado señor Reyes.– En cuanto al móvil de honor la comisión lo considera. En ella los comisionados modificaron su criterio primitivo en orden a reprimir a los extraños como simples homicidas. las consideraciones que hacen del infanticidio un delito especial. fundamento del privilegio. 3. el art. cuando concurría tal motivación en la madre o ascendiente la pena señalada al infanticidio se hacía menor. la madre o los demás ascendientes legítimos o ilegítimos que. y serán penados con presidio mayor en sus grados medio a mínimo.2. 5.– Se redujo el plazo durante el cual subsiste esta situación de privilegio de tres días a las 48 horas posteriores al parto . en definitiva. es decir.– Incluyó al padre y a los ascendientes paternos. la pena será de presidio mayor en su grado mínimo. Fuera de estos casos. se tradujo en las siguientes innovaciones: 1. dentro de las 48 horas siguientes después del parto. 4. se añadió a la idea del motivo de honor la especificación de “atendida la posición social de la madre”.

resulta que en el interregno entre el parto y el nacimiento. Ahora bien. Para quienes entiendan que EL HOMICIDIO consiste en dar muerte a una persona. que a nuestro entender. Lo anterior está íntimamente relacionado con la discusión ya examinada en torno a la supuesta solución de continuidad en la protección de la vida humana. no comete delito alguno. por acción del cordón umbilical). aunque se reúnan los otros requisitos incluidos en la descripción).De modo que en definitiva. 394. y no es ocioso repetirlo en el con76 . El Senado debatió extensamente el precepto. La ardua polémica que suscitó en tomo a la figura. a la criatura no parida. presupuesta la muerte de la creatura a la que han de ser referidas las demás exigencias de la figura. y EL ABORTO. Asimismo se sostuvo que el sacrificio de la vida al honor respetable en cuanto impone la inmolación de la PROPIA VIDA. se tradujo por último en la supresión de los tres últimos incisos. inocente del conflicto a que se le sacrifica. la vinculación de parentesco a que antes se ha hecho alusión (de modo que los extraños que dan muerte a la creatura comenten homicidio. no lo es cuando se trata de una vida ajena. quedando de esta suerte el tipo delictivo desprovisto de un fundamento racional como es “móvil de honor”. el plazo comienza a contarse desde la expulsión de la creatura del claustro materno y no desde el nacimiento (Separación completa del cuerpo de la madre. entendiendo por tal la que HA NACIDO (que ha sido separada totalmente del cuerpo de la madre). la Comisión Redactora sometió a la consideración del Congreso un artículo atinente al infanticidio que constaba de cuatro incisos. que fue impugnada arguyéndose por los detractores que la alta posición social debía ser en todo caso una causal de agravación. La dilucidación del problema se halla vinculada a la noción que se atribuya al término PERSONA. la muerte debe perpetrarse dentro de las 48 horas después del parto. exceptuándose los parientes que se mencionan en el art. en dar muerte al feto. conviene detenerse en la cuestión del lapso en la cual subsiste este tratamiento privilegiado. “del que arranca históricamente esta peculiar forma de parricidio privilegiado”. esto es. los deberes morales y de ningún modo podría esgrimirse como base para atenuar la responsabilidad del autor del delito. como asimismo. quien mata al ser vivo parido pero no nacido. ya que ella suponía una más clara percepción de. Como antes se dijera. en particular la mención de “la posición social” vinculada al motivo de honor. es decir. que cometerían infanticidio (puesto que dicho precepto alude expresamente al parto y no al nacimiento).

digamos que el infanticidio es un delito de resultado. resultaría absurdo que la ley penal. La ley da reglas especiales para castigar un hecho que. pero sí los que causaron lesiones graves al occiso. Para terminar. que tutela de modo más enérgico los bienes jurídicos fundamentales hubiere dejado esta laguna ajena a toda incriminación. tanto el CC como en el CP y si el art. 392) Dispone el art. llenando sus intersticios. 75 y 74 del CC. ordenando al juez tomar de oficio medidas conservativas a sus derechos. (art. que pereció en una riña o pelea. Comete homicidio el que pone fin a la vida humana independiente y tal es el concepto de PERSONA que interesa al Derecho Penal. Por otra parte. Parece ser como si el homicidio estuviera en el trasfondo de la figura del infanticidio. se impondrá a todos los que hubieren ejercido violencia en su persona. Es simplemente una regla de penalidad. se impondrá a todos éstos la pena de presidio menor en su grado máximo”. 75 de aquel cuerpo de leyes habla del NO NACIDO. por lo que basta para su consumación con el mero hecho del abandono. en la realidad. si se protege de tantas maneras la vida del que está por nacer. “Si no constare tampoco quienes causaron lesiones graves al ofendido. 392 del CP: “Cometiéndose un homicidio en riña o pelea y no constando el autor de la muerte. 77 . Regla para el Homicidio en Riña. la de presidio menor en su grado medio”. de la exposición de niños que no es un delito de daño. corresponde a una ficción (la misma norma civil dice. a diferencia por ejemplo.cepto civilista de persona que fluye de los arts. pudo haber sido cualquiera de las figuras en homicidio a que antes hemos aludido. para aquellos casos en que no se conoce el autor de la muerte de una persona. sino de PELIGRO. pero cuyo autor o autores no constan de manera directa. “se reputará haber existido”) que no puede contradecir los hechos de la naturaleza y la índole de la protección penal. 5. Este precepto no constituye una figura de delito aunque así suela explicarse en los textos.

ya sea de un modo material. Auxilio al Suicidio (art. una concepción tan bárbara sólo podía reposar en la confusión ya denunciada por Carrara entre penado y delito. ha de ser el propio suicida quien atente contra su vida. Es claro sin embargo. enseguida la inexistencia de una figura de suicidio dejaría impune a los cómplices. De ahí la incorporación a nuestro régimen penal del delito en examen. 393) Dispone el art. que el legislador no podía ser indiferente. 393 del CP: “el que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide sufrirá la pena de presidio menor en sus grados medio a máximo. Ahora bien. procediendo a cortarle una vena lo que constituiría un homicidio en el que el consentimiento de la víctima es irrelevante. como sería acceder a la petición del que desea poner fin a su vida. sino frente a quien presta su auxilio a otro para que se suicide. 78 . hipótesis que el alcance restricto de nuestra norma no logra abarcar. la realización de un suicidio. Hay que concluir de lo antes expuesto que la incriminación para el que auxilia al suicidio no resulta de la aplicación de las reglas generales sobre participación si no de la existencia de una figura específica.. si se efectúa la muerte”. La necesidad de un precepto expreso deriva de dos órdenes de consideraciones: por una parte. haciéndose efectiva la pena aún sobre el cadáver. la notoria ilicitud del suicidio que no desaparece por la inexistencia de un tipo delictivo que comprenda la conducta del que pone fin a su vida. facilitando los medios. limitándose el “cómplice” a cooperar. sino además. no solamente al que presta su ayuda para que el suicidio se produzca. como anota Soler. Para tratarse de auxilio al suicidio. no ya con vistas a incriminar al suicidio frustrado(desde que una mínima consideración humanitaria exigía dejarle sin sanción). en otras legislaciones se castiga. a QUIEN INDUCE a otro a que se suicide. a menos de haber una previsión especial para éstos. En los antiguos ordenamientos jurídicos solía castigarse el suicidio. certeramente.6. como por ej. Obvia advertir. que el auxilio al suicidio no consiste en una cooperación con hechos directos efectuados en el cuerpo del sujeto.

3. ha empleado en esta parte el peor de los sistemas legislativos. de todos modos la muerte del suicida. al menos con ciertas limitaciones. se da la condición objetiva de punibilidad que por ser ajena a toda referencia de culpabilidad. o moral como “montar guardia”. dentro del Título VIII se dirigen contra la integridad corporal y la salud. consagra el pfo. ha dejado al intérprete la difícil tarea de desentrañarla a través de la mera 79 . las lesiones a que el CP. sin producirle en el cuerpo solución alguna de continuidad ni efusión de sangre. por faltar la aludida condición objetiva de punibilidad.– La denominación de LESIONES CORPORALES que el código les acuerda no debe conducir al intérprete a reconocer tal carácter sólo a los atentados al cuerpo. en sentido lato. para que el hecho no sea impedido. Concepto. en el sentido más estricto. el hecho no se castiga. LESIONES CORPORALES Se han estudiado las diversa formas de homicidio. parecería más adecuada la denominación de “LESIONES PERSONALES” que la de “LESIONES CORPORALES”. Si por el contrario. es impune. resultando infructuoso el esfuerzo por una causa totalmente ajena a su voluntad y produciéndose por ende. VIII. siguiendo de cerca al modelo español. consistente en que la muerte tenga lugar. Por la inversa. Y puesto que el concepto de lesiones abarca también la perturbación de orden psíquico. el hecho de aquél queda impune.como sería proporcionar los medios. aún ajena a la voluntad del “cómplice” la muerte del que intenta suicidarse no se produce. sin privar de la vida. como delitos que atentan contra la vida. el arrepentimiento resulta fructuoso y la muerte no se produce (como el caso de quien corta la cuerda que el mismo por ayudar proporcione al suicida. pues está totalmente fuera de duda que. en nuestro derecho hay también delito de lesiones en dejar “demente” a un sujeto. y el auxilio al suicidio. pues aludiendo la genérica caracterización de la conducta punible. La exposición debe seguir ahora con el examen de las figuras que. si un arrepentimiento tardío del que cooperó al suicidio impulsa a éste a detener el proceso que él ayudó a desencadenar. Antes al contrario. Si por cualquier causa. Nuestra ley establece UNA CONDICIÓN OBJETIVA DE PUNIBILIDAD. ello es. 3 del Tít. como se ha dicho.– la ley no ha definido el concepto de lesiones. determina que el hecho sea castigado. antes de que logre su empeño).

maltratar. más o menos implícitos en la ley. herir. y con ello. que resultan. el de conducir a equívocos en cuanto al concepto mismo de las lesiones y del delito de lesiones. sea en la salud. delito material también. ya sea que ello sea aparente. tiene a este respecto ciertas peculiaridades por lo que hace a los medios. determina80 . el efecto no es otro que un daño en el cuerpo o un daño en la salud. Esta destrucción no requiere necesariamente ruptura de la piel. ¿Cómo debe caracterizarse el efecto que es propio de las lesiones? Así como en el homicidio. En la idea de salud se comprende también la salud mental y habrá. sin embargo. En verdad el delito de lesiones es un delito material que no consiste en las meras vías de hecho. sea contagiado una enfermedad produciendo fiebre o alterando en forma más o menos prologada al orden normal de las funciones fisiológicas (causar vómitos o diarreas).indicación de actos vulnerantes. ni en incriminaciones a este título. ni dolor ni efusión de sangre. externo o interno” (Soler). 494 Nº 5. Semejante sistema tiene. delito de lesiones en la alteración patológica más o menos durable del psiquismo. importa el efecto producido por ella. a diferencia de lo que acontece en el homicidio. ese efecto es la muerte. donde más que la sesión de lesionar. al precisar el concepto de “daño en la salud”. el verbo transitivo “causar” que supone precisamente una relación de causa y efecto entre la acción y el resultado para la completa realización del tipo. Ahora bien. golpear. el delito de lesiones. El daño en el cuerpo existe “toda vez que se destruya la integridad del cuerpo o la arquitectura y correlación de los órganos y tejidos. incluso en el de las lesiones leves del art. en las lesiones.. Habrá daño en la salud cuando se altere el equilibrio funcional del organismo de manera más o menos durable. sea en el cuerpo. De este modo nos aproximamos considerablemente a un enunciado genérico del delito de lesiones. castigar. entre otros inconvenientes. por consiguiente. Se acepta en este sentido que el mero dolor físico importa alteración de la salud. Son numerosos los preceptos en que la ley emplea. Tampoco es necesario que el daño en el cuerpo importe a la vez daño en la salud. No hay que olvidar. a propósito de los diversos tipos de lesiones. un miembro etc. en que la ley parece poner el acento. sino en un daño en el cuerpo o en la salud que es efecto del acto vulnerante. que el sistema legislativo chileno. mutilar.

Soler por su parte dice que “la figura genérica del delito de lesiones contiene dos conceptos distintos. a primera vista. parecería también. en términos generales. No puede aceptarse. del deber de investigar si y en que sentido de ciertos preceptos del pfo. en las lesiones graves (art. puesto que se trata de un delito material. virulentos o de cualquier otro orden material”. 3 del Tít. 399). Ello no releva al intérprete. vendría a pecar por exceso. Se ha dicho que. Dice Carrara que. pues prescinde de ciertos medios morales directamente aludidos por la ley Art. químicos. la ley incluye entre los efectos reprimidos la perturbación del intelecto (demencia). “no puede dudarse que el criterio esencial en este delito reside en un acto MATERIAL que produce el efecto de disminuir a un hombre el goce de su personalidad. También esta definición es inaceptable. 398 CP. para construir genéricamente el concepto de lesión. a lo menos en parte. ya que ni en las lesiones leves (Art. 494 número 5) ni en las menos graves (art. mejor dicho. pero equivalentes en el sentido de que cualquiera de ellos es suficiente para constituir delito: éste consiste en un daño en el cuerpo o un daño en la salud”. Pero la divergencia surge a propósito de los verbos HERIR. Sobre el examen del conjunto de los preceptos contenidos en el pfo. por lo cual. ésta. sin embargo. Proyectando este aserto sobre nuestro sistema y nuestro material legislativo. puede entenderse todo daño causado a la integridad corporal o a la salud de las personas por medios mecánicos.dos legalmente. no surgir tema alguno de discrepancia. es menester prescindir de la mera enumeración de actos vulnerables y atender a la idea del daño sufrido por la víctima. según se muestra pronto. mientras Del Río pecaba por defecto. esta definición que Del Río ofrece. sea causándole perjuicio en su cuerpo. hay determinación legal de la acción y por otra parte. 397). definiremos provisoriamente las lesiones como “TODO DAÑO EN EL CUERPO O EN LA SALUD A TRAVES DE LAS ACCIONES O MEDIOS MATERIALES O MORALES SEÑALADOS POR LA LEY”. em81 . La Acción y los Medios. GOLPEAR Y MALTRATAR DE OBRA. por ello. en cuestión importan una determinación legal de las acciones a través de las cuales puede cometerse el delito. sin destruirla. o perturbando su intelecto”. entre nosotros. “Por lesiones. Semejante formulación carece de valor dogmático. tampoco podemos aceptar esta definición ofrecida para un sistema legislativo que no contiene limitación alguna en cuanto a los medios. VIII. “Hasta este punto no hay tema de discrepancia”.

Ilustrando la disposición Pacheco pone el ejemplo siguiente: “Se ha llevado a un hombre de poco espíritu a casa de una hechicera y los fantasma que allí ve. como propone Carrara. seguido en esta parte por el nuestro. etc. golpear y maltratar de obra. y no todos. o le hacen perder la razón”. en que la forma de comisión está determinada de una manera expresa incluso en el ámbito de los actos materiales. que no autorizan sin embargo. esa acción de lesionar que consiste. Se trata de saber si conforme a nuestra ley. 82 . golpear o maltratar de obra. maltratar) e INTERNOS (administrar sustancias o bebidas nocivas). como aparece con claridad de la segunda parte del enunciado del art. de extender la incriminación de las lesiones a ciertos medios morales. Así. 398 Lo dicho vale para los actos materiales EXTERNOS (herir. golpear. Fue notorio el propósito del legislador español. indicadas en el art. al menos la esfera de las lesiones graves. no en poner manos violentas sobre el cuerpo del paciente. le determinan un arrebato al cerebro. sino lograr la perturbación de sus facultades intelectuales por medio de un mensaje falso o de una carta anunciadora de un desastre tremendo. 397 y por la acción de “SUMINISTRAR SUSTANCIAS O MEDIDAS NOCIVAS”. 397 aunque se traduzca en impotencia. conducen a responder criminalmente por lesión grave cuando se sigue los efectos señalados en los dos números del art. Al que causare lesión grave a otro. Es un claro caso de perturbación mental alcanzado a través de medios morales. el daño que resulta para la víctima del contagio venéreo o del contagio nutricio. índica que se trata de un delito de medios cerrados. ¿Y las acciones que se dicen morales? – Se dijo ya que con la expresión “ACCIONES O MEDIOS MORALES”. 398. no es incriminable en el sentido del art. enfermedad o incapacidad por más de treinta días. “abusando de su credulidad o flaqueza de espíritu”. 397 se causa por acciones que no importen herir. cuando alguno de los daños en la persona previstos en el art. 397. que castiga también con las penas del art.pleados en el art. Estos actos son solo herir. 397. pues el tenor literal muestra con toda claridad que ciertos actos materiales. para concluir que en las lesiones graves TODO MEDIO MORAL empleado haga encuadrar la acción en la definición legal. La conclusión es clara. se hace referencia a procedimientos que ejercen sobre el sujeto pasivo una acción síquica que. 397. podrá pues observarse que. 397. por los tres verbos del art. en el caso de las lesiones deben conducir a una perturbación mental. Esta indicación transforma el delito de lesión grave en delito de medios cerrados desde el punto de vista material. el hecho no es típico en el sentido del art.

– La técnica legislativa usada a propósito de las lesiones origina problema también. Como se vio al estudiar el dolo en el homicidio. existe la tendencia a interpretar todo delito de lesiones como tentativa de homicidio. en relación con el art. en que la acción de herir reduce su extensión a la de mutilar (Art. El delito de lesiones no hace excepción pues. Es manifiesto. en el sentido de que el ánimo de matar NO DEBE ACOMPAÑAR al daño en el cuerpo o en la salud. Las Diversas Figuras Del contenido del párrafo que estudiamos. o una perturbación en la mente del otro. sino de matar. y el subjetivo. el extremo objetivo es causar un daño en el cuerpo o en la salud. no de lesionar. 396. Nuevos desarrollos sobre el elemento subjetivo de las lesiones se encontrarán adelante. cualquier daño injusto a la persona humana que no destruya su vida O NO ESTE DIRIGIDO A DESTRUIRLA”. 494 Nº 5: las lesiones leves. Por lo tanto. cuando tratemos de las diversas figuras de lesiones. 395/396) y en que. las menos graves. surgen dos grupos de figuras: las llamadas LESIONES PROPIAMENTE TALES. causar ese daño intencionalmente. graves y las llamadas MUTILACIONES. en torno a la apreciación del elemento subjetivo de este delito.. y sin resultado letal. SIEMPRE QUE SEA EJECUTADO SIN ANIMO DE MATAR. o mejor. esa mención se contenía en el precepto español que sirvió de modelo a nuestro actual art. dice a este respecto: “La lesión personal puede definirse del siguiente modo: cualquier acto que causa al cuerpo de otro un daño o dolor físico.Elemento Subjetivo. en darla intencionalmente. Carrara por ej. 83 . donde se comprenden. En la lesión. Puesto que por medio de las lesiones se puede matar. no se comprendería la razón de la ley al concederles categoría delictiva autónoma. Es por ello que la mejor doctrina al definir el delito de lesiones. es arbitrario ver siempre en una lesión el principio de ejecución del homicidio o la tentativa del mismo. como luego se verá el elemento subjetivo cobra una fisonomía especial. lo que no aparecerá de la lesión en si misma sino de otras circunstancias concomitantes que muestran claramente la intención. suele integrar la definición con una referencia negativa al elemento subjetivo. que si jurídicamente las lesiones fueran sólo el tránsito hacia el homicidio. a las reglas generales. sin embargo. Todo delito requiere de una acción como extremo objetivo y de un dolo que se conforme a él como extremo subjetivo.

Una exposición armónica exige invertir la sucesión en que se hallan en el código los preceptos correspondientes. Lesiones Propiamente Tales A) Lesiones leves El concepto de lesiones propiamente tales se debe superponer a la definición del delito que hemos ofrecido. La ley distingue las lesiones leves (494 Nº 5) de las menos graves (399) y de las graves (397 y 398). El concepto de lesione leve resulta de armonizar los arts. 494 Nº 5, 399 y 397 Nº 2. Esta última disposición fija el límite máximo del concepto de lesión grave, al decir, luego de describir las lesiones que suele denominarse gravísimas, que son también lesiones graves las que, como consecuencia de las acciones de herir, golpear o maltratar de obra “produjeran al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de 30 días”. En consecuencia, si la incapacidad o enfermedad es inferior a ese límite de duración, se sale del marco de las lesiones graves y se entra en el de las leves y las menos graves. Ahora bien, ¿Cómo se diferencian las lesiones leves de las menos graves? La lectura de los arts. 494 Nº 5 y 399 muestran que la ley no se ha valido ya de criterios materiales para trazar la delimitación, sino que, lejos de eso, deja al juez la facultad de encuadrar el hecho en cualquiera de los dos preceptos según una directriz extraordinariamente vaga: “La calidad de las personas y circunstancias del hecho”. Si el tribunal habida cuenta de esos factores, califica de leve la lesión impone la pena de falta que se conmina en el art. 494 Nº 5 y, a la inversa, si la estima menos grave aplica la de simple delito que señala el art. 399. B) Lesiones menos graves Debemos estamos sobre el particular a lo dicho. Aquí solo agregaremos que nuestros tribunales suelen calificar de lesiones menos graves aquellas que, por la calidad de las personas y circunstancias del hecho, aparece cometida en condiciones que si bien no alcanzan a configurar agravantes, toman el acto particularmente odioso como sería el caso de quien hiciera mal, hiriere, al que momentos antes se mostró hospitalario con él.

