P. 1
Fusion y Transformacion de Sociedades

Fusion y Transformacion de Sociedades

|Views: 14|Likes:
Published by Roger Flores

More info:

Published by: Roger Flores on Nov 13, 2013
Copyright:Attribution Non-commercial

Availability:

Read on Scribd mobile: iPhone, iPad and Android.
download as PDF, TXT or read online from Scribd
See more
See less

11/22/2014

pdf

text

original

Sections

  • I.1 OBJETIVO GENERAL
  • I.2 OBJETIVO ESPECIFICO
  • 1.1 CAUSAS DE CONCENTRACION
  • 1.2.3 CONSORCIO
  • 2.2 CARACTERISTICAS
  • 2.3 NATURALEZA JURIDICA
  • 2.3.1 TEORIA DE LA SUCESION:
  • 2.3.2 TEORIA DEL ACTO CORPORATIVO
  • 2.3.3 TEORIA CONTRACTUAL
  • 2.4 CLASES DE FUSION
  • 2.6.2 EJECUCION DEL ACUERDO DE FUSION
  • 2.7 REQUISITO DE LA FUSION
  • 2.8.2 EFECTOS PARA LOS ACREEDORES
  • CAPITULO II
  • TRANSFORMACION DE SOCIEDADES MERCANTILES

ESCUELA DE CIENCIAS JURIDICAS

F
FFU
UUS
SSI
II O
OON
NN Y
YY T
TTR
RRA
AAN
NNS
SSF
FFO
OOR
RRM
MMA
AAC
CCI
II O
OON
NN D
DDE
EE S
SSO
OOC
CCI
II E
EED
DDA
AAD
DDE
EES
SS
M
MME
EER
RRC
CCA
AAN
NNT
TTI
II L
LLE
EES
SS


MONOGRAFIA

PRESENTADA POR:
MIGUEL ANGEL DURÁN ARTERO


TRABAJO DE GRADUACION PARA OPTAR AL
GRADO ACADEMICO DE:
LICENCIADO EN CIENCIAS JURIDICAS


ENERO DEL AÑO 2001



SAN SALVADOR, EL SALVADOR, CENTRO AMERICA


UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA
FACULTAD DE JURI SPRUDENCI A Y CI ENCI AS SOCI ALES
ESCUELA DE CI ENCI AS JURI DI CAS





RECTOR
ING. MARI O ANTONI O RUI Z RAMI REZ






SECRETARIA GENERAL
LI C. TEREZA DE JESUS GONZALEZ DE MENDOZA





DECANO DE LA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y
CIENCIAS SOCIALES
LI C. ROSARI O MELGAR DE VARELA







DIRECTORA DE LA ESCUELA DE CIENCIAS
JURIDICAS
DOCTORA HI LDA OTI LI A NAVAS DE RODRI GUEZ


F F U US SI I O ON N Y Y T T R RA AN NS SF F O OR RM MA AC CI I O ON N D DE E S SO OC CI I E ED DA AD DE ES S
I N D I C E

INTRODUCCION................................................................ i
FUSION ............................................................................ 1
OBJETIVOS ...................................................................... 2
I.1 OBJETIVO GENERAL .............................................. 2
I.2 OBJETIVO ESPECIFICO.......................................... 2

CAPITULO I......................................................................... 3
FUSION DE SOCIEDADES MERCANTILES............................. 3
1. CONCENTRACION DE EMPRESAS Y FUSION .................... 3
1.1 CAUSAS DE CONCENTRACION ................................... 3
1.2 FORMAS DE CONCENTRACION................................. 4
1.2.1 TRUST................................................................. 4
1.2.2 CARTEL............................................................... 6
1.2.3 CONSORCIO......................................................... 7
1.2.4 OTRAS FORMAS DE CONCENTRACION ................. 8
2. FUSION ........................................................................... 9
2.1 CONCEPTO ................................................................ 9
2.2 CARACTERISTICAS .................................................... 11


2.3 NATURALEZA JURIDICA ............................................. 12
2.3.1 TEORIA DE LA SUCESION................................... 14
2.3.2 TEORIA DEL ACTO CORPORATIVO...................... 15
2.3.3 TEORIA CONTRACTUAL ...................................... 16
2.4 CLASES DE FUSION ................................................... 18
2.5 FENOMENO JURIDICO QUE ACOMPAÑAN
A LA FUSION ............................................................... 19
2.6 DELIBERACION DEL ACUERDO DE FUSION,
SU EJECUCION O REVOCACION.................................... 20
2.6.1 DELIBERACION DEL ACUERDO DE FUSION............. 20
2.6.2 EJECUCION DEL ACUERDO DE FUSION ................ 20
2.6.3 REVOCACION DE LA DELIBERACION
DE LA FUSION ...................................................... 21
2.7 REQUISITOS DE LA FUSION..................................... 22
2.8 EFECTOS DE LA FUSION ......................................... 24
2.8.1 EFECTOS PARA LOS SOCIOS......................... 24
2.8.2 EFECTOS PARA LOS ACREEDORES ............... 25

CAPITULO II........................................................................ 27
TRANSFORMACION DE SOCIEDADES MERCANTILES ........... 27
1. TRANSFORMACION DE SOCIEDADES MERCANTILES........ 27
1.1 CONCEPTO Y NOCIONES GENERALES ...................... 27



1.2 REQUISITOS ............................................................ 29
1.2.1 EL ACUERDO DE TRANSFORMACION ................ 30
1.2.1.1 FORMA DE TOMAR EL ACUERDO
DE TRANSFORMACION........................... 30
1.2.1.1.1 SOCIEDAD DE PERSONAS ..... 30
1.2.1.1.1.1 SOCIEDADES EN
NOMBRE
COLECTIVO........... 31
1.2.1.1.1.2 SOCIEDADES EN
COMANDITA
SIMPLE ................. 31
1.2.1.1.1.3 SOCIEDADES DE
RESPONSABILIDAD
LIMITADA ............. 32
1.2.1.1.2 SOCIEDADES DE
CAPITAL ............................ 33
1.2.1.1.2.1 LA SOCIEDAD
ANONIMA .............. 33
1.2.1.1.2.2 LA SOCIEDAD
EN COMANDITA
POR ACCIONES...... 35



1.2.1.1.3 CERTIFICACION, INSCRIPCION
Y PUBLICACION DEL ACUERDO
DE TRANSFORMACION Y
DOCUMENTO ANEXO
(ULTIMO BALANCE DE
LA SOCIEDAD) .................. 35
1.3 EFECTOS ............................................................. 36
1.3.1 EFECTOS DE LA TRANSFORMACION
PARA LOS SOCIOS QUE HAN VOTADO
EN CONTRA DE ELLA .................................. 37
1.3.2 EFECTOS DE LA TRANSFORMACION PARA
LOS SOCIOS QUE HAN VOTADO A
FAVOR DE ELLA ......................................... 38
1.3.3 EFECTOS DE LA TRANSFORMACION
PARA LOS ACREEDORES............................ 38
2. RECOMENDACIONES .................................................. 39
3. BIBLIOGRAFIA ............................................................ 41




i
I I N NT T R RO OD DU UC CC CI I O ON N

El presente trabaj o que a conti nuaci ón me permi to
exponer, va enmarcado haci a l a Fusi ón y l a Transformaci ón de
Soci edades Mercanti l es, regul ado en el Art. 315 y si gui entes de
nuestro Códi go de Comerci o. Es i mportante tomar en cuenta que
tanto l a Fusi ón como l a Transformaci ón, han si do y si guen
si endo el resul tado de l a Gl obal i zaci ón del Comerci o Mundi al ,
conforme l os Puebl os han i do avanzando, el Comerci o va
tomando nuevas formas, l a competenci a se ri ge por l os que
mej ores posi bi l i dades fi nanci eras poseen, y ante ésos desafíos
l os mas débi l es con el afán de no sucumbi r o de ofrecer mej ores
ofertas han teni do que ampararse a fi guras del comerci o que en
este trabaj o merecen nuestro estudi o y que fue regul ado por
pri mera vez en el Códi go de Comerci o que entró en vi genci a en
el año 1971, dej ando derogada l a i nsti tuci ón de l a Soci edad,
contempl ada en el Títul o XXVIII del Li bro cuarto del Códi go
Ci vi l .
Doy i ni ci o al trabaj o con el Capítul o de l a Fusi ón no si n
antes hacer una breve expl i caci ón de otros ti pos de


i i
Concentraci ón de Empresas Mercanti l es, dado el caso que l a
Fusi ón tambi én es una forma de concentraci ón y pudi era dar
l ugar a confundi rse con otras fi guras que en el desarrol l o
trataremos de expl i car, aunque de una forma somera. Para el
capítul o de l a transformaci ón observamos el mi smo orden, para
l a real i zaci ón de este trabaj o he teni do que contar con l a
bi bl i ografía de expertos tratadi stas del Derecho Mercanti l , así
como tambi én con l a supervi si ón y l a col aboraci ón de tan
di sti ngui da persona como l o es el Doctor JOSE LUIS NAVARRO,
qui en con mucho esmero me ayudó a el aborar este trabaj o que a
conti nuaci ón presento.


1
F F U US SI I O ON N

Es l a operaci ón medi ante l a cual dos o más soci edades se
i ntegran en una sol a.

T T R RA AN NS SF F O OR RM MA AC CI I O ON N

Es el acto por el cual una soci edad, se estructura
nuevamente, para adoptar uno nuevo, si empre y cuando sea de
l os permi ti dos por l a Ley.


2
I I . . O OB BJ J E ET T I I V VO OS S

I .1 OBJ ETI VO GENERAL
El obj eti vo general que en este trabaj o me propongo
exponer esta di ri gi do pri nci pal mente a dar una vi si ón cl ara que
nos permi ta hacer una di sti nci ón, entre dos fi guras uti l i zadas en
el comerci o mundi al por l as grandes empresas mercanti l es y han
servi do para segui r funci onando o bi en para tener una mej or
i magen y garantía de l os fi nes trazados frente a l a soci edad.

I .2 OBJ ETI VO ESPECI FI CO
Nuestra Soci edad Sal vadoreña no ha si do l a excepci ón,
para experi mentar este ti po de fi guras dentro de l a rama del
Derecho Mercanti l ; y en el presente trabaj o qui ero de una
manera senci l l a y cl ara mani festar entre otros puntos aquel l os
efectos j urídi cos que se producen, cuando ocurre ya sea l a
Fusi ón o l a Transformaci ón.


3
C CA AP PI I T TU UL L O O I I
F FU US SI I O ON N D DE E S SO OC CI I E ED DA AD DE ES S M ME ER RC CA AN NT TI I L LE ES S

1. CONCENTRACI ON DE EMPRESAS Y FUSI ON
1. 1 CAUSAS DE CONCENTRACI ON
Qui ero en este trabaj o referi rme a aquel l as i nsti tuci ones
que tambi én ti ene ci erta semej anza con l a fusi ón de Soci edades,
dado el caso que tambi én es una de l as formas de cómo se
mani fi esta l a concentraci ón de empresas. El fenómeno de l a
concentraci ón, puede presentarse como consti tuci ón de grupos y
donde en al gunos casos úni camente se determi na l a
concentraci ón económi ca de l as empresas; di ferente es el caso
de l a fusi ón ya que a l a concentraci ón económi ca va segui da l a
uni fi caci ón j urídi ca de l os empresari os.
La evol uci ón de l os puebl os es l o que ha dado ori gen a l a
agrupaci ón de empresas, de tal manera que a medi da que el
mundo avanza, se van creando l os grandes centros de trabaj o, y
l a mul ti tud de empresas; surgi endo de esta manera una l ucha
por ganar l os mercados y tal como señal an al gunos
economi stas, l os organi smos débi l es son apl astados por l os mas
fuertes.


4
Esta es una de l as causas por l as cual es l os ti tul ares de
l as empresas débi l es, se unen a l as mas fuertes, para evi tar
desaparecer; pero aquí hay que destacar tambi én, que l os
empresari os de mayor capaci dad económi ca, con el fi n de
desarrol l ar mej or sus acti vi dades buscan a aquel l os cuya
capaci dad económi ca es menor y es a estas uni ones o
concentraci ones a l as que en Ital i a se l es ha desi gnado con el
nombre de SINDICATI.
Los Si ndi catos (Uni ones), comprenden tanto l os Trust,
coal i ci ones de ori gen ameri cano, como l os Cártel , que son
asoci aci ones que naci eron en Al emani a y Austri a y l os consorci o
y tal como l o apuntaba al i ni ci o, por ser formas de concentraci ón
al i gual que l a Fusi ón, es necesari o hacer un estudi o de cada
una de el l as, así como tambi én de aquel l as que son
consi derabl es otras formas de concentraci ón.

1.2 FORMAS DE LA CONCENTRACI ON
1.2.1 TRUST.
Es un organi smo económi co fi nanci ero, que si rve como
i ntermedi ari o entre l os i nversi oni stas y el mercado fi nanci ero o


5
como l o di ce Gui l l ermo Cabanel l as, es una asoci aci ón de
capi tal es, col i gados con el propósi to de ej ercer un monopol i o de
hecho en el mercado, supri mi endo l a competenci a.
El Trust se forma a parti r del momento en que l os
acci oni stas de determi nada soci edad transfi eren sus acci ones a
un fi duci ari o, con el fi n de que por medi o de l a votaci ón en l as
asambl eas pueda l ograrse el control de l as di versas soci edades
que han emi ti do títul os.
El Trust, es una especi e de Fi dei comi so, donde se
establ ece una rel aci ón fi duci ari a, y en vi rtud de l a cual el
fi duci ari o, que ti ene sobre determi nados bi enes o derechos, l a
propi edad o l a ti tul ari dad, debe cui darl os o admi ni strarl os, en
benefi ci o de una o más personas.
En defi ni ti va podemos deci r que el Trust no es mas que
una i nversi ón col ecti va de capi tal es, que dan ori gen a una nueva
empresa, en funci ón de un obj eto persegui do y de una estrategi a
adoptada por si mi sma; es una forma de ej ercer monopol i o o
control en el mercado y que va en benefi ci o de l os acci oni stas
de esa nueva soci edad, que a l a vez son ti tul ares de otras
soci edades.


6
1.2.2 CÁRTEL.
En el senti do estri cto de l a pal abra uni ones o asoci aci ones
de empresari os i ndependi entes, que pertenecen a un mi smo
sector profesi onal y de una mi sma ci rcunscri pci ón terri tori al . El
fi n pri mordi al del Cártel tambi én consi ste en i mponer una
domi naci ón Monopol ísti ca del mercado. Lo característi co en esta
forma de concentraci ón es que l as empresas uni das para
supri mi r l a competenci a, conservan su i ndependenci a j urídi ca y
económi ca. Hay una especi e de Cártel en el cual l os mi embros
se comprometen a omi ti r toda acti vi dad de negoci os en
condi ci ones de preci os, o terri tori os di sti ntos de l os pactados; y
hay una segunda especi e de Cártel en el cual l os mi embros fi j an
l a canti dad máxi ma de l a venta total y l uego se reparte esa
canti dad entre l os mi embros.
En el Cártel hay una regul aci ón homogénea, buscando que
no haya competenci a desfavorabl e, contrari o a l a Fusi ón, hay
una uni ón de empresari os y no de soci edades.
Dentro del Cártel se busca que exi sta una i gual dad de
condi ci ones en el mercado, y que todos l os mi embros conserven
su capaci dad competi ti va, y a l a vez hacer frente a l as


7
vari aci ones de l as estrategi as del comerci o. A di ferenci a del
Trust, el Cártel es menos central i zado como coal i ci ón y
úni camente busca evi tar l os ri egos de l a competenci a.