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C) Lesiones graves De ellas se ocupan los arts. 397 y 398. Es fundamental la primera de esas normas, por que en ella, a través de sus dos números, se fija la entidad y clase de daño en el cuerpo o en la salud que caracterizará al delito como lesión grave. Ya se ha expresado que, por lo que hace a las lesiones graves, la ley determina los medios por los cuales debe cometerse el delito. Estos medios son materiales o morales. Los primeros son externos (herir, golpear, maltratar de obra) e internos (administrar sustancias o bebidas nocivas). Los segundos carecen en nuestra ley, como también se adelantó, de la amplitud que les acuerda la doctrina, porque el Código Penal no incrimina todo procedimiento que ejerza, sobre el sujeto pasivo, una acción psíquica, sino sólo el que importe “abusar de su credulidad o flaqueza de espíritu.” Y no es el caso de volver sobre el ejemplo ya señalado. Según la entidad del daño que se causa en el cuerpo o en la salud, el art. 397 distingue dos categorías de lesiones graves. En orden creciente de importancia y, por lo tanto, de severidad en la represión, ellas son: 1.– Las que producen al ofendido enfermedad o incapacidad por más de 30 días y 2.– Aquellas de resultas de las cuales queda el ofendido demente, inútil para el trabajo, impotente, impedido de algún miembro importante o notablemente deforme. La primera categoría de lesiones graves legislada en el Nº 2 del art. 397 señala el límite máximo de las lesiones graves, más abajo del cual sólo puede hablarse de lesiones menos graves o de lesiones leves. Enfermedad o incapacidad son dos defectos que pueden no producirse juntos, como que la ley usa la conjunción disyuntiva “o”. Su determinación se hace ciertamente a posteriori, y no depende sólo del pronóstico. En un sentido evolutivo, es sabida la crítica que se dirige a semejante sistema de legislar, en orden a que los progresos de la medicina y de la cirugía permite la curación de una lesión grave en un plazo relativamente breve. En otro sentido, se le censura porque hace depender la naturaleza de la lesión de la capacidad de reacción de la víctima. (Labatut). Pero esas objeciones, que cobrarían fuerza si, contrariamente a lo que nosotros creemos, la duración de la incapacidad o de la enfermedad determina la
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sanción con entera independencia de la intención del autor, pueden ser desvirtuadas con las siguientes palabras de Carrara : “la ciencia establece el principio de que cuanto más duró la enfermedad del ofendido, más grave debe juzgarse el delito; si duró 40 ds.; más grave que si duró 25 ds; si duro 80 ds., más grave que si duro 40. Esto es evidente. Por lo tanto, establecer una hora fatal o el toque de una campana que, al encontrar al ofendido aún yacente en el lecho, envíe al heridor a la casa de fuerza en vez de a la cárcel, o la remita a la Corte de Assises en vez de al tribunal correccional, no puede ser un dictamen de la ciencia. Viceversa, no puede ser un precepto de la misma el de igualar en la imputación la herida que causa 31 ds. de enfermedad a la herida que causa 70 ds.”. Y continúa en el pfo. 1443: “Pero la ciencia penal no está destinada a vivir en el reino de las especulaciones abstractas. Ella debe asentar sus preceptos a las necesidades prácticas de la justicia, y estas a su vez, exigen imperiosamente que se establezcan limitaciones positivas entre una y otra contingencia del delito, con el doble fin de que los ciudadanos conozcan las normas de su conducta y de que las condenas pronunciadas en contra de ellos, respondan a un texto preciso de la norma que ha sido violada por el hecho. Esto llevó naturalmente a los legisladores más cuidadoso a establecer clases diversificadas con caracteres acusadísimos e invariables; y la ciencia no puede sino alabar este método frente a las necesidades prácticas del derecho: Por lo tanto, en este punto el expositor de la doctrina teórica debe acatar un axioma legislativo...” Decíamos que la ley es clara en cuanto a que no es de ninguna manera necesario que enfermedad e incapacidad se den juntas, pues bien, podría todavía suscitarse problema de orden a la incapacidad para el trabajo y si este debe juzgarse de manera absoluta o relativa, esto es, si ha de medirse en la relación a las condiciones ordinarias de todos los hombres o en relación a las funciones y actividades particulares del ofendido. Aunque la ley calla sobre esto, no parece dudoso que el segundo criterio es el justo, salvo, el caso más excepcional de que el órgano lesionado estuviera destinado por la persona ofendida a una función o actividad muy extraordinaria y desconocida del hervidor. El segundo grupo de lesiones graves, aquellas que trata el Nº 1 del art. 397, que nosotros, por razones exclusivamente didácticas, hemos llamado lesiones GRAVES GRAVISIMAS, o simplemente GRAVISIMAS, trae aparejada pena más severa, el presidio mayor en su grado mínimo que es pena de crimen. Se dan
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por la tendencia del código a servirse de materialidades. como dice Labatut le produce una enfermedad mental de carácter permanente o de duración indeterminada. 397 Nº 2. sección o cercenamiento de un miembro. En el mismo orden de ideas es útil recordar que la ley. privación impedimento o debilitamiento de un sentido. según el caso. por la sección de los nervios correspondientes. Podrá observarse que esta definición es más amplia que aquella y satisface mejor las necesidades interpretativas frente a nuestra ley. como sería por ejemplo el caso en que. De esto concluye Del Río. al paso que la pérdida de una. (2ª Acepción). entre las lesiones gravísimas. es decir. el problema que se plantea a comentaristas de otras leyes. En la IMPOTENCIA se comprende tanto de la aptitud de realizar la cópula como la de fecundar. 397. es la pérdida de un miembro. el de la aprensión.cuando de resultas de las lesiones. queda el ofendido. órgano y miembro. que debe entenderse por miembro. justamente por servirse de “materialidades”. como lo hace en los art. El quedar IMPEDIDO DE ALGUN MIEMBRO IMPORTANTE. es decir a la extirpación. golpes o maltrato deja al ofendido DEMENTE. Enseguida. a la imposibilidad de su empleo no obstante su material persistencia. articulada con el tronco (la acepción) y también la parte de un todo unida a él. 395 y 396. no incluye la pérdida. inútil para trabajo. que no distingue entre función órgano y miembro. habrán de estimarse encuadrados en el Nº 2 del art. se conservara la mano pero paralizada. la Comisión Redactora suprimió la frase “ a que hasta entonces se hubiera habitualmente dedicado”. la ley no alude en esta parte. a nuestro juicio con razón. como el oído o el olfato. En cuanto a la INUTILIDAD PARA EL TRABAJO. y era ese el otro concepto que debía precisarse a una mutilación. se dice que la pérdida de las dos manos es la pérdida de un órgano. demente. exige precisar en primer término. impotente. Las heridas. sino al impedimento. que en nuestra ley la inutilidad para el trabajo debe hacerse extensiva a “ las actividades futuras razonablemente posibles”. cuando. donde por la necesidad de distinguir entre función. entre nosotros no se suscita. el tenor del art. impedido de algún miembro importante o notablemente deforme. El mero exceso de duración por sobre los 30 días no basta ya que bien podría estimársela enfermedad. 87 . Para el diccionario miembro es: “cualquiera de las extremidades del hombre o de los animales. como decía el correspondiente precepto español. de modo que tales eventos.

muy bien puede imaginarse el caso de que. con la intensión de lesionar levemente. 397. delito eminentemente material.La NOTABLE DEFORMIDAD a que la ley alude no puede restringirse sin arbitrariedad a ciertas partes del cuerpo normalmente descubierta. y en ellas es lícito concluir que la caracterización de tal evento como propio de lesiones graves reposa en un fundamento eminentemente social. se siguen efectos más graves. El art. que emplea en Nº 1. de un juicio eminentemente valorativo que reposará. golpear o maltratar de obra no determinan en si mismas. Dispone: “Las lesiones menos graves inferidas a guardadores. esos delitos suponen un acto inicial que funda una responsabilidad básica. a la conclusión de que. sacerdotes 88 . incluso sin desplazamiento o destrucción de los tejidos. no la nuestra. por lo tanto. hablan de deformación del rostro. Se trata. se produzca eventos propios de las lesiones graves. porque. responsabilidad criminal alguna. responsabilidad criminal. con todo. donde las acciones de herir. Por definición. sin quererlo. perfectamente concebible en las lesiones. del dolo correspondiente. tales delitos deben estimarse calificados por el resultado. según las costumbres ordinarias del vestir.). no pueden conducir. La hipótesis preterintencional es. La deformación es notable también. requieren. D) Agravación Especial para las Lesiones Menos Graves. cuya exégesis hemos efectuado someramente. Otras leyes. que se califica en la medida que. desde un punto de vista integral. Los ejemplos son conocidos. El tenor literal de nuestra ley es rotundamente amplio. más que en aquellas consideraciones. Ahora bien. nada de eso ocurre en el delito de lesiones. como consecuencia de él. como también se expresó. cuando afecta la regularidad. (139 Nº 3 y 140: 150 A etc. Y tales hipótesis se resolverán conforme al criterio que se prefiera entre los que hemos indicado a propósito del homicidio preterintencional. sobre todo en un mortificación individual. 401 crea un motivo especial de agravación para las lesiones menos graves. como se ha dicho ya. tanto las lesiones graves del Nº 2 como las del Nº 1 del art. de suerte que su fundamento debe buscarse. por ello. Véase sobre el elemento subjetivo lo que ya dijimos en páginas anteriores y lo que se insinuó sobre este tema al tratar del dolo en el homicidio. en nuestro entender. que el enunciado de la ley no se dirige sino a mostrar el engarce que debe existir entre acción y resultado para que pueda hablarse de lesión. armonía o belleza. no sólo en las diversas particularidades del sujeto pasivo. sino también en la consideración de la parte o región del cuerpo de que se trate. La expresión “de resultas”. Es claro entonces. Y la forma verbal “produjeran” que usa el Nº 2. en modo alguno.

serán castigados siempre con presidio o relegación menores en sus grados mínimos a medios”. 402 atañe a las lesiones graves causadas en riña pelea. Estas reglas no conciernen. sino que. en consecuencia. incluso las mutilaciones y que. no existiendo 89 . se impondrán a todos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que hubieren correspondido por aquellas lesiones. pero sí los que causaron lesiones menos graves. “No constando los que causaron lesiones menos graves. más severa la pena conminada. no tiene el efecto ordinario de una circunstancia agravante general. por una parte. dice la ley: “si resultaren lesiones graves de una riña o pelea y no constare su autor. es de un grado cuando. 400. sólo excluye las leves. Lo anterior en relación a la penalidad que debe tenerse en cuenta para hacer la rebaja. La regla es SÓLO PARA LAS LESIONES MENOS GRAVES. sin que conste el autor de ellas.(art. En estas es un grado de una divisible presidio o relegación menores en sus grados mínimos o multa.399). 397) o del presidio menor en su grado medio. de suerte que. a las mutilaciones de que hablaremos después. por las particularidades del elemento subjetivo de estas últimas. según el tipo de las lesiones causadas a la víctima. que en las lesiones menos graves. y debe entenderse sin perjuicio de los motivos de agravación del art. 397 Nº 2).o maestros o personas constituidas en dignidad pública. que afecta a todas las especies de las lesiones tratadas en el pfo. se impondrán las penas inferiores en dos grados a los que aparezcan que hicieron uso en la riña o pelea de armas que pudieron causar lesiones graves”.. ni por otra. E) Lesiones Graves o Menos Graves causadas en Riña o Pelea A semejanza de lo que se Legisla para el homicidio en el art. la ley da en los arts. fuera de éste. En cuanto al monto de esa rebaja. legisladas en otro pfo. 392. Este motivo de agravación. 402 y 403 reglas para el castigo de las lesiones graves y menos graves causadas en riña o pelea. La regla del art. Del texto aparece claramente que la pena aplicable a quienes tomaron parte de la riña se determina en relación a las de las lesiones graves pero rebajada. a las lesiones leves. la rebaja se hará a partir del presidio mayor en su grado mínimo (Nº 1 del art. (art. fundado en la condición personal especial del ofendido.

Pacheco pretende restringir el concepto ofrecido. La regla del 403 se aplica en la hipótesis de haberse causado en la riña lesiones menos graves. según el diccionario. 342 DEL Código Español que. tanto del contexto de estos artículos como del espíritu de los siguientes. dan a entender que toma y explica por esa palabra aquellas destrucciones de una parte principal del cuerpo. el grupo de las MUTILACIONES. aparece que no usaron armas capaces de causar lesiones graves. que hemos aceptado. 60 inciso primero. Las rebaja se hace a partir de la penalidad asignada a las lesiones menos graves en el art. mutilar es “CORTAR O CERCENAR UNA PARTE DEL CUERPO HUMANO VIVIENTE. y quien le corta un solo dedo de seguro no lo inutiliza. 3 de este título. 399 y en su monto. ha de concluirse que. sin que conste al autor. En el último inciso de este art.. COMENTANDO EL ART. Se castiga en tal caso a las que hicieron uso de armas capaces de producirla.” 90 . pero como la ley razona en torno a la mutilación de un miembro (art. EN ESE CONCEPTO DEBE ESTIMARSE INCLUÍDO El DE EXTIRPAR: QUIEN ARRANCA DE CUAJO UN OJO COMETE MUTILACIÓN. después de describir la castración. a pesar de no haberse definido la mutilación. mutilar quiere decir: “cortar o cercenar una parte del cuerpo. lo hace con el fin de dejar inútil al mutilado.lesiones menos graves. en sentido jurídico.396). requiriendo que se tratase de un miembro principal. decía: “A pesar de las palabras genéricas que usa la ley. según se recordará por los estudios de la parte general importa una excepción a la contenida en el art. Desde un punto de vista objetivo. privado de valerse por si mismo y de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba Quien mutila de propósito. y más particularmente del cuerpo viviente”. esta clase de lesiones difieren de las ya analizadas en la especialidad del acto vulnerante: mutilar es una forma de herir.. menos graves y graves) es menester examinar el segundo grupo de lesiones incluidas en el pfo. UNIDA A EL”. y de acuerdo con la acepción de la palabra MIEMBRO. aquellas heridas que dejan al paciente sin la posesión ni el uso de algún miembro importante. esta rebaja es de un grado. ejecutada igualmente de propósito se castiga con la pena de cadena temporal”. F)Mutilaciones Estudiadas ya las figuras de lesiones propiamente tales (leves. decía que “ cualquier otra mutilación. 403 la ley da una regla que.

sino de acuerdo con el art.Nuestra Comisión Redactora. comportan pena menor. de que la intención debía dirigirse al resultado que la ley describe. en lugar de la única del código peninsular. en relación de especialidad frente a las mutilaciones del art. una figura que se halla. la mutilación. 396: es la castración. se hizo eco de su opinión y. Lo dicho en cuanto a la mutilación. que tenía a la vista el Código Español. la de que no puede cometerse mutilación con dolo eventual ni con culpa. pues la ley dice enfáticamente que ellas deben ejecutarse con malicia. La doctrina infiere. esa exigencia no es sino el corolario de la especialidad de la figura de mutilación frente a la de lesión propiamente tal. distinguió y sometió a sanción diversa la mutilación de miembros importantes y la de miembros menos importantes. ella no puede presentarse tratándose de las mutilaciones. Para nosotros. 396. como el cercenamiento de un dedo o de una oreja. si es el caso. En nuestra ley tales figuras son dos. a su vez. 395. reprimida en el art. Si lo último es evidente. en los desafortunados ejemplos dados por el propio código sobre la huella de Pacheco. Como para que surja responsabilidad por el título determinado del delito es menester que la acción esté acompañada de un dolo que corresponda a ella. Las que no producen ese efecto. como los escollos del ilustre comentarista. al legislar sobre las mutilaciones en el art. además de esa mención. 397. lo primero nos parece dudoso. en su objetividad. causada por quien sólo tenía la intención de lesionar no puede castigarse conforme al art. Se podrá ver que el concepto mismo de mutilar antes enunciado no sufre alteración. pero sí el número de figuras de mutilación en sentido estricto. atendida la importancia del miembro que cercena. Caracterizó la primera haciendo ley. son mutilaciones de miembros importantes “las que dejan al paciente en la imposibilidad de valerse por si mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba”. si alguna duda cabía en las lesiones propiamente tales. las palabras casi textuales del jurista español. una consecuencia de importancia. Desde el punto de vista subjetivo. 396. G) Castración Merece una breve consideración independiente. Para el código chileno. La castración es la más grave forma de lesionar que prevé el código como que su pena es la misma del homicidio simple: presidio mayor en sus grados 91 .

donde el código. Hay castración tanto en extirpar los órgano de la procreación del hombre como los de la mujer. 396. ya que castrar es siempre mutilar. 409.– Desde que nuestro código no ofrece una definición de duelo. EL DUELO Concepto.mínimos a medio. como aparece del encabezamiento del art. para la persona de la condición de quienes solían incurrir en este tipo de infracciones. el dolo debe ser de castrar. Los restantes elementos pueden inferirse. Subjetivamente. Decíamos que se halla en relación de especialidad frente a las mutilación es del art. 400 Hay en este precepto un motivo de agravación tanto para las lesiones menos graves y graves. fundamentalmente de MODO ASERTIVO. A nuestro juicio. 406. debemos elaborar al concepto sirviéndonos. no porque importe una descripción más minuciosa y detallada de la acción en sí. tanto del contexto de nuestro código. El código dice expresamente que la castración es una mutilación. 396. como para las mutilaciones y la castración. Los órganos genitales. que sucede a las previsiones de muerte o lesiones causadas en duelo). La ley felizmente no hace distinciones. hacen desaparecer la penalidad privilegiada de este párrafo para reclamar la más severa del homicidio o las lesiones. 390 o con forzadamente en el penal.. (cuya incriminación como figura básica debe extraerse del inciso final del art. Dice el precepto: “si los hechos a que se refieren los anteriores arts. ni las dificultades prácticas en castrar a la mujer. de las condiciones cuya ausencia. no son suficientes para llegar a conclusión diversa ni los antecedentes que ven en el origen histórico de la figura el castigo de la bárbara práctica de los eunucos. luego de reprimir la castración dice: “cualquier OTRA MUTILACIÓN” de ello se sigue que la inutilización de los órganos genitales sin su ablación será lesión grave pero no castración. como de la noción tradicional y universalmente admitida por doctrina. De este párrafo se ejecutaran contra alguna de las personas que sanciona el art. sino porque concede tutela penal más enérgica al miembro mutilado. H) Agravación del art. al tenor del art. resultaba desdorosa a juicio de los comisionados. 4. 92 .

el significado que le concede el diccionario de la lengua. Lisz–Schimdt extiende razonablemente esta exigencia en el sentido de que no sería duelo el combate contra una persona. de la equivalencia de dichas armas. a propósito de las armas empleadas en duelo. sino de una riña. a la cual por sus condiciones.Así podemos decir que es duelo: “UN COMBATE SINGULAR. que a diferencia de otras legislaciones. 93 . 181). Así. debe haber también acometimientos RECIPROCOS entre los contendientes. 2. por el hecho de pactarse que el duelo sea a MUERTE si bien. Enseguida. Cit. por lo demás. Por otra parte. Las condiciones que no pueden igualarse. Si estos son más de dos se trataría. Sobre la base de este concepto podemos sintetizar las distintas EXIGENCIAS DE LA FIGURA. se refiere sólo a la idea de combate. por el empleo de ARMAS(de suerte que la lucha basada en la sola fuerza de los puño. en tal caso. Puede añadirse todavía otras condiciones en orden a la paridad de los oponentes. el tenor del art. Lo importante es que las situaciones sean objetivamente resueltas con juicio prudencial. De este modo. Pero esta noción debe ser restringida únicamente a la lucha de dos contendores. no ya de un duelo. de una parte. 408. Etimológicamente. no desaparece el carácter privilegiado de este delito. bastando que sean aptas para lesionar. Tal es.–Combate singular. 1.(Ob. para emplear un ejemplo de Sebastián Soler. ello implica que haya que excluir de la idea en estudio el llamado “duelo a la Americana”. “No hay duelo posible entre un sujeto normal y un ciego”. Cabe señalar. T. se ve agravada la penalidad de los padrinos que lo hubieren concertado de ese modo. Esta exigencia supone una cierta paridad entre los duelistas. la que surge. nuestro código no exige que éstas sean mortíferas. no le cupiere la más pequeña esperanza de triunfo. Añade el ilustre autor argentino: “Las demás condiciones de paridad dependen de las circunstancias. duelo (del latín “duellum”). EN CONDICIONES DE IGUALDAD PREESTABLECIDAS POR TERCEROS Y DETERMINADO POR MOTIVOS DE HONOR”.– En condiciones de igualdad . 000p. es ajena al concepto jurídico de duelo) y por otra.

con alguna impropiedad (al menos en nuestro D0) “duelo irregular”. Estas situaciones son: 1. 94 . Terminando el examen de los distintos elementos que integran la noción básica del duelo. que se traducen en la desaparición consecuencial del privilegio inherente a la sanción del duelo. la penalidad que haya de imponerse será la del homicidio o las lesiones. como se ve. pendiente del terreno etc. en su caso. el que debe entenderse. por lo menos. si se trataba de homicidio o lesiones consumadas.– Las condiciones deben ser preestablecidas por terceros. (dirección de la luz. 3. 409. situado en la base primordial de esta institución y fundamento por ende del régimen de privilegio es bastante para desnaturalizar el duelo y trocarlo en una hipótesis común de homicidio o lesiones.– “si el duelo se hubiera verificado sin la asistencia de padrinos”. pese a su redacción notoriamente defectuosa. 4. Esta hipótesis es de índole subjetiva de modo que es indiferente si exteriormente el duelo aparece revestido de todos sus elementos: la ausencia de móvil de honor. un carácter plenamente objetivo. sea en relación al homicidio o a las lesiones. advirtamos que la expresión ASISTENCIA de que se sirve la ley no está concebida.. también esta condición fluye del art. un principio de ejecución del lance. para decidir según los casos. procede revisar brevemente las distintas hipótesis señaladas en el art. si el combatiente faltare a las condiciones esenciales concertadas por los padrinos. Tales casos constituyen lo que suele denominarse. Del Nº 3 del art.siempre que sean secundarias. en el sentido de que. esto es. de prestar ayuda a la realización del duelo. sí el móvil es inmoral o lucrativo. Claro está que ello supone que haya.– “Cuando se provocare o diere causa a un desafío proponiéndose un interés pecuniario o un objetivo inmoral”.– Motivos de Honor .) suelen echarse correctamente a la suerte”. frustradas o en grado de tentativa. sino en el más vasto de INTERVENIR. en el mero sentido de PRESENCIAR. Esta causal tiene. 409. puesto que dicho precepto establece que reaparecen las penas generales del homicidio o lesiones. 2. Más. 409 resulta indiscutible esta exigencia. esta vez de su Nº 2. si ha existido PROVOCACIÓN al duelo (por un móvil abyecto inmoral o lucrativo) no se ve como imponer penalidad alguna.

por una parte o IRREGULAR (homicidio. lesiones) por otro máxime si tenemos presente el carácter esencialmente subjetivo de la hipótesis en examen. en que habría de fundamentarse la sanción a aquellos. Claro es que. sobre todo si se considera que forma parte de las gestión de los padrinos el tratar de impedir que el lance se verifique. a los padrinos de un duelo “QUE SE LLEVA A EFECTO” (condición objetiva de punibilidad) con la pena de reclusión menor en su grado mínimo. En lo que concierne a la penalidad de esta figura delictiva básica (batirse a duelo). como antes se advirtiera. Nuestro Código Penal reprime en el art. lejos de aumentar por la intervención de padrinos en la gestión y realización del combate. 408. La desnaturalización del duelo por obra del contendor “infiel” ¿afecta también el que se atuvo a las reglas pactadas precedentemente?. se ve considerablemente disminuido. Sin embargo. en su caso. debe alcanzar en su represión a todos los que toman parte en él. relativamente a la punibilidad de los padrinos se han promovido encendidos debates en la doctrina. sean leves). arguyéndose por algunos autores que el concepto nato de “complicidad”. A nuestro entender. 406 materializa la consideración de la figura del duelo como delito de peligro. estableciendo una pena para el evento de que no resulte ninguna de las previsiones de los restantes inciso. ella está sujeta a una graduación según la existencia o ausencia de lesiones. la gravedad de éstas. la que se ve aumentada a reclusión menor en su grado máximo “si ellos lo hubieran concertado a muerte o con ventaja conocida de alguno de los combatientes”. es inaplicable. Ahora bien. 95 . el dogma ya impugnado anteriormente de la “indivisibilidad del título” no puede impedir que se reconozca el carácter de duelo REGULAR. Suscita este número la interrogante relativa a la participación criminal en el caso de faltar tan sólo uno de los combatientes a las condiciones esenciales concertadas por los padrinos. (es decir que no se produzcan lesiones o que éstas.– “Al combatiente que faltare a las condiciones esenciales concertadas por los padrinos”. el último inc. del art. o el resultado mortal. Parece que la idea de peligro para las personas.3. encarado el duelo como un atentado a la administración de Justicia.