1.2.3 CONSORCI O.
Es una forma de asoci aci ón en que dos o más empresas se
reúnen para actuar uni das baj o una mi sma di recci ón y regl as
comunes, aunque tambi én conservan su personal i dad e
i ndependenci a j urídi ca. Hay un robusteci mi ento económi co y
mej ora de l as posi bi l i dades técni cas de l a producci ón de un
determi nado bi en, en el consorci o es i mportante regul ar l a
técni ca de producci ón además se forma una comuni dad entre l os
consorci ados, que esta referi da a l os i ntereses y l os fi nes.
El consorci o ti ene una marcada di ferenci a frente al Cártel ,
ya que en este úl ti mo, el obj eto es regul ar l a concurrenci a entre
l os mi embros que l o forman y al canzar una preponderanci a en el
mercado común, en base a l as necesi dades o l as posi bi l i dades
del mercado a través de l a acti vi dad de cada uno de l os
consorci ados.


8
El Consorci o se di ferenci a de l a Fusi ón ya que l os
mi embros manti enen íntegra su i denti dad y persi guen cada uno
de l os mi embros, su propi o l ucro; no hay aportaci ones en
común. En l a Fusi ón, el creci mi ento económi co que se persi gue
esta ori entado haci a l a soci edad resul tante y no haci a l os
mi embros que l a i ntegran-

1.2.4 OTRAS FORMAS DE CONCENTRACION
Hay otras fi guras afi nes, que en un momento dado puede
l l egar a confundi rse con l a Fusi ón, por ej empl o en aquel l os
casos en l os cual es una soci edad adqui ere todas l as acci ones
de otra, o cuando exi ste una cesi ón en bl oque del patri moni o de
una soci edad a otra. Di cen al gunos tratadi stas como Rodri go
Uría, que en cual qui era de l os casos pre ci tados, l o úni co que se
puede l l egar a consegui r es una confusi ón de dos patri moni os
soci al es hasta entonces separados; pero no l a reagrupaci ón de
l os soci os de dos soci edades di sti ntas. Y por qué deci mos que
no hay Fusi ón. Las razones son vari as y entre éstas me
permi ti ré ci tar l as si gui entes: 1) No hay di sol uci ón y por
consi gui ente l a l i qui daci ón es i nexi stente; 2) Cuando una


9
soci edad adqui ere l as acci ones emi ti das por otra soci edad, en
su total i dad, no se puede habl ar de Fusi ón, ya que sól o se
establ ecer una rel aci ón entre ambas soci edades, pero cada una
subsi ste en forma separada. 3) Es i mportante tomar en cuenta
que nuestra l egi sl aci ón no prohi be el aumento del capi tal soci al ,
medi ante l a suscri pci ón de acci ones de otras soci edades, por l o
tanto una soci edad puede ser acci oni sta de otra soci edad, l o
úni co que no puede l l egar a ser es que una soci edad represente
a otra, establ eci endo además una forma de vi gi l anci a, de
posesi ón de fi scal i zaci ón, es l o que l a l egi sl aci ón angl osaj ona l e
l l ama l os HOLDING.

2. FUSI ON
2.1 CONCEPTO
En l a doctri na encontramos una gama de conceptos
rel ati vos a esta i nsti tuci ón; pero en este trabaj o me voy a referi r
a l os puntos de vi sta comunes de cada uno de l os autores. Por
ej empl o para al gunos, expresan que por Fusi ón debe entenderse
l a reuni ón de dos o más patri moni os soci al es, cuyos ti tul ares
desaparecen para dar naci mi ento a uno nuevo, o cuando


10
sobrevi ve un ti tul ar, éste absorbe el patri moni o de todos y cada
uno de l os demás. Otros autores di cen que es un acto por vi rtud
del cual dos o más soci edades, previ a di sol uci ón de al guna o de
todas el l as, confunde sus patri moni os y agrupan a sus soci os en
una sol a soci edad. Otros autores al emi ti r su concepto de Fusi ón
de Soci edades Mercanti l es, l o hacen en referenci a a
determi nada característi ca y di cen que en l a fusi ón hay si empre
di sol uci ón de una soci edad al menos, pero fal ta general mente l a
l i qui daci ón. Hal peri n expresa: Hay fusi ón cuando dos o más
soci edades se di suel ven, si n l i qui darse, para consti tui r una
nueva; ó cuando una ya exi stente i ncorpora a otra u otras que
si n l i qui darse son di suel tas. Nuestro Códi go de Comerci o en su
art. 315 Inc. Pri mero establ ece dos formas de Fusi ón, en un
pri mer caso puede haber Fusi ón, cuando todas l as soci edades
que parti ci pan en l a Fusi ón desaparecen y surge una nueva,
esta es l a que ci ertos autores l a l l aman Fusi ón propi amente
di cha, en senti do estri cto o fusi ón por i ntegraci ón; en el segundo
caso es cuando una de l as soci edades subsi ste y es l a que
i ncorpora a l as demás, si endo esta l a que conocemos con el
nombre de Fusi ón por Absorci ón.


11
Por l o anteri ormente ci tado se puede deci r que l a Fusi ón
debe entenderse como l a reuni ón de dos ó mas patri moni os
soci al es, cuyos ti tul ares desaparecen para dar naci mi ento a uno
nuevo, o cuando sobrevi ve un ti tul ar, éste absorbe el patri moni o
de todos y cada uno de l os demás; en ambos casos el ente esta
formado por l os mi smos soci os que consti tuían l os entes
anteri ores y aquel l os en su caso, reci ben nuevos títul os en
susti tuci ón de l os que poseían, o se l es reconoce l a parte soci al
correspondi ente.

2.2 CARACTERI STI CAS
De l os anteri ores conceptos que anteri ormente hemos
estudi ado, toca ahora hacer referenci a cual es son l as
característi cas de l a Fusi ón y para el l o me permi ti ré señal ar l as
si gui ente: a) La reuni ón de patri moni os. En esta no podemos
dej ar de un l ado que previ o a esa reuni ón debe haber un
acuerdo de Fusi ón, que posteri ormente tambi én se ha de
i nscri bi r en el Regi stro correspondi ente, tal como l o señal a el
art. 317 de nuestro Códi go de Comerci o. Así mi smo hay que
destacar que a l a reuni ón de Patri moni os l l eva i mpl íci to l a


12
Admi ni straci ón y l a Organi zaci ón Soci al ; b) l a segunda
característi ca es l a desapari ci ón de ti tul ares, l a cual surge en el
momento en que l a anteri or soci edad desaparece para dar l ugar
al nuevo ente que resul ta de l a uni ón de l os patri moni os. Los
ti tul ares de l a anteri or soci edad pasan a ser l os nuevos soci os
de l a soci edad resul tante o i ntervi ene como l os soci os de l a
soci edad que subsi ste; y c) l a entrega de nuevos títul os, cuando
se emi ten o el reconoci mi ento de l a correspondi ente
parti ci paci ón soci al según sea el ti po de soci edad que se
fusi ona.

2.3 NATURALEZA J URI DI CA
Antes de defi ni r l o que es l a Natural eza Jurídi ca de l a
Fusi ón qui ero referi rme a l os úni cos dos si stema que han
segui do l as l egi sl aci ones del mundo y que son el Si stema
Al emán y el Si stema Ital i ano.
a) Legi sl aci ones que se ri gen por el si stema al emán. En este
si stema l a fusi ón ti ene l ugar en el momento en que ésta se
del i bera, pero su admi ni straci ón se manti ene por separado, y


13
pasa a ser uno sol o hasta cuando l os acreedores han vi sto
sati sfechos o garanti zados l os crédi tos.
b) En l as l egi sl aci ones que si guen el si stema i tal i ano, una vez
del i berada l a fusi ón, es necesari o que transcurra ci erto l apso
de ti empo para que esta tenga efecto, esto se da en vi sta de
que l os acreedores puedan oponerse hasta que sus crédi tos
sean garanti zados. En ese senti do concl ui mos que nuestra
l egi sl aci ón si gue el si stema Ital i ano, puesto que cl aramente
el Art. 318 i nci so pri mero de nuestro códi go establ ece “l a
Fusi ón se ej ecutará después de l os noventa días de l as
referi das publ i caci ones. Si empre que no hubi ese oposi ci ón”.
Para determi nar cual es l a Natural eza Jurídi ca de l a Fusi ón
nos resul ta bastante di fíci l , puesto que no hay un cri teri o
unáni me al respecto ya que para al gunos autores l a Fusi ón
es si mpl emente un contrato si n i mportar que sea una Fusi ón
por Absorci ón o por i ntegraci ón; mi entras que otros autores
hacen una di sti nci ón entre l a cl ase de Fusi ón para
determi nar l a natural eza del acto; si endo así que unos
aceptan l a teoría de l a Sucesi ón a Títul o Uni versal y para
otros l a teoría corporati vi sta, l as cual es estudi aremos a
conti nuaci ón para poder defi ni r cual es l a que si gue nuestro
Derecho Posi ti vo.


14
2.3.1 TEORI A DE LA SUCESI ON:
Esta es l a teoría de mayor aceptaci ón, es l a que consi dera
a l a Fusi ón como una fi gura de sucesi ón Uni versal . Es así como
al gunos tratadi stas aseguran que en l a Fusi ón se produce el
traspaso del patri moni o de una a otra soci edad por sucesi ón a
títul o uni versal ; esto ocurre cuando l os di sti ntos bi enes,
derechos y obl i gaci ones que i ntegran el patri moni o de l a
soci edad di suel ta se transmi ten, y el momento en que ocurre l a
sucesi ón uni versal es aquel en que se haya cumpl i do todos l os
requi si tos que l a Ley establ ece para l a vál i da real i zaci ón de l a
Fusi ón. Para nuestro caso sería l o que establ ece el Art. 319 Inc.
3° “La Fusi ón se hará constar en Escri tura Públ i ca l a cual se
i nscri bi rá en el Regi stro de Comerci o y surti rá efectos a parti r de
l a fecha de su i nscri pci ón”. Esta tesi s sosti ene que l a Soci edad
que nace o l a que subsi ste cuando desaparecen l as demás que
se fusi onan, adqui eren l a total i dad de l os Derechos y
Obl i gaci ones de l as soci edades que dej an de exi sti r, en vi rtud
de que opera l a Sucesi ón a Títul o Uni versal del patri moni o de
una a otra soci edad, de esa manera al gunos sustentan esta tesi s
en el hecho de que en l a Fusi ón no opera l a l i qui daci ón, debi do
a que l a soci edad i ncorporante o l a nueva soci edad es l a que


15
susti tuye l as rel aci ones con terceros y por eso es que puede
l l egar a creerse que aquí ocurre una Sucesi ón a Títul o
Uni versal .

2.3.2 TEORI A DEL ACTO CORPORATI VO
Los exponentes de esta Teoría sosti enen que l as
soci edades que se fusi onan no desaparecen, en tanto que
conti núan teni endo l os mi smos soci os, capi tal es, acreedores,
deudores, y l os mi smos negoci os, por eso di cen que el víncul o
soci al pasa a ser un víncul o soci al di verso; y sosti enen además,
que l a soci edad sol amente cambi a de forma, l o cual se efectúa a
través de una modi fi caci ón estatuari a, y que tambi én l a vol untad
de l os soci os expresada en l a asambl ea, no está di ri gi da a l a
di sol uci ón del víncul o soci al si no que a l a compenetraci ón del
grupo soci al . En nuestro Códi go de Comerci o l o encontramos en
el art. 224 romano IV, puesto que l a fusi ón y l a transformaci ón,
son dos cosas di ferentes, al i gual que el caso de l a di sol uci ón,
pero que si n embargo ti enen un papel preponderante en l a vi da
de l a soci edad. En ese senti do l os expertos de l a Teoría del
Acto corporati vo, como ya l o di j i mos anteri ormente, di cen que en
l a fusi ón l a personal i dad j urídi ca se manti ene y que l os entes


16
que se comprometen entran al ámbi to de l o que se conoce como
negoci os j urídi co corporati vos, l os cual es producen sus efectos
al i nteri or del ente; no operan sobre l a estructura y no afectan
l as rel aci ones externas del ente, ya que l os negoci os l os real i za
como una uni dad orgáni ca.

2.3.3 TEORI A CONTRACTUAL
Los autores de esta Teoría al expl i car l a natural eza j urídi ca
de l a fusi ón, hacen una di stri buci ón entre el acuerdo de fusi ón
de l as soci edades que se van a fusi onar, y el acto de l a fusi ón.
Di cen que cuando l os soci os de l as soci edades que se van a
fusi onar toman el acuerdo de fusi ón, hacen una decl araci ón
uni l ateral , porque eso es úni camente al go que ya está previ sto
en l os estatutos de l a soci edad, es al go que l a l ey establ ece
como procedi mi ento para l l egar a l a fusi ón propuesta, pero esa
resol uci ón dada al i nteri or de l a soci edad no i mpl i ca ni nguna
obl i gaci ón con l as demás soci edades, esas resol uci ones son
necesari as, pero no sufi ci entes para l ograr el obj eti vo que se
pretende real i zar y que es el de l a fusi ón, señal ado en el art.
317 de nuestro Códi go de Comerci o.


17
En el acto de fusi ón que real i za si n haber habi do
oposi ci ón, en el pl azo l egal de l os noventa días señal ados en el
art. 318 Com., es l o que ci ertos autores de esta Teoría l e l l aman
un negoci o bi l ateral cel ebrado en vi rtud de l a vol untad de l as
asambl eas de cada una de l as soci edades parti ci pantes en l a
fusi ón, que dan vi da a una nueva soci edad o aumentan el
patri moni o de l a subsi stente, es aquí donde resul ta necesari o
saber qué fusi ón es l a que ocurre porque para al gunos
tratadi stas cuando hay una fusi ón propi amente di cha o por
absorci ón, estamos en presenci a de un contrato de consti tuci ón
de una nueva soci edad, o una si mpl e cesi ón de obl i gaci ones y
derechos, según sea el caso.
En nuestra l egi sl aci ón como ya se di j o al i ni ci o de este
trabaj o, cuando deci mos fusi ón propi amente di cha es l o mi smo
que deci r fusi ón por i ntegraci ón, y al deci r fusi ón por
i ncorporaci ón es l o mi smo que fusi ón por absorci ón; pero
conti nuando con l a expl i caci ón de esta Teoría, en el pri mer caso
di cen l os tratadi stas que hay un contrato por consti tuci ón de
nueva soci edad, por l as razones que a conti nuaci ón me permi to
expl i car:
a) Las soci edades anteri ores se di suel ven para crear una
nueva que debe cumpl i r todas l as formal i dades para exi sti r
l egal mente;


18
b) La nueva soci edad se consti tuye de acuerdo a l as
aportaci ones de una pl ural i dad de suj etos.
En el segundo caso, di cen l os autores, nos encontramos
frente a una cesi ón de obl i gaci ones y derechos, porque se
efectúa una especi e de compra venta o de cesi ón, ya que l a
soci edad superi or toma l a cal i dad de vendedor y l a soci edad
mayor l a de comprador, con l a excepci ón que aquí se busca
poner a l os contratantes en una si tuaci ón j urídi ca normal para
no vi ol entar l a vol untad ni l os derechos de al guno de l os
acreedores de l os soci os.