Es de discutirse si la sanción del duelo debiera alcanzar a los médicos que asisten al lance, siendo la opinión más generalizada entre los tratadistas aquella que se pronuncia por concederles la impunidad. En tomo a la idea central de batirse a duelo, nuestra ley ha construido otras tres figuras delictivas respectivamente en los art. 404, 407 y 405. Son éstas: A) La provocación a duelo . Art. 404. El fundamento de la punibilidad de la provocación a duelo estriba, al igual que en el duelo efectivamente verificado, en el peligro que entraña para las personas. El que se ve enfrentado a esta provocación es constreñido por la coacción moral que resulta de entender disminuida su honorabilidad en caso de eludir el combate. Debe advertirse que esta figura comporta una sanción, sea que el duelo tenga lugar o no. Pero obviamente, si el lance se realiza, no se impone la pena correspondiente a ambas formas delictivas. (provocación y duelo), ya que, según los principios que rigen el concurso aparente de leyes penales, la primera de éstas queda inmersa, por consunción, en la pena de la segunda. Paradojalmente, la penalidad asignada por el art. 404, a la provocación a duelo, es equivalente y aún superior a la del duelo efectivamente realizado, según el inciso final del art. 406. En efecto, ambos preceptos establecen la pena de “reclusión menor en su grado mínimo”, pero el duelo realizado admite además la pena de multa (es reclusión o multa), de donde se sigue que es más grave provocar a duelo que realizarlo. Digamos finalmente que, al tenor del art. 264 inc. Final, “la provocación a duelo, aunque sea privada o embozada, se reputará amenaza grave para los efectos del delito de desacato”. B) Incitación a provocar o aceptar un duelo . art. 407. Este delito, que sólo se castiga si el duelo se lleva a efecto, lo que importa una condición objetiva de punibilidad, consiste en instar a batirse a un sujeto que no se proponía hacerlo. Tiene asignada la penalidad del art. 406, nuevo contrasentido que debemos atribuir al manejo indiscriminado de los miembros de la Comisión de dos fuentes diversas en su concepción del duelo, como eran los códigos español y belga. C) Vilipendio por causa caballeresca. Art. 405. castiga este precepto con la pena del art. 404 al que denostare o públicamente desacreditare a otro por haber rehusado un duelo.
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V. DELITOS CONTRA EL HONOR DE LAS PERSONAS 1. ASPECTOS GENERALES

La protección penal de la persona humana contemplada en nuestro Código Penal, no sólo comprende su aspecto físico, a través de las distintas figuras que protegen la vida y la integridad corporal, sino que además el título VIII del Libro segundo de este cuerpo legal, en sus párrafos 6, 7 y 8 del mismo título extiende la tutela penal de las personas a su aspecto moral, a través de los diferentes tipos de delitos contra el honor. Nos preocuparemos en este esquema exclusivamente de los tipos delictivos protectores del honor de las personas en el Código Penal, que constituyen la base fundamental para la comprensión de la problemática que ellos plantean, advirtiendo que es necesario complementar este campo con las disposiciones de la ley Nº 16.643 sobre “Abusos de Publicidad” recientemente modificada por la ley 18.309 de mayo de 1984. También es conveniente tener presente que en la ley Nº 12.927 sobre “Seguridad Interior del Estado” existen tipos delictivos específicos que protegen el honor de las personas en determinadas circunstancias, como hace lo propio el Código de Justicia Militar en los casos en que de acuerdo a las normas de competencia pertinentes deben aplicarse sus disposiciones. Las normas penales protectoras del honor que se encuentran fuera del Código Penal, para los efectos de este esquema de estudio, las consideráremos como tipos penales protectores del honor contenidos en leyes especiales y serán tratados, atendida su naturaleza, también especial, en un esquema separado posterior, que en lo posible incluirá algún material jurisprudencial, que en este momentos es muy escaso o en algunos tipos prácticamente inexistente. Ahora bien, el sistema seguido por nuestro Código Penal para tratar estos tipos delictivos, idéntico al modelo español, no parece ser el más adecuado toda vez que comienza por las figuras más graves (Párrafo 6 “de la calumnia”) para tratar enseguida las injurias (párrafo 7) concluyendo finalmente con un conjunto de disposiciones diversas y relativamente heterogéneas que denomina “comunes a los dos párrafos anteriores” (párrafo 8) método que como lo señala José María Rodríguez Devesa hace cuando menos discutible su comprensión sistemática 1.

1

José María Rodríguez Devesa “Derecho Penal Español, Parte Especial, Madrid 1975, pág. 201. 97

Lo precedentemente expuesto, nos ha sugerido un orden de tratamiento de las materias más importantes que es necesario abordar cuando se trata de iniciar el estudio de las figuras que protegen el honor en el Código Penal, que partiendo del análisis de los elementos fundamentales de ellas, permitan una elaboración doctrinal de sus cuestiones más relevantes sin perder al mismo tiempo en ningún momento de vista, el derecho positivo. 2. EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

El honor de las personas es el bien jurídico protegido, amparado y defendido por el legislador en los párrafos 6, 7 y 8 del título VIII del Código Penal. El concepto de honor –a menudo objeto de discusiones doctrinarias– es un concepto relativo, pero en modo alguno imposible de precisar en lo absoluto. Tal vez una de sus características más tangibles sea su permanente evolución conjuntamente con el hombre y sus costumbres. Así como lo señala Rodríguez Devesa2, “el honor que protege cl Código Penal no coincide exactamente con la noción tradicional trasmitida por los poetas. Pues la ley no permite burlarse ni siquiera del más miserable de los hombres. El honor de que aquí se trata es el derecho a ser respetado por los demás; a no ser escarnecido ni humillado ni ante uno mismo ni ante otros. Es un derecho sin el que no se concibe la dignidad inherente a la condición humana, y de ella derivado, con independencia de la capacidad física o psíquica, de la fortuna, raza religión, posición social o de los méritos o deméritos contraídos con los propios actos”. Consecuencialmente esta protección o tutela penal del honor ampara a todas las personas, llegando a constituir un verdadero atributo de la personalidad “porque todo individuo tiene derecho a la inviolabilidad de su personalidad auténtica o presunta”3. El profesor argentino Sebastián Soler define el honor como “la valoración integral de la persona en sus relaciones ético-sociales” 4, pensamiento sintético pero preciso y de completo contenido, ya que el honor constituye un concepto esencialmente valorativo.

2 3

Rodríguez. Devesa, Ob. Cit. Pág. 197. Juan P. Ramos. “Los Delitos contra el Honor”. 4 Sebastian Soler “Derecho Penal Argentino” 98

En es te caso recibe el nombre de difamación. no podrían sancionarse aquellas injurias o calumnias que no llegan a co99 .P. Dijimos anteriormente que existe una tendencia a considerar que la protección penal no alcanza a los ataques contra el honor subjetivo. Ahora bien a pesar que nuestra legislación penal sanciona las ofensas al honor. si la valoración viene de la misma persona de cuyo honor se trata. El ataque contra el honor objetivo cae siempre bajo la sanción penal. Los atentados contra el honor pueden revestir la forma de injuria y de calumnia. existe una tendencia a considerar que la protección penal no alcanza a los ataques contra el honor subjetivo. De estas disposiciones se desprende que estas figuras delictivas están en relación lógica de género a especie. estamos en presencia del honor subjetivo. descrédito o menosprecio de otra persona”.Es por ello que según sea el sujeto que valore a la persona defendida por la ley en estos tipos delictivos. y honor objetivo el juicio de los demás acerca de nosotros. Es de gran importancia establecer si el honor subjetivo está o no incluido en la tutela penal. define la injuria como “toda expresión proferida o acción ejecutada en deshonra. Podríamos decir entonces. 416 del C. Atacan al honor subjetivo cuando sólo son conocidas por el ofensor y el ofendido. por cuanto de no ser así. podremos distinguir respecto del concepto mismo de honor dos formas o enfoques: una objetiva y otra subjetiva. hablaremos de honor objetivo. que honor subjetivo es el juicio que uno tiene sobre si mismo. si la valoración proviene de una persona distinta de aquella a que este juicio se refiere. por el contrario. Es indispensable conocer previamente la forma en que estos ataques se traducen. El art. para aclarar tan importante cuestión. Atacan al honor objetivo cuando van dirigidas a alterar el juicio de los demás acerca del ofendido. Así. El art. 412 define la Calumnia como “La imputación de un delito determinado pero falso que puede actualmente perseguirse de oficio”. Se llama entonces contumelia. La injuria y la calumnia pueden atacar tanto al honor subjetivo como al honor objetivo. El género es la injuria y la especie es la calumnia.

Aceptando el mismo criterio. respectivamente. (Cortes de Apelaciones de Valp. están sujetas a la incriminación de la ley penal. en cambio. menosprecio significa “poco aprecio. Tomo II. El diccionario de la Real Academia define la deshonra como “la pérdida de la honra”. poca estimación. aunque sea en secreto mediante una carta. P. como al objetivo. 416 que es injuria “toda expresión proferida o acción ejecutada EN DESHONRA. Veamos ahora cuales son los términos empleados por nuestro legislador. A idéntica conclusión se llega si se considera que los artículos 414 y 418 del C. La expresión “descrédito” está definida como “disminución o pérdida de la reputación de las personas” reputación. para la consumación del delito bastará que la injuria llegue al injuriado. Tomo 1. desdén”. 131. son directamente expresivos de lesiones al honor subjetivo.. Los vocablos DESHONRA y MENOSPRECIO. sancionan. nuestros tribunales han dicho: “las injurias vertidas en una carta dirigida directamente por el querellado al querellante son leves por haber sido hechas sin publicidad”. Citado en Repertorio de Legislación y Jurisprudencia). y las acepciones de la palabra honra que emplea el mismo diccionario son “estima y respeto de la dignidad propia” y “buena opinión y fama adquirida por la virtud y el mérito”. La expresión descrédito. como “fama”: y fama como “opinión que las gentes tienen de una persona”. En caso contrario. o una injuria personal directa fuera de la presencia de alguien. 1–III–1906.nocimiento de otra persona fuera del ofendido. que tanto las ofensas el honor subjetivo. 14– IX 1903. Nº 528 p. Gaceta 1903. Finalmente. las calumnias o injurias cometidas sin publicidad. llamado telefónico. entonces. 100 . Nº 56. Dice el art. DESCREDITO O MENOSPRECIO DE OTRA PERSONA”. desprecio. El sentido natural y obvio las palabras empleadas por el legislador nos llevan a concluir. p. Corte de Valp. indica claramente la lesión del honor objetivo. 5.

distinguen la calumnia de la injuria y no lo estiman posible en el de calumnia. pero sólo desde el momento en que ingresa a un medio que crea deberes. Examinaremos separadamente los casos que se han prestado a discusión en la doctrina: a) Los Menores. que no alcanzan a tener un concepto de su propia dignidad y. por otra parte. Y esto porque. tanto en sus elementos objetivos como en sus elementos subjetivos. Cuando se está en presencia de una persona penalmente incapaz. Sigts.. 16. Parte de la doctrina admite que los menores puedan ser sujetos pasivos de estos delitos. puede llegar hasta perderse totalmente.Lesionado el honor objetivo. Ramos Obr. desde el momento en que falta la imputabili5 6 Ramos Obr. Von Lizt estima posible la injuria respecto del menor. Así Liepman. para que exista “el caso legal” de la calumnia. Hay personas.. por ej. pero con ciertas limitaciones. Algunos autores. y adquiere conciencia de éstos7. cituada pág. la escuela. SUJETO PASIVO En cuanto al sujeto pasivo en los delitos contra el honor. 58. el honor subjetivo en cambio. citada pág. considera al menor como sujeto pasivo. por ej. debe estar previsto por la ley como delito. Como los menores carecen del concepto de su propia dignidad. el hecho imputado como delito de acción pública.. en este caso menor de 14 años (legislación penal argentina). pero no puede ser arrebatado. algunos individuos carecen de honor objetivo. ciertos autores discuten la posibilidad de que ellos puedan ser sujetos pasivos de los delitos contra el honor ya que no podría existir lesión al honor cuando se carece de éste. Cit. se suscita el problema de determinar quienes pueden serlo. corno las prostitutas o los rufianes. a cargo de una persona determinada o individualizada. “puede ser ofendido. porque la ofensa no quita a nadie su propio honor”5. La imputabilidad es uno de estos elementos constitutivos esenciales. sigts. 7 Ramos Obr. cuando tiene el discernimiento necesario para comprender el sentido de la acción que se dirige contra él6. 58. pág. los niños por ej. al estudiar el problema. 101 . 3.

se ha referido a la TIPICIDAD de las infracciones penales perseguibles de esta manera. Sin embargo pareciera que tal afirmación no es del todo válida. por el absurdo. y la inimputabilidad no impide. y en consecuencia. Tampoco parece aceptable. basta por lo tanto que el hecho imputado se en cuadre o quede subsumido en un tipo legal de aquellos que autorizan su pesquiza de oficio. Claro es. pues existe en ellos un honor en vías de consolidarse. ni descarta la pesquisa de oficio. como todas las cosas lo están. es la perseguibilidad de oficio. que esta posibilidad está limitada. el distingo entre injuria y calumnia para concluir que ésta no admite sujetos pasivos inimputables. los menores pueden ser sujetos pasivos de esta clase de delitos. aun en ausencia o falta del subjetivo. Hemos visto. Esto por lo que respecta al honor subjetivo. una vez suficientemente investigado el hecho. Las circunstancias de que el autor de un delito sea incapaz no impide a los tribunales de justicia obrar de esta manera. si las imputaciones calumniosas o injuriosas se dirigen a un niño de pocos meses. 8 Ibid. Lo que se advierte como relevante. b) Los Enajenados. La ley atiende a que el hecho imputado constituya delito actualmente pesquisable de oficio. la autoridad competente declarará la exención de responsabilidad. por otra parte que el honor objetivo puede subsistir íntegramente. desde luego. con lo cual pareciera que los enfermos mentales se en cuentan bajo la protección penal de los delitos contra el honor tanto respecto de ataques a su honor subjetivo como objetivo.dad falta uno de esos elementos constitutivos esenciales. no se podrá afirmar que importan delitos. Así. ya que existen muchas enfermedades mentales que no privan al paciente de la cabal conciencia de su propio honor. Se afirma por algunos autores que los enajenados carecerían de conciencia sobre su propio honor. no puede haber delito de calumnia 8. al menos respecto del ámbito de todos los enfermos mentales que en forma tan general ella abarca. al decir delito pesquisable de oficio. El legislador entonces. Otros sostienen que. 102 .

Así por ejemplo. entonces por determinar. De ello se sigue que siendo tales personas “entes ficticios” no pueden ser sujetos activos de delito. que es el honor.. pero podría ofendérsela gravemente al imputársele vicios o taras que se refieran a otros aspectos de su vida. 2. apareciendo exajerada la afirmación de que las personas jurídicas puedan ser titulares de este atributo jurídico inmaterial y tan propio de la personalidad natural. ya que como se ha dicho en líneas precedentes. No 9 Vease cita de. d) Personas Jurídicas.c) Personas deshonestas o deshonradas. lo que elimina de inmediato la posibilidad de que puedan ser sujetos pasivos del delito de calumnia. que todos los funcionarios de una repartición son deshonestos. 103 . De este modo si se afirmara que una determinada entidad financiera. nadie carece de honor en lo absoluto. si las personas jurídicas tienen un honor objetivo susceptible de ser agraviado o lesionado. Gr: gritarle ladrona o estafadora. Sin embargo todo parece indicar que lo que se está ofendiendo es el honor de las personas naturales que dirigen la institución. nadie queda excluido de la tutela penal del honor9. V. por lo que no podrían ser sujetos pasivos de contumelia. Distinto es el caso que se plantea cuando se infieren ofensas determinadas a determinadas categorías de personas o conjuntos orgánicos de ellas como si se dijera por ej. pues en tal caso la injuria se transforma en ofensa particular a cada uno de ellos. con bastante certeza. que las personas jurídicas carecen de honor subjetivo. ello no obstante no es así. Resta. de la personalidad de las personas jurídicas. se estaría ofendiendo el honor objetivo de dicha entidad. Rodríguez Devesa pág. ya sea objetivo o subjetivo y por tanto. Nuestro Código Civil acogió la teoría de la ficción en cuanto a la naturaleza. ya que no se concibe esta autovaloración en seres fictos. una prostituta carece de honor sexual. También se puede afirmar. Si bien a primera vista pareciera un contrasentido sostener que la tutela penal del honor abarca también aquellas ofensas inferidas a personas deshonestas o deshonradas por cuanto aquella protege el honor y estas carecen de él. jurídicamente constituida como sociedad anónima es “un refugio de estafadores”.

México. algunos consideran que la memoria del difunto debe estar protegida por la ley penal y ciertas legislaciones extranjeras así lo han hecho (Costa Rica. Perú. legislando sobre la prescripción de las acciones de calumnia o injuria. Algunas disposiciones de nuestro Código Penal han dado lugar a que se haya sostenido sin prevalecer en definitiva.. padres.. inc. los hijos y padres naturales y el heredero del DIFUNTO AGRAVIADO”. y no puede menos que reconocerse. un juicio más o menos generalizado acerca de las condiciones y méritos que en vida formaron o acompañaron la personalidad del mismo. los nietos. sino a las ofensas inferidas a una persona que fallece con posterioridad a ellas. Ramos.”. Refuerza esta última interpretación el texto del art. Sin embargo. citada pág. establece que 10 Francisco Carrara Programa para el curso de Derecho Criminal párrafo 1836.. Obr.. Paraguay. Debe concluirse. 69. esto es. que el legislador no se ha referido a las calumnias o injurias vertidas contra el difunto. e) Los muertos. se conservan las memorias del difunto. 188. Venezuela) 11. abuelos y hermanos legítimos.obstante la doctrina estima que hay un sólo delito que da origen a una sola acción penal10. 1963. los hijos. 11 Mario Garrido Montt “Los delitos contra el honor”. que la ley penal chilena sanciona las ofensas a la memoria de los muertos. el art. 424 de dicho Código dice: “Podrán ejercitar la acción de calumnia o injuria el cónyuge. 431. pág. entonces. Uruguay. el art. La controversia se plantea porque el fallecimiento del individuo extingue la personalidad y parece obvio que el sujeto pasivo debe ser persona. Por ello. SI EL OFENDIDO HUBIERE MUERTO o estuviera física o moralmente imposibilitado. Así. 2º que. 424. 428 dispone que: “Nadie será perseguido por calumnia o injuria sino a instancia de la parte agraviada o de las personas enumeradas en el art. Debe darse por descontado que no puede haber honor subjetivo y no puede afirmarse tampoco que subsista el honor objetivo. Interesantes problemas doctrinarios se han suscitado acerca de si pueden ser sujetos pasivos de los delitos contra el honor los difuntos. haya o no ejercitado la acción penal correspondiente. Sin embargo. 104 .

en el caso del art. cuyas particularidades examinaremos en el estudio de cada una de las figuras. esta gobernada absolutamente por la intención del agente. 424. Carrara también partidario de la existencia del ánimus injuriandi dice que: “A todas las palabras. que en los delitos contra cl honor. dice este autor. 4. por el valor tradicional de la afirmación que sostiene la exigencia del ANIMUS INJURIANDI para que pueda surgir la responsabilidad criminal por estas conductas.para el cómputo del término de prescripción. además de los elementos comunes a toda especie de delitos se requiere la existencia de un elemento especial. Tomo III Parte especial. para poder ser incriminados penalmente. 659 y 660 Carrara. En forma reiterada se ha sostenido por la doctrina que pudiéramos llamar clásica. nos corresponde ocuparnos. del elemento subjetivo de esta clase de delitos. dice el jurista argentino Núñez. es siempre inevitable indagar la intención del agente. si aquél que a una doncella le dijo cara. Para decidir la duda. caso en el cual son estas últimas las realmente ofendidas. en general. proclamó su amabilidad. ora honorífica. ELEMENTO SUBJETIVO. Distinta situación es la que se presenta cuando las ofensas a la memoria del difunto importan o constituyen otras tantas ofensas al honor de los deudos u otras personas que pudieran resultar afectadas. Nuñez “Derecho Penal Argentino Tomo IV. el ANIMUS INJURIANDI.52 págs. cit. ora ultrajante. El mote es burlón si 12 Ricardo C. 68 sigts. parte especial pág. Obr. párrafo 17. de la palabra o de la acción. de manera que un término objetivamente ofensivo puede resultar inocente por ser el medio de comunicación de una intención de esta especie o de una idea afectuosa”12. o si por el contrario afirmó que vende sus favores a alto precio. Prescindiendo de los problemas del elemento objetivo. 105 . No se puede afirmar. a todos los gestos se les puede dar una doble significación. que la mera objetividad del gesto. Afirman quienes sostienen esta tesis. se tomará en cuenta el tiempo transcurrido desde que el ofendido tuvo o pudo tener conocimiento de la ofensa hasta su muerte. no puede bastar para dar por establecido el hecho criminoso: “Esa objetividad. o por lo menos indiferente”.

toda vez que se considere que lo hizo no ya para denigrar a su ofensor. lo aprecian como parte integrante de la antijuricidad y la presencia de ciertos “ANIMI” que lo excluyen. sigts. “El ánimus defendendi”. 659 y 660 Carrara Obr. cuando provino de la intención de llamar a enmienda a aquél hacia el cual se dirigía y no del propósito a ofenderlo”15 La voluntad de bromerar. Carrara dice que “no se puede imputar como injuria un dicho. es honorífico o indiferente. “ánimus jocandi”. en cambio. Ricardo C. No existe acuerdo en la doctrina que sostiene la existencia o exigencia del ánimus injuniandi. se estima que constituye un elemento subjetivo del tipo. consistiría en el ejercicio de una verdadera defensa legítima. considerarse integrado por este elemento especial. el delito. respecto de cual de los elementos del delito debe integrarse. “con respecto al que la devolvió. El ánimus injuniandi desaparece y. o al escrito se une un ánimo particular del agente”14. 16 Carrara Obr. hace desaparecer el ánimo de injuriar. 68. párrafo 1752 pág. el hecho injurioso no sería incriminable pro faltar la culpabilidad. Núñez “Derecho Penal Argentino Tomo IV. como cuando se dice mentiroso al que nos imputa una acción deshonIbid. si fue proferida con ánimo diverso. un acto. Para algunos se identifica con el dolo específico que exigirían estas figuras y.el ánimo es burlón.. 80. 15 Ibid. cit. Sin la intención la palabra es casi siempre letra muerta” 13. a la palabra. convierten el hecho en objetivamente lícito. El ánimo de corregir hace desaparecer el ánimo de injuriar. Finalmente. cit. que se presenta al devolverse por una persona una injuria que se le ha hecho. cesa el delito de injuria por falta de ánimo. Tomo III Parte Especial. sino para rechazar de sí la injuria sufrida”16. También aparece como excluyente del ánimo de injuriar el “animus retorquendi”. de tal manera que “la conducta típica sólo debe considerarse integrada cuando al gesto. Parte Especial pág. por lo tanto. Carrara manifiesta que cuando cl juez se convenza de que solamente existió la voluntad de bromear. por consiguiente. mejor dicho. por la presencia de otros “ANIMI” que lo excluyen. aunque eventualmente con él se perjudique el honor de otro. Otros. al faltar. 14 13 106 . no puede pronunciar condena por el sólo hecho de que el otro no haya querido aceptar la broma y se halla mostrado resentido por ella. pág.