2.4 CLASES DE FUSI ON
La fusi ón puede real i zarse de dos formas, entre l as que se
puede menci onar, aquel caso en el cual resul ta una nueva
soci edad compl etamente di sti nta de aquel l as soci edades que
acordaron fusi onarse, l l amada fusi ón propi amente di cha o por
i ntegraci ón. En nuestro Códi go de Comerci o, l a podemos
encontrar en el art. 316 Inc. 1°; y tambi én esta l a fusi ón en l a
cual una de l as soci edades fusi onada subsi ste, i ncorporando o
absorbi endo a l a otra, y ésta es l a que conocemos como fusi ón
por absorci ón o i ncorporaci ón, art.316 Inc. 2° Com.


19
En el pri mer caso es necesari o observar l os requi si tos de
consti tuci ón de l a soci edad que resul te de l a fusi ón; y en el
segundo caso úni camente basta con modi fi car el pacto soci al de
l a soci edad absorbente o i ncorporante.

2.5 FENOMENO J URI DI CO QUE ACOMPAÑA A
LA FUSI ON
Para defi ni r l os fenómenos j urídi cos que acompañan a l a
fusi ón, cabe menci onar que uno de el l os es l a Di sol uci ón, pero
tambi én hay que tomar en cuenta que para al gunos autores, l a
fusi ón es una forma de di sol uci ón, y en l os dos casos, si n
posteri or l i qui daci ón. Así mi smo no debemos ol vi dar que
dependi endo de l a cl ase de fusi ón que se real i ce, puede haber
por un l ado consti tuci ón y por otro l ado modi fi caci ón, tal como l o
di ce el art. 316 Com., en ese senti do estamos habl ando de
cuatro fenómeno j urídi co que son di sol uci ón, fusi ón, consti tuci ón
y modi fi caci ón.




20
2.6 DELI BERACI ON DEL ACUERDO DE
FUSI ON, SU EJ ECUCI ON O REVOCACI ON
2.6.1 DELI BERACI ON DEL ACUERDO DE
FUSI ON
La del i beraci ón del acuerdo de fusi ón consti tuye uno de l os
dos momentos que se real i zan, para l l egar al acto propi o de l a
fusi ón, ya que l a del i beraci ón se da en cada una de l as
asambl eas i nternas de l as soci edades que van a fusi onarse,
mi entras que l a fusi ón es l o que al gunos autores l l aman un
negoci o j urídi co que se da entre l os representantes l egal es de
l as soci edades que se fusi onan, l o que Ferri l l ama como un
negoci o i ntersubj eti vo que supone una mani festaci ón de
vol untad, por eso se di ce que l a del i beraci ón del acuerdo de
fusi ón es un acto preparatori o para l l egar a l a fusi ón, puesto que
el procedi mi ento de fusi ón se desenvuel ve desde el momento de
l a deci si ón, hasta el de l a ej ecuci ón de l a del i beraci ón fusi ón.

2.6.2 EJ ECUCI ON DEL ACUERDO DE FUSI ON
Como ya se apuntó anteri ormente, l a fusi ón se da en dos
fases, por un l ado del i beraci ón, y por otro l a ej ecuci ón, donde


21
i ntervi enen l os entes a través de l os desi gnados para el l o, y en
defecto de éstos l os admi ni stradores, tal como l o di ce el art. 319
i nc. 2º de nuest ro Códi go de Comerci o.
Es i mportante acl arar que l a fusi ón no surte sus efectos,
mi entras no se haya suscri to en el Regi stro de Comerci o el acuerdo
que además deberá i r en Escri tura Públ i ca, por eso t ambi én di ce el
Art. 319 i nc. 4º Com. que hecha l a i nscri pci ón l a personería j urídi ca
de l as soci edades fusi onadas o i ncorporadas quedará exti ngui da.
Para concl ui r se puede deci r, que el acuerdo por sí sol o no es
sufi ci ente para consi derar l a fusi ón ya que además es necesari a su
i nscri pci ón para que se de l a ej ecuci ón y por ende ocurra el
fenómeno de l a fusi ón.

2.6.3 REVOCACI ON DE LA DELI BERACI ON DE LA
FUSI ON
Habi endo expl i cado, que l a del i beraci ón del cuerdo de f usi ón
representa un acto uni l ateral de l as asambl eas de cada una de l as
soci edades y que l a fusi ón no se real i za mi entras no haya acuerdo
entre l os desi gnados por cada uno de l os entes a fusi onarse, nos
pregunt aremos ahora ¿Cómo puede ser revocada l a del i beraci ón de
fusi ón?.


22
Si ya di j i mos anteri ormente, que el acuerdo de fusi ón no es
sufi ci ente para que se materi al i ze di cho fenómeno entonces
debemos pensar que l a del i beraci ón de l a f usi ón, en nada
compromete a l a soci edad si empre y cuando no hayan otorgado l a
Escri tura Públ i ca correspondi entes, y ésta no se hubi ere i nscri to en
el Regi st ro de Comerci o, ya que el art . 319 i nc. 3º Com. di ce que
mi entras l a i nscri pci ón no se veri fi que l as soci edades fusi onantes
conservarán su personería j urídi ca como si el acuerdo de fusi ón no
se hubi ere tomado. En ese senti do, l as soci edades ti enen l a
facul tad y capaci dad j urídi ca absol uta de deci di r respecto de el l as
mi smas. Debemos acl arar que el térmi no personería j urídi ca
uti l i zado por el art. 319 i nc. 3º y 4º es i mpropi o, ya que
propi ament e hace ref erenci a a personal i dad y no personería
j urídi ca.

2.7 REQUI SI TO DE LA FUSI ON
Menci onaré como pri mer requi si to, el acuerdo de fusi ón que
t al como apunt aba ant eri orment e, debe ser deci di do por cada una
de l as soci edades, según sea su natural eza es deci r, según sea el
t i po de soci edad del que nos habl a el art . 18 del Códi go de
Comerci o.


23
Como ya es conoci do, l as soci edades de personas se ri gen
por el consenti mi ento unáni me de l os soci os como un requi si to para
que el acuerdo de fusi ón sea tomado como vál i do, a excepci ón de
l as soci edades de Responsabi l i dad Li mi tada, el cual necesi ta el
voto de l as 3/4 partes del capi tal soci al , para tomar como vál i do el
acuerdo de fusi ón, y en el otro caso si una soci edad de
Responsabi l i dad Li mi tada desaparece para fusi onarse por una
soci edad en Nombre Col ecti vo, necesi ta l a aprobaci ón por
unani mi dad para que el acuerdo sea vál i do, t al como l o señal a el
art. 121 Com. otra excepci ón es el caso en el cual l a Escri tura de
Consti tuci ón permi te acordar l a fusi ón por l a mayoría de l os soci os
y en ese caso l a mi noría ti ene derecho a separarse según el art. 47
Com.
En l as soci edades de capi tal el acuerdo de fusi ón se ti ene
que del i berar en j untas general es extraordi nari as de acci oni stas
según el art. 224 romano I. Asi mi smo, tal como l o di ce el art. 317
de nuest ro Códi go de Comerci o el acuerdo debe i nscri bi rse en el
Regi stro de Comerci o del domi ci l i o de cada una de l as
i nscri pci ones de l as Escri turas Soci al es de l as soci edades. Para
nuestro caso, el Regi stro de Comerci o ti ene j uri sdi cci ón en toda l a
Repúbl i ca, y su asi ento l o ti ene en l a ci udad de San Sal vador.