P. cit. 10 Nº 10 del C. Como muy bien anota el profesor Soler. Pero si 17 Soler obr. Lo que efectivamente ocurre es que el delito desaparece como consecuencia de situaciones jurídicas comunes a todos los delitos.. 107 . Sin embargo. por lo tanto. sostiene que desaparece el delito por la presencia del ánimus corrigendi. la culpabilidad etc. es apto para configurar el delito. “En ningún caso se trata puramente del sentido gramatical de la expresión presuntamente ofensiva. pág. la impugnan principalmente Alimena y Mancinni seguidos en Argentina especialmente por Soler y Ramos. no es delictiva porque ya hemos visto que la expresión injuriosa no debe tomarse en un sentido gramatical. por si solo. sin que sea necesaria la presencia de ningún otro elemento. y que sólo la intención del agente determina que el hecho tenga carácter criminoso o no. puede dar lugar a equívocos. histórico. sino del sentido real. lo que efectivamente sucede es que se está ejercitando legítimamente un derecho por el titular a quien corresponde. conociendo su valor ultrajante. las figuras delictivas. En cuanto a la afirmación de que el elemento objetivo de estos delitos. que hace que el delito no exista por falta de ilicitud objetiva. y éste exige la voluntad de ejecutar la acción teniendo conocimiento de que el medio empleado es apto para producir el resultado. La injuria. En los casos en que la teoría tradicional del “ánimo injuriandi”. requiere como todas las figuras delictivas de la exigencia del dolo. comprendiendo en tal expresión también la calumnia que es una especie de injuria. presente de ella” 17 En cuanto a la afirmación de que la presencia de los ánimos que señalamos hace desaparecer el ánimo de injuriar y. conforme al art.rosa y falsa. faltando ya sea la ilicitud objetiva. hoy esta doctrina es revisada por los juristas. Hasta aquí la exposición tradicional del ánimo de injuriar. 255. tampoco parece verdadero. tampoco es exacta planteada en esa forma. El empleo de una frase injuriosa. pero todo ello en virtud de aplicar los principios generales del derecho penal y no por exclusión del ánimo de injuriar. o en una manifestación de la libertad de defensa en virtud de la cual las partes de un juicio tienen más amplia libertad de expresión que el común de las gentes. La acción informada del “ánimus jocandi”.

desacreditar o menospreciar. y la calumnia sólo por la imputación de un delito determinado pero falso. la injuria y la calumnia. Esta corriente de opinión no es sin embargo compartida por la doctrina ni por la jurisprudencia nacionales. La ausencia de delito en los casos en que se afirma la existencia del “animus defendendi”. Tampoco está basada la diferencia entre ambas figuras en la presencia o ausencia del ofendido. que estaría exigiendo una intención precisa de deshonrar. en la otra. En efecto. tanto una como otra consideran que nuestro Código Penal expresamente requeriría la concurrencia de este elemento por la presencia de la preposición “EN” en la redacción del art. lo que de otra manera resultaría innecesario. No se plantea problema en nuestra legislación para eximir de pena las injurias en las que habría “animus retorquendi”. que aceptan ampliamente la teoría del animus injuriandi. 430 del C. 108 . 5. La existencia de estas figuras no corresponde a la distinción entre honor objetivo y subjetivo. Como puede apreciarse. sino que ambas conductas delictivas pueden lesionar las dos formas del honor. no están. 416. llamadas una a proteger el honor objetivo y la otra el subjetivo. Basándonos en este art. no hay lugar a dudas de que la injuria se ha consumado. indistintamente. ni en la forma pública o privada de hacer la imputación. P.del mismo hecho no se desprende en forma inequívoca que es sólo una broma. dispone expresamente una compensación en los casos de injurias reciprocas. las figuras de injuria y calumnia están en una relación lógica de género a especie. proviene de que el agente actúa en una legítima defensa en una de las hipótesis de este ánimo. LAS FIGURAS DE DELITOS CONTRA EL HONOR La ley describe dos conductas atentatorias del honor. podemos también afirmar que nuestro legislador acepta la existencia de la injuria no obstante estar informados los hechos del ánimus retorquendi. ya que el art. o en el ejercicio de un derecho legítimo. esto es. ya que se vió en la necesidad de establecer expresamente una eximente. La diferencia entre la injuria y la calumnia radica en el contenido de la imputación. La injuria según sabemos está constituída por toda acción o expresión atentatoria del honor.

si se admite la prueba de la verdad de la imputación y esta se acredita. 420 y las de los arts. y si se otorga. 416 del C. es absuelta de este por el hecho de probarla verdad de su imputación.La ley penal acuerda distinta relevancia jurídica a la verdad del hecho imputado respecto de las figuras de calumnia y de injuria. A) La Injuria. En efecto. acusada por el delito de calumnia. P. siempre. Las disposiciones que sirven para formar el precepto cabal de la injuria son las del art. En efecto es indiferente para la existencia de la injuria que sea o no verdadero el contenido de la expresión ultrajante. 109 . el problema no puede plantearse cuando la injuria y la calumnia están sujetas a idéntico régimen en cuanto a la Exceptio veritatis. apartándonos así del orden establecido por el Código. En el análisis particular de los delitos que venimos examinando se tratará primero de la injuria por ser ésta la figura más amplia. podría ser condenada enseguida por el delito de injuria constituido por los mismo hechos. el problema no podría resolverse en la forma anteriormente expuesta. sino que se integra. además. el que conduce a estimar como aplicable únicamente la disposición que contempla el hecho en forma más minuciosa y detallada. en cambio. por regla general no se admite al acusado del delito de injuria. Por tanto la prueba de la verdad de la imputación. Todo parece indicar que en el caso normal en que la injuria no admite la Exceptio veritatis. 421 y 423 del mismo Código. para la calumnia. Esta diferencia en cuanto al régimen de la Exceptio Veritatis da origen al problema de determinar si una persona que. desaparece simultáneamente la incriminación penal respecto de ambas figuras. El concepto de la injuria surge no sólo de la definición de este delito que da el art. ya que se trataría aquí de un concurso aparente de leyes que debe resolver se conforme al principio de la especialidad. por otros conceptos emanados de diversos preceptos legales. Como es evidente. excluyendo absolutamente la norma que contempla el delito género. es indispensable que la imputación sea falsa. al sindicado del delito de Calumnia. “Exceptio Veritatis”.

empleados por el legislador al definir el delito de injuria. o en que se deje a alguien con la mano tendida. “honrar” no constituye una obligación jurídica. puede estimarse o no que se ha cometido una injuria. que hiciéramos al analizar la parte general de estos delitos. en la hipótesis propuesta. la acción debe considerarse envuelta la omisión. dice este autor. “Para nuestro derecho. como cuando se dirige a lesionar el honor objetivo.. Soler Obr.De la definición legal aparece. ya que en. Finalmente integra el concepto de la injuria el precepto del art. 18 19 Soler Obr. entra en conflicto la libertad interior del sujeto en mantenerse apartado de determinado individuo. cit. Integrando el precepto del art. Sin embargo. en Primer término. entonces. como en cl caso del saludo o de la no aceptación de la mano. “de ella vale más el dolo moral que el dolor físico que pueda causar”18. concluimos que la injuria se comete tanto al ofender el honor subjetivo. Del estudio de las expresiones “deshonra”. que no interesa a la noción de la injuria que el hecho injurioso sea verdadero o falso. aparece responsabilidad criminal por el delito de injuria. El hecho de dar una bofetada puede constituir una injuria. por ej. 416 con lo dispuesto por el art. pág. Por otra parte. pág. 421 resulta que la expresión o la acción pueden proferirse o ejecutarse también a través de caricaturas alegorías. 268. De él se desprende. Cabe preguntarse si dentro de la acción queda comprendida la omisión o no. En la doctrina no hay acuerdo acerca de si el delito de injuria puede cometerse a través de una omisión. En los casos en que se permita el titulo honorífico que corresponde a una persona. Carrara considera que en estos casos se comete delito de injuria: el profesor Soler estima que esta afirmación corresponde a la antigua concepción romana del honor. emblemas o alusiones. 420 que establece que el acusado de injuria no se le admitirá prueba sobre la verdad de las imputaciones. 260. que el delito de injuria puede cometerse no sólo a través de expresiones que se profieran sino también de acciones que se ejecuten. cit. 110 . Como anota el profesor Soler. y lo menos que puede hacer para ello es no aceptar el trato”19. descrédito y “menosprecio”.

leves y livianas. no es posible hacer esta afirmación en forma tan categórica. cabe afirmar que ésta especie de delito admite la tentativa y la frustración. en cambio. esto es. la injuria contumeliosa. no se basa en la efectiva privación de la reputación de la persona. ya que no sólo se diferencian ambas en que una se refiere a la imputación de un delito pesquisable de oficio y otra a la imputación de un crimen o simple delito que no da lugar a pesquisa de esta clase. porque. Pareciera que. independientemente de los efectos que ella produce en el mundo externo. en una carta injuriosa que se extravía y que no llega a su destinatario habría delito frustrado de injuria. La ley penal clasifica la injuria en graves. un delito de resultado. Su número 1 se refiere a “la imputación de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a procedimiento de oficio”. La injuria contumeliosa consiste en la ofensa efectiva al honor subjetivo.Se ha sostenido que dentro de la clasificación general de los delitos la injuria debe situarse entre los llamados delitos formales. entre aquéllos para cuya consumación sólo se requiere la ejecución de la acción a que el delito se refiere. Es indiferente que se pierda o no la reputación: queda consumado el delito por el sólo hecho de proferirse la expresión QUE PUEDA perjudicar el honor objetivo. si no que en la posibilidad de que esa reputación pueda menoscabarse con la expresión injuriosa. en las formas contumeliosas de la injuria. en cambio. al estudiarse este problema debe distinguirse entre la injuria contumeliosa (o sea la que afecta el honor subjetivo) y la injuria difamatoria (aquélla que tiende a lesionar el honor objetivo). Así el delito de injuria quedaría consumado desde el momento en que la expresión injuriosa se profiere. es. su incriminación penal se basa en el dolor moral que ella provoca en el ofendido. Aunque la ley no distingue entre estas dos formas que reviste la injuria es posible establecer un diferencia. con prescindencia del hecho de que llegue al conocimiento de la víctima o de otra persona. La injuria difamatoria. sino en que es consustancial a la calumnia que el delito imputado sea FALSO. La injuria difamatoria es un delito formal o de mera actividad. Las injurias graves están previstas en el art. Siendo posible separar la acción voluntaria y el resultado. Así por ej. Para la figura de este nú111 . Esta afirmación no es igual al delito de calumnia descrito por el art. 412. 417.

417 sanciona “La imputación de un crimen o simple delito penado o prescrito”. Derecho Penal Tomo III pág. y si es verdadero. que no otra cosa significa la prescripción”21. Los redactores de nuestro C. basta sólo la mera posibilidad de que el perjuicio pueda producirse. no prevaleció esta tesis y quedó la figura de este Nº 2 como una de las formas que pueden revestir la injuria grave 20. 20 21 ((Pedro J. El precepto no requiere mayor comentario. dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor”. “Si el hecho imputado es falso. Encontramos en esta disposición una razón de texto para afirmar que la injuria difamatoria es un delito de peligro. daban el nombre de “difamación” a esta conducta y pensaron establecerla como figura intermedia entre la calumnia y la injuria. Se trata aquí de la sanción a un atentado al honor objetivo. Penal de la Rep. “las que racionalmente merezcan la calificación como de graves atendiendo al estado. El Nº 3 de este art. 112 . pág. En definitiva. El Nº 2 del art. Al igual que el caso del Nº 4 de este art. parece natural y lógico que la ley estime que la pena impuesta o el plazo de prescripción corrida cancelen definitivamente sus efectos.mero uno es absolutamente indiferente que el delito imputado sea falso o verdadero. Fernández Cód. Es interesante recalcar que la ley penal no exige que efectivamente la imputación cause un perjuicio considerable. y que no permita que continúe afrentándose al hechor con la imputación de un delito por el cual la sociedad fue vengada renunció.P. configuran la infracción. 417 castiga injuria graves. señala como injuria grave la imputación de “un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan perjudicar considerablemente la fama. El profesor Del Río dice que “El fundamento de este Nº es obvio”. corresponde al juez de la causa determinar la concurrencia de las circunstancias especiales de hecho que configuran la infracción. de Chile Aplicado y Concordado. El Nº 4 contempla como injuria grave aquéllas que “por su naturaleza ocasión o circunstancias fueren tenidas en el concepto público por afrentosas”. Corresponderá el juez de la causa determinar en cada caso si concurren o no las circunstancias especiales de hecho que. Finalmente el Nº 5 del art. Raimundo Del Rio. 408. 177). constituye una deshonra y un descrédito de los cuales el legislador debe defender al afectado. crédito o intereses del agraviado”.

Surge la cuestión de determinar que debe entenderse por “empleado público” y si sería aplicable en este caso la definición que de este término da el Código en su art. 420 Código Penal) En este caso se acepta la prueba de la verdad. Si no se encuentra comprendida en el art. que exige la falsedad de la imputación. esta prueba está restringida solamente a aquéllos casos en que centra en juego un interés social y. 419: Si la injuria no está comprendida en el art. Hay que advertir que esta definición ha sido dada para la aplicación de otros arts. por último. ni se ha cometido por escrito y con publicidad se sanciona como injuria leve. Así mientras algunas aceptan en forma amplia que si el inculpado prueba la veracidad de sus imputaciones. 260.Las injurias que no se hallen comprendidas en la enumeración precedente (art. 417 ni se ha cometido por escrito y con publicidad. lo que guarda armonía con la figura misma del delito. no se admite al acusado que pruebe la veracidad de sus imputaciones. La distinción entre estas últimas está precisada en el art. que llegan al extremo de aceptar que basta el hecho de la imputado ser verdadero o falso. 417) pueden ser leves o livianas. Las legislaciones penales de los distintos países difieren en la forma de apreciar el valor de la verdad en la configuración de los delitos contra el. Nuestro Código Penal da en este punto reglas diversas según se trate de calumnias o injurias. sino cuando ellas fueren dirigidas contra empleados públicos sobre hechos concernientes al ejercicio de su cargo (art. Respecto de la injuria. pero podría servir como norma directriz para determinar el alcance de la expresión en los delitos que nos ocupan 113 . 417. existen legislaciones. en otras. La Exceptio Veritatis en la injuria. se castiga como falta y recibe el nombre de liviana (art. 496 Nº 11). porque prima el interés público sobre el interés de la protección del honor. honor. del Código. en cambio. no tiene sanción penal. En el caso de la calumnia se acepta siempre la prueba de la verdad.

del Río estima que esta última figura delictiva es sólo una forma del delito de calumnia. 114 .Con relación al art. La falsedad de esta última clase está especialmente sancionada en el art. En efecto. Se calumnia a través de una imputación que significa atribuir un hecho a alguien. La define el art. una correcta interpretación del precepto no puede llegar a esa conclusión. 412 como la “imputación de un delito determinado pero falso y que puede actualmente perseguirse de oficio”. sino también mediante hechos. 211. Esta imputación puede hacerse no sólo de palabra. ya que el Código habla de empleado público y esa persona ha dejado de serlo. 22 Raimundo del Río. como ya se dijo al comienzo. es indiferente que se lo esté o no desempeñando al momento de cometerse el delito. admite o no la prueba de la verdad. Obra citada pág. 403. se presenta el problema de si la imputación hecha a una persona que ha dejado de ser empleado público sobre hechos concernientes al ejercicio del cargo que desempeño. 420 del C. 211. “la imputación puede ser particular o judicial. que castiga la acusación o denuncia declarada calumniosa por sentencia ejecutoriada” 22. No obstante. este autor dice que. Don R. P. B) La Calumnia Concepto: Nuestro legislador trata esta segunda forma de atentado al honor antes de la injuria. siguiendo la redacción del Código Español. porque si la imputación se ha referido a hechos concernientes al ejercicio del cargo. Es necesario distinguir este delito del denuncia o de querella calumniosa que el legislador sanciona en el art. Interpretando la disposición citada en forma simplista podría pensarse que no es admisible en este caso la prueba de la verdad.

por lo tanto.). c) Se calumnia al imputar falsamente la comisión de un crimen o simple delito. P. En segundo término. 19 inc. 413 se desprende que sólo puede tratarse de un crimen o de un simple delito. 211 a las ACUSACIONES O DENUNCIAS que hubieren sido declaradas calumniosas. dispone que iniciado el procedimiento no se suspenderá sino por las mismas causas porque debe suspenderse el procedimiento en los juicios que se siguen de oficio”. como ya vimos. La primera afirmación. (art. y está con templado expresamente en el art. 413. pero esto no es exacto. P. Esta imputación sería. 115 . 211. Para configurar el delito de calumnia es necesario que se impute la comisión de un DELITO. b) La calumnia es un delito contra el honor y. en cambio la acusación o querella calumniosa puede cometerse también tratándose de faltas. es más alta la del art. 19 y 20 del C. Estos últimos delitos se denominan impropiamente de “acción mixta” pero en ellos no concurren ninguna de las características de los delitos de acción privada sino que se trata de delitos de acción pública cuyo ejercicio está subordinado a la instancia privada. el art. 412. No puede tratarse de una falta porque. el art. 412 se refiere a las IMPUTACIONES. el decirle a una persona ladrón o asesino. Debe además tratarse de un delito que pueda perseguirse de oficio..Parece ser que. En efecto. d) Es diversa la sanción que la ley ha impuesto a estas dos figuras. y con las siguientes diferencias: a) El art. aún cuando no está contenida en forma expresa en el art. Análisis del art.. Esto ha llevado a pensar a algunos juristas que el legislador se ha referido a los delitos de acción publica. la acusación o denuncia calumniosa es un delito de acción pública. en cambio. en cambio. por falta de determinación. es necesario que este delito sea DETERMINADO. 412. con los delitos de violación y rapto. de acción privada. se trata de dos figuras delictivas distintas. P. constitutiva de injuria. P. se desprende fácilmente del art. 3º del C. por ej. del art. ya que existen algunos delitos de acción pública que no pueden perseguirse de oficio como ocurre. 211. No sería constitutivo de calumnia.

Cuando se imputa un delito que efectivamente ocurrió. P. Esta falsedad se refiere a la imputación. No es actualmente perseguible de oficio cuando ha operado la prescripción. Si el delito que se imputa es de acción privada no puede perseguirse de oficio y por tanto no puede dar lugar a la calumnia. 412.P. 417 Nº 2 del C. o que ha cometido homicidio calificado. En caso de amnistía. es discutible afirmar que hay calumnia.). 412 que debe tratarse de un delito determinado pero FALSO. Aceptando el criterio de Carrara. el delito. En este caso el delito. el delito puede perseguirse de oficio y. pero que se le da una naturaleza jurídica que lo hace aparecer más odioso. ser actualmente perseguible de oficio. porque el delito puede ser verdadero.P.Para determinar si son perseguibles de oficio los delitos llamados de acción mixta. también injuria grave. pero no haber sido cometido por la persona a quien se imputa. (art. queda comprendido dentro del art. El delito debe además. La falsedad puede basarse en que el hecho no ha ocurrido nunca o bien que el hecho haya ocurrido pero exista una eximente de responsabilidad.). lógicamente. P. no es actualmente perseguible de oficio. existe calumnia cuando se arrastra al calumniado a una pena no merecida. debe dictarse el sobreseimiento definitivo. Debe distinguirse entre la prescripción de la acción penal y la prescripción de la pena. homicidio simple. Si existe denuncia de la parte agraviada.. según lo dispone el C. Tratándose de prescripción de la pena existe injuria grave porque hay imputación de un delito penado (art. habría que concluir que los ejemplos indicados son constitutivos de calumnia ya que según él. reuniéndose los demás requisitos legales. Si no existe denuncia. 116 .: Si se dice que cometió parricidio quien sólo cometió homicidio. 417 Nº 1 del C. De no ser así el querellado por calumnia tendría derecho de iniciar a través de la Exceptio Veritatis una acción penal cuyo ejercicio ha entregado la ley solo a determinadas personas. Cuando sólo ha existido. no puede ser perseguido de oficio. Dice el art. es necesario determinar la oportunidad procesal en que se encuentran. Si se trata de prescripción de la acción penal el delito no es perseguible de oficio y existe. –Ej.

No es necesario que así ocurra.P. “expresiones o actitudes. emblemas o alusiones. La redacción del art. quedando exento de pena. 415 del C. Algunos autores estiman que tratándose de calumnias o injurias encubiertas o equivocas la pena debe ser mayor a la de las injurias manifiestas. caricaturas. Aún cuando estos delitos sean de acción privada. será castigado como reo de calumnia o injuria manifiesta”. (art. El profesor Soler dice que son calumnias o injurias encubiertas aquéllas que. si el ofendido lo pidiere. se publicará por una vez a costa del calumniante en los periódicos que aquel designare. ya que es él quien debe resolver el litigio. el Código acepta siempre que el acusado pruebe la verdad de su imputación. pág. Tratándose del delito de calumnia. DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA EL HONOR. La oportunidad procesal de dar estas explicaciones es el comparendo de avenimiento que para estos juicios establece el art.P. 423 dice que: “El acusado de calumnia o injuria encubierta o equívoca que rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias acerca de ellas. que pueden ser fuente de deshonor efectivo para determinadas personas si son interpretadas de cierta manera a la cual la expresión o actitud se presta”23. es el juez quien debe valorar si las explicaciones son o no satisfactorias. 415 dispone que “la sentencia en que se declare la calumnia. El art. ya que da a entender que el querellante debe pedir las explicaciones. El Código contrapone la injuria o calumnia encubierta o equívoca a la injuria o calumnia manifiesta. 314. pues denotan 23 Soler obra cit. no excediendo de tres”. 117 . Esta disposición no merece mayores comentarios. hasta que el querellado de las explicaciones. 6. 574 del C. 423 no es feliz cuando el legislador emplea el término REHUSARE. 421 dispone que “se comete el delito de calumnia o injuria no sólo manifiestamente sino por medio de alegorías.P. en caso de hacerlo.La Exceptio Veritatis en la Calumnia. El art.) El inciso 2º del mismo art.

caricaturas. ya que tanto el Código Penal como la Ley sobre Abusos de Publicidad Nº 16643 cuando se refieren a estos delitos establecen penas más elevadas cuando el hecho punible se ha cometido mediante algún medio de publicidad. la pornografía y en general cualquier artificio apto para fijar. ya que nuestro Código Penal es claro y establece igual pena para ambas. carteles. o se daría el requisito de la publicidad. Con todo. no sujetos a la ley de imprenta. volantes o emblemas que se vendan distribuyan o expongan en lugares o reuniones públicas.643 que establece “para los efectos de la presente ley se consideraban medios de difusión los diarios. 422 dispone: “la calumnia y la injuria se reputan hechas por escrito y con publicidad cuando se propagaren por medio de carteles o pasquines fijados en los sitios públicos. disposición que ha merecido fuertes críticas por parte de la doctrina. estiman que la pena debe ser inferior.una personalidad más perversa. la que ha visto en ella una inadmisible compensación de delitos. por cuanto ocasionan un perjuicio menor al ofendido. 118 . El art. la fotografía u otro procedimiento cualquiera”. la televisión. los altoparlantes. afiches. grabar. emblemas o alusiones reproducidas por medio de la litografía. litografías. el grabado. inscripciones murales. Entre nosotros la discusión es innecesaria. cuestión que tiene importancia para los efectos de determinarla penalidad aplicable. en cambio. o menos. con lo cual el ámbito de aplicación del artículo 422 del Código Penal a quedado reducido prácticamente a lo referente a “los manuscritos comunicados a más de cinco personas”. El artículo 430 establece reglas específicas para la compensación en los casos de injurias o calumnias recíprocas. reproducir o trasmitir la palabra cualquiera que sea la forma de expresión que se utilicen. por papeles impresos. Otros. la cinematografía. la disposición del artículo 422 aun resulta criticable por lo absurdo que implica el hecho de que si el manuscrito se comunica a cuatro personas. no obstante ha quedado prácticamente absorbida por el artículo 16 de la ley 16. revistas o escritos periódicos. y la radio. los impresos. sonidos o imágenes”. grabados o manuscritos comunicados a más de cinco personas o por alegorias. Esta disposición se encuentra actualmente vigente. avisos. El articulo 422 determina cuando deben reputarse hechas por escrito y con publicidad injurias y calumnias.

por el Tribunal que conoce de la causa. no podrá entablarse la acción si no después de terminado el litigio en que se causó la calumnia o injuria”. 431 es categórico y no hace excepción alguna. El juez de la causa debe valorar si las calumnias o injurias dan mérito para proceder criminalmente o si sólo es aplicable una medida disciplinaria. no puede contarse sino después que terminó 119 . pues se trata de una regla especial. El art. no da margen a la compensación de injurias con calumnias o a la inversa.). dure más de este plazo máximo de cinco años. 431 que determina la prescripción de la acción penal por esta clase de delitos y que establece en el inciso final que “en ningún caso podrá entablarse acción de calumnia o injuria después de cinco años contados desde que se cometió el delito”. Otros juristas. ya que el inciso final del art. la prescripción que nos ocupa. “la prescripción no corre sino desde que la obligación se hace exigible. En efecto. Además agrega. dice este autor que “podrá acusarse la calumnia o injuria contemplada en el art. conforme al Código de Procedimiento. El inc. diere mérito para proceder criminalmente”. 426 establece que “la calumnia o injuria causada en juicio se juzgará disciplinariamente. 530. 2º de este mismo precepto dispone: “en este último caso. Relacionando esta disposición con la del art.P. salvo en caso de que su gravedad. algunos autores han pensado que en los casos en que el juicio en el que se han cometido las calumnias o injurias.Además. Fernández dan varias razones que hecen que esta conclusión no parezca aceptable. P. del C. o desde que pudo ejercitarse la acción que se trata de prescribir. la acción se extingue y no podría perseguirse la responsabilidad penal. en concepto del mismo tribunal. La respuesta negativa a esta cuestión se afianza sobre el texto mismo del artículo 422 que al permitir la compensación de “calumnias o injurias reciprocas”. Toda prescripción está fundada en una presunción de abandono y esa presunción no existe en ese caso”. 426 sin consideración a estos plazos. con relación a la misma norma del articulo 422 se ha presentado la interrogante de si es o no posible compensar injurias con calumnias y viceversa. entre los que cabe mencionar a don Pedro J. (Art. luego.

situación respecto de la cual ya se comento anteriormente. El art. 424 y 428 se refieren a la acción por esta clase de delitos. no dan derecho para acusar judicialmente al que las consignó”. prevenido por el artículo 431 “la acción de calumnia o injuria prescribe en un año contado desde que el ofendido tuvo o pudo racionalmente tener conocimiento de la ofensa”. consignadas en un documento oficial. no destinado a la publicidad. La calumnia o injuria se entenderá tácitamente remitida cuando hubiere mediado actos positivos que. 120 . 427 establece que “las expresiones que puedan estimarse calumniosas e injuriosas. La acción penal por esta clase de delitos prescribe en corto tiempo en conformidad a lo. padres. De estos artículos se desprende que estos delitos son de acción privada. Fernández Obra citada pág. 424. los hijos. El art. Es necesario que todos los requisitos que este artículo establece se reúnan copulativamente. si el ofendido hubiere muerto o estuviera física o moralmente incapacitado. abuelos y hermanos legítimos. El perdón puede se expreso o tácito y puede darse en cualquier estado del juicio y aún después de terminado este. en concepto del tribunal importen reconciliación o abandono de la acción. nietos. El culpable puede ser relevado de la pena impuesta mediante el perdón del acusador. ya que sólo entonces pudo entablarse”24. 194. Añade dicha disposición que “la misma regla se observara. en el caso del artículo 424”. los hijos y padres naturales y el heredero del difunto agraviado”. por lo que tiene plena aplicación la causal de extinción de responsabilidad penal contemplada en el artículo 93 Nº 5 del Código Penal consistente en el perdón del ofendido.. pero la remisión no producirá efecto respecto de la multa una vez que ésta haya sido satisfecha”. El art... 24 Pedro J. Los arts. 424 dispone: “Podrán ejercitar la acción de calumnia o injuria el cónyuge.el juicio en que se causó la injuria o calumnia de que se trate. 428 establece “nadie será perseguido por calumnio o injuria sino a instancia de parte agraviada o de las personas enumeradas en el art. sobre asuntos del servicio público.

ya que toda otra publicación abusiva quedará enmarcada dentro del artículo 16 de dicha ley. ya anteriormente transcrito. “Igual derecho corresponde la Presidente de la República. podrán estas requerir al ministerio público para que entable a su nombre la correspondiente acción”. 121 . Finalmente señalemos que el Código en su artículo 429 establece que “si la calumnia o injuria fuere dirigida contra las autoridades en su carácter de tales. Cabe tener presente que tratándose de injurias o calumnias que ruedan quedar sujetas a la ley Nº 16.En lo que se refiere a la prescripción de la pena y atendido que el Código no da ninguna regla especial. disposición. podrán ser procesados los que desde el territorio de la república hubieren enviado los artículos o dado orden para su inserción. injuria” disposición que también es necesario concordar con las pertinentes de la ley 16.643 para los efectos de su ámbito de aplicación. aún respecto de las calumnia o injurias hechas en su carácter privado”. los plazos de prescripción son aun más breves incluyendo la acción civil proveniente del delito (tres meses desde la fecha de la publicación) e incluye además otras normas especiales para aquellos delitos. quedando de un modo general circunscrita a las publicaciones de carácter periódico. pero como señalaremos desde el comienzo ellos serán objeto de un análisis separado como tipos penales protectores del honor contenidos en leyes especiales. plenamente concordante con lo que anteriormente se expresara al analizar el artículo 420 y a la excepción en él contenida respecto de los funcionarios públicos y lo establecido en el articulo 20 del Código de Procedimiento Penal. ésta se rige por las normas generales. El artículo 425 señala que “respecto de las calumnias o injurias publicadas por medio de periódicos extranjeros. o contribuido a la introducción o expendición de estos periódicos en Chile con ánimo manifiesto de propagar la calumnia o.643 sobre Abusos de Publicidad. a los ministros de las naciones extranjeras acreditados en Chile u otros funcionarios que gocen de inmunidades diplomáticas.

Parte Especial. Parte Especial” SALVAGNO CAMPOS CARLOS “Homicidio” SOLER SEBASTIAN “Derecho Penal Argentino. MOURULLO GONZALO “Derecho Penal Español ( Parte Especial)” ETCHEVERRY ORTUSTEGUI ALFREDO “Derecho penal” FUENSALIDA ALEJANDRO “Concordancias y Comentarios del Código Penal Chileno” IMPALLOMENI G. Parte Especial” LEVENE RICARDO ( h) “El delito de homicidio” MAURACH REINHART “Tratado de Derecho Penal” MEZGER EDMUND.BIBLIOGRAFÍA ANTOLISEI FRANCESCO “ Manuale de Diritto Penale”. BLEI GUNTER “Strafrecht Besonder Teil” NOVOA MONREAL EDUARDO “Curso de Derecho Penal ChIleno” NUÑEZ RICARDO “Derecho Penal” PACHECO JOAQUIN FRANCISCO “El Código penal Concordado y Comentado QUINTANO RIPOLLES ANTONIO “Tratado de la Parte Especial del Derecho Penañ” RODRIGUEZ DEBESA JOSE NARIA “Derecho Penal Español.” WELZEL HANS “Derecho Penal Alemán” 123 . Parte especial” COUSIÑO MAC–IVER LUIS “Derecho Penal Chileno” DEL ROSAL JUAN. GRISOLIA FRANCISCO BUSTOS JUAN Y POLITOFFSERGIO “Derecho penal Chileno” CARRARA FRANCISCO “Programa de Derecho Criminal” CUELLO CALON “ Derecho Penal.COBO MANUEL.B.Parte Speciale. “LHomicidio” JIMENEZ DE AZUA LUIS “Tratado de Derecho Penal” LABATUT GLENA GUSTAVO “Derecho Penal.

GACETA DE LOS TRIBUNALES. ACTAS DE LA COMISION REDACTORA DEL CODIGO PENAL.OTRAS FUENTES Y CITAS • • • • • • • CODIGO PENAL CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL REVISTA DE DERECHO Y JURISPRUDENCIA REVISTA DE CIENCIAS PENALES. REPERTORIO DE LEGISLACION Y JURISPRUDENCIA 124 . EDICIÓN DEL CENTENARIO.

ANEXOS COMPLEMETARIOS .

no están destinados a penalizar acciones u omisio- 25 Original de trabajo del autor publicado en el diario El Mercurio de Santiago. Ley de Seguridad interior del Estado. a lo menos respecto del objeto jurídico que están destinadas a proteger. A veces suele suceder que esas leyes se remiten a dicho Código solo para los efectos de determinar la penalidad asignada al delito (art. 22 DFL 707 de 1980 que fijó el texto refundido de la Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y cheques. Ley de protección al Consumidor Ley que establece las normas para reprimir el tráfico ilegal de estupefacientes etc. Existen además las denominadas “Leyes Misceláneas” término que denota su policromía y variable contenido. y en diversas leyes que tipifican conductas entorno a determinados bienes jurídicamente protegidos de acuerdo a la política criminal del legislador en una época determinada (Ley que determina conductas terroristas y fija su penalidad. 127 . las afirmaciones precedentes dejan en el olvido a un considerable número de tipos penales que se encuentran diseminados en los más diversos textos legales que. en principio.Anexo I LAS LEYES PENALES EXTRAVAGANTES 25 En el último tiempo se ha venido comentando desde diversos ángulos y posiciones doctrinarias un conjunto de normas que se denominan “Leyes Penales Especiales” estimando como tales a las que tipifican delitos e imponen penas sin estar comprendidas en los Libros II y III del Código Penal. Un ejemplo de ella es la llamada vulgarmente “Ley complementaria” de la “ley de Presupuestos de la Nación” que muchas veces contiene disposiciones de tanta o mayor importancia que ésta. el Código Penal. En efecto. Tenemos así que la “última ratio” se manifiesta en un cuerpo orgánico completo. No nos referimos a ellas o en este momento por cuanto nuestro objeto preciso. Las Leyes Penales Especiales son relativamente orgánicas. fecha 18 de diciembre de 1990. Estas Leyes conforman una verdadera Torre de Babel Jurídica y representan el más alto grado de imperfección en materia de técnica legislativa y constituyen un conjunto de normas legales reprochables desde el punto de vista formal.). lo constituyen las llamadas “Leyes Penales Extravagantes”. Ley de Control de armas.

que como sabemos en nuestro país tiene rango constitucional. ni en las Clementinas. en las cartas de los papas no incorporadas a las recopilaciones canónicas. Un ejemplo nos permitirá ilustrar esta afirmación: El Decreto Ley 3654 de 26 de Agosto de 1920 conocido como “Ley de Instrucción Primaria” constituyó una norma de gran importancia en el desarrollo de la educación de nuestro país y tuvo por objeto desarrollar e incentivar la instrucción primaria en Chile. la denominación tiene su origen y precedente. 128 . Son las denominadas Leyes Penales Extravagantes. en cuanto a la forma pero no al fondo. (recopilación de las constituciones del papa Clemente V. pág. de “Vagans antis” errante. es decir fuera del orden o modo de agrupar normalmente los delitos y sus penas. Se trata de tipos penales insertos en Leyes comunes y corrientes no misceláneas. Sin embargo su artículo 12 contemplaba un tipo penal del siguiente tenor “El padre o guardador sufrirá la pena de presidio en su grado mínimo. Aparte de la referencia ya anotada. inorgánicamente. o multa de uno a treinta pesos. Antes de la redacción de las decretales. Extravagante según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua. que se hace o dice fuera del orden o modo de obrar. El ordenamiento jurídico nacional presenta desde su inicio disposiciones penales extravagantes fruto tal vez del deseo de reforzar normas de otra naturaleza con la amenaza penal. En ello reside su extravagancia. deriva del latín “Extra”. (Vid recopilación de leyes Consejo de Estado tomo IX. si con el propósito de eludir las obligaciones que impone esta ley de limitar el período de su cumplimiento..nes sino a otros objetivos muy distintos.). Se llamó luego así a las decretales de Juan XXII que no se encontraban en las Decretales.. fuera. de Gregorio IX se denominó así a los textos no incorporados en Gracianos. ni en el Sexto.219). diere información falsa acerca de la edad de su hijo o pupilo en el momento de la matricula”. en ciertas épocas de la historia de la Iglesia. en encontrar se fuera del orden normal de tipificar los delitos para cumplir con el principio de reserva o legalidad.

Este tipo penal incrustado, en una norma de carácter educacional general tuvo vigencia hasta el 19 de mayo de 1930, fecha en que entro en vigor el D.F.L. 5291. que estableció, la instrucción primaria obligatoria. La extravagancia está a la vista en este tipo que castiga una hipótesis de omisión propia o de acción por incumplimiento de la norma en el marco de hipótesis de falsedad ideológica, en el contexto de una norma no penal. Dicho de otro modo, este tipo sancionaba una conducta fuera del orden o común modo de obrar. Aquí la “ultima ratio” se formula fuera del ámbito de Derecho Penal, en una ley no penal y que tampoco tiene carácter misceláneo. Este ejemplo podría multiplicarse varios cientos de veces si se da una mirada retrospectiva a nuestro ordenamiento jurídico y a1 aún en el que actualmente nos rige: Ley sobre Alcoholes; Bebidas Alcohólicas y Vinagres; Ley General de Ferrocarriles; DL 211 de 1973 sobre conductas monopólicas, por mencionar sólo algunas. Llama la atención que esta inadecuada forma de penalizar conductas sea tan frecuente, ya que cuando se ha querido legislar correctamente se lo ha efectuado sin ninguna dificultad, como en el caso de los fraudes en la percepción de beneficios provisionales y otros, los que con toda propiedad el DL Nº 3443 de 1980 incluyó como un numeral 8º del art. 470 del Código Penal. El asunto aquí planteado no constituye como pudiere suponerse, a una mera discusión académica. Por el contrario este constituye el planteamiento de un trabajo, indispensable para la certeza jurídica en el acontecer nacional. Especialmente relevante es el problema del conocimiento presunto pero ficto de la ley (art. 8º del Código Civil) y su conocimiento, real y efectivo. Otro tanto cabe agregar respecto al delicado asunto de la vigencia de la ley. Podría añadirse también que un estudio del tema trae aparejado un replanteamiento de la conocida discusión acerca del poco claro deslinde entre el injusto penal y el injusto administrativo. Por cierto que una labor de esta clase requiere una profunda investigación de todos y cada una de las leyes dictadas en Chile hasta la fecha. Este trabajo ya fue iniciado en la década de los sesenta en el entonces Seminario de Derecho Penal y Medicina Legal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.

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En ese entonces el Director del Seminario, Profesor. A. Bunster Briceño organizó un equipo compuesto por alumnos, ayudantes y profesores que trabajamos durante varios años revisando desde las leyes recopiladas por Anguita hasta la última dictada a la fecha en que el trabajo fue suspendido por falta de recursos materiales. El resultado: Más de un millar de fichas catalogadas cronológicamente, y por orden alfabético que están guardadas en los archivos del Departamento de Ciencias Penales de la Facultad, en espera de ser puestas al día para luego servir de base fundamental a la docencia e investigación que de ellas se desprenda respecto de los problemas jurídicos señalados en esta nota y otros que indudablemente se presentarán. Si se logra confeccionar un simple listado de las Leyes Penales Extravagantes actualmente vigentes en el ordenamiento jurídico chileno, tal logro constituiría sin duda una eficaz ayuda a magistrados, juristas, y abogados. También ofrecería una fuente doctrinaria al Poder Legislativo para reformar el Código Penal Chileno, que todo indica no puede esperar más. En este sentido una simple recopilación de las normas penales extravagantes no bastaría para dar solución a los problemas antes anotados y otros como los concursos que se producen al aplicar la ley penal codificada y la de carácter extravagante. Otro logro de importancia lo constituiría la elaboración de una pauta de criterios para establecer la línea divisoria de la sanción penal y la sanción administrativa. También deberían abordarse temas relacionados con la derogación tácita y orgánica uniformando criterios respecto de la vigencia de muchas leyes penales extravagantes para despejar el horizonte velado por numerosas normas que no se encuentran vigentes. De lo precedentemente expuesto se desprende la importancia que tiene la decisión recientemente adoptada por el Departamento de Ciencias Penales de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, con el patrocinio del Decanato de emprender un ambicioso proyecto de investigación destinado a actualizar el trabajo interrumpido y realizar con este material diversos proyectos de investigación, docencia y extensión con el apoyo de una base de datos documental, de la legislación penal extravagante que está vigente y su aplicación dentro del entorno jurídico penal nacional.
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Finalmente queremos dejar establecido en forma muy clara que no solo existen Leyes Penales Extravagantes sino que también las hay por cierto, en las demás ramas del derecho (Derecho Comercial, Tributario, Procesal etc.) todas las cuales pueden ser objeto de estas mismas reflexiones y estudio. No obstante siempre la norma de Derecho Criminal se diferenciará de aquellas otras, por su contenido particular inconfundible y único: la pena.