24
El art . 317 i nc. 2º Com. t ambi én nos di ce que el regi st ro debe
publ i carse di cho acuerdo y el úl ti mo bal ance de l a soci edad.
Gui l l ermo Cabanel as nos da un concepto de bal ance, di ci endo que
es "una cuenta fi nal por mayor, de entradas y sal i das, efectuadas
en una casa o comerci o y que revel a l a si tuaci ón de su acti vo y
pasi vo, es deci r, su capi tal ".
Es de consi derar que l a l ey l o exi ge en vi rtud de que l os
acreedores deben conocer l a si tuaci ón patri moni al de l as
soci edades fusi onantes. Es i mportante acl arar, que el bal ance que
l a l ey exi ge que se publ i que es aquel que se real i za al f i nal del
ej erci ci o soci al de l a soci edad, puesto que no tendría razón
publ i car un bal ance efectuado di ez meses anteri ores a l a
del i beraci ón del acuerdo, porque no est aría ref l ej ando l a verdadera
si tuaci ón patri moni al . Por úl ti mo el art. 318 Com. nos habl a de un
pl azo de noventa días en el cual no exi ste oposi ci ón, l a fusi ón
podrá ej ecutarse.

2.8 EFECTOS DE LA FUSI ON
2.8.1 PARA LOS SOCI OS
Uno de l os pri meros efectos para l os soci os l o consti tuye l a
entrega de nuevas acci ones o l a acredi taci ón de parti ci paci ones a


25
cuotas soci al es a l a soci edad nueva o en l a absorbente, pero en l a
proporci ón a l as que tenían anteri ormente, tal como l o di ce el art.
321 Com., puesto que no podemos habl ar de fusi ón si sól o
dej amos al ni vel de agrupaci ón de patri moni os y nos ol vi damos del
víncul o j urídi co soci al entre l os soci os de l as di sti ntas soci edades
fusi onadas.
Otro efecto que produce l a fusi ón es aquel Derecho de Reti ro
que consagra el art . 320, 247 y 54 romano I del Códi go de
Comerci o, y que consi ste en el desacuerdo que surge en vi rtud de
l a del i beraci ón del acuerdo de fusi ón.

2.8.2 EFECTOS PARA LOS ACREEDORES
Debi do al f enómeno de l a f usi ón, l os acreedores de una
soci edad se ven frente a un nuevo deudor que en ese caso es l a
soci edad que nace o l a que subsi ste, esto es como consecuenci a
de que l a nueva soci edad o l a i ncorporant e adqui ere en su
total i dad todos l os derechos y l as obl i gaci ones de l as soci edades
fusi onadas (art. 315 Com.), por esa razón deci mos que en
cual qui era de l as dos formas de l a fusi ón l as obl i gaci ones de l as
soci edades que desaparecen no se exti nguen si no que son


26
transmi ti dos a l a nueva soci edad o a l a i ncorporante en vi rtud de
que se transmi te en toda su uni versal i dad, el acti vo y el pasi vo o
sea l os patri moni os soci al es. Por ese efecto que hemos señal ado y
que est á ref eri do a l os acreedores, puede l l egar a pensarse que
estamos frente a una Novaci ón, señal ada en el art. 1498 del
Códi go Ci vi l y que l i teral mente di ce: "La novaci ón es l a susti tuci ón
de una obl i gaci ón a ot ra ant eri or, l a cual queda por t ant o
exti ngui da". Por el texto del menci onado artícul o concl ui mos que no
es así puest o que en l a f usi ón no se puede habl ar de una nueva
obl i gaci ón si no de l a mi sma en vi rtud de esa transmi si ón que
ocurre de l as soci edades fusi onantes a l a soci edad nueva o a l a
i ncorporante. Lo anteri or se sustenta con el derecho de oposi ci ón
que l a l ey otorga a l os acreedores y que se basa en todo perj ui ci o
que l a fusi ón l l egase a generar, y que por consi gui ente si un
acreedor hace uso del derecho de oposi ci ón, eso sería sufi ci ente
para que l a f usi ón no se real i ce. El art . 318 del Códi go de
Comerci o establ ece que l os acreedores durante el pl azo de
novent a dí as a part i r de l a úl t i ma publ i caci ón del acuerdo de f usi ón
y del úl ti mo bal ance, pueden oponerse a el l a, y l a fusi ón mi entras
no sea decl arada i nf undada suspende l a ej ecuci ón del acuerdo de
fusi ón, excepto en aquel caso del i nc. 2º del mi smo artícul o,
cuando el crédi t o del acreedor est á bi en garant i zado, y permi te que
l a fusi ón se real i ce.


27
CAPI TULO I I
TRANSFORMACI ON DE SOCI EDADES
MERCANTI LES

1. TRANSFORMACI ON DE SOCI EDADES
1.1 CONCEPTO Y NORMAS GENERALES
Ini ci o este capítul o di ci endo que l a transformaci ón consi ste
en un cambi o experi ment ado por una soci edad, quede un t i po de
soci edad pasa a otro di sti nto, pero conservando l a mi sma
personal i dad j urídi ca.
Sabemos perf ect ament e que cuando una soci edad mercant i l
se consti tuye como tal , se convi erte en una organi zaci ón
patri moni al , y es en el desarrol l o de l a fi nal i dad soci al , durante el
t i empo que una soci edad mercant i l const i t ui da de acuerdo a una
forma j urídi ca determi naba y dentro de l as permi ti das por l a l ey,
que puede deci di r a opt ar por un cambi o en esa f orma, desde l uego
respet ando l o que est abl ece el art . 18 del Códi go de Comerci o y
sust ent ado en l o que l i teral ment e di ce el art . , 322 del Códi go de
Comerci o: "Toda soci edad de cual qui er t i po que sea puede adopt ar
otro ti po l egal ", y es esta modi fi caci ón que sufre una soci edad, a l a
que se l e l l ama t ransf ormaci ón que deri va del l at í n Tr ansf or mar e,


28
que según el di cci onari o de l a Lengua Español a si gni f i ca "Hacer
cambi ar de forma a una persona o cosa". En resumen, podemos
defi ni r l a transformaci ón como un acto j urídi co en el cual una
soci edad adopta otro de l os ti pos de soci edades previ stas por l a
l ey, conservando i nvari abl es su natural eza e i denti dad o
personal i dad j urídi ca.
En el capítul o de l a fusi ón se di j o, que ésta es consecuenci a
del desarrol l o de l os puebl os y que una soci edad menor, para
evi tar ser consumi da por una soci edad mayor se fusi ona. ¿Qué
deci r entonces de l a transformaci ón?, ¿Acaso sería l a
consecuenci a de una necesi dad de creci mi ento y se deci de adoptar
una mej or estructura organi zati va que l e permi te a l a soci edad un
sol vent e soci al que puede darse por ej empl o crear el medi o para
permi ti r el i ngreso de más soci os con el fi n de buscar un mayor
capi tal si n tener que recurri r a l a búsqueda de un fi nanci ami ento
por part e de al guna i nst i tuci ón?.
Lo ant eri or es una f i nal i dad de l as que se pueden persegui r a
t ravés de l a t ransf ormaci ón, si n dej ar a un l ado el hecho de que en
al gunas ocasi ones l as soci edades acuerdan su transformaci ón para
evi tar l a di sol uci ón, como por ej empl o una soci edad col ecti va que
no obstante estando l egal mente consti tui da y regi strada y real i za
acti vi dades l íci tas, ya que para nuestro caso se dedi ca a


29
operaci ones bancari as u otras si mi l ares, en esta si tuaci ón es
donde se requi ere que l a soci edad que efectúa estas operaci ones
necesi ta una autori zaci ón.
Al estudi ar l a transformaci ón nos encontramos con el mi smo
probl ema de l a fusi ón y es que si l a soci edad que se transforma, se
exti ngue l a anteri or o se crea una nueva o si subsi ste l a mi sma
soci edad, el art. 325 de nuestro Códi go de Comerci o nos da l a
sol uci ón al probl ema pl ant eado ya que l i teral ment e di ce: "La nueva
soci edad sucederá de Pl eno Derecho a l a anteri or, en sus derechos
y obl i gaci ones, consi derándose que no ha habi do sol uci ón de
cont i nui dad ent re ambas". En ese sent i do se puede asegurar que
no hay i nt errupci ón por l o t ant o no se pi erde l a cont i nui dad, l a
soci edad mant i ene su personal i dad j urídi ca y adqui ere de Pl eno
Derecho l os derechos y obl i gaci ones adqui ri dos con anteri ori dad
por l a soci edad transformada.