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me dispuse de buscar una forma propicia y adecuada para analizar el tema de las lesiones ante el Derecho Penal. que no es lo mismo que la lesión en si. impedía lo primero. sobre las lesiones. el del derecho. a la entelequia de las hipótesis doctrinarias que emanan de los fríos textos legales. No obstante me tranquilizó el hecho de que la extraordinaria calidad académica profesional y científica del auditorio. 1. DESARROLLO DEL TEMA Así pues. para lo cual debo desde ya pedirles a UDS. Sean mis primeras palabras. porque si bien es cierto que las lesiones interesan al Derecho Penal en cuanto como realidad integran determinados tipos penales. Creo que estamos más allá de esa 133 . De la tremenda realidad que se nos ha mostrado. resulta obvio que el estudio dogmático y sistemático del delito de lesiones. desde el Empirismo Científico a la Dogmática Jurídica. las de agradecimiento a los organizadores de este interesante curso de Actuación de la Lesionología Forense. pero propio de la cátedra ordinaria en nuestros estudios de Derecho. es muy interesante. y la modestia académica de quien les habla hacía imposible lo segundo. por haberme invitado a participar en él.Anexo II LAS LESIONES ANTE EL DERECHO PENAL CONFERENCIA FINAL DEL CURSO DE ACTUALIZACION ANALISIS MEDICO LEGAL DE LAS LESIONES ORGANIZADO POR EL SERVICIO MEDICO LEGAL Y LA ESCUELA DE GRADUADOS DE LA FACULTAD DE DERECHO DE LA UNIVERSIDAD DE CHILE 15/1/1987. acerca de cual sería la mejor manera de trasladar o transportar a un Docto Auditorio como este. pero creo que el carácter interdisciplinario de la medicina legal imponía cerrar estas interesantes apreciaciones dando una visión desde otro punto de vista. Mientras escuchaba las excelentes lecciones de quienes me precedieron en este curso. una licencia. ya que para muchos. que nos impide muchas veces versus propios defectos o las bondades que pueden tener los criterios discrepantes de ella. los penalistas somos sinónimo de elucubraciones casi ininteligibles que proyectamos sobre nuestros auditorios teorías o tesis de moda. a veces con crudeza. aportando una pincelada de carácter jurídico penal a una temática fundamentalmente medica. porque muchas veces ocurre que tal contraste resulta violento o desusado o cuando menos un poco desconcertante. que hemos abrazado como una mortaja intelectual. Me hice esta reflexión con cierto temor.

veremos primeramente la situación de las “meras vías del hecho” en relación con el delito de lesiones. verbo. rector. 134 . A mi juicio. es tradicionalmente dividida en dos grandes grupos básicos: las denominadas “MUTILACIONES ” (castración. activo. mutilación de miembros más importantes o menos importantes) y las llamadas “LESIONES PROPIAMENTE TALES ” (gravisimas. en otras palabras me propongo gracias a la magnimidad de Uds. porque en realidad en cada uno de ellos se agota. haremos críticas al sistema seguido por el Legislador. si bien es cierto que todos los problemas que en la práctica diaria de nuestros tribunales se presentan con relación al delito de lesiones son muy importantes y de suyo interesantes de estudiar. por así decirlo. para continuar con un análisis de la formulación legal de las conductas típicas del delito de lesiones que contiene el # 3 del Título VIII del Código Penal. DELITO DE LESIONES Y MERAS VÍAS DE HECHO La tipología que reviste el delito de lesiones en nuestro Código Penal en sus arts. sistemática habitual que se usa en las cátedras normales habituales para ir desglosando un delito determinado y analizando cada uno de sus elementos a la luz de la doctrina podemos digo prescindir de algunos aspectos de esta exégesis habitual para entrar de lleno en algunos aspectos concretos y problemáticos de las distintas figuras del delito de lesiones en nuestro Código Penal a la luz de la doctrina y la jurisprudencia. 2. no todos porque ello excedería los limites de tiempo del que dispongo para con algún espíritu muchas veces crítico dar nuestra opinión sobre ellos. graves. 395 y siguientes. objetividad jurídica del delito. Por ello. el análisis de la dogmática jurídico pena entorno a este delito. por su gran importancia Medico Legal. para continuar con la acción y los medios en esta figura. leves y menos graves).etapa y por ende podemos de una manera general prescindir de los sistemas de exegesis tradicional de todo delito (sujeto pasivo. es decir el bien jurídico tutelado. atendido el antecedente histórico que representa el Código que se pretende modificar –modelo del nuestro– y por lo tanto indiciario de las reformas que a futuro pudieren hacerse en nuestro país. nos ocuparemos seguidamente del elemento subjetivo en este tipo penal y sus derivaciones consecuenciales. existen no obstante algunos que quisiera analizar en esta oportunidad. analizar ciertos problemas.para finalizar con un breve vistazo al anteproyecto de Reforma del Código Español en materia de lesiones corporales que reviste un gran valor.

Digamos desde ya que la ley no definió el concepto de lesiones y siguió un sistema criticado y criticable. digamos que la enunciación de actos vulnerantes indicados por los verbos rectores del artículo 397 (herír. despeinar a una dama. sin perjuicio de lo cual resulta claro que la ley exigió el dolo directo en las mutilaciones. provocar vómitos o diarreas o estornudos. Estas conductas normalmente no dejan huella palpable (Si la dejan se acaba el problema: se aplica criterios de la ley). en nuestra época de estudiantes sostuvo Eduardo Novoa como parte integrante de una tesis según la cual en el delito de homicidio no se requería el dolo. hacer cosquillas. Entre tanto. capacidad para beber y otras. un coscacho. mojar a quien no lo desea. cortar una trenza. situación que no se da en las lesiones propiamente tales en cuya comisión por acción u omisión pueden darse todas las graduaciones de la culpa y el dolo. 135 . tal tesis como sabemos fue abjurada públicamente posteriormente por el Profesor Novoa. si se tira de los cabellos de otra. algunos ejemplos pueden o intentarán aclararnos esta cuestión. unidos causalmente a un resultado que la ley también prevee determina que es un delito material o de resultado y no como alguien erradamente pretendió ver. sistema que será objeto de nuestro enfoque crítico un tanto más adelante. Para llegar a tal conclusión sostuvo entre otras cosas que el delito de lesiones en nuestra legislación tenía la característica de ser calificado por el resultado. y una de estas pruebas en ciertos lugares alejados del norte. Este corresponde a uno de los argumentos que hace algunos años. golpear. Hace algunos años atrás profesionalmente hemos conocido un caso ocurrido en la zona norte del país donde existe una tradición bastante curiosa por lo demás que a los afuerinos se les somete a algunas pruebas tendientes a que acrediten ciertas condiciones también bastante curiosas como una buena dosis de virilidad. por ejemplo si se zamarrea a una persona. bastantes ya. calificado por el resultado. dar un tirón de orejas. eliminando de este modo la Hipótesis culposa. maltratar de obra. Se plantea así desde el comienzo una problemática que dice relación con el hecho de incurrirse en una conducta que signifique maltrato pero que no produce ninguno de los resultados que señala la ley porque en las meras vías de hecho no se puede negar que haya maltrato e incluso sufrimiento de la víctima pero falta la secuela física o psíquica que impide su punición a título de lesiones aún como leves.Esta distinción a nuestro juicio se fundamenta en razones meramente didácticas o exegeticas. que proviene de su modelo español que lamentablemente no fue dejado de lado por la comisión redactora. sin arrancárselos.

consiste precisamente en darle de beber tabaco hervido con unas pocos gotas de licor. Quintano) que aceptando como concepto de delito de Lesiones “todo daño en el cuerpo o en la salud por los medios materiales o morales que establece la ley” e integrando los trastornos más o menos permanentes del Psiquismo a tal concepto. vómitos y un cuadro muy desagradable en el sujeto rápidamente debe dejar el lugar en el cual se encuentra para someterse algún tipo de cuidados. La ley penal alemana distingue expresamente “con dolor o sin dolor” y hay solución de texto legal. ignoro porque motivo ya que es un aspecto médico. Bunster. por no admitir en cuadramiento en el rígido marco que señala la ley? Estiman algunos (Etcheberry. el sistema jurídico penal chileno no admite comprender dentro del concepto de lesio- 136 . En. argumento que también esgrime Etcheberry en apoyo de su tesis. pero de hecho causa un malestar enorme. entre las Lesiones Leves a todas aquellas que no tienen efecto posterior. enrojecimiento de la cara. Por otra parte existen en el Código nuestro algunos tipos penales como los artículos 140 y 150 (poner manos violentas en un ministro de culto) que parecieran claramente distinguir entre las “meras vías de hecho” y las lesiones propiamente tales. El asunto es difícil. pocas horas prácticamente ha desaparecido todo vestigio tanto de la pócima como de los malestares que sufriere la víctima. El Quijote mencionado por el genial Fuenzalida nos menciona otro caso de estas vías de hecho: el famoso manteo de Sancho tampoco le dejó huella como no fuera en su pudor y en su ignorancia acerca del mundo que le rodeaba pero de allí no pasó nada estas conductas que he señalado no dejar huella palpable si la llegan dejar el problema se termina porque se aplica criterios de la ley. No obstante la doctrina mayoritaria en nuestro país se inclina por la negativa. esta pócima o infusión. Este concepto va indisolublemente unido a una suspicaz distinción entre la molestia y el dolor que causa la lesión moral o simplemente psíquica. Otro tanto ocurre en Italia que se distingue claramente entre la “PERCOSSA” (vías de hecho) y las lesiones propiamente tales. ¿Serán estas conductas impunes desde el punto de vista penal. pero todo parece indicar que se llega muy lejos por ese camino: por de pronto la ley no hace tal distingo. mal pudiere el mejor de los peritos tal vez demostrar ni siquiera una eventual gastritis en aquel sujeto. como propone Etcheberry. no se divisa la razón para no aceptar que los casos propuestos quedarían incluidos. Altavilla.

141) y sobre todo será generalmente absorvido por la amplia gama de los delitos contra el honor entiéndase injuria que protege precisamente esta clase de atentados Recordemos que sabiamente nuestro legislador penal conceptualizó la injuria como toda expresión proferida o acción ejecutada en deshonra. 3. estos atentados. que se legisle sobre tal punto para evitar interpretaciones y situaciones de injusticia evidente carente de sanción penal Hasta aquí las meras vías de hecho. Sin embargo muchos de estos atentados contra las personas. que además requiere la descripción típica del hecho punible. Ello no releva al interprete sin embargo. Los verbos rectores del artículo 397 son expresivos y claros no pudiendo a nuestro entender quedar tales incriminaciones comprendidas en los “maltratos de Obra” ya que sería poner en pugna el sentido natural y obvio de tal expresión: se maltrata de palabra y de obra. el problema del sufrimiento o padecimiento de carácter Psíquico de la víctima apunta más hacía otros tipos delictivos que tutelan la esfera de la afectividad. del deber de investigar.nes al de las solas vías de hecho. porque atentados son sobre todo para los que denominamos a las lesiones como “personales” y no “corporales” como lo hace el Código. pero creemos conveniente de Lege Ferenda. 399 del Código Penal porque se vulneraría el principio de legalidad. digo serán punibles a otros títulos ya sea porque expresamente la ley lo castiga (caso de poner manos violentas sobre un ministro del culto art. para construir genéricamente el concepto de lesión es menester prescindir de la mera enunciación de actos vulnerantes y atender a la idea del daño sufrido por la víctima puesto que se trata de un delito material o de resultado. la personalidad o el aspecto subjetivo de las personas tampoco podría extenderse a su incriminación la disposición del art. si en que sentido ciertos preceptos del párrafo III. del Título VIII del Libro II del Có- 137 . descrédito o menosprecio Por ello creemos que no siempre habrá impunidad de estas conductas que serán absorvidas por figuras especificas de la parte especial. 140 y 150 caso también de la detención ilegal art. LA ACCIÓN Y LOS MEDIOS: Se ha dicho que. de rango constitucional entre nosotros. La manera que con la sustentación de aquella tesis se estaría vulnerando el sentido natural y obvio como lo he señalado De otro lado.

no es lo indiscriminable en el sentido del art. y no todos conducen a responder criminalmente por lesión grave cuando se siguen además los efectos señalados en los dos números del artículo 397. una conducta más lejana de herir. porque falta el verbo rector de herir. ya que ni en las lesiones leves del art. 495 Nº 5. “no puede dudarse que el criterio esencial en este delito reside en un acto material que produce el efecto de disminuir a un hombre el goce de su personalidad sin destruirla sea causándole perjuicio en su cuerpo o perturbando su intelecto hasta este punto no hay tema de discrepancia”. hay una determinación legal de la acción y por otra parte. pero la divergencia no surge allí sino que deviene a propósito de los verbos herir. Podrá pues observarse que al menos en la esfera de las lesiones graves. golpear y maltratar de obra el hecho no es típico en el sentido del artículo 397. 397 y no lo es reitero. golpear o mal tratar. imagínense ustedes en el contagio nutricio la madre que amamanta al hijo podría concebirse una actitud. Ahora estos actos son sólo herir. indica 138 . en las lesiones graves del artículo 397 la ley incluye entre los efectos reprimidos la perturbación del intelecto cuando se refiere a que la víctima puede quedar demente.digo Penal importan una determinación legal de las acciones a través de las cuales puede cometerse este delito problema es importante y de su solución depende en gran medida poder descifrar un poco esta verdadera maraña que el Código contempla en los artículos 395 y siguientes y en estos casos nada mejor que recurrir a un jurista que en nuestro juicio posee el don de decir claro lo que es oscuro y poner luz donde reinan las tinieblas me refiero a Carrara que al respecto nos explica que. golpear o maltratar de obra. el dar pecho a una guagua pareciera difícil así estimarlo otro tanto digámoslo con alguna suspicacia ocurriría en el contagio venéreo el que normalmente y salvo excepciones se contraerá a través de una relación de carácter amoroso que por cierto también dentro de los parámetros normales estará lejos o deberá estarlo a lo menos. golpear o maltratar de obra. del herir. es como el otro que resulta para la víctima es como el otro el contagio venéreo o del contagio nutricio.. golpear y maltratar de obra empleados en el artículo 397 que transforma el delito de lesión grave en delito de medios cerrados desde el punto de vista material pues el tenor literal de esta disposición muestra con toda claridad que ciertos actos materiales. De manera que estas acciones no son incriminables en el sentido del artículo 397 aunque se traduzcan posteriormente en impotencia enfermedad o incapacidad por más de treinta días. Proyectando este aserto sobre nuestro sistema y nuestro material legislativo parecería también a primera vista no surgir tema alguno de discrepancia. sí el daño. ni en las menos graves del artículo 399.

su propósito es claro como parece de manifiesto en el enunciado del art. e internos administrar sustancias o bebidas nocivas. 398. EL ELEMENTO SUBJETIVO La técnica legislativa usada a propósito de las lesiones origina problemas también. 397 y por la acción de “suministrar sustancias o bebidas nocivas”. Puesto que por medio de las lesiones se puede matar. que si jurídicamente las lesiones sólo fueran el tránsito hacía el homicidio. indicada en el art. existe la tendencia a interpretar todo delito de lesiones como una tentativa de homicidio. en que la forma de comisión está determinada de una manera expresa incluso en el ámbito de los actos materiales por los tres verbos del art. Es un caso claro de perturbación mental alcanzado a través de medios morales. una acción o una omisión. 398 que castiga también con las penas del anterior artículo 397. Que ocurrirá con las acciones que se dicen o se denominan o suelen llamarse acciones morales. Se trata de saber si conforme a nuestra ley esa acción de lesionar que consiste no en poner manos violentas sobre el cuerpo del paciente sino en lograr la perturbación de sus facultades intelectuales por medios diferentes. Examinemos la casuística del Código. ilustrando la disposición Pacheco pone el ejemplo siguiente: “se ha llevado a un hombre de poco espíritu a casa de una hechicera y los fantasmas que allí ve le determinan un arrebato al cerebro. o le hacen perder la razón. nuestro modelo tenía el propósito de castigar este tipo de lesiones. tal conducta podrá conllevar sanción penal a título de lesiones. pero que no autoriza para incluir en las lesiones graves a todo medio moral empleador queda comprendido en el tipo del art. 4. Es manifiesto sin embargo. un tanto con el engaño. 139 . por medios que normalmente constituirán a veces. que también contiene lesiones de la misma gravedad lo dicho vale para los actos materiales externos herir. lesión grave a otro abusando de su credulidad o flaqueza de espíritu. Carrara pone como ejemplo un mensaje falso o una carta anunciadora de un desastre tremendo. sabemos ya que el legislador español. en torno a la apreciación del elemento subjetivo de este delito. 398.que se trata de un delito de medios cerrados. o por último en una gran ficción.. al que causare lesión. pero medios morales que dicen relación. golpear o maltratar. Al efecto. se dijo ya que con la expresión acciones o medios morales se hace referencia a un procedimiento que ejerce sobre el sujeto pasivo una acción psíquica que en el caso de las lesiones deben conducir a una perturbación mental. un tanto con el abuso de confianza sobre quien ejerce esta presión.

podemos advertir que el análisis del dolo adquiere especial relevancia en los delitos contra la integridad corporal y contra la vida. Carrara una vez más viene en nuestro auxilio y dice a este respecto “La lesión personal puede definirse del siguiente modo: cualquier acto que causa al cuerpo de otro un daño. sino de matar. solo puede haber 140 . Así en el homicidio el extremo objetivo consiste en dar muerte. el extremo objetivo es causar un daño en el cuerpo o en la salud. y el subjetivo. Así planteadas las cosas. Es por ello que la mejor doctrina al definir el delito de lesiones suele integrar la definición por una referencia negativa al elemento subjetivo en el sentido de que el ánimo de matar no debe acompañar el daño en el cuerpo o en la salud. Interesa además averiguar la posición subjetiva requerida para el hechor porque en estos delitos es precisamente donde se manifiesta ese elemento aleatorio produce que determina que el actuar del agente no siempre produce el resultado por él perseguido. que no destruya la vida o no esté dirigido a destruirla. El delito de lesiones no hace excepción pues a las reglas generales. o un dolor físico. supresión que dió a Novoa otro de los argumentos para esbozar la tesis a que me referí al principio de estas explicaciones. Cabe sin embargo precisar como ya lo hiciera antes.no se comprendería la razón de la ley al concederles categoría delictiva autónoma. El análisis del dolo requerido para las diversas figuras de lesiones supone considerar la existencia de dos clases de dolo: el dolo genérico en el que basta la idea: de maltratar a la víctima y el específico en el cual el maltrato consiste precisamente en una determinada forma de lesión que para ser preciso en una mutilación o castración. o la tentativa del mismo lo que no aparecerá de la lesión misma sino de otra circunstancia concomitante que muestre claramente la intención no de lesionar. causar ese daño intencionalmente. Todo delito requiere de una acción como extremo objetivo y de un dolo que se conforme a él como extremo subjetivo. y el extremo subjetivo. que en la esfera de las mutilaciones y muy especialmente de la castración. Esa mención se contenía en el precepto español que sirvió de modelo a nuestro actual artículo 398 y fue suprimido. en darla intencionalmente. la estrecha relación existente entre ellos en lo relativa a los medios y resultados obliga a su delimitación. o una perturbación en la mente del otro siempre que sea ejecutado sin ánimo de matar y sin resultado letal o mejor cualquier daño injusto a la persona humana. Por lo tanto es arbitrario ver siempre en una lesión el principio de ejecución del homicidio. En la lesión.

va a ser castigada de otra manera y en conformidad a otra normativa que no es del caso mencionar. castrar. La ley no ha definido el concepto de Lesiones. en quien queriendo causar una lesión determinada. 5. En esta materia el Código se inclina por un casuismo técnicamente rechazable que convierte la determinación de la clase de lesión de que se trate.hipótesis dolosas quedando limitada la fase culposa a las demás lesiones del párrafo III es decir a las lesiones propiamente tales. un miembro. 141 . Antes al contrario siguiendo de cerca su modelo español ha empleado en esta parte el peor de los sistemas legislativos pues eludiendo la genérica caracterización de la conducta punible ha dejado al interprete la difícil tarea de desentrañarla a través de la mera indicación de actos vulnerantes. herir. maltratar. etc. La solución a estos problemas se rige por los mismos principios que la jurisprudencia ha dado. lo que en ningún caso quiere señalar que la hipótesis culposa de castración vaya a quedar impune. El delito de lesiones constituye una figura cuya regulación permanece anclada en el siglo XIX. “Dolo en el inicio culpa en el remate”. me refiero a la formulación legal de las conductas típicas y la problemática de la regulación vigente. Este rasgo es fuente de defectos políticos criminales y técnicos. LA FORMULACIÓN LEGAL DE LAS CONDUCTAS TÍPICAS Y LA PROBLEMÁTICA DE LA REGULACIÓN VIGENTE Hemos visto algunos problemas pero tal vez el más grave sea el que nos va a ocupar los siguientes minutos. ya que el contenido de muchos de sus tipos reproducen prácticamente los del modelo español de 1848. ni los cambios que la evolución social ha ocasionado a la realidad de las lesiones ni ha tenido en cuenta la evolución que la ciencia del Derecho Penal ha tenido desde el pasado siglo. muchas veces en un problema para la víctima y victimario y en un laberinto para el juez. al no existir una solución de texto legal para el homicidio en las mismas condiciones y que por razones obvias no repetiremos en esta oportunidad. sólo golpear. Las consideraciones precedentes nos llevan a afirmar que en el delito de lesiones al igual que en el de homicidio es perfectamente concebible la hipótesis preterintencional. en cuanto no refleja. provoca una más grave o incluso la muerte. mutilar.