1.2 REQUI SI TOS
Como ya se di j o antes, l a transformaci ón es el acto j urídi co
por medi o del cual una soci edad mercant i l , adopt a ot ro t i po o f orma
l egal de soci edad, todo y cuando cumpl e con l os requi si tos
exi gi dos por l a l ey y que para nuestro estudi o corresponde l as


30
expresadas en el capí t ul o X del Li bro Pri mero del Códi go de
Comerci o, y que regul a l a fusi ón y l a transformaci ón de
soci edades. En concl usi ón toda di sposi ci ón l egal , rel ati va a l a
fusi ón y que vaya de acuerdo a l a natural eza i ntrínseca, tambi én
será apl i cabl e a l a transformaci ón.

1.2.1 EL ACUERDO DE TRANSFORMACI ON
Todo acto que tenga que ver con l a vi da de l a soci edad, es
al go que debe t rat arse en j unt a general ext raordi nari a, en est e
caso, l a transformaci ón de una soci edad i mpl i ca una modi fi caci ón
en el pact o soci al , regul ado en el art . 224 romano I del Códi go de
Comerci o, en rel aci ón con el art. 323 i nci so pri mero del mi smo
Códi go. No obst ant e, ocurre una vari abl e, puest o que cada t i po de
soci edad exi ge una part i cul ar f orma de t omar el acuerdo de
transformaci ón y que a conti nuaci ón pasaremos a exami nar.

1.2.1.1 FORMA DE TOMAR EL ACUERDO DE
TRANSFORMACI ON
1.2.1.1.1 SOCI EDADES DE PERSONAS
Al anal i zar este punto en concreto es i mportante hacer l a
acl araci ón que en otras ocasi ones se ha estudi ado, y es el hecho
que l as soci edades de personas, son una especi e de soci edad


31
cerrada, donde es necesari o l a cal i dad personal del soci o, y l os
acuerdos se toman por unani mi dad de l os soci os sal vo pacto en
cont rari o, que permi t a que di cho acuerdo pueda ser t omado por l a
mayoría de el l os.

1.2.1.1.1.1. SOCI EDAD EN NOMBRE
COLECTI VO
En est e t i po de soci edad el acuerdo deberá ser t omado por
unani mi dad para que t enga val i dez y en j unt a general de soci os,
según l os establ ece el art. 88 del Códi go de Comerci o, en rel aci ón
con el art. 47 del mi smo Códi go de Comerci o. Esto si gni fi ca que al
tomarse el acuerdo de transformaci ón, deberá estar presentes el
ci en por ci ento de l os soci os que i ntegran l a soci edad.

1.2.1.1.1.2. SOCI EDAD EN COMANDI TA
SI MPLE
Al i gual que l a soci edad en nombre col ecti vo, a l a soci edad
en comandi ta si mpl e l e son apl i cabl es l as mi smas regl as en cuanto
a transformaci ón se refi ere. Esto queda sustentado con el ci tado


32
art. 47, en rel aci ón con el art. 100 del Códi go de Comerci o, si n
ol vi darnos que si el pacto soci al de cual qui era de l as dos
soci edades antes menci onadas facul ta que el acuerdo de
transformaci ón sea tomado úni camente por l a mayoría de l os
soci os que l a conforman, di cho acuerdo será vál i do si fuere tomado
por l a mayoría si mpl e de l os soci os que conforman l a soci edad.

1. 2. 1. 1. 1. 3. SOCI EDAD DE
RESPONSABI LI DAD LI MI TADA
En est e t i po de soci edad para que el acuerdo de
transformaci ón sea tomado como vál i do, en j unta general
extraordi nari a debe estar representado por l o menos el voto de l as
tres cuartas partes de capi tal soci al , tomando en cuenta que si l a
transformaci ón trae como consecuenci a un aumento de l a
responsabi l i dad por l as deudas soci al es el acuerdo de
transformaci ón de l a soci edad debe ser tomado por el 100% de
votos que representan el capi tal soci al . Esto ocurre debi do a que
en este ti po de soci edad, para tomar una resol uci ón como vál i da,
l os votos se cal cul an en base a porcentaj es de capi tal , es deci r,
que cada soci o goza de un voto por cada ci en col ones de su


33
aportaci ón, tal como l o establ ece el art. 120 del Códi go de
Comerci o, el cual l i teral mente di ce: "Todo soci o ti ene derecho a
parti ci par en l as deci si ones de l as j untas y goza de un voto por
cada ci en col ones de su aportaci ón, sal vo que el pacto soci al
establ ezca sobre parti ci paci ones pri vi l egi adas.

1.2.1.1.2 SOCI EDADES DE CAPI TAL
En esta cl ase de soci edad, el acuerdo de transformaci ón de
una soci edad debe ser tomado por l a j unta general de acci oni stas
que hayan si do l egal mente convocados para tal efecto y que a
conti nuaci ón me permi to exponer.

1.2.1.1.2.1 SOCI EDAD ANONI MA
El art . 243 en rel aci ón con el art . 224 romano I del Códi go de
Comerci o nos da l as regl as para t omar un acuerdo de
t ransf ormaci ón de una soci edad anóni ma, obvi ament e una j unt a
general ext raordi nari a:


34
a) Cuando se pret ende real i zar una sesi ón en l a pri mera f echa de
su convocatori a, el Quórum debe ser el 75% de todas l as
acci ones y para que el acuerdo sea tomado como vál i do tambi én
debe haber el 75% o sea l as tres cuartas partes de l as acci ones
que forman el capi tal soci al . Hay que val orar que si se l l egare a
desi ntegrar el Quórum de i nstal aci ón, el acuerdo es vál i do
si empre que no se reduzca al míni mo est abl eci do que es del
75%.
b) Cuando l a sesi ón se cel ebra en l a segunda convocatori a, tal
como l o est abl ece el art . 243 del Códi go de Comerci o, el
Quórum míni mo para i nstal ar l a sesi ón deberá ser l a mi tad más
uno o sea de l a mayoría si mpl e de l as acci ones del capi tal
soci al , y el acuerdo por l as tres cuartas partes en este caso de
l as acci ones que se encuentran presentes.
c) Si nos encontramos en el caso de que l a sesi ón no se real i zó en
pri mera ni en segunda convocat ori a, debe cel ebrarse una
tercera convocatori a y en esta si tuaci ón, l a sesi ón se va a tomar
como vál i da con cual qui era que sea el número de acci oni stas
que asi st an a l a j unt a general , y por l o consi gui ent e el acuerdo
de transformaci ón va a ser tomado como vál i do con l a mayoría
de votos de l os acci oni stas presentes o representadas.


35
1.2.1.1.2.2 LA SOCI EDAD EN
COMANDI TA POR ACCI ONES
Al referi rnos a este ti po de soci edad basta con referi rnos al
Art . 298 del mi smo Códi go de Comerci o, el cual di ce que l a
soci edad en comandi ta por acci ones se regi rá por l as di sposi ci ones
rel ati vas a l a soci edad anóni ma, en vi sta de l o anteri or, consi dero
i nnecesari o hacer otra expl i caci ón que en este caso estaría
redundando con el apart ado ant eri or.