sea en el cuerpo o en la salud. puede afirmar se que el Código no satisface. El sistema vigente tiene además el inconveniente de conducir a equívocos en cuanto al concepto mismo de las lesiones y del delito de Lesiones donde más que la acción de lesionar. aparte de las lagunas legales a que tal técnica lleva. Otro aspecto negativo de la formulación legal vigente es que ella constituye una verdadera muestra del principio de responsabilidad objetiva que tanta trascendencia ha tenido en nuestro Derecho.en este punto resulta imprescindible recalcar la importancia que adquiere el peritaje médico legal. en el ámbito de las lesiones. el resultado producido determina la gravedad de la pena con independencia de la relación subjetiva del autor con el resultado realmente producido con lo cual se dificulta y hasta se hace ilusorio muchas veces el principio de culpabilidad. En efecto como los tipos de lesiones. y. que consagra entre nosotros categóricamente la Carta Fundamental de 1980. por otra admite con carácter general la posibilidad de cometer este delito en forma culposa. que supone precisamente una rela- 142 . los resultados. existiendo el ánimo de lesionar. Por otra parte. Asimismo y también con carácter general. Para verificar tal aserto basta leer los preceptos en que la ley emplea expresiones que denotan esta relación entre acción y resultado: incluso en el tipo de las lesiones leves el artículo 494 Nº5 se contiene el verbo transitivo “causar”. en que la ley parece poner el acento. importa el efecto producido por ella. el respeto a las exigencias derivadas del principio de “ultima ratio” toda vez que por una parte coincide en una excesiva amplitud a las lesiones–falta. han sido puestos de manifiesto y criticado por nuestra doctrina en forma casi unánime especialmente en lo que dice relación con los problemas dogmáticos relativos a la determinación del tipo concreto al que referir: los supuestos de tentativa o de frustración y el obstáculo que tal tipología presenta para encontrar una salida adecuada para los conocidos ejemplos del homicidio preterintencional. importancia que se ve resaltada frente a un texto legal que reposa sobre omitir la formulación de un concepto general y efectuar una enumeración con pretensiones de exaustividad que no se logro y es por tanto técnicamente rechazable. en su mayor parte están concebidos como delitos materiales o de resultado. materia sobre la cual ya hemos tenido brillantes intervenciones y que por cierto no pretenderé agregar nada nuevo sobre ella sin tan solo volver a recalcar su importancia.

debiendo además tenerse en cuenta que en 1874. nos plantea una disposición fruto de situaciones pretéritas en el Derecho Penal Moderno. sin ánimo de haber agotado esta enumeración de defectos en la formulación. pertenecen los citados artículos. no sólo del delito de lesiones. pueden ser consideradas como menos graves y hasta leves si su tiempo de duración no supera los treinta días. el legislador tuvo por modelo el Código Español. En primer lugar la lectura de los artículos referidos a las lesiones. De esta apreciación se derivan dificultades para precisar el contenido exacto del bien jurídico tutelado y posibles lagunas legales ante la utilización de medios no violentos u omisivos. evidencia que el legislador sólo tiene presente una concepción mecanicista de ellas. a no dudarlo. que los artículos 402 y 403 al tipificar las lesiones en riña o pelea. De todo lo precedentemente expuesto.ción de causa–efecto entre la acción y el resultado para la completa realización del tipo. 143 . categoría a la que. en relación a los medios empleados en su comisión o a la duración de las lesiones tampoco parecen adecuados algunos de los tipos utilizados: por ejemplo la castración y otras mutilaciones tienen una penalidad prácticamente igual al homicidio simple. recoge una sistemática obsoleta que tal vez un día pudo satisfacer los requerimientos de la reacción social. que a la sazón tenía ya a su haber 25 años de vigencia. vinculada al empleo de medios violentos. que bien sabemos rechaza con energía los delitos de sospecha. cumplió cien años. sino de todo el Código Penal. Por ello somos partidarios de una reforma. Pero aún cuando se dieran por buenos los planteamientos generales que inspiran al Código en estas materias no puede considerarse como acertada la concreta formulación de los distintos tipos. y a la consiguiente producción de disminuciones apreciables en la sustancia corporal. Todavía podría agregarse. Además y con independencia de las discutibles valoraciones que hace el legislador. pero que en la actualidad esta superada tanto desde el punto de vista técnico como Jurídico–Penal y aún desde el Político– Criminal. pareciera claro concluir que la formulación legal de las conductas típicas del delito de lesiones en nuestra ley penal vigente. que ya hace varios. al paso que lesiones de gran peligrosidad como pueden ser las causadas por arma de fuego.

Lo anterior resulta particularmente importante porque si nuestro modelo ágil superviviente de muchas 144 . más precisamente. en la abolición de la pena de muerte. Este Código de 1932 se mantuvo hasta 1944 en que las Cortes aprobaron un texto refundido de Códigos y leyes penales especiales que entró en vigencia el 3 de febrero de 1945 y que con diversas modificaciones es el vigente hoy en España. a lo menos en lo que al delito de lesiones se refiere.Este último antecedente. que siguió siendo su base en cuanto a su forma y fondo. El Código de 1870 tiene enorme trascendencia en la historia jurídico penal española. Por ello y para dar término a esta exposición daremos una breve mirada a la situación de la reforma penal que actualmente se proyecta en la Madre Patria. mantuvo toda la filosofía y espíritu del de 1870. las lesiones. a partir del Código de 1848 que según la opinión mayoritaria de la doctrina. En lo que al delito de lesiones se refiere si bien es cierto que ha sido objeto de reformas parciales en lo fundamental mantiene el sistema del Código de 1848 que deriva en la más variada casuística como la que conocemos en nuestro Código Penal lo que no extraña ya que como se dijo lamentablemente en esta parte el último fue redactado a imagen y semejanza del primero. y. sirvió de inspiración y a veces de modelo total al nuestro de 1874. referida por cierto al delito que nos ocupa. El Código Hispánico del 48 sufrió numerosas e importantes modificaciones en 1850 y 1870. fue puesto en vigor nuevamente en el año 1931 y el nuevo Código que se promulgó al año siguiente (1932). porque el modelo español debió ser modificado. lo que se advierte por ejemplo. del de 1848. 6. varias veces. pero a los fines que nos interesan en esta exposición resulta particularmente interesante a partir de la codificación. LA PROPUESTA DEL ANTEPROYECTO DEL NUEVO CÓDIGO PENAL ESPAÑOL La legislación penal española tiene antigua data. adecuado a la nueva constitución republicana. ya que a pesar de haber dejado de regir durante algún tiempo por causas políticas. siendo este último en realidad una versión modificada en algunas partes con felicidad y en otras no. es de gran importancia. inmutable. siendo prácticamente el mismo. mientras el nuestro permanece.

resulta interesante ver cuales han sido las últimas propuestas en materia del delito de Lesiones. Muñoz Conde y Quintero Olivares) para que elaboraran una propuesta de anteproyecto de Código Penal para España.reformas. es decir del Código de 1848. aun se siente la influencia del sistema vigente. 149. 151 y 152 de la propuesta). Por mera curiosidad y muy rápidamente veamos algunos tipos de lesiones que contiene la propuesta para ilustrar lo dicho (Vid art. sin incurrir en los excesos propios de la reacción contra el pasado absoleto. He dicho las últimas propuestas. Luzon Peña. Aun más diríase que en alguna medida. Con todo si se lo lee con atención puede observarse con estupor que no define ni conceptualíza la lesión como tal. Los resultados del Trabajo de esta eminente Comisión ya han sido entregados y constituyen la llamada “propuesta de anteproyecto del nuevo Código Penal” que con el patrocinio del partido mayoritario de Gobierno se encuentra en discusión actualmente. La distinción entre miembro y órgano y la eliminación de los 145 . sólo que invierte el orden de los artículos. por cuyo articulada circula toda la savia del Derecho Penal moderno. desde el punto de vista de la que corresponde a otros injustos que atacan la vida y la integridad corporal y la salud. Pero no todo son criticas para esta propuesta tan nueva. 150. Resulta indudable que hay un cambio de enfoque sistemático y una modernización innegable. en una alusión clara al llamado “anteproyecto de 1980” que quedó paralizado y no logro llegar a las Cortes. entre sus virtudes la propuesta puede anotar a su haber jurídico la inclusión de las lesiones somáticas y psíquicas. Gimbernat Ordeig. en lo sustancial– hoy reclama reformas. o como delito y mantiene el criterio de dividirlas en lesiones propiamente tales y mutilaciones. Fiel al principio de culpabilidad propugna para las lesiones un tratamiento del todo diferente: contempla tipos abiertos omnicrompesivos y reduce su penalidad a términos más razonables. pero que sirvió de motivación al actual gobierno español para nombrar una comisión integrada por distinguidos penalistas (Cobo del Rosal. La propuesta contiene un Código Moderno. porque en realidad es ese el que a través del de 1870 incorporado al de 1944 rige hoy en materia de lesiones en España.

Nadie podría asegurarlo a pesar de que la mayoría política con que cuenta así pareciera permitirlo. Pero si sabemos que ya es tiempo de iniciar especialmente desde la Universidad. de todo lo cual debería nacer una excelente solución de conjunto y porque no pensarlo. no obstante lo cual el texto no puede separarse completamente de la objetividad del resultado producido. pero ¿Lo será en los mismos términos? no lo sabemos. también en la incorporación de los nuevos aportes de la medicina Legal en este campo. Esperamos que así sea. ¿Será aprobado este anteproyecto?. lo que a no dudarlo.odiosos plazos de curación. la recuperación de un liderato que en materia de codificación mantuvo siempre nuestro país en este Continente. 146 . redundará en lo que al delito de lesiones de refiere. un movimiento tendiente a efectuar una propuesta de reforma de nuestro Código Penal. para determinar la penalidad aplicable. que abra su letra y espíritu al Derecho Penal Moderno.

qué reglas deben ser objeto de tutela y protección mediante los mecanismos de la represión administrativa o penal. el precepto “constitutivo” que bajo forma imperativa. hay que saber qué es lo que se va a sancionar. En primer lugar.Anexo III DERECHO AMBIENTAL EL ENFOQUE DEL DERECHO PENAL 1. ya que los fundamentos específicos desde el 147 . empero. a cualquier variación en los límites cualitativos o cuantitativos de los valores que debe proteger. una vez consolidado el tenor de los preceptos de cuya tutela jurídica deberán hacerse cargo. Esta es la razón que explica la naturaleza simplemente programática de este enfoque. Por ello. su elaboración por consiguiente. es indispensable la particular especialidad de un derecho represivo ecológico o del ambiente. posteriormente puedan ser transformadas en textos específicos. por esencia. es decir. en una etapa preliminar. las normas tutelares subordinadas a los primeros. también bajo la forma de texto. prohibitiva o meramente permisiva dispone el entorno jurídico del comportamiento en el plano social o individual. La ley penal es extraordinariamente sensible. es muy delicada y dificultosa. coincide generalmente con esa secuencia lógica y es por lo tanto normal que la parte constitutiva y propiamente ordenadora esté predeterminada en forma de textos concretos como antecedentes habilitante para redactar. creemos que no debe ser obstáculo para intentar un avance en profundidad en el esquema rector del régimen sancionatorio del futuro Derecho Ecológico Ambiental. EXPOSICIÓN DE MOTIVOS Un sistema de sanciones presupone. El proceso de elaboración de la ley en su dimensión temporal. En otras palabras antes de sancionar. lo que más adelante exponemos está destinado a ofrecer algunas breves puntualizaciones que ilustren el alcance y limitaciones del enfoque cuyo desafío hemos acometido. Encontrándose la primera. Lo anterior. por su naturaleza. la preexistencia lógica de la norma sancionada. sujeta a la posibilidad de variaciones y sustanciales modificaciones y aún a su completa creación legislativa nos ha parecido más seguro y prudente no entrar a proponer textos o descripciones de figuras penales ecológicas cuyas bases son todavía demasiado imprecisas –por no decir inexistentes– sino limitarnos a un enunciado lo más preciso posible de “intenciones.

no es posible prescindir de los principios generales del derecho penal común (o administrativo. Todas estas particularidades deberán ser tomadas en cuenta en la ideación y proposición de los tipos penales ecológicos o ambientales. Así planteado el problema. no sean. Creemos. creemos que la protección del orden normativo ecológico o ambiental. va ligado el compromiso respecto de bienes jurídicos de orden común (vida integridad corporal deberes funcionarios etc. que las normas penales ecológicas o ambientales. no es sino una nueva reafirmación o corroboración de la Teoría Monista del Derecho Penal. deben ser concebidas como Leyes Penales Especiales. Desde este punto de vista parece obvio que las características mencionadas. su fuente natural y lógica. en estrecha concomitancia. Por otra parte. debiera concebirse desde dos puntos de vista diferentes en cuanto a su proyección 26 Nota: Luís Ducos es profesor de Derecho Penal y Medicina Legal en la Universidad de Chile y Central de Chile. con los elementos de ambas ramas jurídicas. por lo tanto. incuestionablemente. con todo. las que como tales deberán tener en la Parte General del Derecho Penal y muy especialmente en la Teoría del Delito. a lo menos en una primera etapa. también del Área de Especialización del quinto año de la Carrera de Derecho que impartimos26. los medios y el grado de sensibilización o daño efectivo que sufra el objeto jurídico del delito. 148 . Se infiere de lo anterior. en nuestras explicaciones en la Cátedra de “Leyes Penales Especiales”.) con lo cual se hacen particularmente necesarios los llamados “delitos pluriofensivos”. sino en cuanto a los sujetos activos. Lo anterior.punto de vista jurídico de la formulación de cualquier norma se asientan en la misma materia que les da nacimiento. por la innegable especialidad del objeto jurídico que protegerán. en su caso) pues el delito ecológico o ambiental deberá integrarse. suficientes para formar un derecho penal ecológico autónomo. que hemos venido sosteniendo desde hace años. En otras palabras. que los bienes jurídicos tutelados en la esfera del proceder ecológico o ambiental presentan caracteres muy peculiares no solamente en su estructura ontológica y valorativa.

A este respecto resulta especialmente importante que existan en este campo infraccional. agilidad. es decir los penales. creemos importante llamar la atención sobre un hecho que a nuestro parecer no admite dudas: la mayoría de los delitos que deberán proteger el medio ambiente. Al efectuar este enfoque o propuesta desde el punto de vista del derecho penal. deberán ser delitos de peligro y 149 .deontológica si bien para su clasificación la ley debiera atender solamente a un criterio formal (clases de pena y autoridad gubernativa o jurisdiccional competente para aplicarlas). que sin seguir ningún precedente determinado. a) Las infracciones constitutivas de un injusto administrativo (contravenciones) b) Las infracciones que conforman propiamente un injusto penal. Una realidad criminológica evidente nos lleva a inclinarnos sensiblemente por la línea de defensa asentada en el “injusto administrativo”. a nuestro entender. dar formas a lo menos a los fundamentos o gran línea que un sistema represivo de las acciones u omisiones que quiebran la ecología o el medio ambiente. debiera. lo que termina por producir el desgaste y la consiguiente ineficacia de aquello que debe constituir la “Ultima Ratio” en la protección de los bienes jurídicos cuya sustantividad valorativa les confiere auténticamente ese carácter. requiere de ciertas condiciones de flexibilidad. Por cierto que el “instrumento administrativo” para cumplir cabalmente lo que de él se espera. En lo que concierne a los delitos ecológicos o ambientales (la mera terminología ya ofrece problemas) creemos. ya que por una parte el curso contempla también una valoración desde el punto de vista del Derecho Administrativo y por la otra que nuestro tema debe centrarse en los injustos más graves. toda vez que éste se ha revelado como más eficaz en la represión de las transgresiones a las normas de mera “ordenación” que la excesiva criminalización de toda conducta ilícita. es decir los delitos ecológicos o ambientales. certeza. en nuestro concepto seguir. Estas dos jerarquías de protección deberían ser. y clase de sanciones que lo hagan realmente eficaz. los niveles adecuados de gravedad y otras características a las que no nos referiremos en este enfoque. Esto último queda reservado al “injusto penal”. es necesario.

Con todo trataremos de entregar.aún de peligro abstracto en su base que se agravan atendidos ciertos resultados calificantes. TÉCNICA O SISTEMA PARA LEGISLAR SOBRE EL TEMA El punto fundamental a este respecto radica. Digamos finalmente que las alternativas dolosas y culposas especialmente éstas últimas. ANÁLISIS GENERAL DEL CONTENIDO DE LA EXPOSICIÓN Siguiendo un orden meramente exegético señalemos que los puntos fundamentales que comprenderá nuestro análisis o propuesta del estudio de lo que podríamos denominar el “derecho penal de la ecología o del ambiente” nos referiremos a cuatro aspectos básicos a saber: A) El delito ecológico o ambiental B) El bien jurídico protegido C) La penalización del delito ecológico o ambiental y D) La legislación comparada. previo a ello se hace imprescindible. pero. sin embargo que nos parece posible prescindir en estos casos del principio de culpabilidad. por lo menos nuestra modesta opinión de estos serios problemas al pasar al realizar el enfoque que se nos ha solicitado. tráfico de estupefacientes. de acción y de omisión así como ciertas variantes en los principios generales complican todavía más de la construcción técnica de este somero enfoque. etc. No se crea. establecer algunas consideraciones sobre Técnica o Sistema para legislar sobre el tema y efectuar lo qué denominaremos “precisiones conceptuales. esto es que para responder del resultado más grave se debe estar a lo menos en culpa (previsibilidad) a su respecto. 3. control de armas. como en la mayoría de las normas que protegen objetos jurídicos nuevos o de reciente preocupación por parte de la doctrina jurídico penal. 2. que como se verá requieren a nuestro entender de un tratamiento especial. Estos cuatro aspectos condensan la gran “materia” que debemos abordar.) en la determinación previa de sí las normas penales que se 150 . (Vgr. terrorismo.

En España. con una figura penal que castigara la propagación de flúor gaseoso. Ambos sistemas tienen virtudes y defectos. hoy día tal sistema tiene la ventaja de que puede ser incorporado a la ley en actual tramitación evitando de ese modo la espera. por ejemplo. por haber cambiado las condiciones del medio ambiente imperantes cuando se dictaron o idearon las figuras delictivas. Tal cosa ocurriría. para que haya la debida armonía entre todas las figuras delictivas contempladas. por su mayor flexibilidad en su forma y adaptación a los nuevos requerimientos del medio ambiente. Esta delicada cuestión. elemento que nuevas investigaciones demostrarán que es por el contrario benéfico para la salud y especialmente para el cuidado de la dentadura del hombre. de una modificación del Código Penal. esto es en una Ley Penal Especial o un título o libro de una ley general sobre el medio ambiente.deben dictar. supresión o reformulación del tipo penal en Este artículo corresponde a una intervención en el Curso sobre Derecho Ambiental interdisciplinario dictado en la Universidad de Chile. Además. en una Ley Penal Especial. por las necesarias adecuaciones que debe hacerse en su contexto. 307 a 310.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente. deberán estar incluidas en el catálogo de figuras delictivas del Código Penal. 151 27 . a través de la derogación. lo que siempre nos expondrá a una obsolescencia de las normas. al enviar el Congreso Nacional un proyecto de ley sobre “Bases del Medio Ambiente” en actual tramitación legislativa 27. Una materia tan mutante como esta no puede quedar encerrada en un Código cuya reforma siempre es compleja. para lo cual se requiere su modificación. Código Penal Español). durante la discusión de la Ley Nº 19. no revestiría ninguna dificultad. la Reforma del Código Penal en actual vigencia siguió el sistema contrario. con los problemas consiguientes de rigidez para su mantención con las nuevas modalidades delictivas que surjan en el futuro o bien tratarlas en un texto aparte dedicado exclusivamente a ellas. (Vid Arts. siempre larga. en nuestro ordenamiento jurídico ha sido para bien o mal ya definida en cuanto a su procedencia por el poder ejecutivo. pero de un modo personal preferimos el camino de la Ley Penal Especial. Corregir tal situación.

de dictar Leyes Penales Especiales en el ámbito de la protección de objetos jurídicos específicos y determinados. prácticamente no se preocupó de su entorno natural. este sistema.cuestión. Señalemos. sobre tráfico Ilícito de Estupefacientes. la que imaginamos. la ley 18403. ya que ha sido usada entre nosotros con singular éxito. De este modo. muchas veces de un contenido diferente que el que se da en otras disciplinas jurídicas. (Vgr. evita en gran medida esas discusiones y contradicciones. apoyando de una manera decidida la eficacia real y efectiva de la ley penal. pues. que el hombre. se evitarían las discusiones doctrinarias estériles y los fallos contradictorios. que ha sido y está siendo modificada para hacerla acorde con los nuevos requerimientos de los tiempos actuales. en la Ley General de Bases. por las implicancias que tal modificación podría tener en su contexto. que es asunto sin discusión. requieren de la formulación de conceptos propios. A mayor abundamiento. Tratándose de una ley codificada no podríamos decir lo mismo. PRECISIONES CONCEPTUALES No corresponde que me refiera al desarrollo del Derecho ambiental.) Creemos. Así la noción de “calidad de vida”. además en pro de esta forma de legislar. 152 . ya han dado valiosa y competente opinión a este respecto. que estamos precisamente a tiempo de introducir. para no romper el principio de tipicidad debería estar señalada a través de la interpretación contextual por la propia Ley que contemple las figuras penales ambientales. Una larga experiencia nos indica que la interpretación hecha por la ley. de “elementos naturales” y aún la propia “contaminación”. que estos objetos jurídicos nuevos o de reciente preocupación. debido a la distinta hermenéutica empleada por los jueces para aplicar esta nueva normativa. desde una retrospectiva histórica. y por lo tanto la más genuina de todas. en actual tramitación. entre muchos otros. Señalaré. sino hasta que este comenzó a desmoronarse por su propia acción u omisión. Quienes me han precedido en este curso. deberán tener una configuración propia en el derecho penal ambiental. 4. por lo menos la Base del Derecho Penal Ambiental.

podemos observar. Es así como solo en las últimas décadas. estamos protegiendo directamente nuestra propia supervivencia en el planeta. de cualquier forma que sea. nos muestra con claridad que estos intereses comprenden todo el contenido de los intereses colectivos más su entorno económico y el medio ambiente. que los seres humanos. esto es los elementos de la naturaleza. si observamos la evolución de las ciencias penales en los últimos cincuenta años. Por ello. Solo muy recientemente la preocupación de los juristas se ha dirigido a la preservación de lo que Martín Mateo denomina. es de formulación incipiente y reciente. en otras palabras el castigo de la realidad inmediata y concreta. si pensamos en la importancia que tiene para la vida actual y futura del hombre en nuestro planeta. sino que estimamos que debe ser sino el único importante en el escala de valores. solo tenemos la alternativa de prácticamente salvar lo que nos queda del medio natural. este conglomerado de intereses por muy difuso y etéreo que pueda parecernos. En efecto. es sin duda un “interés difuso”. lo es aún más. que la “ultima ratio” se ha reservado fundamentalmente. el más protegido de todos y ello por una razón muy simple: al proteger el medio ambiente.Es esta una despreocupación histórica. si el Derecho Ambiental General. Creemos que el profesor Mateo está en lo cierto y que sin duda desde esta perspectiva. la penalización de las conductas que afectan o perjudican el medio ambiente y por consiguiente al hombre que vive en su seno. pero aún sin un sentido concreto de la realidad natural perdida. Martín Mateo “El ambiente como objeto de derecho” y “Derecho y Medio Ambiente” Madrid. hemos tomado conciencia de su existencia y gravedad. Ahora bien. el medio ambiente y los factores que conforman la naturaleza que nos rodea. es decir propios de toda la comunidad y con una presencia tangible en el quehacer humano. no sólo ocupa un lugar importante en la protección penal de la vida humana. cuando al fin. para proteger aquellos objetos jurídicos que la doctrina agrupa bajo la denominación genérica de “intereses colectivos”. a lo menos entre nosotros. 153 . por oposición a los intereses colectivos ya descritos “intereses difusos” (Vid. se proponen leyes reguladoras y protectoras del medio ambiente. 1981) Este autor.