1.2.1.2 CERTI FI CACI ON, I NSCRI PCI ON Y
PUBLI CACI ON DEL ACUERDO DE
TRANSFORMACI ÓN Y DOCUMENTO
ANEXO
(Ul ti mo Bal ance de l a Soci edad)
El si gui ente paso para segui r con el proceso de
transformaci ón de una soci edad, después de haberse tomado como
vál i do el acuerdo, se conti nua con l a i nscri pci ón del acta certi fi cada
que contenga di cho acuerdo y que se i nscri be en el regi stro de
comerci o, en este caso, que ti ene j uri sdi cci ón en toda l a Repúbl i ca
(en San Sal vador, que t i ene j uri sdi cci ón en t oda l a Repúbl i ca)
anotándose una margi naci ón en l a i nscri pci ón de l a escri tura
soci al .


36
Post eri orment e y de acuerdo al Art . 486 del Códi go de
Comerci o, el menci onado acuerdo de t ransf ormaci ón de l a
soci edad, se debe publ i car j unt ament e con el úl t i mo bal ance de l a
soci edad, l a cual se hará en el Di ari o Ofi ci al y en uno de
ci rcul aci ón naci onal por tres veces en cada uno. Uno de l os obj etos
por l o que se hace, es para que el públ i co se dé cuent a del proceso
de transformaci ón que si gue l a soci edad; además se hace para que
cual qui er persona que consi dere amenazada sus crédi tos, puede
ej ercer el derecho de oposi ci ón. Asi mi smo el bal ance al que se
refi ere el menci onado cuerpo de l eyes es para que l os i nteresados
puedan conocer l a si tuaci ón fi nanci era de l a soci edad que si gue
di cho proceso.
En l a transformaci ón, al i gual que en l a fusi ón y después de
haberl o ci tado anteri ormente, en ambos casos se regul a por el
mi smo proceso, nos remi ti mos al Art. 318 del Códi go de Comerci o,
el cual nos di ce que después de l a úl t i ma publ i caci ón en el Di ari o
Ofi ci al y si empre que no haya oposi ci ón, se puede ej ecutar el
acuerdo de transformaci ón.

1.3 EFECTOS
Al i gual que cual qui er ot ro f enómeno j urídi co l a
transformaci ón de una soci edad, no escapa a tal es consecuenci as
que deri van post eri orment e de l a t ransf ormaci ón y que est e t rabaj o
expongo a conti nuaci ón.


37
1.3.1 EFECTOS DE LA TRANSFORMACI ÓN
PARA LOS SOCI OS QUE HAN VOTADO
EN CONTRA DE ELLA
Habi endo estudi ado l os apartados anteri ores al presente
trabaj o, nos hemos dado cuenta que l a l ey no obl i ga a ni ngún soci o
o acreedor para que adopt e l a resol uci ón que se haya t omado en
j unt a general , ya que ot orga el derecho de oposi ci ón y de ret i ro
cuando se consi dere conveni ente. Esto i ndi ca que no se puede
obl i gar a ni ngún soci o si n su consenti mi ento, para que permanezca
en l a soci edad que se transforma, l o cual podemos afi rmar con l os
artícul os 247, 320 y 54 romanos II del Códi go de Comerci o.
Al habl ar del Derecho de Separaci ón o de ret i ro, t al vez nos
pregunt amos ¿En qué consi st e y qué debo hacer para ampararme a
este Derecho? Pues, bi en este Derecho consi ste en que el soci o
vol untari amente se separa de l a soci edad y reci be l a parte que l e
corresponde en el pat ri moni o soci al y para que se pueda amparar,
es necesari o que con anteri ori dad el soci o o acci oni sta no se haya
adheri do al acuerdo de t ransf ormaci ón.




38
1.3.2 EFECTOS DE LA TRANSFORMACI ON
PARA LOS SOCI OS QUE HAN VOTADO A
FAVOR DE ELLA
El pri mer efecto que sufren l os soci os que deci di eron votar a
favor de l a transformaci ón es que ven cambi ada su si tuaci ón
j urídi ca que tenían antes de l a transformaci ón de l a soci edad, con
el del t i po de soci edad que han adopt ado, pudi endo en t odo caso
acordar l a responsabi l i dad de cada uno de el l os, frente a terceros,
ya sea por contrato con terceros antes de l a transformaci ón o
después de hecha l a t ransf ormaci ón dependi endo del t i po de
soci edad que hayan adoptado.

1.3.3 EFECTOS DE LA TRANSFORMACI ÓN
PARA LOS ACREEDORES
Los acreedores en ni ngún momento verán afectados sus
crédi tos porque como ya l o di j i mos antes, l a transformaci ón no
afecta l a personal i dad j urídi ca de l a soci edad puesto que si gue
si endo l a mi sma al haber sust i tui do de pl eno derecho, a l a ant eri or
soci edad, esto l o sustentamos con el Art. 325 del Códi go de
Comerci o; por l o t ant o l a nueva soci edad no puede poner como
pretexto l a transformaci ón puesto que el artícul o preci tado nos da
una vi si ón cl ara de que con l a transformaci ón no hay i nterrupci ón
de conti nui dad entre ambas soci edades; y en ése senti do el nuevo
ent e no puede al egar ser un i l egí t i mo cont radi ct or.


39
2. RECOMENDACI ONES

♦ Mi pri mer recomendaci ón l a hago a f i n de i mpul sar una i ni ci at i va
de l ey que busque ref ormar el Capí t ul o X del Li bro Pri mero del
Códi go de Comerci o, ya que ahí se t rat a conj unt ament e de dos
fenómenos di sti ntos, sabi endo que en l a fusi ón ocurre una
uni ón de soci edades; Y en l a transformaci ón un cambi o del ti po
de soci edad, es necesari o que cada uno de estos fenómenos
j urídi cos sean tratados en capítul os di ferentes.
♦ Teni endo una l egi sl aci ón que t rat a sobre el asunt o de l avado de
di nero, es i mport ant e que el Regi st ro de Comerci o, que aunque
no es una i nsti tuci ón fi nanci era, contri buya en l a apl i caci ón de
esta l ey, reci bi endo j usti fi caci ones de soci edades que buscan
fusi onarse o transformarse para que nuestras autori dades
tengan una vi si ón si el l o es consecuenci a del creci mi ento
económi co, el desarrol l o de l os puebl os o acaso persi gue otros
fi nes.
♦ Tambi én qui ero recomendar que al i gual que el Regi st ro de l a
Propi edad Raíz e Hi potecas, que ti enen sus ofi ci nas en l os
Departamentos, asi mi smo l os debería tener al Regi stro de


40
Comerci o, pues hasta el momento sól o cuenta con uno que es el
de San Sal vador y que ti ene j uri sdi cci ón en toda l a Repúbl i ca.
Lo anteri or l o hago en vi sta de que se pueda agi l i zar cual qui er
trámi te l egal de l a rama del comerci o.














41
BI BLI OGRAFI A

• FESPAD, Qui nt a Edi ci ón : Consti tuci ón Expl i cada
• Bar r i os, Ger ar do, 1860 : Códi go Ci vi l
• Lar a Vel ado, Rober t o, 1972 : Introducci ón al Estudi o
del Derecho Mercanti l
• Cabanel l as, Gui l l er mo : Di cci onari o Jurídi co
El ement al
• Mar t ínez Est er vel as, Cr uz : Di cci onari o Jurídi co
Espasa. Fundaci ón
Tomás Moro
• Del Val l e Menéndez, Manuel ,
1989 : Tesi s Doctoral
"Transformaci ón y
Fusi ón de Soci edades
Mercanti l es Sal vadoreñas
• Vázquez del Mer cado, Oscar : Asambl ea, Fusi ón y
Li qui daci ón de Soci edades
Mercanti l es.

You're Reading a Free Preview

Download
scribd
/*********** DO NOT ALTER ANYTHING BELOW THIS LINE ! ************/ var s_code=s.t();if(s_code)document.write(s_code)//-->