154 . creada en torno a la cuestión de sí lo que el derecho en general y por lo tanto el derecho penal protege. Ahora bien. que conviene analizar. no creemos. introducirnos en la gran discusión doctrinaria. Desde un punto de vista general. dejado de lados durante siglos emerge hoy como una necesidad real del hombre y el Derecho Penal Ambiental. las especies (incluido el hombre) tanto vegetales como animales. han sido objeto de distribución o manejo por parte del hombre. para el enfoque del derecho penal. constituyen el “entorno” natural o creado en que se desenvuelve la vida humana (y las demás clases de vida). nos preocuparemos de la llamada “ordenación del territorio”. En torno a este contenido. el medio ambiente. se refiere al “contenido” que debe darse al concepto de “ambiente” o “medio ambiente”. Otro asunto. se ha desarrollado. la doctrina contemporánea ha señalado que este concepto comprende dos grandes grupos de elementos: a) Los denominados “Naturales”. descrita típicamente. creemos que resulta claro que al proteger el uno se protege también el otro. antes de entrar en el temario prometido en el párrafo II de esta exposición. en especial.Así pensado. esto es el aire. no constituye otra cosa que una manifestación jurídica del instinto de conservación de la especie. el suelo. Atendido el hecho de que los denominados “elementos naturales” se explican por sí solos atendida sus características intrínsecas. de trascendencia. los fluidos y en general todos aquellos elementos que conforman el “medio ambiente” stricto sensu. ya sean estos considerados en sí mismos se haya ejercitado o no la acción del hombre sobre ellos y b) Los denominados “elementos de ordenación del territorio” que siendo sustancialmente los mismos antes señalados. últimamente en forma vigorosa el estudio de la problemática ecológica moderna. Ambos elementos componentes del medio ambiente. es el “ambiente” o el “medio ambiente” Para los efectos del objeto jurídico del delito.

la situación que vive nuestra ciudad capital. como la propiedad pública y privada. una decisiva influencia en la ecología que nos rodea e incluso. 155 . Se ha llegado de este modo a un estado de cosas en que este elemento “natural” tiene destinos precisos y concretos a través de lo que conocemos como “ordenanzas” y planos reguladores”. parte de la base que el hombre normalmente actúa sobre los elementos naturales y les da un sentido determinado. agrícolas y no agrícolas. Un ejemplo nos ayudará a presentar esta idea: en el entorno existe el elemento natural “suelo” o “terreno”. obras de riego. que de una manera u otra son dirigidos por la mano del hombre: reservas forestales. Todos los aspectos antes señalados –sólo a vía de ejemplo– y muchos otros de la misma índole. ya por que agrupa algunos excluyendo otros. cultivos permitidos o prohibidos. Basta traer a colación. pero la intervención del hombre precisa su destino dividiéndolos en “urbanos o rurales”. la instalación de industrias dentro del sector urbano y la transformación de terrenos agrícolas en origen. incluido el hombre. A su vez los terrenos urbanos.La noción en comentario. Por otra parte. desvío de lagos y ríos. constituyen la llamada “ordenación del territorio”. hasta la misma aglomeración poblacional de los habitantes alrededor de unas pocas ciudades. pueden llegar a comprometer la salud y hasta la vida de las especies. son dedicados también por el hombre a ciertos fines específicos. embalses artificiales. ya sea porque cambia. constituya también un elemento que influye en el entorno en que se desarrolla la vida diaria. después de años de crecimiento inorgánico de sus barrios habitacionales. Otro tanto ocurre con los demás elementos naturales. a habitacionales por destinación lucrativa o de conveniencia política o social. dentro de lo humanamente posible su presencia o valor en el mundo que nos rodea. que determinan el uso permitido del elemento suelo. extracción de sustancias o elementos del subsuelo y tantos otros. Tal actividad del hombre respecto de los elementos “naturales” del entorno tienen a no dudarlo. hecho no solo permitido sino que en gran medida hasta provocado por éste. aptos para toda clase de construcciones o no susceptibles de ser construidos como los parques o plazas.

para Mateo. al igual que en nuestro país tiene rango constitucional. que deben a nuestro juicio. Esta carencia. concebirse como complementarias la una de la otra. pero circunscrito al “derecho de las personas” a vivir en un medio ambiente libre de contaminación” y el derecho (también de las personas) a “la protección de la salud”. al menos expresamente como parte de la protección del medio ambiente. señalemos a los propósitos de nuestra exposición un hecho concreto: la legislación hispánica en materia de derecho penal ambiental. atendidas nuestras modestas pretensiones entrar en una discusión como la planteada. No siendo posible. se consuman impactos ambientales que sin duda afectan el equilibrio ecológico. aparecen consagradas constitucionalmente con un marcado acento egocéntrico. la “ordenación del territorio”. trata estos dos aspectos separadamente. 307 y 310 del Código Penal Español. es sensiblemente visible. Así en efecto. Por ello estimamos. 19 de la Constitución Política de 1980 en sus numerales 8 y 9 confiere a la protección del medio ambiente el rango de garantía constitucional. sin considerar la estética. M. según se desprende de la simple lectura de los arts. Es así como asistimos a una verdadera carrera de Organismos públicos y de particulares. que no comprende el elemento “ordenación del territorio”.Esta dualidad de ingredientes del medio ambiente. para sacar un mejor provecho del suelo. la norma básica de protección del medio ambiente. no fue incluida. no es considerada como unidad por todos los autores. Señalemos. muchas veces arbitrario. que al menos en este momento. los 156 . ya que tales materias aparecen regladas en los numerales 23 y 24 del mismo artículo 19 de la Constitución Política. Pero un sector importante de la doctrina española. que se puede dar a los bienes inmuebles. En el ordenamiento jurídico chileno también el art. si se tiene en consideración que a través del destino. Peris Bieir y otros (“Delito contra el ambiente” Valencia. encabezada por J. además que también en España. Tales garantías. 1984) estima que el citado concepto debe integrarse solo con los elementos de la naturaleza. a quien ya hemos nombrado y señalado sus principales obras sobre esta materia el concepto de “medio ambiente” o “ambiente” los abarca a ambos y es por lo tanto “omnicomprensivo”.

en los que la protección del medio ambiente prácticamente no existe o es meramente formal.) si bien en su conjunto conforman el medio ambiente. etc. Desde este punto de vista podría estudiarse la posible tipificación de figuras constitutivas de un ilícito urbanístico sancionado administrativa y criminalmente. 5. digno de una protección penal. los elementos de la naturaleza (aire. esta protección hoy día se nos presenta como indispensable. desde ya. conferirle la jerarquía de bien jurídico protegido y por lo tanto. En efecto. No obstante creemos que debe analizarse un poco más en profundidad.monumentos nacionales y principalmente la tranquilidad de los habitantes de las ciudades. EL MEDIO AMBIENTE COMO OBJETO JURÍDICO DEL DELITO Atendido el carácter vital o de supervivencia. a través de la dictación de ordenanzas administrativas municipales y muy especialmente de los llamados “planos reguladores” de carácter comunal o intercomunal. los bienes jurídicos que real y efectivamente están involucrados en esta protección. es decir que en los delitos puede haber un bien jurídico primario y cercano cuya preservación es cautelada por la norma penal. Aún más. se suele distinguir en tres los bienes jurídicamente protegidos inmediatos y mediatos. que para el hombre reviste la preservación del equilibrio ecológico de los elementos naturales que lo rodean. No obstante. como hemos señalado no se encuentra comprendido en nuestro ordenamiento jurídico –si tal puede llamarse lo poco que hoy existe– y en resguardo de la brevedad de estas explicaciones dejaremos este tema para otra oportunidad siguiendo con nuestro enfoque del derecho penal sobre el medio ambiente. el que por las razones antes anotadas estimamos que no se encuentra comprendido en él. prescindiendo del elemento ordenación del territorio. 157 . que la norma penal al proteger el primero tutela también el segundo. no parece difícil. suelo. y atendido que tal punto. Desde el punto de vista jurídico penal. cabe hacer algunas precisiones a este respecto. agua. y bajo toda circunstancia y puede existir un bien jurídico protegido mediato o teleológico. especies.

la integridad corporal y la salud del hombre. en el contexto de este bien jurídico protegido. esto es el equilibrio ecológico . salta a la vista. la integridad corporal y la salud del hombre. 19 de la Carta Fundamental. Pero el equilibrio ecológico en sí. contiene todos los elementos que se requieren para que la “última ratio” lo proteja. Por ello estimamos indispensable incluir. en forma inmediata. porque al hacerlo estamos protegiendo en forma indirecta la vida. esto es servirle de hábitat natural. A este respecto. La cuestión. debe ser complementado con otro mediato pero esencial y que es el que le da propiamente su jerarquía. la integridad corporal y la salud del hombre.Creemos que esto sucede en el medio ambiente como objeto jurídico del delito ambiental. Estimamos que lo aseverado no merece dudas de acuerdo al tenor de lo preceptuado en los numerales 8 y 9 del Art. La relación entre ambos bienes jurídicamente protegidos. Entendido en esta doble proyección no cabe duda que el medio ambiente. su cualidad o característica de hacer posible la vida humana sana. se debe proteger penalmente el equilibrio ecológico. como lo son la vida. reside en determinar cuales son estos objetos de protección penal en lo que al medio ambiente se refiere y luego establecer si la relación existente entre ellos. casi enteramente del primero. satisface eficazmente la protección penal buscada. Digamos finalmente que si quisiéramos sintetizar lo expuesto anteriormente podríamos decir que los delitos ecológicos deberían proteger el equilibrio de los 158 . En otras palabras. En efecto. no es bastante para incriminar una conducta humana que atente en su contra por falta de objeto. en cuanto constituye el equilibrio de los factores naturales para preservar la vida. el segundo depende. está constituido por lo que anteriormente hemos denominado factores naturales tomados en su conjunto y en la proporción necesaria. creemos que no cabe duda que el bien jurídico inmediato que la norma penal debiera proteger. Tenemos así que el bien jurídico protegido penalmente por la ley penal ecológica.

ya que del examen de la legislación penal chilena. 315. PROPOSICIONES ECOLÓGICO PARA LA CONFIGURACIÓN DEL DELITO Este aspecto de nuestro enfoque. Resulta claro que todas estas disposiciones dispersas obedecen a conceptos restringidos. En efecto. d) Reglas sobre el error expulpante o minorante 159 . 485 inciso final) algunas disposiciones como las ya señaladas. 11 y 78 del Código Sanitario y el 90 de este mismo cuerpo de leyes que se refiere al manejo de los desechos y basuras. 317. atendida la especialidad del objeto jurídico a proteger creemos imprescindible que la legislación que se dicte señale reglas específicas sobre: a) Situaciones de consumación anticipada. a conductas específicas. pero estimamos que previo a ello es necesario sentar algunos principios básicos que deberá contener cualquier legislación en materia de delito ecológico que se dicte. en cuanto a su alcance y requisitos. ellas no obedecen a un propósito definido de proteger la ecología en general. del estado de necesidad exculpante. es tal vez. tanto codificada como especial. c) Reglas sobre la obligación jurídica de soportar el riesgo. b) Ampliación. el más arduo y complejo. Ahora bien. Lo mismo ocurre con los arts. sino otros bienes jurídicos como la “salud pública” y similares. En efecto. no encontramos entre ella una voluntad del legislador en orden a proporcionar protección al medio ambiente. que de un modo general podrían estimarse. si bien en el Código Penal (art. tal como lo dejamos entendido en el párrafo anterior.factores naturales en cuanto permiten la existencia humana y sobre todo su calidad de vida. como sancionatorias de conductas contrarias al equilibrio ecológico. no queremos eludir el desafío que nos impuso este enfoque que obviamente hace necesario conceptualizar (preferimos no definir) el delito ecológico. 316. 6. pero no responden a un criterio general de penalización de conductas contrarias a la ecología.

negligentes o simplemente temerarias. toda vez que en las conductas contrarias al equilibrio ecológico. especialmente en lo que dice relación con la autoría moral (inducción) la complicidad y muy especialmente el 160 . así como sobre agravantes y atenuantes específicas. sin perjuicio de que en concreto la especificación del sujeto activo pueda ser materia de cada delito en particular. descrita previamente por la ley y conminada con una pena. porque de otra manera. será también de absoluta conveniencia legislar sobre eximentes especiales.e) Reglas sobre la no exigibilidad de otra conducta f) Reincidencia g) Prescripción y h) Reglas sobre el delito omisivo en especial a lo concerniente al deber jurídico de actuar (posición de garante) Especial mención deberá hacerse en lo que respecto a las personas penalmente responsables se refiere. fundiciones. podrían quedar impunes. será indispensable adoptar un pronunciamiento acerca de la responsabilidad penal de las personas jurídicas. concebimos una necesaria alteración de algunas de las reglas del Código Penal. Como ocurre en la mayoría de las leyes penales especiales. son desarrolladas además de las personas naturales. de acuerdo. fabricación de elementos químicos. tendremos un tipo penal básico . En lo referente a la participación criminal. Esta figura básica podrá revestir figuras agravadas (circunstancias o personas que intervienen). Aplicando este concepto general a cada una de las conductas que se estimen dignas de sanción penal. por personas morales o fictas que intervienen como empresas de transportes. al sistema del Código Penal en esta materia (numerus clausus) las infracciones imprudentes. Sobre este conjunto de premisas básicas. y tantos otros de su misma índole. podríamos construir un concepto de delito ecológico que podría anunciarse de la siguiente manera: “Constituye un injusto ecológico o ambiental toda acción u omisión dolosa que altera o tienda a alterar de cualquier forma el equilibrio de los factores naturales en que se desenvuelve la vida humana o su calidad. También será imprescindible crear tipos culposos.

caución). no constituye una solución para tan difícil elaboración. estimamos que debe cambiarse sustancialmente el sistema de penas que señala el Código Penal. En primer término.“encubrimiento”. que en gran medida recoge algunas de estas proposiciones. las penas pecuniarias (multas. 347 bis del Código Español. LA PENALIZACIÓN DEL DELITO ECOLÓGICO Atendida la especial naturaleza de los tipos penales ecológicos. Señalemos. que a nuestro entender. para estas últimas también se propone la cancelación de la personalidad jurídica (caso de las corporaciones o fundaciones) y la disolución de las sociedades civiles o comerciales y publicación de la sentencia. a modo de conclusión de esta parte de la propuesta que ellas constituyen una oferta desde el punto de vista de “lege ferenda” del todo perfectible y que desde ya dejamos entregada a mayores y mejores estudios. le atribuimos un carácter eminentemente PREVENTIVO por oposición al retributivo que tiene generalmente en nuestro derecho penal. comiso. creemos necesario 161 . En lo que se refiere a la finalidad de la pena. que de acuerdo este último a la moderna teoría del delito debe ser consignado como un delito independiente. 7. estimamos que las penas privativas de libertad sólo deben aplicarse excepcionalmente y para las figuras más graves o en caso de reincidencia. pero conforma un gran esfuerzo que debe ser tenido a la vista cuando se emprenda un trabajo legislativo de esta naturaleza. deben servir de fundamento a la elaboración del delito ecológico en nuestro país. deberán ser las más usadas por la doble ventaja que tienen de afectar patrimonialmente al sujeto activo del delito y ser además aplicable a las personas jurídicas. En este mismo orden de cosas. finalmente. El art. SOMERO ANÁLISIS DE TRES PROBLEMAS BÁSICOS EN RELACIÓN CON EL INJUSTO AMBIENTAL Antes de terminar nuestro enfoque con algunas breves noticias sobre el derecho comparado en materia penal ambiental o ecológico. 8. Estas son las premisas.

deberá tenerse especial cuidado de no crear tipos (leyes) penales en blanco. que la gran incriminación en nuestro derecho penal recae casi exclusivamente en los tipos dolosos. Sin embargo. como regla general. significaría la atipicidad de muchas conductas contrarias al equilibrio ecológico. ya que el Código Penal al separarse de su modelo español en esta materia. esto es que para responder del resultado más grave. digamos solamente que actualmente. 10 Nº 13 declara exentas de responsabilidad penal. que sean producto de la mera negligencia. salvo los casos expresamente sancionados por la ley. del “numerus clausus” actualmente imperante y cuya revisión pide la doctrina. las que denomina cuasidelitos y en su Art. estimamos que es necesario que los tipos penales que se elaboren. caer en la punibilidad de la responsabilidad objetiva y dejar de lado el principio de que no hay pena sin culpa. deberían en lo posible reunir algunas características que dicen relación con la eficacia de la ley penal. desde ya. que ha quedado atrás en las modernas exigencias del elemento culpabilidad del delito. se crítica a nuestro entorno penal. ya que nuestros conocimientos no nos lo permiten. en lo que se refiere a los delitos ecológicos. la imprudencia o la temeridad. Este sistema. esto es que deben ser tipos abiertos. involucra. A semejanza del bien jurídico difuso que están determinados a proteger penalmente. se debe estar a lo menos en culpa (previsibidad) a su respecto. b) El derecho penal de la culpa en el delito ambiental: El solo enunciado de este epígrafe. al Código Penal mas concretamente. toda una cuestión de mucha actualidad en el derecho penal moderno. Sin pretender adentramos en profundidad en este asunto.referirnos brevemente a tres problemas o situaciones que es conveniente tener en consideración al abordar una tarea legislativa en esta materia. 162 . Se señala. a) Estructura del tipo penal: Por las razones latamente explicadas en párrafos anteriores de este enfoque. de sujeto indeterminado y omnicomprensivo. El principio de culpabilidad. dejó impunes las conductas informadas de culpa.

por la naturaleza misma de esas normas. atendidas las circunstancias. 163 . pueden tal vez como ninguna otra ser desconocidas por el sujeto activo. una revisión del derecho penal de la culpa que deberá aplicarse en él dándole a ésta su amplitud natural que permita sancionar estas conductas. por los cambios de la naturaleza y los avances tecnológicos. A este respecto. normas de la vivienda. de previsión. tienen su origen en la negligencia o inadvertencia del sujeto activo (quemas de pastos o basuras. 8º del Código Civil. por quien tiene la posición de garante del bien jurídico de que se trate (Vid L. ¿Cómo evitar que suceda lo mismo con las necesariamente mutantes prohibiciones en materia ambiental? Creemos que es necesario dar paso a la posibilidad de alegar error o ignorancia de la ley penal ecológica. Así son de bruscos los cambios de las reglas del juego que la naturaleza impone al hombre y la forma como éste reacciona frente a ellas. que son raramente conocidas por todos. resulta inaplicable.En efecto.) Por las razones antes anotadas postulamos. por ánimo de lucro) creemos que si no todas pero muchas de las conductas antiecológicas. dejar artefactos contaminantes encendidos después de su uso legítimo. Cousiño Derecho Penal Chileno Tomo 1) c) Error de tipo o de prohibición en el delito ecológico: Estimamos que de toda la naturaleza de las infracciones penales ambientales y atendida la permanente actualización de que deberá ser objeto. en materia ecológica. Piénsese solamente. Lo anterior se debe a que por su gran número de situaciones las conductas penales ecológicas. a lo menos en la esfera del derecho penal ambiental que se dicte. claro está en forma muy condicionada y excepcional. etc. etc. (leyes municipales. en un pesticida que hoy puede ser perfectamente usado y que mañana. fuera prohibido. si bien es posible pensar que podrán existir conductas dolosas (fabricación de gases nocivos para la población.) ya que el principio de conocimiento ficto o presunto establecido en el art. postulamos una fórmula general de delito culposo ambiental (numerus apertus) basada en que el contenido de ella se encuentra en la infracción al deber del cuidado debido. deberá en materia penal ambiental legislarse expresamente sobre el error exculpante. Hay materias legales.

Francia e Italia en este campo.En otras palabras en materia penal ecológica proponemos que rija el principio del conocimiento real y efectivo de la ley que sanciona la conducta. que la ha codificado y a la cual nos hemos ya referido en párrafos anteriores de esta exposición. 9. principio que no es desconocido por nuestro ordenamiento jurídico. En Sudamérica. 110 del Código Tributario. también contiene disposiciones sancionatorias de carácter administrativo y penal. resulta evidente que la que más interesa es la Hispana. la han analizado en este curso y ahora sólo me resta entregarles esta modesta contribución a él. 164 . En el continente europeo y no obstante reconocer los importantes aportes de Alemania. 1683 del Código Civil. En América del Norte. Resulta evidente la cautela legislativa en una materia tan especial y de difícil concreción como es esta. DERECHO COMPARADO El derecho penal ambiental –si así puede llamársele– es de moderna introducción en la mayoría de las legislaciones del mundo. Ley del Agua Limpia y otras). especialmente tiene una de las legislaciones ambientales más perfectas a nuestro juicio y por ende las sanciones penales están también contempladas en cada una de varias leyes especiales (Ley del Aire Limpio. tanto Estados Unidos como Canadá presentan importantes aportes en esta materia. ya Brasil se ha dado una Ley Marco. Canadá.) Una norma de esta naturaleza. y art. tendrá la ventaja de evitar eventuales errores judiciales e injusticias en esta materia. en forma excepcional (Art. Uds. La situación chilena.

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